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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Unidad 1
1. DIPR: CONCEPTO (Poner todo + autonomía)
Desde una PERSPECTIVA COMPLEJA TRIDIMENSIONAL DEL DERECHO, y de
acuerdo a la fórmula de integración de dicha tridimensionalidad construida a partir de la
TEORÍA TRIALISTA DEL MUNDO JURÍDICO, podemos definir el DIPR como:
“EL CONJUNTO DE CASOS JUSPRIVATISTA CON ELEMENTOS
EXTRANJEROS Y SUS SOLUCIONES (DIMENSIÓN SOCIOLÓGICA ), CAPTADOS
CASOS Y SOLUCIONES POR NORMAS BASADAS EN UNA PLURALIDAD DE
MÉTODOS (DIMENSIÓN NORMOLOGICA ) Y VALORADOS LOS CASOS, LAS
SOLUCIONES Y LAS NORMAS, POR UN COMPLEJO AXIOLÓGICO QUE
CULMINA EN UNA ESPECIAL EXIGENCIA DE JUSTICIA QUE CONSISTE EN EL
RESPETO POSITIVO AL ELEMENTO EXTRANJERO (DIMENSIÓN AXIOLÓGICA)

PARTIMOS DE UNA CONCEPCIÓN COMPLEJA XQ SOMOS PARTÍCIPES DE 1 CONCEPCIÓN TRIDIMENSIONAL DEL


DCHO. El DCHO ES UN OBJETO TRIDIMENSIONAL. ¿Cuáles son estas 3 dimensiones?:
- LA REALIDAD SOCIAL,
- LAS NORMAS Y
- LOS VALORES.
ESTAS 3 DIMENSIONES ESTÁN INTEGRADAS DE ACUERDO A UNA FÓRMULA DE LA TEORÍA TRIALISTA DEL MUNDO
JURÍDICO. Goldschmidt construyó en Argentina, a fines de la década del 50, ppios de los 60, del S.XX, esta teoría q
partiendo de la concepción tridimensional del dcho integra las 3 dimensiones del dcho.
Se llama TEORÍA TRIALISTA DEL MUNDO JCO que hoy ha sido actualizada x un discípulo del Goldschmidt y hoy se
llama INTEGRATIVISMO TRIDIMENSIONALISTA TRIALISTA para hacer notar q las 3 dimensiones del dcho, esto es,
REALIDAD SOCIAL, NORMAS Y VALORES, SE INTEGRAN DE ACUERDO A LA FÓRMULA DE LA TEORÍA TRIALISTA, NO SE
MEZCLAN, TAMPOCO SE YUXTAPONEN, SE INTEGRAN DE TAL MANERA Q CADA DIMENSIÓN MANTIENE SU
PARTICULARIDAD, PERO LAS TRES FORMAN PARTE DE UN SÓLO OBJETO, NO SON 3 OBJETOS DIFERENTES, SON 3
ASPECTOS O DIMENSIONES DE UN MISMO OBJETO, Q ES EL OBJETO DERECHO.

A) DIMENSIÓN SOCIOLÓGICA. El concepto comienza con:


“CONJUNTO DE CASOS JUSPRIVATISTAS CON ELEMENTOS EXTRANJEROS”
- Conjunto de casos xq no hay 1 sólo caso.
- Entendemos por CASOS, las CONTROVERSIAS ACTUALES O EVENTUALES SOBRE
REPARTOS DE POTENCIA E IMPOTENCIA, ES DECIR, POTENCIA ES LO QUE
FAVORECE O BENEFICIA AL SER O IMPOTENCIA LO QUE PERJUDICA AL SER (Lo
q es beneficio para uno es perjuicio para el otro, por eso es que estamos hablando de
controversia).-
-En lo que respecta al CARÁCTER JUSPRIVATISTA DEL CASO (Los CASOS TIENEN Q
SER IUSPRIVATISTAS), si bien es cierto que con la globalización las fronteras entre
derecho público y el privado se desdibujan, es significativo destacar LA
EXTRATERRITORIALIDAD CLÁSICA DEL DERECHO PRIVADO, a diferencia de la
territorialidad original del derecho público, que hace que normalmente SE APLIQUE EL
DERECHO PRIVADO FUERA DE LAS FRONTERAS DE SU PRODUCCIÓN.
El DCHO PRIVADO ha sido y sigue siendo EXTRATERRITORIAL – APLICAR UN DCHO, + ALLÁ DE LAS ORINTERAS DEL
PAÍS-, EL JUEZ ARGENTINO PUEDE Y DEBE APLICAR EN 1 CAUSA DE DIPRIVADO EN ARGENTINA, DCHO ESPAÑOL.
XQ EL DCHO PRIVADO X LOS INTERESES Q MANEJA, Q TRASCIENDEN LOS INTERESES PARTICULARES Y LAS
FRONTERAS, ES EXTRATERRITORIAL, AL REVÉS DEL DCHO PÚBLICO QUE HA SIDO CLASICAMENTE TERRITORIAL.

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-En cuanto a LOS ELEMENTOS EXTRANJEROS es necesario destacarlos, en principio para


determinar si el caso es internacional, mixto, es decir, CON ELEMENTOS NACIONALES Y
EXTRANJEROS.
- SI EL CASO TIENE SOLAMENTE ELEMENTOS NACIONALES ES TEMA DEL DCHO PRIVADO INTERNO y,
- SI EL CASO TIENE SOLAMENTE ELEMENTOS EXTRANJEROS ES TEMA DEL DCHO COMPARADO, y
- EL CASO PARA SER OBJETO DEL DIPRIV, TIENE Q SER 1 CASO MIXTO, UN CASO MULTINACIONAL, UN CASO
INTERNACIONAL.
PARA QUE EL CASO SEA DE DIPRIV TIENE Q SER 1 CASO MIXTO, siempre vamos a suponer la existencia de elementos
nacionales y lo 1º q tenemos q determinar es cuáles son los elementos extranjeros relevantes q van a determinar la
internacionalidad de la causa, xq no cualquier elemento será extranjero, no xq parezca extranjero será extranjero,
DEPENDE DEL SIGNIFICADO Q TENGA ESE ELEMENTO PARA, en última instancia, el DIPRIVADO DEL PAÍS DEL JUEZ xq
el juez parte siempre de su propio DIPRIVADO q lo persigue como su propia sombra.

Estos se pueden clasificar:


ELEMENTOS EXTRANJEROS PERSONALES (vincula la persona con otro país):
La nacionalidad de la persona física no es relevante para nuestro DIPr Argentino. Si, en
cambio, habláramos de la nacionalidad de la persona jurídica entendida ésta, no por la
nacionalidad de los socios ni del capital sino x el lugar donde se ha constituido, entonces sí
podemos decir q la nacionalidad es relevante.-
* DOMICILIO (Elemento personal relevante x excelencia): si la persona está domiciliada en
el extranjero, x más q se trate de un nacional argentino la causa puede ser internacional.
* RESIDENCIA HABITUAL
* LUGAR DONDE LA PERSONA SE ENCUENTRA O DE TRÁNSITO: puede la persona
estar de paso por otro país, y ser relevante a los fines de pedir cooperación a las autoridades
de ese país, para q tomen alguna medida protectora de los intereses de esa persona q está x ej.
en situación de abandono.
* LEX FORI (país el que la persona presta servicio): ej. si el funcionario de la embajada rusa
en funciones y atropella con el auto acá en la Argentina a 1 peatón, el peatón puede
demandar al estado ruso en la Argentina en la persona de este representante xq la persona está
cumpliendo servicios para otro país.

ELEMENTOS EXTRANJEROS REALES (vincula los bienes con otro país):


* LUGAR DE SITUACIÓN
* LUGAR DE REGISTRACIÓN O MATRICULACIÓN
Lugar de situación del bien, es entonces el elemento real x excelencia, trátese de 1 bien
material o inmaterial.

ELEMENTOS EXTRANJEROS CONDUCTISTAS (vincula la conducta de la persona


con otro país):
1. Conductistas Objetivos: significa que hay un dato cierto que me vincula con otro país
* LUGAR DE CELEBRACIÓN
* LUGAR DE CUMPLIMIENTO O EJECUCIÓN DEL ACTO: ej. Lugar de cumplimiento
de un contrato, lugar de ejercicio de la patria potestad, etc.
* LUGAR DE COMISIÓN DEL HECHO: particularmente relevante para la responsabilidad
civil extracontractual.

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2. Conductistas Subjetivos:
* AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD DE LAS PARTES, significa que las partes por
voluntad eligen que el caso se convierta en un caso internacional, x ej. determinan que será
competente un juez extranjero o que será competente un tribunal arbitral con sede en el
extranjero, o cuando las partes eligen que se aplique dcho extranjero.-

EN DIVERSOS GRADOS ESTOS ELEMENTOS TAMBIÉN SON TENIDOS EN


CUENTA PARA LA DETERMINACIÓN DE LA JURISDICCIÓN Y DEL DERECHO
APLICABLE.

Desde una PERSPECTIVA TRIALISTA DEL DCHO la DIMENSIÓN SOCIOLÓGICA


DEL CONCEPTO DEL DIPR, se completa con las “SOLUCIONES SOLUCIONES A LOS CASOS
JUSPRIVATISTAS CON ELEMENTOS EXTRANJEROS”
Se refiere a las Soluciones de fondo, (para los casos) porque la norma de DIPRIVADO tiene,
como toda norma jurídica, la función de solucionar en caso.
¿CUÁLES SON LAS SOLUCIONES SOCIOLÓGICAS? Son 3: TERRITORIALISTAS,
EXTRATERRITORIALITAS Y NO TERRITORIALIZADAS.

a) Las SOLUCIONES TERRITORIALISTAS (aplicación del derecho privado del juez) - EL


JUEZ PUEDE APLICAR SU PROPIO DCHO - Pueden ser: extremas o mitigadas.
-Las soluciones extremas: se refieren a NORMAS LOCALES DEL JUEZ, como si el caso
fuese absolutamente nacional, por lo que menosprecian o desprecian al elemento extranjero.
Ejemplo de ellos son las normas de policía, leyes de aplicación inmediata, de aplicación
exhaustiva, de aplicación rigurosa, las cuales se van a anteponer, van a descartar la aplicación
del dcho extranjero. (Por ej.: art 124 Ley de sociedades)
-Las soluciones mitigadas: tiene que ver con la aplicación de un derecho local, pero sólo para
extranjeros (DCHO PRIVADO DE EXTRANJERÍA) o de un derecho local uniformado con
el de los demás, porque se ha tomado el mismo modelo o principio o directiva (DCHO
PRIVADO UNIFORME) o de un DERECHO PRIVADO UNIFICADO territorialmente entre
los países que forman parte del instrumento convencional.
Es decir, hay 3 manifestaciones por ej.:
El DCHO DE EXTRANJERÍA: DCHO LOCAL ÚNICAMENTE PARA EXTRANJERO. Por
ej.: el art 118 de la Ley de Sociedades: las sociedades extranjeras válidamente constituidas de acuerdo al dcho del lugar
de constitución, tienen permitido realizar en el país los actos aislados. Para los actos habituales tienen q cumplir con
una serie de requisitos.
- El DCHO PRIVADO UNIFORME: se refiere a la armonización que se produce en el
mundo a partir de que las LEGISLACIONES DE LOS DIVERSOS PAÍSES HAN TOMADO
UN MISMO MODELO por ej.: principios, leyes modelo, reglas y usos uniformes, etc.
- El DCHO PRIVADO UNIFICADO: se refiere al DCHO PRIVADO DE LOS TRATADOS,
así como tenemos dcho privado interno, se unifica también a nivel internacional a través de las convenciones
internacionales, como el Convenio de Viena de 1980 sobre compraventa internacional de mercaderías a nivel
internacional.

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b) LAS SOLUCIONES EXTRATERRITORIALISTAS (aplicación del derecho extranjero) –


EL JUEZ PUEDE APLICAR DCHO EXTRANJERO- Pueden ser: limitadas o ilimitadas.
-Las soluciones extraterritorialistas limitadas, son las soluciones clásicas del DIPr, se
refieren a la aplicación del derecho extranjero como el límite del orden público internacional
del juez, que opera a posteriori.
-Las soluciones extraterritorialistas ilimitadas, es decir, aplicar derecho extranjero, adoptar el
dcho extranjero, sin ver si afecta o no los ppios de OPI, es decir, sin límites, sin pasar por el
contralor a posteriori del OPI, lo que se conoce en el derecho comparado como RECEPCIÓN
DEL DCHO EXTRANJERO o TRASPLANTE LEAL O JURÍDICO (fenómeno típico del
derecho comprado clásico). Tal recepción del derecho extranjero plantea problemas de
adaptación a lo local.
c) LAS SOLUCIONES NO TERRITORIALIZADAS (no se plica dcho local, ni dcho
extranjero, se crea o construye derecho para el caso) – EL JUEZ PUEDE APLICAR UN
DCHO QUE ELABORA PARA EL CASO - El Juez, cuando rellena una laguna y las partes,
al hacer uso de la autonomía de la voluntad.
Si el juez es el que soluciona, no aplicando ni mi dcho ni el extranjero sino que creando un
dcho al efecto, se llama SOLUCIÓN MATERIAL (propiamente dicha). Ellos construyen
dcho frente a las lagunas del dcho, acudiendo a la analogía o los ppios generales.-
Si lo hacen las partes a través del ejercicio de la autonomía de la voluntad, se llama
AUTONOMÍA MATERIAL O UNIVERSAL. No cuando las partes eligen el dcho aplicable,
sino cuando las partes elaboran, construyen el dcho aplicable para el caso.

LA SOLUCIÓN CLASICO DEL DIPRIVADO, del respeto positivo por el elemento extranjero
es la SOLUCIÓN EXTRATERRITORIALISTA LIMITADA POR EL OPI.

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B) DIMENSIÓN NORMOLOGICA del concepto de DIPr :


“LAS NORMAS CAPTAN LOS CASOS Y SOLUCIONES A TRAVÉS DE
MÉTODOS”.
En efecto la estructura bimembre de la norma, que distingue entre antecedente y consecuencia
jurídica, capta respectivamente el caso y la solución.
La NORMA TIENE Q CAPTAR LA REALIDAD SOCIAL, Y COMO LA NORMA TIENE
2 PARTES: ANTECEDENTE Y CONSECUENCIA JURÍDICA (que es la reglamentación):
- En el ANTECEDENTE SE CAPTA EL CASO y
- En la CONSECUENCIA JURÍDICA SE CAPTA LA SOLUCIÓN
CAPTADOS CASOS Y SOLUCIONES X NORMAS, BASADAS EN MÉTODOS, DÍAS,
MEDIOS, FORMAS, MODOS, NO HAY UN SOLO MÉTODO.

Si hacemos un paralelo entre la Dimensión Sociológica (SOLUCIONES SOCIOLÓGICAS) y


la Normológica (MÉTODOS
MÉTODOS), a estas soluciones le corresponden Métodos que utilizan las
normas para captar los casos y las soluciones. Hay una PLURALIDAD METODOLÓGICA.
Se distinguen entre:
-El MÉTODO DIRECTO, la norma soluciona directa e inmediatamente el caso, sin
remitirme a ningún dcho en particular.
- El MÉTODO INDIRECTO, la solución del caso se da a través del derecho indicado como
aplicable por el punto de conexión de la consecuencia jurídica de la norma de conflicto o,
norma indirecta.
El MÉTODO CLASICO DEL DIPRIVADO ES EL MÉTODO INDIRECTO, porque
nosotros no solucionamos directamente los problemas sino que a través de la indicación del
dcho aplicable, según la norma indirecta de conflicto de remisión, de envío de colisión del
DIPRIVADO.
El MÉTODO INDIRECTO tiene dos métodos complementarios, suele necesitar el auxilio de:
- El MÉTODO ANALÍTICO ANALÓGICO O ANALÍTICO PRIVATISTA: debo analizar
las causas de DIPRIVADO utilizando analógicamente las categorías que se utilizan para las
causas del dcho privado interno. Es decir, significa que el DIPrivado no tiene categorías
propias sino que utiliza las categorías análogas del derecho Privado.
Descompone el caso jusprivatista internacional en las mismas categorías que es descompuesto en caso interno según el
derecho privado interno.
Cdo tengo que hablar de sucesión una cosa será la capacidad para testar, otra la capacidad para heredar, otra la validez
del testamento, otra la reglamentación.
En auxilio del Método analítico analógico o analítico privatista, para evitar la incoherencia,
para lograr la composición, la adecuación de soluciones, la armonización de soluciones -que
es un finalidad muy importante en el conflicto de leyes en el espacio- se aplica el método
sintético judicial.-
- El MÉTODO SINTÉTICO JUDICIAL el juez tiene q hacer síntesis, una composición a
posteriori, no la puede hacer el legislador a priori porque en abstracto no se puede saber si hay
coherencia o incoherencia. Solo lo puede hacer el legislador interno, pero no el legislador de
DIPRIVADO.

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>> A las SOLUCIONES TERRITORIALISTAS, le corresponde el METODO DIRECTO:


porque la norma directamente soluciona el problema. No me remite a ningún derecho sino
que leo la norma de policía, el derecho de extranjería, el derecho privado uniforme o
unificado y ahí tengo la solución.-

>> A las SOLUCIONES EXTRATERRITORIALISTAS LIMITADAS le corresponde el


METODO INDIRECTO: nuestra norma de DIPRIVADO no se desentiende de la solución del
caso pero no lo hace directamente, sino a través de la indicación del Derecho aplicable. Por
eso es indirecto, porque a través de la indicación Dcho aplicable se solucionara el problema.

>> A las SOLUCIONES NO TERRITORIALIZADAS le corresponde el METODO DIRECTO:


porque yo leo la solución material que da el juez, leo lo que las partes establecieron en el
contrato, que elaboraron derecho a través de la autonomía material o universal, y ya tengo la
solución del caso.

Por último:
C) DIMENSIÓN AXIOLÓGICAS: HACE AL COMPLEJO VALORATIVO QUE
CULMINA EN LA ESPECIAL EXIGENCIA DE JUSTICIA QUE CONSISTE EN EL
RESPETO POSITIVO POR EL ELEMENTO EXTRANJERO. y x último ¿por qué?
Xq NO EMITIMOS JUICIOS “A PRIORI”, no somos prejuiciosos, no prejuzgamos,
enjuiciamos, CRITICAMOS A POSTERIORI, VALORAMOS xq hay un complejo
valorativo, un conjunto de valores q culmina como en toda rama del dcho en una propia
exigencia de justicia.
En el DIPRIVADO ¿cuál es ese ppio de justicia gral orientador? ¿Cuál es la propia o
particular exigencia de justicia? Respetar positivamente al elemento extranjero, que en
principio es el elemento débil.
Obviamente si el juez argentino entiende en una causa en donde hay elementos argentinos y
elementos extranjeros, en ppio hay q fortalecer al elemento extranjero q está debilitado.
En ppio, x supuesto q después se verá en el caso particular, cuál es el elemento más débil para
equilibrar, pero en ppio parecería q hay q respetar positivamente al elemento extranjero.
¿Qué quiere decir respetar positivamente? Quiere decir DARLE AL EXTRANJERO LAS
CONDICIONES COMO PARA QUE SE SIENTA PRÁCTICAMENTE EN SU CASA.
Esta es la finalidad última de nuestra materia, TODAS LAS SOLUCIONES Q VAMOS A
VER, EL JUEZ COMPETENTE, DCHO APLICABLE Y COOPERACIÓN, TODAS
DEBEN ESTAR INSPIRADAS POR ESTA EXIGENCIA DE JUSTICIA DE RESPETAR
POSITIVAMENTE AL ELEMENTO EXTRANJERO. Es decir,
¿Cómo valoramos a las soluciones territorialistas del método directo? Las valoramos,
sobre todo, desde la perspectiva del territorialismo extremo, CON UNA VALORACIÓN
NEGATIVA, PORQUE NO TIENE NADA QUE VER CON LA FINALIDAD ÚLTIMA DE

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

NUESTRA MATERIA QUE ES EL RESPETO POR ELEMENTO EXTRANJERO, al


contrario se desprecia el elemento extranjero. La valoramos como Chovinistas, como
Nacionalistas, como Xenófobas.-
Y a las SOLUCIONES EXTRATERRITORIALISTAS DEL MÉTODO INDIRECTO Y
COMPLEMENTARIOS: (SOBRE TODO EL EXTRATERRITORIALISMO LIMITADO) las
VALORAMOS COMO LO MEJOR PORQUE SON LOS MÁS RESPETUOSOS DEL
ELEMENTO EXTRANJERO, como Cosmopolitas, es decir, abiertas al mundo, un mundo
integrado por particulares diferentes y por lo tanto RESPETAMOS LA DIFERENCIA, LA
DIVERSIDAD.
Y a las soluciones no territorializadas del método directo: las valoramos como
Universalistas (abstracta), es decir, como una universalidad donde todo da igual, no hay
diferencias, ya que se borran las fronteras. Típico del mundo actual de la integración y de la
globalización, que por supuesto se complementa con las otras soluciones, métodos y
valoraciones.

2. AUTONOMÍAS.
-La AUTONOMÍA PRINCIPAL, fundamental, material, FILOSÓFICA de toda la rama del
derecho está dada en última instancia por la propia exigencia de justicia, que en el DIPr
consiste en la realización de un complejo valorativo que culmina en la especial exigencia de
justicia de respetar positivamente el elemento extranjero.
-Existen AUTONOMÍAS SECUNDARIAS:
a) La autonomía CIENTÍFICA, tiene que ver con un objeto y métodos propios, así como con
la sistematización de los problemas generales de la materia (SÍ TIENE xq empieza con
Savigny y se consagra con Goldschmitd con la concepción normológica de la ciencia del DIP,
donde hay una parte gral y una parte especial)
b) LEGISLATIVA (NO TIENE, NO TENEMOS UNA LEY DE DIP, NO TENEMOS NI SIQUIERA UN
TÍTULO, CAPITULO O LIBRO DEL CODICO CIVIL) , significa que la rama tenga leyes propias cuyo
grado de sistematización se alcanza cuando se codifica. No contamos en el DIPr argentino
con leyes específicas, la normativa está dispersa en distintas fuentes, lo que conspira contra su
apropiado funcionamiento. Con el proyecto de unificación civil y comercial, se daría cierta
autonomía.
c) La ausencia de autonomía legislativa se traduce en la ausencia de autonomía JUDICIAL,
pues no hay jueces que sólo se ocupen del DIPr. Una especie de autonomía se da con la
justicia federal porque el art 116 CN ella es competente cuando son demandados extranjeros,
siempre que voluntariamente se sometan a ella.
d) ACADÉMICA, consiste en la existencia de cátedras propias de la materia, que se da en la
mayoría de las Casa de Altos Estudios del país con carácter obligatorio.
-Esta autonomía se funda en la autonomía DIDÁCTICA, que consiste en que la rama
contribuya a la realización del educando, a la formación del jurista pleno.

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3. OBJETO DE LA CIENCIA DEL DIPR.


NORMAS DE CONFLICTO O INDIRECTA (ESTÁ EN T. UNITARIA)
NORMAS DE POLICÍA (ESTÁ EN T. CONTEMPORÁNEAS)
La cs del DIPr es el estudio de la relación jurídica internacional, caracterizado por la
presencia de un elemento extranjero que ostensible u oculto, tiene la virtualidad de relacionar
diversas órdenes jurídicas.
Se pregunta ¿QUÉ DEBEMOS SOLUCIONAR? ¿CUÁL ES EL OBJETO DEL DIPR?
¿QUÉ TIENE Q RESOLVER UN JUEZ CUANDO TIENE ANTE EL UN CASO DE
DIPRIVADO? Existen varias teorías:

TEORÍA CLÁSICA - OBJETO DE LA CIENCIA DEL DIPRIVADO


ES EL CONFLICTO DE LEYES

A) TEORÍA UNITARIA, típicamente germánica, Goldschmidt, el núcleo, el centro del


objeto de la Cs. del DIPr es EL CONFLICTO DE LEYES (o DCHO APLICABLE),
significa DETERMINAR EL DERECHO APLICABLE.
La norma clásica del DIPr no soluciona directamente el problema como el DPr interno, sino a
través de la indicación del derecho aplicable a la causa, por eso es una norma que resuelve el
conflicto de leyes, una norma que llamamos de conflicto, norma indirecta, remisión o de
envío.
EL CONFLICTO DE LEYES ES IRRENUNCIABLE, TODAS LAS TEORÍAS LAS
RECONOCEN, AL MENOS UNA PARTE DE DIPR.

TEORÍAS BIPARTIDAS - OBJETO DE LA CIENCIA DEL DIPRIVADO


1. TEORÍA BIPARTITA FORMAL O PROCESAL:
CONFLICTO DE JURISDICCIÓN Y CONFLICTO DE LEYES
2. TEORÍA BIPARTITA MATERIAL:
CONFLICTO DE LEYES Y DCHO PRIVADO UNIFORME O UNIFICADO

B) TEORÍAS BIPARTITAS, dicen que el objeto de la Cs. del DIPr tiene dos partes. Hay
dos partes en un mismo objeto.
1. Teoría Bipartita Formal o Procesal, vigentes en los países anglosajones y
angloamericanos, para ellos es prácticamente procesal. El objeto de la Cs del DIP es el
CONFLICTO DE LEYES y EL CONFLICTO DE JURISDICCIÓN (incluye la cooperación
interjurisdiccional)
¿Qué quiere decir CONFLICTO DE JURISDICCIÓN? Que HAY QUE DETERMINAR QUIÉN ES EL JUEZ COMPETENTE (se
aplica el dcho de ese juez) Y QUÉ POSIBILIDADES TENGO DE QUE EVENTUALMENTE ESA SENTENCIA SEA
RECONOCIDA Y EJECUTADA EN EL PAÍS DONDE EL CONDENADO QUE NO CUMPLIÓ VOLUNTARIAMENTE TIENE
BIENES.

2. Teoría Bipartita Material, el objeto de la Cs del DIPr es el CONFLICTO DE LEYES y


DERECHO PRIVADO UNIFORME O UNIFICADO.
Esta teoría reconoce que el DPr Uniforme y el Unificado es un fenómeno prácticamente igual
producto de la integración y globalización, pero son diferentes:

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El Dcho Privado UNIFORME, significa que cada país tiene su propio derecho privado
armonizado con los demás, porque han reconocido como modelo una misma propuesta, lo
que se llama normalmente soft law, el derecho débil, derecho blando, derecho no vinculante,
un pre-derecho, un no derecho.
El Dcho Privado UNIFICADO, está representado por el derecho fuerte de los tratados y
reglamentos. S un único dcho, con una única fuente para un conjunto de países.
¿QUÉ TIENEN EN COMÚN EL DCHO PRIVADO UNIFORME O UNIFICADO? QUE LA
SOLUCIÓN ES DIRECTA, yo veo la norma y está todo ahí solucionado, no es 1 norma de
colisión, no es una norma de conflicto, sino que es una norma directa q me soluciona todo
materialmente, x eso esta teoría se llama bipartita-material.

TEORÍAS TRIPARTITAS
TRIPARTITA LATINA
CONFLICTO DE LEYES,
NACIONALIDAD Y
DCHO DE EXTRANJERÍA;

C) TEORÍAS TRIPARTITAS, establecen que el objeto tiene tres partes.


1) Teoría Tripartita Latina, comprende el CONFLICTO DE LEYES, el DERECHO DE LA
NACIONALIDAD y el DERECHO PRIVADO DE EXTRANJERÍA
-El derecho de la nacionalidad por razones históricas no es objeto del DIPr en nuestro ámbito,
sino de los países latinos europeos, además tenían influencia en el CC francés que tiene la
nacionalidad como relevante.
-El Dcho Privado de Extranjería, es derecho privado local sólo para extranjeros (Por ej art 118
(2y3P) LSC Argentina)

TRIPARTITA CONTEMPORÁNEA
CONFLICTO DE LEYES,
NORMAS DE POLICÍA O INTERNACIONALMENTE IMPERATIVAS
Y SOLUCIONES MATERIALES;

2) Teoría Tripartita Contemporánea incluye en el objeto del DIPr el CONFLICTO DE


LEYES, las NORMAS INTERNACIONALMENTE IMPERATIVAS y las SOLUCIONES
MATERIALES.
-Las NORMAS INTERNACIONALMENTE IMPERATIVAS, fueron elaboradas por
Phoción Franciscakis (Francia) y fueron introducidas a nuestro país por Antonio Boggiano.
Son de aplicación inmediata, sin que le interese al aplicador si el caso tiene o no elemento
extranjero. Se trata así, NORMAS DE POLICÍA o de aplicación exhaustiva, rigurosa o
necesaria, una especie de Orden Público a “priori”, de funcionamiento normal por oposición
al funcionamiento excepcional de la cláusula clásica de reserva de OPI, que opera a
posteriori.
SON NORMAS NACIONALES Q SE APLICAN A CASOS CON ELEMENTOS
EXTRANJEROS, QUE PREVALECEN, QUE SE ANTEPONEN XQ RESGUARDAN

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INTERESES TAN IMPORTANTES Q NO PUEDEN ENTRAR EN CRISIS, EN


CONFLICTO CON EL DCHO EXTRANJERO.
DESCARTAN DE ANTEMANO LA APLICACIÓN DEL DCHO EXTRANJERO, como el
art 124 de la Ley de sociedades.
Las normas internacionalmente imperativas son e interpretación restrictiva. Se trata de
normas unilaterales y no se generalizan, no se multilateralizan, pues precisamente resguardan
intereses del Estado de foro, esenciales en materia de seguridad económica principalmente.
El proyecto del cód. DIPr arg art 2599, establece que se impone por sobre el ejercicio de la
autonomía de la voluntad, excluyendo la aplicación del derecho extranjero elegidos por la
norma indirectas o por las partes.
Se distingue 3 TIPOS DE REGLAS O NORMAS DE POLICÍA:
*Las SUPER normas de policía, de contenido casi público, ej. las de competencia comercial.
*Las LEYES DE APLICACIÓN INMEDIATA LISA Y LLANAMENTE, por ej. protección
al consumidor, al trabajador.
*Las REGLAS DE APLICACIÓN SEMI O CASI NECESARIAS, sin contenido rígido de
otrora.
- Las SOLUCIONES MATERIALES, pueden ser judiciales o surgidas de la autonomía
material o universal.
Y la SOLUCIÓN MATERIAL es UNA SOLUCIÓN Q NO ADMITE TERRITORIO. Es decir, CUANDO YO CREO UNA
SOLUCIÓN PARA EL CASO INDIVIDUAL SEA QUE LO CONSTRUYA EL JUEZ O Q LO CONSTRUYAN LAS PARTES, A
TRAVÉS DE LA AUTONOMÍA MATERIAL.

TRIPARTIDA INTEGRAL: como creemos que como el objeto de la Cs. Del DIPR es triple, es decir hay 3 partes,
tenemos que solucionar:
CONFLICTO DE JURISDICCIÓN, o sea juez competente;
CONFLICTO DE LEYES, es decir dcho aplicable Y
COOPERACIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL

3) TEORÍA TRIPARTITA INTEGRAL, es la que nosotros compartimos y precisamente


integra, no yuxtapone ni confunde, sino que vincula estrechamente los problemas actuales de
la JURISDICCIÓN INTERNACIONAL, el DERECHO APLICABLE y la COOPERACIÓN
INTERJURISDICCIONAL INTERNACIONAL
¿Qué quiere decir? Que el OBJETO DE LA CIENCIA DEL DIPR ESTÁ INTEGRADO
POR 3 ASPECTOS.
* DETERMINAR QUIÉN ES EL JUEZ COMPETENTE, es básico, es elemental ¿Dónde
tengo q demandar?
* DCHO APLICABLE, (CONFLICTO DE LEYES), qué dcho va a aplicar el juez
competente, va a aplicar obviamente el dcho al q remita en DIPRIVADO propio
* COOPERACIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL xq en un mundo integrado y globalizado
donde se presume q hay o se pretende q haya libertad de circulación de personas, mercaderías,
capitales y servicios, tiene q haber libertad de circulación de actos procesales y de sentencias.
No puede ser q yo no pueda realizar una actividad probatoria en el extranjero.

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4. HISTORIA DEL DIPR


APORTE DE SAVIGNY AL DIPR. (Sólo desarrollar 1849)
Es esencial para el surgimiento del DIPr, la diversidad de Estados y diversidad jurídica.
Es necesario considerar 3 fechas importantes en la historia del DIPr: 1228 - 1849 - 1935.
-Edad Antigua, no había diversidad de estados, había básicamente unidad jurídica. No había
DIVERSIDAD LEGISLATIVA, xq había una unidad legislativa (jurídica) por la unidad del
Imperio Romano. No se distinguía entre nacionales y extranjeros, todos eran ciudadanos del
Imperio, por lo tanto prácticamente no había problemas de lo q hoy llamaríamos del
DIPRIVADO.
-Edad Media, aparece el dcho interregional privado.
La 1º FECHA ESTELAR DEL DIPR FUE EN 1228 CON LA GLOSA DE ACURSIO,
por la que afirmó que en Módena no había que aplicar a un caso vinculado con Bolonia el
derecho de Módena. Es el momento de clara extraterritorialidad del derecho.
ACURSIO EN SU GLOSA DICE: “A 1 PERSONA ORIGINARIA DE BOLOGNA DEMANDADA EN MÓDENA
NO HAY QUE APLICARLE EL DCHO DE MÓDENA” con lo cual quiere decir, aunque no lo dijo así precisamente,
QUE APLICAREMOS EXTRATERRITORIALMENTE EL DCHO DE BOLOGNA EN MÓDENA.
De todos modos un siglo antes Aldrico sostuvo la aplicación del derecho más favorable a la
validez del acto.
Luego siguieron las escuelas estatutarias de los posglosadores, que afirmaban la existencia de
estatutos personales que seguían a las personas y eran extraterritoriales y estatutos reales que
siguen a las cosas, por lo tanto territoriales.
-Edad Moderna, significa la diversidad de Estados y de la diversidad jurídica.
La escuela francesa XVI es territorialista, nacionalista, dicha territorialidad se mantiene en el
XVII y XVIII con la escuela holandesa y flamenca, continuada por la escuela anglosajona.
Sólo se aplicaba el dcho extranjero por cortesía o conveniencia internacional.
-Edad Contemporánea, LA 2º FECHA ESTELAR DEL DIPR ES EN 1849 CON
SAVIGNY, que afirma es su obra “sistema del derecho romano actual”, que la comunidad
jusprivatista internacional ya estaba en condiciones de aplicar el dcho de asiento del caso (en
materia personal el derecho del domicilio, en dchos reales la ley de situación del bien, en
materia de contractual el derecho objetivo del lugar de cumplimiento) sea propio o extranjero.
La excepción a la aplicación del dcho extranjero, Mancini denominaría Orden Público.
Por ello Savigny es considerado el padre de la Cs del DIPr, porque descubre el 1er problema
estructural de nuestra materia desde el punto de vista clásico, esto es, el problema del OPI
como límite a la aplicación del derecho extranjero.
-La 3º FECHA ESTELAR DEL DIPR ES EN 1935, WERNER GOLDSCHMIDT
presenta dos aportes:
La sistematización de los problemas generales de la Cs del DIPr, con base a la estructura de la
norma, dando origen a la “Concepción normológica del DIPr”. También tematizó la calidad
del derecho extranjero.

5. APORTES DE GOLDSCHMIDT AL DIPR (GOLDSCHMIDT Y EL DIPR)


En 1935, Werner Goldschmidt presenta dos aportes:

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

1-La sistematización de los problemas generales de la Cs del DIPr, con base a la estructura de
la norma, dando origen a la “CONCEPCIÓN NORMOLÓGICA DEL DIPR”
La concepción normológica del DIPr, ella contiene un sistema del DIPr, este sistema se
compone de una Parte General y otra Parte Especial.
La parte general, estudia el ordenamiento jusprivatista internacional general, así como la
norma general del DIPr.
La parte especial es de un ángulo específico del DIPr y no del punto de vista de dcho privado
común.

2-También tematizó la calidad del dcho extranjero a través de la TEORÍA DEL USO
JURÍDICO.
Simultáneamente con la elaboración del sistema del DIPr, basado en el análisis de la
estructura de la norma gral, emprendió una búsqueda de los principios de justicia que debía
reinar.
En pos de la justicia y siempre dentro del cosmopolitismo jurídico se llega a la conclusión de
que la solución justa de un caso con elemento extranjero requiere darle el mismo tratamiento
que con el máximo grado asequible de probabilidad le daría el juez extranjero, en el supuesto
de que el caso se radicara en su estrado. (Teoría del uso jurídico).
La justicia exige que a fin de resolver un caso con elemento extranjero indaguemos su
tratamiento en la sociedad extranjera a la que pertenece, imitándolo. Debemos pues, por
razones de justicia, buscar en la realidad social extranjera para extraer de ella la solución.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Unidad 2
6. FUENTES DEL DIPR - FUENTES DE LAS NORMAS DEL DIPR
Según la clasificación del INTEGRATIVISMO TRIALISTA DEL DCHO, las fuentes de las normas
se distinguen:
1) REALES, de acceso directo a las normas, no a las soluciones y
2) DE CONOCIMIENTO, de acceso indirecto a las normas.

1) Las FUENTES REALES a su vez se dividen en:


a) MATERIALES (captan más la realidad): COSTUMBRE Y JURISPRUDENCIA y
b) FORMALES (recortan un poco + la realidad social. Fuentes escritas): CONSTITUCIÓN NACIONAL,
TRATADOS INTERNACIONALES y FUENTE INTERNA

a) Las FUENTES MATERIALES son por un lado LA COSTUMBRE de significación en el


ámbito del derecho privado, particularmente del derecho comercial, y con gran importancia
en el plano internacional.
En especial destacamos la Lex Mercatoria, con sus despliegues actuales de la Lex Digitalis, la
lex electrónica, etc. Por cierto que a veces esas costumbres se formalizan en parte, por ej a
través de los INCOTERMS de la cámara de comercio internacional.
Por otro lado, LA JURISPRUDENCIA, la mayoría de los temas teóricos del DIPr han surgido
de los fallos de la Jurisprudencia francesa, y con frecuencia los jueces llenan las lagunas de la
materia elaborando normas individuales significativas.

b) Las FUENTES FORMALES


b1) Según nuestra CN, la jerarquía de las fuentes formales comienza precisamente con la
CARTA MAGNA (HAY PRIMACÍA DE LA CN). NO VAMOS ENCONTRAR REGLAS
EXPRESAS DE DIPRIVADO pero sí vamos a encontrar PPIOS DE DIPRIVADO:
* El fuero de extranjería art 116: competencia federal para cdo el demandado es un
extranjero, esto es un fuero a favor del extranjero
* Los principios de afianzar la justicia en los términos del preámbulo
* Art 18: debido proceso, no podemos establecer un proceso internacional que vaya contra los
ppios elementales del debido proceso
* Los tratados internacionales de jerarquía constitucional (Convención Americana de los
DDHH)
* Igualdad ante la ley, entre argentinos y extranjeros

b2) La fuente formal que sigue en jerarquía, siempre según nuestra CN, es el TRATADO
INTERNACIONAL, esto es DIPr de fuente convencional.
Porque cdo yo tengo un caso con elementos extranjeros, tengo que ver 1ero para solucionar el
caso de qué fuente saco la solución y la fuente que tengo que ver prioritaria es el tratado,
tengo que ver si tengo tratado con ese país, ratificado y en vigencia.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Pasaremos a mencionar convenios internacionales multilaterales vigentes para Arg.:


-Los TRATADOS APROBADOS EN EL CONGRESO SUDAMERICANO DE DIPR MONTEVIDEO
1889 Y 1940.
-CONVENIOS APROBADOS EN LAS CONFERENCIAS ESPECIALIZADAS
INTERAMERICANA (CIDIP) SOBRE DIPR, convocadas por la OEA: CIDIP I Panamá
1975 – CIDIPII Montevideo 1979- CIDIPIII La Paz 1984 – CIDIP IV Montevideo 1989 –
CIDIPV México 1994.
-PROTOCOLOS SURGIDOS EN EL ÁMBITO DEL MERCOSUR, vigentes para los 4
Estados partes (Arg, Paraguay Brasil, Uruguay).
-CONVENIOS APROBADAS POR LA CONFERENCIA DE DIPR DE LA HAYA.
- CONVENCIONES DE NACIONES UNIDAS.

C3) Con jerarquía inferior a los tratados nos encontramos con la LEY, en sentido amplio, esto
es, DIPr de FUENTE INTERNA. A falta de ley de DIPR y de sistematización de normas, se
encuentra disperso por ej en el CC, leyes, CPCCN, Cód .de Comercio, Cód. Aeronáutico.

2) LAS FUENTES DE CONOCIMIENTO,


SIGNIFICAN LO QUE LA DOCTRINA NOS CUENTA ACERCA DE LAS NORMAS DE DIPRIVADO

La doctrina de los publicistas, los tratados, los manuales, los textos, las revistas argentinas y
extranjeras de DIPRIVADO. Ellos nos CUENTAN INDIRECTAMENTE LO QUE DICEN
LAS NORMAS. Se refieren a la doctrina Argentina, Bibliografía gral extranjera,
Recopilaciones y revistas.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

7. FUENTES DEL DIPR: TRATADOS DE MONTEVIDEO DE 1889 Y DE 1940. 1940


América Latina fue pionera en el tema de la codificación del DlPr, ya que siempre fue
receptora de inmigrantes. Todos los países que integran la cuenca del Plata (salvo Brasil)
están vinculados en mayor o menor medida por estos Tratados que constituyen Códigos de
DIPr, y mediante ellos, se han uniformado las normas indirectas en materia de Derecho
Privado.
-Los TRATADOS APROBADOS EN EL CONGRESO SUDAMERICANO DE DIPR DE
MONTEVIDEO DE 1889 -Ratificado por Argentina, Ley 3192-:
La 1ª codificación de DIPRIVADO en el mundo fue latinoamericana y configuran una
especie de codificación del DIPRIVADO.
Fue RATIFICADA POR ARGENTINA, BOLIVIA, PERU, PARAGUAY Y URUGUAY.
En total son OCHO y un PROTOCOLO ADICIONAL:
1) Tratado de Derecho Civil Internacional.
2) Tratado de Derecho Comercial Internacional.
3) Tratado de Derecho Procesal Internacional.
4) Tratado de Derecho Penal Internacional.
5) Tratado sobre Patentes de invención.
6) Tratado sobre Propiedad Artística y Literaria.
7) Tratado sobre Marcas de fábrica y de comercio.
8) Convenio relativo al ejercicio de profesiones liberales.
Protocolo Adicional a los Tratados de Montevideo de 1889.
Colombia es parte de los tratados civil-comercial-procesal y profesiones liberales, éste último
también ratificado por Ecuador.

-Los TRATADOS APROBADOS EN EL 2DO CONGRESO SUDAMERICANO DE DIPR


DE MONTEVIDEO DE 1940. Aprobado por D/L 7771/56
50 años después de los del 89, se firmaron otros tratados, de los que Argentina ratificó
CINCO:
1) Tratado de Derecho Civil Internacional
2) Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional
3) Tratado de Derecho a la Navegación Comercial Internacional
4) Tratado de Derecho Procesal Internacional
5) Convenio relativo al ejercicio de profesiones liberales. (D/L 468/63)
6) Protocolo Adicional
Los otros países intervinientes fueron Paraguay y Uruguay.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

8. FUENTES DEL DIPR: CIDIP.


La CONFERENCIA ESPECIALIZADA INTERAMERICANA SOBRE DIPR (CIDIP) , convocadas por
la OEA, fueron el mecanismo de las últimas décadas para tratar cuestiones de DIPr con
éxitos. La importancia de las soluciones acordadas en estos instrumentos ha tenido un efecto
claro en las legislaciones interna de los países de la región y en la jurisprudencia de sus
tribunales.

CIDIP-I PANAMÁ 1975, Argentina ratificó:


1) Conflictos de Leyes en materia de Letras de Cambio, Pagarés y Facturas
2) Recepción de Pruebas en el Extranjero;
3) Régimen Legal de Poderes para ser utilizados en el extranjero;
4) Arbitraje Comercial internacional
5) Exhortos o Cartas Rogatorias.

CIDIP-II Montevideo 1979, Argentina ratificó:


1) Conflictos de Leyes en materia de Sociedades Mercantiles;
2) Normas Generales de DIPr
3) Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros;
4) Cumplimiento de Medidas Cautelares;
5) Prueba e Información acerca del Derecho Extranjero;
Protocolo Adicional a la Convención Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias.

CIDIP-III La Paz 1984, solo está vigente para Argentina:


1) Protocolo Adicional a la Convención Interamericana I sobre Recepción de Pruebas en el
Extranjero (=EL PROTOCOLO ADICIONAL COMPLEMENTARIO A LA CIDIP I DE PRUEBAS)

CIDIP-IV Montevideo 1989, están vigentes:


1) Restitución internacional de Menores
2) Obligaciones Alimentarias (= Alimentos)

CIDIP-V México 1994, solo rige:


1) Tráfico Internacional de Menores (= Tráfico de menores)

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

9. FUENTES DEL DIPR ORIGINADAS EN EL ÁMBITO DEL MERCOSUR. MERCOSUR


Protocolos surgidos en el ámbito del Mercosur, vigentes para los cuatro Estados partes
(Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay):
1) EL PROTOCOLO DE LAS LEÑAS DE 1992 sobre cooperación y asistencia
jurisdiccional en materia civil, comercial, laboral y administrativa.
2) EL PROTOCOLO DE OURO PRETO DE 1994 de medidas cautelares.
3) EL PROTOCOLO DE BS AS DE 1994 de jurisdicción internacional en materia
contractual.
4) EL PROTOCOLOS DE SAN LUIS DE 1996 sobre responsabilidad civil emergente de
accidentes de tránsito
5) EL PROTOCOLOS DE SAN LUIS DE 1996 sobre asistencia jurídica mutua en
asuntos penales.
6) EL ACUERDO DE BS. AS. DE 1998 entre Mercosur, Bolivia y Chile sobre arbitraje
comercial internacional.
7) EL PROTOCOLO DE OLIVOS DE 2002 sobre solución de controversias en el
mercosur.
8) ACUERDO DE BELO HORIZONTE DE 2004 sobre traslado de condenados.

10. CONVENCIONES DE LA HAYA VIGENTES PARA LA ARGENTINA.


-La conferencia de la Haya es una organización internacional, de la que Argentina es parte,
que intenta la unificación de las normas de DIPr. Su obra se despliega a nivel mundial
elaborando gran cantidad de convenciones internacionales, quedando gran parte de ellas
vigentes.
Convenciones aprobadas por la Conferencia de DIPr de La Haya:
1) Sobre SUPRESIÓN DE LA EXIGENCIA DE LEGALIZACIÓN DE DOCUMENTOS
PÚBLICOS EXTRANJEROS, COMÚNMENTE LLAMADA DE LA APOSTILLA (=
Convención suprimiendo la exigencia de legalización de los documentos públicos extranjeros .1961)
2) Sobre PROCEDIMIENTO CIVIL .1954
3) Sobre NOTIFICACIONES (= Convenio relativo a la comunicación y notificación en el extranjero de
documentos judiciales y extrajudiciales en materia civil o comercial .1965)
4) Sobre PRUEBAS (= Convención sobre la obtención de pruebas en el extranjero en materia civil o comercial.
1970)
5) Sobre el CONTRATO LA REPRESENTACIÓN LA INTERMEDIACIÓN (= Ley
aplicable a los contratos de intermediarios y a la representación 1978)
6) Sobre ASPECTOS CIVILES DE LA SUSTRACCIÓN INTERNACIONAL DE
MENORES 1980

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

CONVENCIONES DE LA ONU VIGENTES PARA LA ARGENTINA


Entre las convenciones elaboradas en el seno de la ONU, que fueron ratificadas por Argentina
encontramos:
1) LA CONVENCIÓN DE NEW YORK DE 1956 sobre ALIMENTOS, (= Reconocimiento y
ejecución de la obligación de prestar alimentos en el extranjero Nueva York 1956)
2) LA CONVENCIÓN DE 1958 EN NEW YORK sobre RECONOCIMIENTO Y
EJECUCIÓN DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES (= Reconocimiento y ejecución de
las sentencias arbitrales extranjeras .Nueva York 1958)
3) LA CONVENCIÓN DE NEW YORK DE 1962 sobre LAS CONDICIONES PARA EL
CONSENTIMIENTO Y EDAD MÍNIMA PARA CONTRAER MATRIMONIO. (=
Consentimiento para el matrimonio, la edad mínima para contraer matrimonio y el registro de los matrimonios - Nueva
York 1962)
4) PRESCRIPCIÓN en materia de compraventa internacional de mercaderías Nueva
York1974
5) LA CONVENCIÓN DE VIENA DE 1980 sobre COMPRA-VENTA
INTERNACIONAL DE MERCADERÍAS (= Contratos de compraventa internacional de mercaderías
.Viena 1980)
6) LA CONVENCIÓN DE VIENA DE 1980 sobre PRESCRIPCIÓN EN MATERIA DE
COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERÍAS (= Prescripción en materia de
compraventa internacional de mercaderías enmendada por el protocolo del 11 de abril de 1980 Viena)

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

11. ÁMBITOS DE LAS FUENTES DEL DIPR- ÁMBITOS DE APLICACIÓN


Los ámbitos de las fuentes se refieren entre otras, a la MATERIA, el ESPACIO y el
TIEMPO. Como todo caso se desenvuelve en un espacio y tiempo determinado, en sus
despliegues activos y pasivos.
El ASPECTO ACTIVO se enfoca desde la FUENTE y
EL ASPECTO PASIVO desde el CASO.
(Cdo dice FUENTE ES LA FUENTE DEL DIPR ARGENTINO)
ÁMBITO ESPACIAL ACTIVO: ¿DÓNDE se aplica una FUENTE de DIPR
argentina?, ¿quiénes?, ¿las autoridades de qué países?
-Las fuentes del DIPr argentino son aplicadas por las autoridades argentinas, sea que actúen
en territorio nacional o fuera de él.
-También aplican DIPr argentino convencional las autoridades extranjeras, en virtud de
Tratados referidos a la materia e incluso autoridades extranjeras cuyo Derecho los remita al
Derecho argentino en su integridad, incluso el DIPr arg (referencia máxima).
ÁMBITO ESPACIAL PASIVO: ¿DÓNDE DEBEN HABER OCURRIDO LOS CASOS
para q se aplique una fuente del DIPR argentino?
Habiendo contacto procesal con la Arg, de tal modo que el juez parta de su propio DIPr, se
aplicaría la fuente convencional de acuerdo con el contacto de fondo (punto de conexión) que
dicha fuente establezca, siempre que ocurra dicho contacto en un país distinto del nuestro que
sea parte de dicha fuente.
Es decir: regla general >> Los TRATADOS DE MONTEVIDEO SE VAN A APLICAR SI
EL PUNTO DE CONEXIÓNOCURRE EN UN PAIS DISTINTO DE ARGENTINA, PERO
QUE HAYA RATIFICADO EL TRATADO DE MONTEVIDEO (o sea, Bolivia, Perú,
Paraguay y Uruguay) .
ÁMBITO TEMPORAL ACTIVO: ¿CUÁNDO SE APLICAN LAS FUENTES DE DIPR
ARG?, o sea, ¿desde cuándo y hasta cuándo rige un tratado o rige una ley?
Se aplican las reglas generales respecto del comienzo y el final de la vigencia de los Tratados,
las fuentes internas, etc.
ÁMBITO TEMPORAL PASIVO: ¿CUÁNDO DEBE HABER OCURRIDO UN CASO
para que se aplique una fuente de DIPR arg?, es decir, ¿qué pasa cuando hay un cambio
de fuentes del DIPRIVADO en el tiempo?
Nos encontramos frente al cambio de las fuentes, el problema transitorio del DIPr (Ej.:
cuando se sucedieron los TDCIM o los cambios en las normas de DIPr en el Código Civil),
cuestión temporal diversa de la planteada cuando las normas permanecen y el caso deambula
entre diversos países (cambio de estatutos), y también distinto del cambio jurídico operado en
el país cuyo derecho hay que aplicar.
¿Qué fuente tengo q aplicar? Si el DIPRIVADO nos diera una solución, no hablaríamos de
esto, nos tendríamos q fijar en lo que dice la fuente y se acabó (solución de tipo autárquica).
Pero como normalmente HAY UNA LAGUNA EN ESTE TEMA, y las lagunas deben ser
llenadas acudiendo a LA ANALOGÍA.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

-Se puede hacer analogía con el dcho público, se daría el principio gral de la retroactividad
del dcho público, salvo el caso de dcho penal liberal y no cabe la distinción entre el dcho
público del juez (fori) y el dcho público aplicable a la causa (causae) dada la territorialidad.
-O podemos hacer analogía con el dcho privado, optando por la lex civilis fori o la lex civilis
causae.
Lo más común es que el juez argentino haga analogía con el DIPRIVADO ARGENTINO, y
entonces extraiga la solución al problema este de conflicto del dcho internacional en el tiempo
del propio CC argentino, aplicando el art. 3 que habla de la LEX CIVILIS FORI, es decir, aplicar el
dcho privado del juez, que dice que las leyes no son retroactivas, sean o no de orden público,
salvo disposición en contrario, aplicándose de esa forma la regla general de la irretroactividad.

Pero tmb lo más respetuoso del elemento extranjero sería hacer analogía con lo que llamamos
LEX CIVILIS CAUSAE, es decir, que las soluciones de dcho transitorio las extraigamos del dcho
aplicable a la causa, es decir, del dcho civil aplicable a la causa. Por ej.: si tenemos la sucesión
de un causante que murió con ultimo domicilio en España y él había testado con la vigencia de
una determinada norma de DIPRIVADO argentina; pero al momento de fallecer y abrirse la
herencia hay otra fuente del DIPRIVADO argentino que ha cambiado, el problema es que si yo
aplico la teoría de la lex civiles causa voy a ver si es retroactiva o no de acuerdo a lo que diga el
dcho del ultimo domicilio del causante, esto es lo más respetuoso del elemento extranjero, la
lex civiles causa y no la lex civiles fori.

De las dos analogías (Dcho público y Dcho privado) se prefiere a la 2da y dentro de ella el
mayor respeto por el elemento extranjero se da con la adopción de la lex civilis causae.
- LEX TRANSITUS LEGIS CIVILIS FORI: aplica a la sucesión temporal de varias normas
el derecho transitorio que existe en el país del juez que entiende en la causa.
- LEX TRANSITUS LEGIS CIVILIS CAUSAE: se aplica el derecho transitorio del DIPr de
las normas transitorias del D. Civil que según el DIPr vigente resulta aplicable.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Unidad 3 - Parte general


1ª parte del OBJETO de la ciencia del DIPRIV según la teoría tripartita integral que
sostenemos, y es el tema de: CONFLICTO DE JURISDICCIÓN.
12. JURISDICCIÓN INTERNACIONAL. CLASES.
Concepto: DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS ENTRE ESTADOS EN LOS CASOS
JUSPRIVATISTAS INTERNACIONALES.
JURISDICCIÓN INTERNACINAL ES SIEMPRE UNA JURISDICCIÓN ESTATAL, los jueces de qué país
o países van a ser competentes en abstracto, en gral, para entender en la causa internacional.
CLASES DE JURISDICCIONES:
1. POR EL TRIBUNAL QUE ENTIENDE EN LA CAUSA se clasifica en:
JURISDICCIÓN JUDICIAL, ARBITRAL Y ADMINISTRATIVA
* JUDICIAL ya que mayormente vamos a hablar de JUECES COMPETENTES
* ARBITRAL ya que tmb vamos a hablar de ÁRBITROS COMPETENTES
* ADMINISTRATIVA en materia de consumo, posibilidad de que tribuales administrativos
más cerca de la gente se ocupen de causas internacionales, por ej. Cdo compro un producto en
el extranjero y resulta luego defectuoso.

2. POR LA ACTIVIDAD se clasifica en:


JURISDICCIÓN DIRECTA E INDIRECTA.
* DIRECTA, cuando el juez ante el que se presentó la demanda se pregunta por su propia
competencia. Por ej.: se entabla una demanda internacional en Argentina, el juez argentino
dice: yo soy competente para entender en esta causa.
* INDIRECTA, cuando el juez controla la jurisdicción de un tribunal extranjero, sea por
afirmar su propia jurisdicción o en materia de cooperación interjurisdiccional en el caso del
reconocimiento y la ejecución de sentencia extranjera o aún en materia de medidas cautelares,
también para litispendencia, conexidad, fuero de atracción, o el fórum non conveniens. Es
decir, ESTOY CONTROLANDO LA JURISDICCIÓN DE ESE OTRO PAÍS A PARTIR DE
MIS PROPIAS REGLAS DE JURISDICCIÓN INTERNACIONAL, por aplicación d la ley
fori.

3. POR LA CANTIDAD DE JURISDICCIÓN DISPONIVLES O NO se clasifica en:


JURISDICCIÓN UNICA O PLURAL (concurrentes o simultánea)
* ÚNICAS (HAY UN SOLO JUEZ COMPETENTE) cuando hay un solo criterio
jurisdiccional, un solo juez competente.
Dentro de ésta encontramos las JURISDICCIONES EXCLUSIVAS, especie de normas de
policía jurisdiccional. Esta jurisdicción exclusiva se atribuye por razones de orden público, a
priori, diríamos de preservación de los intereses nacionales, descartan la jurisdicción
extranjera, antepongo la jurisdicción nacional y va a tener efecto sólo acá, es decir está hecha
para proteger intereses estatales que no pueden entrar en conflicto con jurisdicciones
extranjeras Por ej. Art 10CC inmuebles sitios en Arg. No toda jurisdicción única es exclusiva.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

El riesgo de la jurisdicción única es la denegación de justicia, porque limita al actor la


posibilidades de litigar y hasta puede llegar de ser ineficaz, por ello no debe haber un abuso
de extensión indebida de ellas.
La doctrina y la jurisprudencia han entendido que HAY JURISDICCIÓN EXCLUSIVA EN ARGENTINA cdo:
- Se trata de DCHO REALES SOBRE BS INMUEBLES SITO EN LA ARGENTINA O
- CDO SE TRATA DE CUALQUIER REGISTRACIÓN (bienes registrados en Argentina) EN ARGENTINA (Reg.
De Soc. Comerciales, de Patentes, de marcas, etc.) O
- CDO SE TRATA DE LA ADOPCIÓN DE MENORES CON DOMICILIO EN ARGENTINA (por el interés que
tiene Argentina en proteger a los menores domiciliados acá y por el rechazo que tenemos hacia la
adopción internacional);
- CDO LAS PARTES EJERCEN LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD, si las partes han optado por
determinado juez competente y no lo han cambiado ese juez es exclusivamente competente, de tal
manera que no puedo demandar en otro lugar. Por lo tanto la jurisdicción pactada por las partes es una
jurisdicción exclusiva.
- CDO HAY ÚLTIMO DOMICILIO DEL AUSENTE EN ARGENTINA, EN MATERIA DE AUSENCIA C/
PRESUNCIÓN DE FALLECIMIENTO.-
* CONCURRENTES, SIMULTÁNEAS O PLURALES (CDO SON VARIOS LOS
JUECES INTERNACIONALMENTE COMPETENTES) pueden dar lugar a problemas de
simultaneidad de juicios con la consiguiente necesidad de regular los problemas de
litispendencia internacional.
Es preferible la jurisdicción plural, ya que facilita al acceso de las partes a juicio y evita la
denegación de justicia.

4. POR EL CARÁCTER se puede clasificar en:


JURISDICCIÓN UNILATERAL O MULTILATERAL
* UNILATERALES, son la indicación nominativa, estable y determinada del juez
competente, se indica claramente quien es el Juez competente. X ej.: Cuando dice es
competente el juez argentino si el inmueble está situado en Argentina o en materia de dcho
reales. Es competente el juez de New York si las partes lo han pactado.-
* MULTILATERALES, (TEORIA DE LA MULTILATERIZACIÓN) son la indicación
abstracta, genérica y determinable del juez internacionalmente competente. Por ej.: Cdo dice
es competente en materia sucesiones el juez del último domicilio del causante, esto es
abstracto porque habrá que ver en cada caso particular donde está el domicilio del causante y
ver entonces cual es el juez competente.
La tendencia hoy en día más respetuosa del elemento extranjero es que la JURISDICIÓN
SEA MULTILATERAL.
No confundir ÚNICA Y PLURAL con UNILATERAL Y MULTILATERAL. Son criterios diferentes y se pueden
combinar. YA QUE HAY MULTIPLES QUE SON UNILATERALES; HAY UNICAS QUE SON MULTILATERALES.
Ej.: cdo digo es competente el juez del último domicilio del causante es UNICA, pero es MULTILATERAL
porque es abstracta.
Si yo digo es competente el juez argentino en materia contractual cdo el domicilio del deudor o el lugar
de cumplimiento está en Argentina es MULTIPLE, xq puede ser que el domicilio este acá y el lugar allá,
ambos seremos concurrentemente competentes, pero es UNILATERAL xq dice es competente el juez
argentino (está redactado de manera unilateral).
La única que es UNICA Y UNILATERAL ES LA JURISDICCIÓN EXCLUSIVA.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

5. POR LA VINCULACIÓN ESTRECHA O PROXIMIDAD ENTRE


LA JURISDICCIÓN Y LA CAUSA
se clasifica en:
PERSONALES, REALES Y CONDUCTISTAS
* JURISDICCIÓN PERSONALES: xq a una CAUSA PERSONAL, como puede ser la persona, la
capacidad de la persona, contratos, familias, sucesiones, etc. LE DEBE CORRESPONDER UNA
JURISDICCIÓN PERSONAL, como por ej.: el DOMICILIO, el domicilio del deudor, el domicilio del
causante, el domicilio conyugal o la RESIDENCIA HABITUAL o LEX FORI.-
-Nacionalidad: sólo de la persona jurídica, el lugar de constitución.
-Domicilio del demandado: Regla gral para cuestiones personales, no reales de contenido
patrimonial, no extrapatrimonial. Favorece la defensa del demandado, pero tmb facilita la
eficacia de la sentencia para el vencedor porque se supone que allí el deudor tiene bienes para
ejecutar.
-Domicilio del deudor: no es regla gral, pues en principio desprotege al demandado y puede
no convenir al actor.
-Domicilio de la persona física: para las cuestiones de capacidad e incapacidad, así para las
personas jurídicas para las acciones de existencia y disolución de la sociedad civil o litigios
entre socios o de 3ros contra la sociedad comercial. En materia de menores incapaces, son los
tribunales del domicilio de sus padres o tutores o curadores. Cómo hay lagunas en el dcho
argentino, se rige el principio de hacer prevalecer la jurisdicción que mejor satisfaga el interés
superior del niño.
-Domicilio del ausente: será competente el juez del último domicilio del causante, del único
heredero después de haber aceptado la herencia, del domicilio del ausente para declarar la
ausencia con presunción de fallecimiento.
-Domicilio del fallido: en materia de concursos y quiebras.
-Domicilio conyugal: para las cuestiones matrimoniales, excepto los bienes.
- Residencia habitual: es normalmente el punto de contacto subsidiario del domicilio a los
fines de la jurisdicción internacional. En materia de menores, en cuanto hay lagunas, se llena
recurriendo a la residencia habitual si es acorde con el interés superior del niño.
-Lugar donde se encuentra la persona: para las medidas urgentes de protección.
-Lex fori: en el caso de funcionarios extranjeros, el lugar donde presta servicios.
* JURISDICCIÓN REALES: a una CAUSA REAL como los dchos reales LE DEBE
CORRESPONDER UNA JURISDICCIÓN TMB REAL, la del LUGAR DE SITUACIÓN DE LOS BS
(lugar físico, registral, bandera del buque, 1era publicación o distribución de la obra, invento o
descubrimiento).-
- Lugar de situación de los bienes. Para cuestiones de estricto carácter real. En sentido
amplio, abarca el lugar físico y el registral.

Cuando NO son de estricto carácter real, se habla de FORO DE PATRIMONIO, suele ser
fraccionado:
- Sucesión: Los Tratados de Montevideo, hay que abrir tantas sucesiones como lugares donde
haya bienes.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

- Acciones en cuanto a bienes de los incapaces: los tribunales del lugar de situación de los
bienes TDCIM 89.
- CIDIP IV sobre obligaciones alimentarias: ante el juez o autoridad del Estado con el cual el
deudor tenga vínculos personales tales como la posesión de bienes.
- Ausencia con presunción de fallecimiento: ante el juez argentino se puede declarar
competente concurrentemente con el último domicilio del ausente, si hay bienes en Argentina.
- Concursos y quiebras: habiendo bs del concursado en Arg, puede abrirse en Arg y tb en el
país del último domicilio del fallido.
A su vez hay una variante éste foro de patrimonio. El FORO DE GARANTÍA y FORUM
ARRESTI.
Si el juez puede embargar en caso de foro de garantía o fórum arresti (Ley de Navegación
Arg)
- Foro de garantía: cuando se trata de cuestiones que exceden el carácter real, por ej si se
trata de una acción personal como incumplimiento de un contrato a bordo del buque.
- Forum arresti: cuando es una cuestión de estricto carácter real, como los créditos
privilegiados laborales.
* JURISDICCIÓN CONDUCTISTAS: a una causa conductista como contratos, le debe
corresponder tmb, además de ser personal es patrimonial conductista, una jurisdicción conductista, como por
ej.: la del lugar del cumplimiento o la autonomía de la voluntad; o la causa conductista personal, (personal
patrimonial, quiero decir) responsabilidad civil, además de las jurisdicción personal, le debe corresponder una
jurisdicción tmb de tipo conductista, como el lugar de comisión del hecho o la autonomía de la voluntad.-
Jurisdicción Conductista OBJETIVA:
1- No es habitual la jurisdicción del Lugar de celebración del acto: por no ser acorde con la
causa, porque uno no litiga por formalidades, sino por fondo, es decir, por incumplimiento de
un contrato. Entre los casos en que se permite demandar en el lugar de celebración se
encuentra:
-Persona jurídica: Protocolo de Bs As sobre jurisdicción internacional en materia contractual:
si éstas celebran actos en otro Estado, podrán ser demandados en éste.
-Contratos de trabajo: por aplicación de las reglas internas de distribución de competencia
territorial.
-En materia de alimentos entre cónyuges, el actor puede entablar la demanda en el lugar de
celebración del convenio, siempre que coincidiere con el lugar de residencia del demandado.
2- Lugar de cumplimiento del acto: contemplado en los Tratados de Montevideo, Protocolo
de Bs As, CC). La tendencia actual es habilitar al juez al juez de cualquiera de los lugares de
cumplimiento para determinar la competencia internacional. Casos de la jurisprudencia
argentina EXPORTADORA BS AS C/ HOLIDAY INN, por este fallo se entiende cualquier lugar de
cumplimiento.-
3- Lugar de comisión del hecho: es una jurisdicción normal en materia de Responsabilidad
civil por daños: el juez del lugar de origen del daño o donde se produce sus efectos y a su vez,
cualquiera de ellos. La tendencia actual es darle al actor todas las posibilidades, de manera de
poder demandar en cualquiera de los lugares indicados.-

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

JURISPRUDENCIA: CASO EXPORTADORA BSAS C/ HOLIDAY INN S/EJECUTIVO: Que


cuando la letra de la ley no exige un esfuerzo de interpretación, la norma debe ser aplicada
con prescindencia de consideraciones que limiten lo supuestos comprendidos en ella y
procurando da pleno, efecto a la voluntad del legislador (Fallos 200:165; 302:973; 306:940 y
muchos otros). Como regla general, cuando se trate de normas de jurisdicción internacional
en materia contractual, esa voluntad consiste en dar certeza a una pluralidad de foros
concurrentes, a fin de asegurar el derecho de las partes a acceder a la justicia. Por ello, en
ausencia de solución convencional específica, cualquier lugar de cumplimiento de las
obligaciones contractuales en la República justifica la apertura de la jurisdicción internacional
de los jueces argentinos (conf. art. 1215, Cód. Civil).
Jurisdicción Conductista SUBJETIVA:
-Autonomía de la voluntad: Las partes pueden elegir jurisdicción internacional en el contrato,
fuera del contrato, antes o desp de surgido el hecho litigioso.
PACTO DE SUMISIÓN O ACUERDO DE ELECCIÓN DE FORO : cuando se ejerce antes del litigio,
dentro del contrato o fuera de él.
PRÓRROGA DE JURISDICCIÓN EN SENTIDO ESTRICTO : si se ejerce una vez surgido el litigio.

13. JURISDICCIÓN INTERNACIONAL DIRECTA E INDIRECTA.


Dentro de la dimensión sociológica del concepto de derecho internacional privado, el primer
problema que se debe resolver el conflicto de jurisdicción. Entendemos por jurisdicción
internacional, la distribución de competencias entre Estados en los casos jusprivatistas
internacionales.
-La jurisdicción clasificada por la actividad, puede ser Directa o Indirecta.
1)- La jurisdicción internacional por la actividad será Directa cuando el juez controla su
propia jurisdicción internacional.
En ésta el juez se pregunta si él es competente en la esfera internacional y tiene que
considerar las distintas clases de jurisdicción, en este caso por la cantidad: única, exclusiva,
concurrentes, simultáneas o plurales.
-únicas cuando hay un solo criterio jurisdiccional, un solo juez competente, dentro de ésta
encontramos las jurisdicciones exclusivas, especie de normas de policía jurisdiccional.
Tienen como fundamento la necesidad de protección de intereses estatales que no pueden
entrar en conflicto con las jurisdicciones extranjeras. Por ej art 10CC inmuebles sitios en Arg.
El riesgo de la jurisdicción única es la denegación de justicia, porque limita al actor la
posibilidades de litigar y hasta puede llegar de ser ineficaz, por ello no debe haber un abuso
de extensión indebida de ellas. No toda jurisdicción única es exclusiva.
-Las jurisdicciones concurrentes, pueden dar lugar a problemas de simultaneidad de juicios
con la consiguiente necesidad de regular los problemas de litispendencia internacional.
-En última instancia es preferible la jurisdicción plural, ya que facilita al acceso de las partes
a juicio y evita la denegación de justicia.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Jurisprudencia Arg: CASO ESPÓSITO E HIJOS SRL C/ JOCQUEVIEL DE VIEU 1985 . Donde
la sociedad actora con domicilio en Argentina vendió mercaderías con cláusula FOB -Bs As a
la empresa demandada con domicilio en Francia, la que se obliga a pagar el precio allí. Por
falta de pago la exportadora reclama ante los tribunales nacionales, la demandada planteó la
excepción de incompetencia, la que es aceptada en 1ra instancia y apelada por la vendedora.
El tribunal sostuvo que de los art 1215 y 1216cc, se infiere la jurisdicción concurrente del
juez del país del domicilio del deudor y del juez del país de cumplimiento del contrato.
2)- La jurisdicción internacional por la actividad será Indirecta, cuando el juez controla la
jurisdicción de un tribunal extranjero, sea por afirmar su propia jurisdicción o en materia de
cooperación interjurisdiccional en el caso del reconocimiento y la ejecución de sentencia
extranjera o aún en materia de medidas cautelares, también para litispendencia, conexidad,
fuero de atracción, o el fórum non conveniens.
Con respecto a los diferentes criterios de control de la jurisdicción internacional del juez
extranjero, se observan 2 teorías fundamentales: Teoría Unilateralista y Teoría Bilateral.
1) Teoría Unilateralista, puede ser simple o doble:
Simple: El juez requerido debe aplicar las normas de jurisdicción internacional del Estado
requirente.
Doble: Igual que el anterior, pero admite que el Estado requerido niegue el reconocimiento
cuando entren a la esfera de la jurisdicción internacional exclusiva del foro.
2) Teoría Bilateral: el control de la jurisdicción internacional del juez requirente por el juez
requerido (jurisdicción indirecta) normalmente se efectúa de acuerdo al dcho del Estado
requerido, lo que se llama T. Bilateral, porque las reglas propias de jurisdicción internacional
se bilaterizan, se proyectan al caso que viene del exterior.
Jurisprudencia: EL CASO RIOPAR S.R.L. C/ TRANSPORTES FLUVIALES ARGENTINO S.A. ,
resuelto por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en 1996, donde el juez de Paraguay
solicitó al juez argentino por medio de rogatoria, que librara oficio al Registro Nacional de
Buques para la cancelación de la hipoteca que gravaba las embarcaciones subastadas en
remate de 1993, siendo Riopar S.R.L. adjudicataria de tales bienes. La Corte declaró la
admisibilidad del recurso extraordinario interpuesto, porque se encontraba en juego la
interpretación y aplicación del Tratado de Derecho procesal de Montevideo de 1940 y la
Convención Interamericana sobre eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales
extranjeros; también dispuso que el acreedor hipotecario notificado por oficio no pudo haber
tomado conocimiento de la sentencia de remate dictada en jurisdicción extranjera en tiempo
útil, como para organizar y presentar la defensa de sus derechos con anterioridad a la subasta
pública. Asimismo, reconoce que los tratados aplicables no prevén plazos procesales, pero
ante el silencio y falta de intervención del acreedor hipotecario en el juicio ejecutivo llevado a
cabo en el extranjero, corresponde al juez del Estado requerido determinar si la citación fue
regular y otorgó la posibilidad real de asegurar la defensa de la parte, sin que implique
incurrir en una revisión de fondo.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

14. PRÓRROGA DE JURISDICCIÓN = AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD DESDE EL


PUNTO DE VISTA JURISDICCIONAL.
Dentro de la dimensión sociológica del concepto del DIPr, el primer problema que se debe
resolver el conflicto de jurisdicción. Entendemos por jurisdicción internacional, la
distribución de competencias entre Estados en los casos jusprivatistas internacionales.
Hay varias clases de jurisdicción, pero la clasificación que nos interesa es jurisdicción más
importante que se da por la vinculación estrecha o proximidad entre la causa y jurisdicción,
de la cual encontramos jurisdicciones personales, reales y conductistas objetivo o subjetivo.
Tenemos entonces que la jurisdicción conductista subjetiva la AUTONOMÍA DE LA
VOLUNTAD, desde una perspectiva jurisdiccional.
-La autonomía de la voluntad cuando se ejerce antes del litigio, dentro del contrato o fuera de
él, se llama PACTO DE SUMISIÓN O ELECCIÓN DE FORO.
Si se ejerce una vez surgido el litigio, se llama PRÓRROGA DE JURISDICCIÓN EN
SENTIDO ESTRICTO.
-El TDCIM 89 no acepta la autonomía de la voluntad desde el punto de vista jurisdiccional.
-El TDCIM 40 art 56, admite (autonomía de la voluntad) la prórroga de jurisdicción una vez
surgido el litigio, ex post facto. Es decir, lo acepto pero una vez surgido el hecho litigioso, es
decir, el actor demanda en cualquier lugar diferente del domicilio del demandado, lugar de
cumplimiento, que son los criterios normales y el demandado lo consiente expresamente;
En cambio, el Protocolo de Bs As y la fuente interna CPCyC Nacional en su art 1º
establecen una recepción amplia de la autonomía de la voluntad desde el punto de vista
jurisdiccional.
-El Protocolo de Bs As 1994 sobre jurisdicción internacional en materia contractual del
Mercosur: da posibilidad a las partes de elegir juez o árbitro, antes, durante o después surgida
la controversia en forma escrita, siempre que tal acuerdo no haya sido obtenido en forma
abusiva (art 4). Es decir, se ocupa de que la autonomía de la voluntad sea ejercida de manera
válida, esto quiere decir que no haya habido error, dolo, violencia o que no haya habido
ejercicio abusivo del dcho y para ello el juez va a tener que resolver esta cuestión previa de la
validez de la autonomía de la voluntad o que no ha sido ejercida de manera abusiva, aplicando
cualquiera de los siguientes dchos: el q sea + favorable a la validez de la autonomía de la
voluntad, el dcho propio, el dcho del domicilio del demandado, del domicilio del actor
(siempre que pruebe que cumplió con su prestación) o el del lugar de cumplimiento.-
-Fuente interna CPCCN en su art. 1º: Cuyo principio general, es que los jueces son
improrrogables, pero se exceptúa, es decir, se puede prorrogar a favor aún de jueces
extranjeros en causas personales de contenido patrimonial, siempre que la causa sea
internacional, que la prórroga no esté prohibida por las leyes y que la jurisdicción de los
tribunales argentinos no sean exclusivos (admite todo tipo de autonomía de la voluntad).
-Unos de los problemas es, si la jurisdicción elegida por las partes es exclusiva o
concurrentes.
Sin embargo hay jurisprudencia que estima que la autonomía de la voluntad en materia
jurisdiccional no prevalece sobre ningún otro criterio, sino que es una opción más, es
concurrente con las otras alternativas.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

-Para solucionar tales problemas en ocasiones es recomendable la fórmula utilizada por los
Acuerdos sobre jurisdicción en materia de contratos de transporte internacional de cargas del
Mercosur. Art 4 inc b “serán nulas… las cláusulas de jurisdicción exclusivas, sin perjuicio del
dcho del demandante de optar por el tribunal del lugar designado en el contrato de transporte.
Jurisprudencia: SENTENCIA DE LA AUDIENCIA PCIAL DE BADAJOZ 2001 . (ROSARIO
SOCCER S.A.)
La sociedad Rosario Soccer S.A. con domicilio en Argentina promueve juicio en España
contra el futbolista profesional Iván C.G., nacional argentino con domicilio en España, sobre
indemnización por revocación unilateral y sin justa causa del contrato celebrado entre ambos
en 1996.
La demandada plantea excepción de falta de jurisdicción internacional de los tribunales
españoles, dada la existencia de una cláusula de sumisión expresa a favor de los tribunales
argentinos.
El tribunal se pronunció a favor de la procedencia del olvido de la cláusula de sumisión,
fundándose en el abuso de dcho, pues si el fin de la impugnación de la incompetencia es de
dilatar la resolución del litigio, dicha conducta no puede ser protegida, al rayar en suma el
fraude procesal, pues al demandado a quien se lo emplaza ante los tribunales de su domicilio
se le facilita el dcho de defensa y se le aplica el fuero para él más conveniente, por lo que
habiendo sido demandado en el lugar de su residencia y no contestando razón por la que
estuviere justificada su preferencia por los tribunales argentinos, infiriéndose así que no tiene
otro fin que el dilatar el proceso, habida cuenta que el hecho de que la actora le demande en el
lugar de su domicilio es favorable para el mismo, es procedente denegar la excepción.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

15. PROBLEMAS GENERALES DE JURISDICCIÓN INTERNACIONAL.


Dada la ESTRUCTURA DE LA NORMA BIMEMBRE, ANTECEDENTE Y
CONSECUENCIA JCA, y cada una de estas partes con CARACERISTICAS POSITIVAS Y
NAGATIVAS, nosotros vamos a actualizar el objeto de la ciencia del DIPRIVADO y a
construir la NORMA GENERALÍSIMA DE LA JURISDICCIÓN INTERNACIONAL.-
Toda norma tiene 2 partes:
* El ANTECEDENTE que DESCRIBE EL HECHO y
* La CONSECUENCIA JURÍDICA que DESCRIBE LA REGLAMENTACIÓN DE ESE
HECHO.
AMBOS SE DIVIDEN A SU VEZ, EN CARACTERÍSTICAS POSITIVAS Y
NEGATIVAS. Es decir características q deben existir para q se dé la consecuencia y las q no
deben existir.
NORMA GENERALISIMA DE LA JURISDICCIÓN INTERNACIONAL
Características positivas del antecedente
Si se trata de una causa internacional presentada ante un juez competente en la esfera
internacional.
Y resuelto el problema de las calificaciones (si no hay definición directa o indirecta, se califica
de acuerdo a la lex civilis fori)
Y las eventuales cuestiones previas (si la jurisdicción depende de las cuestiones de fondo: (a +
b) O de cuestiones procesales: (c + d)
a) El derecho aplicable al caso, de la teoría del paralelismo o fórum causae: es competente el
juez del país cuyo dcho se aplica, art 56 TDCIM 89 y 40.
b) De la validez del acuerdo de elección de foro. (Protocolo Bs As sobre jurisdicción
internacional en materia contractual art 4: el acuerdo no debe haber sido obtenido de manera
abusiva, la validez y los efectos del acuerdo se regirán por el dcho de los Estados partes que
tendrán jurisdicción de conformidad a las disposiciones del Protoc. Teniendo en cta que en
todo caso se aplicará el dcho más favorable a la validez del acuerdo art5)
c) De la medida cautelar, por ejemplo, si el juez quiere embargar en caso de foro de garantía o
fórum arresti
d) De la prueba por parte del actor que cumplió con su pretensión, en el caso del Protoc Bs As
sobre jurisdicción internacional en materia contractual.
Características negativas del antecedente
Y no hubiera fraude (directa a la ley procesal e indirecta al dcho aplicable al fondo),
litispendencia, fuero de atracción, conexidad ni cosa juzgada.
Características positivas de la consecuencia jurídica
Será la jurisdicción internacional del tribunal referido, de acuerdo a los contactos unilaterales
o puntos de contactos multilaterales pertinentes (personales, reales o conductistas)
Características negativas de la consecuencia jurídica
Salvo que afecte el OPI:
a) En sentido fuerte, por razones de justicio o equidad: denegación de justicia, incumplimiento
de las reglas del debido proceso. (Frente lo cual, hace falta un foro de necesidad)
b) En sentido débil, por razones de utilidad (Eficiencia del proceso o eficacia de la sentencia):
fórum non conveniens (Frente a la cual, hace falta un foro conveniente – disponible y
adecuado- por tales motivos)

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

DENTRO DE LAS CARACTERÍSTICAS POSITIVAS DEL ANTECEDENTE VAMOS A


ENCONTRAR LAS CUESTIONES PREVIAS, o sea lo que con antelación a declararse
competente el juez tiene que resolver.
Las CUESTIONES PREVIAS JURISDICCIONES QUE SE PRESENTAN EN EL
DIPRIVADO ARGENTINO EN PPIO SON CUATRO (4) que eventualmente, no siempre,
el juez tendrá que resolver antes de declararse competente.
CUESTIONES PROCESALES: (RESUMEN: EMBARGO DE BUQUE EXTRANJERO, SURTO
EN PUERTO NACIONAL y LA PRUEBA, POR PARTE DEL ACTOR, QUE CUMPLIÓ LA
PRESTACIÓN)
1. EL EMBARGO en el caso de foro arresti (para cuestiones reales) o foro de garantía (para
cuestiones personales) -ley de navegación-, para yo poder demandar al propietario o
gobernador de un buque de bandera extranjera que está surto en territorio argentino, el juez
tiene que resolver si se puede embargar el buque. La propia Ley de Navegación establece los
casos de crédito privilegiado por el que puedo embargar el buque.-
2. La otra cuestión procesal es la del Protocolo de Bs As sobre jurisdicción contractual es la
PRUEBA POR PARTE DEL ACTOR DEL CUMPLIMIENTO DE SU PRESTACIÓN. Este
protocolo HABILITA AL ACTOR A DEMANDAR EN SU PROPIO DOMICILIO, PERO
SIEMPRE Q PRUEBE Q CUMPLIÓ CON SU PRESTACIÓN.-
CUESTIONES DE FONDO: (RESUMEN: TEORÍA DEL PARALELISMO ENTRE DERECHO
APLICABLE Y JUEZ COMPETENTE -se aplica el Dcho del país del Juez que sea competente- y
VALIDEZ DEL ACUERDO DE ELECCIÓN DE FORO Ó QUE ÉSTE NO SE OBTUVO DE MANERA
ABUSIVA.)
1. El DCHO APLICABLE EN EL CASO DE LA TEORÍA DEL PARALELISMO (Forun
Causa o Regla Asser) Receptada en los Tratados de Montevideo de Dcho Civil Internacional
de 1889 y de 1940 en el art 56 1º párrafo, que dice: que será competente el juez del país a
cuya ley está sujeto el acto jurídico materia del juicio, o sea hay un paralelo entre el dcho
aplicable y el juez competente, de tal manera que para determinar su competencia el juez
tiene que ver si se aplica su propio dcho, porque sólo si se aplica el dcho argentino será
competente el juez argentino. Por lo tanto habrá q determinar cuál es el dcho aplicable para
luego determinar cuál es el juez competente.
2. Habrá que resolver tmb la VALIDEZ DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD, que
según el Protocolo de Bs As sobre jurisdicción contractual establece que la autonomía de la
voluntad será la que determine la jurisdicción que prevalece sobre cualquier otra, pero
siempre que se haya ejercido válidamente, que no haya sido obtenida de manera abusiva, y
por eso esta es una cuestión previa que el juez elegido por la partes va a tener que resolver
antes de decidir el fondo del asunto. Para resolver esto el juez podrá aplicar cualquiera de los
siguientes derechos, el más favorable a la validez de la autonomía xq hay q salvar la

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

autonomía, entre el dcho propio, el del lugar de cumplimiento, el del domicilio del actor, o el
del domicilio del demandado.

RESUELTAS ESTAS CUESTIONES PREVIAS pasamos a LAS CALIFICACIONES, es


decir, las definiciones de los vocablos de la norma jurisdiccional, por ejemplo si la norma
dice: yo soy competente porque el domicilio esta acá, tengo que ver que es domicilio, porque
depende de lo que se entienda por domicilio, ya que en la pluralidad de dchos que se dan el
DIPRIVADO, domicilio para un país puede ser una cosa, o domicilio para otra puede ser
otra.: SI NO HAY 1 DEFINICIÓN DADA X EL DIPRIVADO DEL JUEZ HABRÁ DE
ACUDIR A LA LEX CIVILE FUORI, XQ NO HAY OTRA, ES DECIR, A LA
CALIFICACIÓN QUE DÉ EL DCHO PRIVADO INTERNO DEL JUEZ.

DENTRO DE LAS CARACTERÍSTICAS NEGATIVAS DEL ANTECEDENTE


Es decir, hay una demanda, se resolvió el problema de jurisdicción, y el problema de
calificaciones, se resolvieron las cuestiones previas, de fondo y procesales; PERO ESE JUEZ
NO SE VA A DECLARAR COMPETENTE SI HAY LO QUE ESTÁ EN LAS
CARACTERÍSTICAS NEGATIVAS DEL ANTECEDENTE.
Esto es, si hay:
* LITISPENDENCIA POR LA TRIPLE IDENTIDAD DE CAUSA, OBJETO Y PARTE;
* SI HAY CONEXIDAD POR UNA O DOS CUESTIONES, UNA O DOS IDENTIDADES;
* SI HAY COSA JUZGADA,
* SI HAY FUERO DE ATRACCIÓN y
* SI HAY FRAUDE JURISDICCIONAL (FRAUDE A LA LEY), es decir manipular los
hechos para que sea competente un juez. Normalmente esto del FRAUDE
JURISDICCIONAL O FORUM SHOPPING (*) pasa por tratar de aplicar una ley procesal
directamente, porque el juez va a aplicar su propio derecho procesal a las cuestiones
procesales, y a lo mejor me conviene más una ley en un país que otra, e indirectamente le
estoy haciendo fraude también al derecho de fondo aplicable, no al dcho interno pero sí al
derecho al que el dcho internacional privado del juez remita. El fraude es bastante difícil de
probar.

(*) FRAUDE A LA JURISDICCIÓN O FORUM SHOPPING


Es un problema de la jurisdicción. Se encuentra entre las características negativas del
antecedente. Los obstáculos que puede tener la jurisdicción internacional. Una vez calificado
los vocablos y, resueltas las cuestiones previas, hay que verificar que no haya litispendencia,
conexidad, atracción, cosa juzgada, ni FRAUDE JURISDICCIONAL.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Si hay fraude jurisdiccional, es decir manipular hechos para que sea competente un juez que
no sería normalmente competente. Este fraude es muy difícil de probar.
Puede ser también definido como fraude procesal, porque eligiendo al juez, se está eligiendo
su derecho procesal, porque el juez aplica en principio, a las cuestiones procesales su propio
derecho (lex procesalis fori).
Indirectamente también se hace a través del fraude internacional, un fraude a la ley de fondo,
porque al elegir al juez, cuando no nos era permitido elegirlo, estamos eligiendo
indirectamente el derecho, porque este será el derecho que el DIPr del juez remita.

(Explicación del Profesor) El forum shopping es un concepto propio del DIPr.


La persona que intenta una acción judicial puede verse tentada a elegir el tribunal en función
dela ley que este aplicará.
Forum shopping significa subasta de foro, supone que varios estados están prestos a
establecer su competencia jurisdiccional. Las partes hacen su elección entre todas aquellas
que se ofrecen; la elección del tribunal se hace, no porque sea éste el más adecuado para
conocer el litigio, sino porque las normas de DIPr que éste utilizará será la ley que más le
conviene al actor. Su comportamiento será fraudulento si la sentencia favorable que ellas
esperan, está destinada principalmente a ser invocada en otro país, cuyos tribunales habrían
rechazado hacer lugar a la demanda si se hubiese interpuesto ante ellos.
Ej.: 2 españoles llevan su divorcio a EE.UU para escapar a la aplicación de la ley española,
que habría declarado la prohibición del divorcio, que la ley de EE.UU admite. El tribunal de
EE.UU aplicó correctamente la ley según su propio sistema de DIPr. pero puede resultar que
uno de los españoles se presente en Argentina invocando la sentencia de divorcio, el tribunal
argentino puede constatar que las partes tienen nacionalidad española y que la ley española
era la aplicable según nuestro DIPr.
En materia de jurisdicción internacional rige el principio de la máxima generosidad, muchos
fueros a disposición del actor, lo cual le hará más cómoda la realización de sus peticiones. La
consecuencia del fórum shopping es que pone al demandado en una situación de indefensión
sustancial, ya que éste no podrá prever que será demandado ante un tribunal completamente
ajeno a sus previsiones razonables al momento en que celebró el negocio. Esta aquí en juego
no solamente la garantía de defensa en juicio, sino también su garantía de defensa sustancial.
El actor por su sola voluntad podría dejar al demandado sin normas materiales que resguarden
sus intereses, perdiendo la posibilidad de tutela de sus derechos subjetivos materiales
jusprivatistas.
Viola el art 18 de la Constitución Nacional.
LA DIFERENCIA CON EL FRAUDE A LA LEY es que el fraude proviene de un
procedimiento mucho más rudimentario, que se realiza dentro de los parámetros de un orden
jurisdiccional dado, cuyas partes no buscan eludir la competencia sino obtener un provecho
de los diversos sistemas de derecho interno manipulando la competencia legislativa.
El fórum shopping existe sin fraude a la ley. Una de las formas de combatir el fórum
shopping es con el acuerdo de prórroga por que elimina toda especulación de parte de una de
las partes, acordando ambas la elección del tribunal competente.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

CARACTERISTICAS NEGATIVAS DE LA CONSECUENCIA JURIDICA DE LA NORMA


Es decir, que será competente el juez donde se presentó la demanda (características positivas)
siempre que LA JURISDICCIÓN NO AFECTE LOS PPIOS FUNDAMENTALES DE
ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL (OPI) LOCALES, porque si lo llega a afectar, nos
debemos declarar excepcionalmente incompetentes para evitar la denegación de justicia, por
lo que se da el famoso FORO DE NECESIDAD, que se instaló en la Argentina a partir del
caso VLASOV C/ VLASOV, en que no se podía ir a demandar al extranjero, entonces el juez
argentino se declaró, a instancias de la Corte, excepcionalmente competente para evitar la
denegación de justicia.

16. LITISPENDENCIA
Toda norma tiene 2 partes, una parte que es el antecedente que describe el hecho y la otra es
la consecuencia jurídica, ambos se dividen a su vez en características positivas y negativas,
características que deben existir para que se dé la consecuencia jurídica y las que no deben
existir.
El problema de litispendencia ESTÁ UBICADO ESTRUCTURALMENTE, EN LAS
CARACTERÍSTICAS NEGATIVAS DEL ANTECEDENTE DE LA NORMA INDIRECTA.
Se configura cuando existe otro juicio pendiente entre las mismas partes, objeto y causa, lo
cual puede resultar sentencias contradictorias.
-Los principios Ali / UNIDROIT de procedimiento civil transnacional, dispone en el art 6:
“Que el tribunal declina su competencia si el litigio está pendiente ante la jurisdicción
competente en otro estado, salvo que en este caso el juicio no fuere equitativo y eficaz.
- Proyecto del Cód. DIPr, art46 dispone: “Cuando una acción tenga un mismo objeto y la
misma causa estuviera pendiente entre las mismas partes en el extranjero, los tribunales
argentinos deben suspender el juicio, si fuera previsible que la decisión extranjera pudiera ser
reconocida en el país.
El proceso suspendido podrá continuar en la República: si el tribunal extranjero declina su
propia competencia o si el proceso extranjero se extingue sin que exista resolución sobre el
fondo del asunto o en el supuesto de que habiéndose dictado la sentencia en el extranjero, éste
no fuere susceptible de ser reconocido en nuestro país. En este caso si el proceso continúa en
el país, se estaría dando un especie de reenvío simple o 1er grado o de retorno, de jurisdicción
internacional.

17. FORO DE NECESIDAD


Toda norma tiene 2 partes, una parte que es el antecedente que describe el hecho y la otra es
la consecuencia jurídica, ambos se dividen a su vez en características + y - , características
que deben existir para que se dé la consecuencia jurídica y las que no deben existir.
El problema de foro de necesidad, SE ENCUENTRA ESTRUCTURALMENTE UBICADO EN
LAS CARACTERÍSTICAS NEGATIVAS DE LA CONSECUENCIA JURÍDICA DE LA NORMA
INDIRECTA.
FORO DE NECESIDAD es un foro excepcional, el juez argentino se puede atribuir
competencia excepcionalmente para evitar la denegación de justicia.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

¿Cuáles son las condiciones para que haya foro de necesidad?


- CDO NO SEA RAZONABLE EXIGIR QUE LA DEMANDA SE PLANTEE EN EL
EXTRANJERO,
- CDO LA CAUSA TENGA VÍNCULO SUFICIENTE CON EL PAÍS,
- SE GARANTICE EL DCHO DE DEFENSA EN JUICIO Y
- SE ATIENDA A LA CONVENIENCIA DE LOGRAR UNA SENTENCIA EFICAZ.
Será la jurisdicción internacional del tribunal referido, salvo que afecten los principios de
orden público internacional.
En sentido fuerte, por razones de justicia o equidad, denegación de justicia, incumplimiento
del debido proceso, frente al cual, hace falta un foro de necesidad, es decir, tiene que haber un
juez que se declare excepcionalmente competente para evitar la denegación de justicia, y esto
es el FORO DE NECESIDAD.
Por ej. en una determinada jurisdicción se produce una denegación de justicia, como el caso
Vlasov, en que no podía demandar en el extranjero, entonces el juez argentino se declara a
instancias de la Corte excepcionalmente competente para evitar la denegación de justicia.
(CASO VLASOV: juicio de divorcio entre Emilia Cavura de Vlasov y Alejandro Vlasov. La
primera domiciliada en Argentina, el segundo con domicilios cambiantes en todo el mundo
por sus actividades comerciales.
En este caso la corte resolvió un conflicto de jurisdicción internacional no ya basada en la
interpretación y aplicación de normas incorporadas a un tratado internacional, sino en virtud
de normas internas incorporadas a una ley nacional de derecho común.
Un análisis de las razones decisorias de la sentencia de la Corte muestra el siguiente
panorama. La Corte recuerda una vieja jurisprudencia suya. Se trata de la interpretación
extensiva del art. 9, ley 4055, a “otros conflictos insolubles entre jueces”, que da lugar a la
intervención de la Corte para dirimirlos. En segundo lugar aplicó el criterio jurisprudencial
según el cual, aun cuando no estuviese caracterizada una típica cuestión de competencia, le
incumbiría intervenir a la Corte si se llegara a producir una efectiva denegación de justicia por
los jueces a los que se sometieran las controversias. Además, se fundamentó dicha
intervención en la necesidad de controlar la garantía de la defensa en juicio comprometida. En
tercer lugar, la Corte sentó el principio de concreción del concepto abstracto de privación de
justicia, al establecer que este concepto debe ser contemplado con relación a las
circunstancias del tiempo, lugar y personas del caso planteado.
El tribunal tuvo presente la circunstancia de que el demandado tenía “sus negocios en los
centros financieros industriales y comerciales más importantes del mundo”. Estos elementos
espaciales de juicio tornaban en extremo dificultosa la posibilidad de entablar la demanda
contra Vlasov en el extranjero y fácilmente previsible el cuestionamiento por el demandado
de la jurisdicción internacional de cualquier tribunal foráneo ante el que pudiese ocurrir la
actora.)
-Las condiciones para que haya foro de necesidad, está en el Proyecto del Cod DIPr
argentino, dice: “Aunque las reglas del presente código no atribuyan jurisdicción
internacional a los tribunales argentinos, éstos pueden intervenir con la finalidad de evitar la
denegación de justicia, cuando no sea posible iniciar demanda en el extranjero, siempre que la
34
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

causa presente vínculo suficiente con el país, se garantice el dcho de defensa en juicio y se
atienda la conveniencia de lograr una sentencia eficaz.

Pero el orden público internacional también puede ser afectado no solamente en sentido fuerte
por razones de justicia o equidad, sino en sentido débil para el derecho, es decir por razones
de utilidad, eficiencia del proceso y eficacia de la sentencia, esto se llama FORUM NON
CONVINIUN, porque a lo mejor un juez q normalmente es competente, declina su
competencia en favor de otro más convenientemente competente xq en ese otro país se van a
realizar la mayor cantidad de pruebas, o al final la sentencia va a tener q ser ejecutada en ese
país, entonces para qué vamos a hacer un gasto procesal enorme en un país, si después no va
a tener mucho sentido.
Esto es al revés del FORO DE NECESIDAD. Porque en el foro de necesidad el juez
argentino que no era competente se declara excepcionalmente competente, para evitar la
denegación e justicia. En cambio en el FORUM NON CONVINIUS, el juez argentino que sí
es competente declina su competencia en favor de otro juez más convenientemente
competente, lo cual no es aceptado. Si es aceptado el foro de necesidad en Argentina
Este FORUM NON CONVINIUN en Argentina todavía no lo tenemos receptado a pesar de
que hay algunos como nosotros q pensamos q efectivamente debería instalarse el” foro non
convinius”, por razones prácticas.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

18. JURISDICCIÓN ARBITRAL INTERNACIONAL.


Concepto de JURSDICCIÓN: DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS ENTRE ESTADOS
EN LOS CASOS JUSPRIVATISTAS INTERNACIONALES.
Arbitraje es un método de solución de controversias por el que, en ocasiones, la ley permite a
las partes abstraerse de la intervención de los órganos judiciales.
Hay 2 tipos de arbitraje:
* “AD HOC” para el caso concreto y
* “ARBITRAJE INSTITUCIONAL”, cuando las partes establecen jurisdicción arbitral,
tipo el tribunal arbitral de la Bolsa de Comercio, de la Bolsa de Cereales, el Tribunal Arbitral
de La Haya, La Comisión Interamericana de Arbitraje Comercial creada por la CIDIP de
Arbitraje, etc.
El arbitraje tiene varios pasos, su esencia es la rapidez y su base, la autonomía de la voluntad.
El arbitraje en el ámbito internacional, si no hay pacto en contrario, se presume de dcho,
salvo que las partes expresen que es de equidad.
- El arbitraje se puede pactar en el contrato o durante la vigencia del contrato, se llama
ACUERDO ARBITRAL O CLÁUSULA ARBITRAL.
- Si se pactó fuera del contrato, COMPROMISO ARBITRAL.
Los árbitros carecen de imperio, por lo tanto no pueden ejecutar un laudo, salvo la posibilidad
de tomar alguna medida cautelar.
Los laudos son inapelables, sólo hay recursos aclaratoria, de nulidad por una cuestión formal.

En Argentina, el arbitraje internacional está REGULADO POR FUENTES


CONVENCIONALES entre Estados que se han celebrado y de las que Argentina es parte,
como:
1)- I CONVENCIÓN INTERAMERICANA (CIDIP I) SOBRE ARBITRAJE
COMERCIAL INTERNACIONAL .PANAMÁ 1975
Características Positivas del Antecedente
Si se trata de un acuerdo por el que las partes se obligan a someter a decisión arbitral las
diferencias que pudiesen surgir o que hayan surgido entre ellos con relación a un negocio de
carácter mercantil.
Y siempre que dicho acuerdo conste en el escrito firmado por las partes o en el canje de cartas
o telegramas o comunicaciones telex.
Características Negativas del Antecedente
Y no hubiere fraude, litispendencia, conexidad, atracción, cosa juzgada ni prescripción.
Características Positivas de la Consecuencia Jurídica
Será la jurisdicción internacional de los árbitros, y el arbitraje se llevará a cabo conforme
lo acordado por las partes y en su defecto, por las reglas de procedimiento de la Comisión
Interamericana de Arbitraje Comercial.
Características Negativas de la Consecuencia Jurídica
Salvo que afecte el OPI

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

2)- ACUERDO DE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL DEL


MERCOSUR. BS AS 1998: se aplica en caso de partes domiciliadas en Estados parte del
Mercosur
Características Positivas del Antecedente
Si se trata de un arbitraje surgido de un contrato comercial internacional entre personas
físicas o jurídicas de derecho privado, en los términos del art.3:
a- Convenio arbitral entre personas domiciliadas en más de un Estado parte o
b- Contrato base con contacto objetivo, con más de un estado parte o (es decir, el contrato que da
lugar a la controversia, tiene contacto objetivo, jurídico o económico con más de un Estado del Mercosur, por
ej.: celebración en 1 país y cumplimiento en otro, mercadería que va de 1 país al otro, etc.)
c- Contrato base con contacto objetivo, con un Estado parte y sede del tribunal en otro, con
voluntad de las partes.
d- Contrato base con contacto objetivo en un Estado parte y sede fuera del Mercosur, las
partes se someten al acuerdo (es decir, aquí se obliga a aplicar el Acuerdo sólo si las partes se someten al
Acuerdo)
e- Contrato base sin contacto Mercosur, pero sede del tribunal en un Estado parte, las partes
se someten al acuerdo
Y resuelta las calificaciones (definidos los vocablos contrato base, convención arbitral, dom
de las personas físicas y jcas, etc.) y resueltas las eventuales cuestiones previas de fondo o a
solicitud de parte (validez de la convención arbitral y los conflictos de competencia, ya que
los árbitros son competentes respecto de su propia competencia)
Y siempre que se haya cumplido con los requisitos formales (tiene que ser escrita la cláusula
arbitral y hay q cumplir con la ley del lugar de celebración del Acuerdo Arbitral. La
capacidad de las partes debe ser sometida a la Ley de domicilio de las personas físicas y jcas)
Características Negativas del Antecedente
Y no hubiere fraude, litispendencia, conexidad ni cosa juzgada.
Características Positivas de la Consecuencia Jurídica
Será la jurisdicción internacional de los árbitros.
Y se aplicará:
a-Al fondo de la controversia, el dcho elegido por las partes con base en el DIPr y sus
principios y al Dcho del comercio internacional, en su defecto, el dcho conforme a esas
fuentes. (¿Qué quiere decir esto? Que hoy se consagra ampliamente la autonomía de la
voluntad en las materias en las que se pactó arbitraje)
b-Al procedimiento:
-Si es arbitraje institucional, lo establecido en el reglamento de procedimientos de la
Institución
-Si es ad hoc, lo establecido por las partes o en su defecto las reglas de procedimiento de
la Comisión Interamericana de arbitraje comercial.
Características Negativas de la Consecuencia Jurídica
Salvo que afecte el OPI

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

19. JURISDICCIÓN SOBRE ESTADOS EXTRANJEROS Y ORGANISMOS


INTERNACIONALES.
El ART. 116 DE NUESTRA CN establece la competencia de la justicia federal para los
casos de demandas contra extranjeros, incluidos, claro está, los Estados.
-La teoría clásica admite la INMUNIDAD JURISDICCIONAL ABSOLUTA DE LOS
ESTADOS, salvo que se renunciara a la inmunidad, con base en el concepto de soberanía y
respeto por las relaciones internacionales ya que entre pares se carece de imperio.
-En la actualidad ha ganado terreno la TEORÍA DE LA INMUNIDAD JURISDICCIONAL
RELATIVA O RESTRINGIDA a los actos de imperio que el Estado realiza como tal (actos
iure imperii) pues precisamente se distingue entre éstos y los actos de gestión o comerciales
(actos iure gestionis).
Nuestro país adoptó la postura de la inmunidad absoluta con algunas excepciones.
Por ej.: el Decreto 1285/58, que establecía que si el estado extranjero (renunciando a dicha
inmunidad) prestaba su consentimiento expresa y concretamente para ser demandado frente a
los tribunales argentinos para un caso concreto, se podrá demandar directamente a través de
gestiones en la Cancillería.
A raíz del CASO GRONDA se dictó el decreto 9015/63 que agregó otra excepción a la
inmunidad configurada en la falta de reciprocidad declarada por el gobierno argentino para
los casos de Estados que no reconocieran la inmunidad argentina (se introdujo con este caso
la famosa cláusula de reciprocidad)
PERO TODO ESTO CAMBIO EN ARG A PARTIR DEL FAMOSO CASO MANAUTA C/
FEDERACIÓN RUSA, en que la CSJN dijo que había que adoptar en la esfera internacional la
INMUNIDAD RESTRINGIDA, solo a los casos de iuris imperies, EN LOS CASOS EN
QUE EL ESTADO ACTÚA COMO TAL, pero en cambio, no hay inmunidad de jurisdicción
respecto de los casos de iuris gestionis, cdo el estado actúa como particular.

Fuentes:
La LEY 24.488 consagra el art 1 el principio gral de LA INMUNIDAD DE JURISDICCIÓN
DE LOS ESTADOS EXTRANJEROS ANTE TRIBUNALES ARGENTINOS, salvo:
1- Cuando los Estados consientan expresamente que los tribunales argentinos ejercen
jurisdicción sobre ellos
2- Cuando fuere objeto de reconvención directamente ligada a la demanda principal que el
Estado extranjero hubiere iniciado
3- Cuando la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial llevada a cabo por el
Estado extranjero y la jurisdicción argentina surgiere del contrato
4- Cuando fueren demandados por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o
residentes en el país
5- Cuando fueren demandados por daños y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos
cometidos en el territorio (=No habrá inmunidad respecto a responsabilidad civil por actos ilícitos
cometidos en el país)
6- Cuando se trate de acciones sobre bienes inmuebles situados en el territorio (= No habrá
inmunidad sobre bs reales situados en la Argentina)

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

7- Cuando se trate de acciones basadas en la calidad del Estado extranjero como heredero o
legatario de bienes que se encuentren en el territorio nacional. (= No habrá inmunidad cuando el
Estado Extranjero es heredero de parte de alícuota o heredero universal respecto de bienes situados en el país)
ES DECIR, HOY EN DÍA, PODEMOS DEMANDAR A UN ESTADO EXTRANJERO
SIN NECESIDAD DE QUE ÉL RENUNCIE A LA INMUNIDAD DE JURISDICCIÓN,
RESPECTO DE ACTOS LLAMADOS DE “IURIS GESTIONIS”.
La adopción de la inmunidad restringida de jurisdicción no significa, sin embargo que se
puedan tomar medidas coercitivas preventivas ni de ejecución sobre los bienes del Estado
extranjero demandado sitios en nuestro país, pues se sigue en éste caso, la inmunidad absoluta
y el Estado deberá renunciar a dicha inmunidad y declarar concretamente los bienes con los
que va responder, que nunca puede ser aquellos que hacen al funcionamiento como tal.

Otra fuente:
La “CONVENCIÓN SOBRE LAS INMUNIDADES JURISDICCIONALES DE LOS
ESTADOS Y DE SUS BIENES” (aprobada por la Asamblea de Naciones Unidas en 2004)
El Convenio establece el ppio de la INMUNIDAD JURISDICCIONAL DEL ESTADO frente
a jurisdicciones extranjeras, SALVO:
- consentimiento, reconvención, transacciones mercantiles, contratos de trabajo a cumplirse
en el Estado de la parte actora, lesiones a las personas y daños a los bs ocurridos en el
territorio del estado del demandante, propiedad, posesión y uso de bienes situados en el
Estado del foro, participación en sociedades u otras colectividades, buques de propiedad de
un Estado o explotados por un Estado para los fines comerciales.
Respecto de medidas coercitivas precautorias o ejecutorias sobre bienes del Estado
demandado situados en el Estado del foro hay inmunidad absoluta salvo consentimiento del
estado e indicación por el mismo de los bs afectados que no tendrán que ver con la actividad
oficial no comercial.

RESPECTO A LA POSIBILIDAD DE DEMANDAR DE LAS ORGANIZACIONES


INTERNACIONALES, la solución de controversias dependerá en gran medida de lo
establecido en los acuerdos de sede, que normalmente, como sucede en el derecho
internacional público, prevén el mecanismo arbitral.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Unidad 4
ESTRUCTURA DE LA NORMA DE DIPR. NORMA INDIRECTA
La norma jusprivatista internacional como norma indirecta, es comprensiva de un tipo legal
(Antecedente) y una consecuencia jurídica; las cuales, a su vez, poseen características
positivas y negativas.
El tipo legal alude el ámbito social a ser reglamentado y la consecuencia jurídica implica tal
reglamentación.
No debe confundirse la norma con un artículo de una ley o una disposición convencional, ya
que una norma puede comprender varios artículos legales; así como cualquiera de éstos puede
contener varias normas.
Como ejemplo de una norma, se puede mencionar el caso de una sucesión cuyo causante
posee determinado domicilio (característica positiva del tipo legal); y ese domicilio del
causante no ha sido elegido para incurrir en fraude a las normas del derecho positivo
(característica negativa del tipo legal); entonces, se aplica el derecho del último domicilio del
causante (característica positiva de la consecuencia jurídica), siempre y cuando no se vean
afectadas la moral y las buenas costumbres (característica negativa de la consecuencia
jurídica).
Así, encontramos que las características positivas del tipo legal, son positivas porque de su
existencia depende la aplicación de la norma.
En cuanto a las características negativas del tipo legal, lo son, porque dependen de su
inexistencia para que la norma pueda aplicarse.
Por su parte, las características positivas de la consecuencia jurídica son dos: “la conexión y
lo conectado”.
La primera, permite la individualización del derecho aplicable al contener la circunstancia que
lo define (p.ej.: domicilio del causante).
Lo conectado es el Derecho aplicable identificado a través del punto de conexión.
Finalmente, si la solución brindada atenta contra el orden público, la misma será rechazada,
constituyéndose así en la característica negativa de la consecuencia jurídica

20. DERECHO APLICABLE: SOLUCIONES Y MÉTODOS.


MÉTODOS Y COMPLEMENTACIÓN.
SINTESIS VERLO DE LA UNIDAD 1

Dimensión sociológica - ¿CUÁLES SON LAS SOLUCIONES SOCIOLÓGICAS?


Son 3. EL JUEZ PUEDE APLICAR:
1- SU PROPIO DCHO, entonces la solución será TERRITORIALISTA.
2- EL DCHO EXTRANJERO, entonces la solución será EXTRATERRITORIALISTA.
3- UN DCHO QUE ELABORA PARA EL CASO, xq lo haya construido el juez o lo hayan construido las
partes, ni el Derecho propio ni el extranjero, entonces la solución, será NO TERRITORIALIZADA.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

1- SOLUCIONES TERRITORIALISTAS se dividen en


SOLUCIONES EXTREMAS Y SOLUCIONES MITIGADAS

2-SOLUCIONES EXTRATERRITORIALISTAS: se dividen en


EXTRATERRITORIALISMO LIMITADO Y
EXTRATERRITORIALISMO ILIMITADO

3-SOLUCIONES NO TERRITORIALIZADAS se dividen en:


SOLUCIONES MATERIALES Y AUTONOMÍA MATERIAL O UNIVERSAL

LA SOLUCIÓN CLASICO DEL DIPRIVADO, del respeto positivo por el elemento


extranjero es la SOLUCIÓN EXTRATERRITORIALISTA LIMITADA POR EL OPI.

Dimensión normológica - METODOS

El MÉTODO CLASICO DEL DIPRIVADO ES EL MÉTODO INDIRECTO, porque


nosotros no solucionamos directamente los problemas sino que a través de la indicación del
dcho aplicable, según la norma indirecta de conflicto de remisión, de envío de colisión del
DIPRIVADO.
El MÉTODO INDIRECTO tiene dos métodos complementarios:
- El MÉTODO ANALÍTICO ANALÓGICO O ANALÍTICO PRIVATISTA
- El MÉTODO SINTÉTICO JUDICIAL
Por el otro lado, tenemos el MÉTODO DIRECTO, cdo directamente soluciono el problema
sin remitirme a ningún dcho en particular.

SOLUCIONES TERRITORIALISTAS –> MÉTODO DIRECTO


SOLUCIONES SOCIÓLOGICAS –> MÉTODOS NORMOLÓGICOS
(REALIDAD SOCIAL Y NORMA)
SOLUCIONES EXTRATERRITORIALISTAS –> MÉTODO INDIRECTO +
SUS COMPLEMENTARIOS
SOLUCIONES NO TERRITORIALIZADAS –> MÉTODO DIRECTO

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

2. ESTRUCTURA, FUNCIONES Y CLASES DE NORMAS: DIRECTAS E INDIRECTAS; NORMAS


UNILATERALES Y BI O MULTILATERALES, DE IMPORTACIÓN Y DE EXPORTACIÓN.
LA FUNCIÓN DE LA NORMA DE COLISIÓN:
El DIPr, como su nombre lo indica, es un derecho privado especial, o sea aquella parte del Derecho privado
que contempla los casos con elementos extranjeros. Como tal, mantiene una estrecha vinculación con el
Derecho Privado en general ya que ambos tienen la misma función (buscar soluciones a los casos
jusprivatistas), no obstante tener su propia metodología. Entonces, el problema planteado en el tipo legal de
c/u de las normas de DIPr es igual a cualquiera de los problemas planteados en los tipos legales de las normas
de Derecho Privado interno, con la única diferencia de que las normas de DIPr contienen siempre elementos
extranjeros.
En el antecedente o tipo legal coinciden, pero se diferencian en la consecuencia jurídica, ya que la de la
norma de DIPr resulta indirecta y no directa como la de Derecho interno. La consecuencia jurídica de la
norma de DIPR no da la solución al caso sino que indica el Derecho que se debe aplicar (por aplicación del
método indirecto).

CLASIFICACIÓN DE LAS NORMAS INDIRECTAS:


En consideración a su tipo legal:
1) Normas cuyo tipo legal enfoca el efecto jurídico de una institución (ej.: efectos personales del
matrimonio).
2) Normas cuyo tipo legal enfoca las condiciones para que se produzcan tales efectos (ej.: capacidad de
derecho, la forma del negocio jurídico, etc.).
3) Normas cuyo tipo legal enfoca tanto los efectos como sus condiciones (ej.: incluir en un solo tipo legal
la capacidad de delinquir y los requisitos y efectos del delito o los requisitos de la validez intrínseca del
contrato y sus efectos).
En consideración a la consecuencia jurídica: Hay varias clasificaciones.
1) Según el examen de las normas indirectas en relación con los casos prácticos (si los hechos contienen o
no un elemento extranjero):
Norma Cierta: si los hechos no contienen un elemento extranjero, la norma indirecta nos indica como
indudablemente aplicable el derecho propio.
Norma Problemática: si los hechos contienen un elemento extranjero, la aplicación del Derecho extranjero
entra en el ámbito de las posibilidades. Todos los problemas de DIPr se relacionan con la norma
problemática.
2) Normas de Importación: MANDAN APLICAR EL DERECHO EXTRANJERO. También se llaman
“independientes”, por su desvinculación con el derecho material propio.
Traducen la extraterritorialidad pasiva.
Normas de Exportación: ORDENAN LA APLICACIÓN DEL DERECHO PROPIO, exportándolo al
elemento extranjero del caso controvertido. También se llaman “dependientes” por su dependencia del
derecho material propio.
Traducen la extraterritorialidad activa.
3) Esta distinción se refiere a normas codificadas:
Normas Unilaterales: determinan sólo la aplicación del derecho propio. Ej.: los bienes raíces situados en la
República son exclusivamente regidos por las leyes del país (art. 10 CC). Por razones obvias, estas normas no
pueden estar en los tratados internacionales.
Normas Incompletas: ordenan también la aplicación del Derecho extranjero, pero sin agotar las diversas
posibilidades. Ej.: el testamento del que se hallare fuera de su país solo tendrá efecto en la República, si fue
hecho en la forma prescripta por la ley del lugar en que reside, o de la Nación a la que pertenece o en la forma
que designa este Código (art. 3638 CC).
Normas Omnilaterales: son exhaustivas. Ej: las formas y solemnidades de los contratos y de todo
instrumento público son regidas por las leyes del país donde se otorgaron (art. 12 CC).

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

21. LOS PROBLEMAS GENERALES DEL DERECHO APLICABLE: EL PROBLEMA DE


LAS CALIFICACIONES
El conflicto de calificaciones consiste en la determinación del ordenamiento normativo, que
en última instancia va a definir los vocablos de la norma indirecta. Se encuentra en el
antecedente y la consecuencia jurídica de la norma, salvo en las características negativas de
ésta última, porque siempre se define el orden público internacional de acuerdo al derecho del
juez.
CALIFICAR es determinar cuál es el ordenamiento normativo que va a definir los vocablos
de la norma indirecta.

Clasificación puede ser directa o indirecta.


a) DIRECTA, puede estar dada por:
-El DIPR DEL TRIBUNAL: por ej.: el TDCIM 1940 establece que el domicilio civil de una
persona física será determinado, en primer lugar, por la residencia habitual de la persona en el
lugar.
-Las PARTES: cuando se ponen de acuerdo en definir concretamente el significado de los
vocablos en un contrato
b) INDIRECTAS:
-SIMPLE: cuando por ej. del TDCIM de 1889 remite al derecho de la residencia habitual de
la persona, para determinar las condiciones requeridas para que la residencia constituya
domicilio;
- La LEX CIVILIS FORI: los términos son definidos por el derecho privado interno del
juez;
-La LEX CIVILIS CAUSAE: los vocablos son definidos, en última instancia, por el dcho
privado del derecho aplicable a la causa;
- La COMPARATISTA: se remite al derecho comparado;
- La JUSNATURALISTA: se envía al derecho natural para que defina.

La opción por la calificación LEX CIVILIS FORI, es la más cómoda dentro de las indirectas,
pero no es respetuosa del elemento extranjero, pues se le impone al dcho extranjero la
solución calificatoria del dcho del juez para los casos absolutamente nacionales.-
En cambio, si se elige definir de acuerdo al dcho declarado aplicable en virtud del punto de
conexión LEX CIVILIS CAUSAE, es más respetuosa del elemento extranjero.
Es decir: * 1º Califica el Punto de Conexión: hay q definir el punto de conexión que me
indica el derecho aplicable, pero 1º que tengo que definir es el Punto de Conexión, que se
califica por la LEY CIVILIS FORI porque no hay otra, no puedo dar un salto al vacío, salvo
el punto de conexión “nacionalidad” que se califica por la LEX CIVILIS CAUSAE (pero la
nacionalidad no es un punto de conexión relevante en el DIPRIVADO)
*2º Califica el Resto de la Norma: por la LEX CIVILI CAUSAE, por el derecho aplicable a la
causa.
O sea, que la TEORÍA DE LA LEX CIVILI CAUSAE, APLICA parcialmente la teoría de
LA LEX CIVILI FORI PARA CALIFICAR EL PUNTO DE CONEXIÓN, pero EL RESTO

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

DE LA NORMA SE CALIFICA CON LEX CIVILI CAUSAE, POR EL DERECHO


APLICABLE A LA CAUSA.

El PROBLEMA DE LAS CALIFICACIONES SE DESCUBRIÓ con el Caso de la VIUDA


MALTESA. Donde el conflicto de calificaciones consiste en determinar, en última instancia,
cuál es el derecho que va a definir el Régimen de Bienes en el Matrimonio, que es lo que la
viuda pedía en Francia.

JURISPRUDENCIA: EL CASO DE LA VIUDA MALTESA : los malteses Bartholo y Aquilina,


contrajeron matrimonio en territorio maltés, posteriormente Bartholo se instaló en Francia
(Argelia) donde adquirió inmuebles y a su muerte, su esposa Aquilina reclamó su parte de los
inmuebles contra una señora de apellido Vall (heredera de Bartholo), quien objeta el
matrimonio supra, sosteniendo que la pretensión de repartir los inmuebles constituye el
ejercicio de un derecho de sucesión, el cual es rechazado por el derecho francés. El tribunal
de primera instancia le da la razón a Aquilina (viuda de Bartholo), apelando la Sra. Vall.
La Corte de Casación francesa acredita la calidad de esposa de la viuda y que al momento de
la celebración del matrimonio, los esposos Bartholo-Aquilina se encontraban bajo el imperio
del derecho en vigor en Malta, esto es el Código de Rohan, cuyas disposiciones hay que
aplicar dado que el derecho respecto al estado y la capacidad de los extranjeros se aplica en
Francia, pero cuando no son contrarios al orden público francés y no lesiona intereses
franceses. Puesto que el derecho maltés, respecto al matrimonio y sociedad conyugal (no al
régimen sucesorio) establece que los bienes adquiridos durante el matrimonio pertenecerán de
pleno derecho por mitades a la mujer y sus herederos y al marido y sus herederos,
corresponde hacer lugar al pedido de la viuda.
En definitiva se calificó según la ley aplicable al régimen de bienes en el matrimonio (lex
causae) y no, según el Derecho del juez francés (lex fori).
Ver libro pág. 87
En el CASO DE LAS LETRAS DE TENNESSEE el conflicto de calificaciones consiste en
determinar cuál es el ordenamiento normativo, en última instancia, que derecho va a definir la
norma de fondo y la norma procesal para ver si la prescripción es una cuestión de fondo o
procesal.
En el CASO DEL TESTAMENTO OLÓGRAFO DEL HOLANDÉS , que es un caso de laboratorio,
el conflicto de calificaciones consiste en determinar, en última instancia, cuál es el
ordenamiento normativo va a definir la forma del testamento y la capacidad para testar,
porque había un conflicto entre el derecho francés que lo calificaba como forma (del
testamento ológrafo) y el derecho holandés que lo calificaba como capacidad para testar.
En el CASO ARGENTINO DEL ESTABLECIMIENTO VITÍCOLA SULIM MELMAN LTDA SA.,
el conflicto de calificaciones consiste en determinar cuál es el ordenamiento normativo que va
a definir, en última instancia, Letra de Cambio, según lo que decía el derecho uruguayo o
Cheque según la calificación del derecho argentino.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Unidad 5
22 LAS CARACTERÍSTICAS POSITIVAS DEL ANTECEDENTE:
LA CUESTIÓN PREVIA
El problema estructural de la cuestión previa o preliminar o incidental la encontramos en de
las CARACTERÍSTICAS POSITIVAS DEL ANTECEDENTE de la norma indirecta, una
vez que delimitamos la causa, se configura cuando nos interrogamos por el dcho aplicable a
cada cuestión, en el caso de cuestiones tan vinculadas de tal manera que la solución de una, la
previa depende de la otra (cuestión principal)
Consiste en DETERMINAR CUÁL ES EL DERECHO APLICABLE A LA CUESTIÓN
PREVIA.
Ej.: La validez del matrimonio condiciona la disolución. La validez de la adopción condiciona
la sucesión de la hija adoptiva.
FRENTE A ESTE PROBLEMA DE LA CUESTIÓN PREVIA SE HAN DADO CASOS Y
ELABORADO TEORÍAS PARA RESOLVER ESTE PROBLEMA:
a) TEORÍA DE LA EQUIVALENCIA O EQUIPARACIÓN: tratan ambas cuestiones
aplicándoles a c/u de ellas el dcho que corresponda en virtud del DIPR del juez.
Por lo tanto es más respetuosa del elemento extranjero
b) TEORIA DE LA JERARQUIZACIÓN: aplica el mismo derecho a ambas cuestiones,
dándole más jerarquía a una de las normas. Es decir, pongo uno de los problemas por encima
del otro, o sea, jerarquizo una de ellas y el dcho aplicable a esta, será la que le aplique a la
otra.
No es respetuosa del elemento extranjero. Se dividen en ideales y reales.
- Jerarquización Ideal o lógica: El mismo dcho aplicable a la cuestión previa (condicionante)
se aplicará a la cuestión principal (condicionada)
- Jerarquización Real o procesal El mismo dcho aplicable a la cuestión principal
(condicionada) se aplicará a la cuestión previa (condicionante)
Ambas Teorías de Jerarquización Ideal o Lógica y Real o Procesal, pueden ser con primacía
del Derecho Privado interno de la cuestión jerarquizada o con primacía del DIPRIVADO de
la cuestión jerarquizada, es decir, ambas pueden ser con primacía del derecho privado o del
derecho internacional privado.

Fuentes: la cuestión previa está reflejada en:


- Art. 8 CIDIP II de normas generales del DIPr establece que las cuestiones previas que
puedan surgir con motivo de una cuestión principal no deben resolverse necesariamente de
acuerdo con el dcho que regula esta última, con lo que no necesariamente se adoptará la teoría
de la jerarquización real, que fue la que se aplicó en el caso Ponnoucannamalle.
-Tratado de Montevideo 1889 rechaza la teoría de la equiparación o equivalencia.
- el Proyecto de Código Civil adopta la teoría de la equiparación o equivalencia.-

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

El problema de la cuestión previa fue descubierto por Wengler y Melchior, con motivo del
CASO PONNOUCANAMALLE. Era un señor originario de la India y una inglesa que teniendo
hijos biológicos había adoptado a un chico; este hijo premuere al padre dejando
descendientes, sería el nieto adoptivo. A la muerte del señor adoptante la sucesión se abre en
Francia (porque ya se había adquirido bienes en Indochina (colonia francesa)) pero había un
testamento que había dejado el causante diciendo que desheredaba al nieto adoptivo. Su nuera
en representación del nieto adoptivo impugno ese testamento.
Entonces el problema es que tenemos una cuestión previa que es la validez de la adopción y
una cuestión principal que es la sucesión. El juez de la causa resolvió que dado que las dos
cuestiones están concatenadas de tal manera que una condiciona a la otra, a las dos le va a
aplicar el mismo derecho y resolvió aplicar a las dos cuestiones el derecho aplicable a la
cuestión principal, es decir, a la sucesión se le aplica el derecho francés entonces también se
aplicó a la adopción el derecho francés, que impedía que personas que tuvieran hijos
biológicos pudieran adoptar válidamente, por lo tanto como no era válida la adopción no
podía heredar y se quedó todo el fisco francés.
El tribunal aplicó la Teoría de la Jerarquización Real o procesal.
Estableció que la cuestión principal es la que constituye el tema de petición en la demanda, es
decir, la vocación sucesoria. Como los problemas sucesorios se rigen por la ley del lugar de
situación de los bienes y los bienes estaban en Francia, entonces se aplica el Derecho Francés.
Ese Derecho, aplicable también a la cuestión secundaria (la adopción), establece la misma es
inválida porque no se puede adoptar teniendo otros hijos matrimoniales. A partir de este caso
se elaboró la teoría de la jerarquización real, con primacía del DPr interno.

EL CASO DE LA JURISPRUDENCIA ARGENTINA ES EL CASO GRIMALDI MIGUEL A. S/


SUCESIÓN. Se trataba de una adopción concedida en Italia y una sucesión en Argentina
respecto de un bien inmueble situado en Argentina y una cuenta corriente.
En 1º Instancia no se tomó el problema de la cuestión previa porque no estaba legislada la
Adopción, era considerada contraria al Orden público internacional.
En cambio, ya cuando la Cámara tiene que decidir hay normas de adopción y tiene normas de
DIPRIVADO y aparentemente aplica la Equiparación, porque a la Adopción le aplica una ley,
la ley Italiana, ley del domicilio del adoptado al momento de la adopción; y a la sucesión
respecto del bien inmueble sito en la Argentina le aplico el art 10 CC, es decir, aplicó la ley
Argentina. Y por eso no heredo, porque en ese momento todavía los hijos adoptivos no
estaban incluidos entre los herederos;
A la cuenta corriente, en cambio, le aplicó la norma gral de sucesiones internacionales en el
CC, que establece la aplicación del derecho del ultimo domicilio del causante que era en
Italia. Aparentó aplicar la teoría de la equiparación, pero en el fondo, se aplicó una especie de
la teoría de la jerarquización real como el caso de PONNOUCANNAMALLE C/
NADIMOUTOUPOULLE (así se pronuncia: ponucadamal con nadimotupul). Esto es una
solución poco respetuosa de la internacionalidad y del elemento extranjero. Se debió haberse
aplicado un método sintético judicial, armonización, coherencia etc.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

23 CARACTERÍSTICAS NEGATIVAS DEL ANTECEDENTE: FRAUDE A LA LEY


(Si pregunta éste sólo, no poner fraude jurisdiccional).
El tema del fraude a la ley se encuentra entre las características negativas del antecedente de
la norma indirecta o de conflicto.
Si se da la características negativas no se desencadena la consecuencia jurídica.
SI EXISTE FRAUDE A LA LEY NO SE APLICARA EL DERECHO EXTRANJERO, que
es lo normalmente aplicable por ser lo más respetuoso del elemento extranjero, SINO QUE
SE APLICARÁ AQUEL QUE SE PRETENDIÓ EVADIR.
CONCEPTO: SE CONFIGURA CUANDO LAS PARTES MANIPULAN LOS HECHOS
SUBYACENTES AL PUNTO DE CONEXIÓN, PARA BURLAR DE ESE MODO LA
AUTÉNTICA VOLUNTAD DEL AUTOR Y HACER PREVALECER LA PROPIA, es decir,
intento o manipulación de los hechos para lograr la aplicación de un determinado derecho que
me conviene más que otro.

CLASES DE FRAUDE:
-FRAUDE RETROSPECTIVO: consiste en burlar las consecuencias de un hecho
sinceramente realizado en el pasado. Por ejemplo: cuando yo me caso en un país, y me voy a
divorciar a otro, porque este tiene un divorcio remedio y no divorcio sanción.
-FRAUDE A LA EXPECTATIVA: es realizar un acto fraudulento ahora para obtener las
consecuencias deseadas en el futuro. Ej.: matrimonios celebrados en Argentina, que luego
trasladaban su domicilio al extranjero para poder divorciarse porque no había divorcio acá.
-FRAUDE SIMULTÁNEO: el acto fraudulento produce las consecuencias deseadas al
mismo tiempo. Por ejemplo: art.124 de la ley de Sociedades, cuando constituyo una sociedad
en un país para beneficiarme de las consecuencias de eso, en fraude a la ley de lugar donde
tengo por ej.: el objeto o principal establecimiento de tal sociedad.

El fraude tiene que ser probado, lo que en ocasiones se torna sumamente dificultoso.
La prueba se da a través de hechos indiciarios que se dan en el espacio y en el tiempo.
Esos indicios de fraude pueden ser: la expansión espacial (irse a un país en donde nada se me
ha perdido), o la contracción temporal (hacer todo rápido, como para que surta efectos
rápidamente y nadie se dé cuenta).
Comprobado el fraude, corresponde descartar el derecho aplicable, según letra de la norma y
hay quienes que también consideran que no solo cae en eso, sino también el medio por el que
se pretendió obtener dicho fin.
Con respecto a la libertad de las partes, en ocasiones el fraude puede ser legítima y ello en
virtud de que es un fundamento básico de justicia.
De manera que en casos de manifiesta injusticia, es decir, excepcionalmente, tal vez sea justo,
legítimo, hacer fraude a una norma injusta, por ej. Caso Centros SRL del Tribunal Justicia de
Comunidades europeas.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Fuentes:
- ART. 6 CIDIP II DE NORMAS GENERALES DE DIPR dispone que no se aplicará
como dcho extranjero, el dcho de un Estado Parte, cdo artificiosamente se hayan evadido los
principios fundamentales de la ley de otro Estado Parte, y quedará a juicio de las autoridades
competentes del Estado receptor el determinar la intención fraudulentas de las partes
interesadas.
- ART. 2598 DEL PROYECTO DE CC que establece que para determinar el dcho aplicable
en materias que involucran dchos no disponibles para las partes no se tienen en cta los hechos
o actos realizados con el solo fin de eludir la aplicación del dcho designado por las normas
indirectas.

Libro pág. 98-99


Jurisprudencia: el caso francés con motivo del cual se descubrió el problema del fraude a la
ley, que fue el CASO DE LA PRINCESA DE BAUFFREMONT : Síntesis: era una mujer que se
había casado válidamente en Francia, se había separado de su marido y luego se trasladó a
Alemania porque no había divorcio vincular en Francia, allí se nacionaliza obtiene el divorcio
vincular del 1º matrimonio y se vuelve a casar, entonces el primer marido francés se presenta
ante la autoridad francesa alegando la invalidez de ese 2º matrimonio en virtud de que había
sido contraído en fraude de la ley. Hay un indicio que como se expandió en el espacio, es
decir se fue a otro país donde nada se le había perdido hay fraude a la ley.

El CASO DE LA JURISPRUDENCIA ARGENTINA ES EL CASO DE FRITZ MANDL .


Mandl era una persona de nacionalidad austríaca, que tenía bienes por todo el mundo. Se casó
5 veces y tenía un hijo legítimo.
Vino a la Argentina y fijó su domicilio aquí. Estando en Argentina se enteró de que tenía una
enfermedad incurable, entonces volvió a Austria, fijó su último domicilio allí y realizó un
testamento por el cual le dejaba todos sus bienes a la quinta esposa y un crédito ínfimo al hijo.
Mandl había dejado bienes relictos en Argentina.
Fallo: La Cámara afirma la jurisdicción del juez argentino (por haber bienes en el país) y
considera aplicable el Derecho argentino. Se basa en el art. 10 del Código Civil y en la
doctrina del fraude a la ley. La CSJN desestimó un Recurso de Queja por denegación de un
Recurso Extraordinario interpuesto contra el fallo de la Cámara.
Si bien la sucesión se rige por la ley del último domicilio del causante, el cual estaba en
Austria, y si bien según ese Derecho el testamento es válido porque allí no se reconoce la
porción legítima indisponible, los jueces argentinos decidieron tomar como “último
domicilio” a la Argentina (por considerar fraudulento el cambio de domicilio a Austria), y
aplicaron Derecho argentino según el cual ese testamento era nulo porque no reconocía la
legítima.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Unidad 6
24. Características positivas de la consecuencia jurídica de la norma indirecta
CONEXIÓN Y PUNTOS DE CONEXIÓN
Las características positivas de la consecuencia jurídica de la norma generalísima del DIP, se
refiere a la reglamentación del caso iusprivatista con elemento extranjero.
En tales características encontramos en 1er lugar la CONEXIÓN por un lado y los
CONTACTOS JURISDICCIONALES Y LOS PUNTOS DE CONEXIÓN por el otro, que me
conectan con el dcho que me va a solucionar el fondo del asunto.

-Se entiende por CONEXIÓN, la INDICACIÓN NOMINATIVA, ESTABLE, CONCRETA Y


DETERMINADA DE LA JURISDICCIÓN INTERNACIONAL Y DEL DERECHO
APLICABLE. (Indican directamente cuál es la jurisdicción y derecho aplicable en
concreto.)X ej.: se aplica dcho argentino a los inmuebles sitos en Argentina, allí lo que
tenemos es una conexión porque tenemos una indicación nominativa, se aplica el derecho
argentino.
Por ejemplo:
- Si se trata de una norma Unilateral, que establece que es competente el juez argentino, si el
último domicilio del causante se encuentra en nuestro país, hablamos de conexión
jurisdiccional.
-Una variante de ésta constituye la conexión exclusiva con el país, por ej. suelen ser jueces
argentinos exclusivamente competentes en materia de Dcho reales situados en Arg, o de
inscripciones realizadas en Arg sea bienes materiales o inmateriales.
-Si establece que el Derecho argentino se aplica a inmuebles sitios en Arg, no hallamos frente
a una conexión con el derecho aplicable.

La CONEXIÓN permite la individualización del derecho aplicable al contener la


circunstancia que lo define (p.ej.: domicilio del causante).
Lo CONECTADO es el Derecho aplicable identificado o declarado por el punto de
conexión. Ej. El punto de conexión es “la ley del lugar del domicilio”. Lo conectado: es ese
lugar “México”

En cambio los CONTACTOS JURISDICCIONALES O LOS PUNTOS DE


CONEXIÓN, es lo más común, porque es lo más respetuoso del elemento extranjero.
Son la INDICACIÓN ABSTRACTA, GENÉRICA Y DETERMINABLE DE LA
JURISDICCIÓN INTERNACIONAL Y DEL DERECHO APLICABLE. Por ejemplo cuando
decimos se aplica a la validez de los contratos el derecho elegido por las partes, se aplica a la
responsabilidad extracontractual el derecho del lugar de comisión del hecho, etc. La mayoría
son puntos de conexión genéricos.
-En las normas bi o multilaterales, podemos encontrar que se atribuya jurisdicción
internacional a las autoridades del último domicilio del causante y que se indique como
derecho aplicable a los inmuebles el del lugar de situación de los mismos.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Acá, dice, norma bilateral, es decir, la jurisdicción se puede dar en un país y el dcho en otro
país... como por ej. los Tratados de Montevideo, los de arbitraje, Protocolo de San Luis, sobre
accidente de tránsito, en las fuentes determinan la aplicación de la jurisdicción u dcho
aplicable, en su mayoría...por eso se dice que son la indicación abstracta, genérica y
determinable de la jurisdicción internacional y del derecho aplicable.
LOS PUNTOS DE CONEXIÓN SIRVEN PARA CONECTARME C/ EL DCHO
APLICABLE.
PUNTOS DE CONEXIÓN. Concepto: es el elemento del que se vale la norma indirecta
para indicar cuál es el ordenamiento jurídico del que se habrá de desprender la solución a la
situación descrita en el tipo legal, es decir, es la indicación abstracta y determinable del
derecho aplicable.

Ejemplo, en un contrato, donde hay autonomía de la voluntad, las partes eligen el punto
conexión o puntos de contactos (por ej.: dcho aplicable, de tal lugar, éste será lo conectado),
pero si no lo manifestaron, ahí se aplica la conexión, se va regir por el dcho del lugar de
celebración (conexión nominativa. será lo conectado.)

25. CLASIFICACIÓN DE LOS PUNTOS DE CONEXIÓN


Las características positivas de la consecuencia jurídica de la norma generalísima del DIP, se
refiere a la reglamentación del caso iusprivatista con elemento extranjero.
Los contactos jurisdiccionales y los puntos de conexión, son la indicación abstracta, genérica
y determinable de la jurisdicción internacional y del derecho aplicable.

1) Los contactos jurisdiccionales se pueden clasificar en:


*ÚNICOS: cuando hay un solo contacto jurisdiccional, pueden ser:
- Simples: es sólo competente el juez del último domicilio del causante.
- Subsidiarios: es sólo competente el juez de la última residencia, en defecto, del último
domicilio.
*PLURALES: Permiten elegir entre varias autoridades ante las cuales plantear la demanda,
la que tienen la misma jerarquía. Ej.: materia de contratos, se puede elegir entre la autoridad
jurisdiccional del domicilio del demandado o el del lugar de cumplimiento del contrato (art
1215, 1216cc)

2) Los contactos jurisdiccionales y los puntos de conexión, se pueden clasificar, además


a)-según el objeto, de acuerdo a la misma categorización que los elementos extranjeros, es
decir:
*PERSONALES: a una causa personal, habrá que adjudicarle un punto de conexión
personal, es decir, la Nacionalidad no es un punto de conexión relevante. Si lo es el domicilio,
la residencia habitual, el lugar donde se encuentra la persona, lex fori.
*REALES: a una causa real habrá de adjudicarle un punto conexión real, es decir, por
excelencia el punto es el lugar de situación del bien, lugar de registración o matriculación.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

*CONDUCTISTAS: a una causa conductista habrá de adjudicarle un punto de conexión


conductista, salvo que haya otra justificación q amerite un cambio de punto de conexión y que
se mezcle pero tiene que estar legitimado, es decir, autonomía de la voluntad, lugar de
cumplimiento, lugar de celebración y lugar de comisión del hecho.
b) También se puede clasificar según su relación con algunas de las 3 dimensiones del
derecho, en:
SOCIOLÓGICOS: Tienen un sustento real: Domicilio (más real que legal), residencia, lugar
de situación de los bienes, lugar de celebración o de cumplimiento de un acto, lugar de
comisión de un hecho o el juez y el dcho que tengan los vínculos más estrechos con el acto.
-Padre de estos contactos sería Savigny, por necesidad de encontrar el asiento o sede al caso
para establecer la ley aplicable.
NORMOLÓGICOS: se destacan la Nacionalidad, no es relevante para nuestro dcho, lex
fori, lugar de registración o matriculación y la autonomía de la voluntad.
-Padre de estos puntos fue Mancini, por la preeminencia de la nacionalidad.
AXIOLÓGICOS: sería el foro más conveniente y el dcho más favorable a la validez del
acto.
-Padre de estos puntos es Aldrico, quien en el S. XII ya decía que había que aplicar la ley más
favorable a la validez del acto.
3) Los puntos de conexión, tmb se pueden clasificar en:
NO ACUMULATIVOS: son aquellos que se aplica a un solo punto de conexión y por lo
tanto un único dcho aplicable para el mismo caso. Por ej.: se aplica a la validez del
matrimonio el derecho del lugar de celebración.
Este tipo de punto de conexión es lo normal, por razones de seguridad y también por cierta
flexibilidad, para que no sea tan exigente, se aplica un solo punto de conexión. Pueden ser:
- Simples: la norma indirecta posee un solo y único punto de conexión aplicándose
desde el principio una sola ley; por ejemplo, la aplicación del dcho del último
domicilio del causante. Es decir, cdo existe en la norma un solo punto de conexión y
consecuentemente un solo dcho para una misma cuestión.-
- Condicionales: la norma indirecta posee más de un punto de conexión, por ejemplo,
que en defecto del domicilio, el dcho de la última residencia
ACUMULATIVOS: son aquellos en que se aplica más de un punto de conexión. Es decir,
indican más de un dcho aplicable porque existen más de un punto de conexión para una
misma cuestión. Pueden ser:
- Iguales: si todos tienen la misma jerarquía, por ej.: la adopción en el TDCIM de 1940,
establece que para que la adopción sea válida se debe cumplir con los requisitos de
los derechos domiciliarios de adoptante y adoptado, en este caso tenemos 2 puntos de
conexión: domicilio del adoptante y domicilio del adoptado.
- Desiguales: cuando uno prevalece sobre el otro, por ej.: en materia de propiedad
intelectual se establece la aplicación del derecho de la primera publicación de la obra,
pero los derechos de los causahabientes tienen una duración máxima sujeta al
máximo establecido por el derecho del lugar donde se reclaman los mismos.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

LOS CASOS EN GENERAL, SON NO ACUMULATIVOS. Se aplica un solo punto d


conexión.

Diferencia entre contactos jurisdiccionales y puntos de conexión


- contactos jurisdiccionales son la indicación de la jurisdicción internacional
- puntos de conexión son la indicación del derecho aplicable

Diferencia de los Puntos de Conexión con la conexión:


La determinación del derecho aplicable puede hacerse de 2 formas: mediante una conexión o
a través de los puntos de conexión.
-Los puntos de conexión: es una formula abstracta, genérica, variable y determinable en el
caso concreto. Contienen la indicación del derecho aplicable pero mediante una expresión
variable. (ej. La ley del lugar de situación del bien) El juez se pregunta dónde está el bien para
individualizar el derecho aplicable al caso.
-La conexión: es la indicación nominativa del derecho aplicable al caso. Ej. Art 10 CC “Los
bienes raíces situados en la República son exclusivamente regidos por las leyes del país,” El
art 10 es indirecto, porque no resuelve, solo indica. El art 10 indica como derecho aplicable a
los inmuebles situados en la Arg el derecho arg.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Uno de los problemas que se presenta en materia de los contactos jurisdiccionales y los
puntos de conexión es el del cambio de estatutos, que tiene lugar; cuando el punto de
conexión cambia, deambula de un lugar a otro. VERDADERA

26. CAMBIO DE ESTATUTOS (PONER LA INTRODUCCIÓN DE LA UNIDAD)


El problema del Cambio de estatutos, se encuentra en las características positiva de la
consecuencia jurídica.
Uno de LOS PROBLEMAS QUE NOS PRESENTA EL TEMA DE LOS CONTACTOS
JURISDICCIONALES Y LOS PUNTOS DE CONEXIÓN ES EL DEL CAMBIO DE
ESTATUTOS, CONFLICTO MÓVIL O DETERMINACIÓN TEMPORAL.
Las normas permanecen y el caso deambula de un país a otro. Debe ser solucionado, para dar
una solución al caso.
Esto sucede cuando el punto de conexión cambia, deambula de un lugar a otro, por ejemplo,
se cambia el domicilio o el lugar de situación de la cosa. Esto se resuelve cuando la norma lo
determina, estableciendo por ejemplo, que es competente el juez del último domicilio del
causante, o se aplica el derecho del primer domicilio conyugal.
El cambio de estatutos trae la necesidad de resolver la ubicación del caso en relación con el
pasado, el presente e incluso el futuro, evitando que a través del espacio quede desintegrado
en el tiempo.

Fuente Interna CÓDIGO CIVIL, art. 138: el que mude su domicilio de un país extranjero al
territorio de la República, y fuese mayor o menor emancipado, según las leyes de este Cód.,
será considerado como tal, aun cuando sea menor o no emancipado, según las leyes de su
domicilio anterior. Art. 139: pero si fuese ya mayor o menor emancipado según las leyes de
su domicilio anterior, y no lo fuese por las leyes de este Cód., prevalecerán en tal caso
aquéllas sobre éstas, reputándose la mayor edad o emancipación como un hecho irrevocable.

Fuente convencional:
TDCIM 89: Art.30: el cambio de situación de los bienes muebles no afecta los dchos
adquiridos con arreglo a la ley del lugar donde existían al tiempo d su adquisición. Sin
embargo, los interesados están obligados a llenar los requisitos de fondo o de forma exigidos
por la ley del lugar de la nueva situación para la adquisición o conservación de los derechos
mencionados. Art.31: Los dchos adquiridos por 3ros sobre los mismos bienes, de
conformidad a la ley del lugar d su nueva situación, después del cambio operado y antes d
llenarse los requisitos referidos, priman sobre los del 1er adquirente.
TDCIM 1940: Art. 34: el cambio de situación de los bienes muebles no afecta los derechos
adquiridos con arreglo a la ley del lugar en donde existían a tiempo de su adquisición. Sin
embargo, los interesados están obligados a llenar los requisitos de fondo y de forma exigidos
por la ley del lugar de la nueva situación para la adquisición y conservación de tales derechos.
El cambio de situación de la cosa mueble litigiosa, operado después de la promoción de la
respectiva acción real, no modifica las reglas de competencia legislativa y judicial que
originariamente fueron aplicables.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Jurisprudencia: CASO "GILCHRIST, HARRY B.", el causante hizo el testamento cuando


tenía su domicilio en Inglaterra, con arreglo al Derecho inglés, instituyendo un fideicomiso en
favor de su madre y con titularidad formal de su hermano. Pero al fallecer, Gilchrist tenía su
domicilio en la Argentina. La sentencia declara el testamento nulo, aunque se advierte su
pesar de no poder recurrir al Derecho inglés.
Jurisprudencia: CASO MARÍA BEATRIZ VALLE INCLÁN, fue enviada por su madre, durante
la Guerra Civil española, a Buenos Aires, siendo menor de edad según el derecho español. En
la Argentina María Beatriz cumplió 22 años, mayor de edad según el derecho de nuestro país,
pero menor todavía de acuerdo al derecho del domicilio de la madre. La madre reclamó a la
Argentina la obligación de repatriarla pero su hija se negaba. El tribunal consideró la mayoría
de edad según el derecho argentino y negó lo solicitado por la madre.-

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

¿Para qué sirven los puntos de conexión? Para conectarnos con el derecho aplicable.
SI EL PUNTO DE CONEXIÓN DECLARA APLICABLE:
- Dcho propio (norma de exportación: porque el DIPRIVADO MANDA A APLICAR EL
DERECHO PROPIO DEL JUEZ a un caso con elementos extranjeros) no hay mayores
problemas, xq las dificultades q pueden surgir son del Dcho propio. X ej., Arts. 6 y 7 C.C.
serán normas de exportación cdo el domicilio de los celebrantes o de 1 de ellos está en Arg.
- Dcho extranjero (norma de importación: es decir, cuando se MANDA A APLICAR
DERECHO EXTRANJERO A UN CASO INTERNACIONAL EN ARGENTINA)
Se plantean tres problemas:

SINTESIS DE LOS PROBLEMAS


1º PROBLEMA: ¿A QUÉ ORDENAMIENTO JCO SE HACE REFERENCIA?
Nos plantea el problema de: la COVIGENCIA O VIGENCIA SIMULTÁNEA DE DCHOS:
- Localistas: por ej.: en una sucesión de un norteamericano con último domicilio en EEUU,
Chicago, cdo conecto con el dcho del último domicilio, aplico directamente el de Chicago, en
este caso no hay problema de covigencia porque tiene un punto de conexión localista.-
- Nacionalista: cdo por ej. el punto de conexión es la “nacionalidad”, porque cdo conecto con
el dcho de EEUU, no sé cuál dcho debo aplicar entre todos los estados norteamericanos.
Se tendrá que reemplazar ese punto de conexión nacionalista por otro puntiforme o localista,
por ejemplo: el punto de conexión del domicilio de la persona.
Y el problema de: VIGENCIA SUCESIVA:
-Teoría de la Petrificación: Aplicar dcho vigente al momento del dcho
-Teoría de la Mutabilidad: aplicar el del momento de la demanda

2º PROBLEMA: ¿QUÉ PARTE DEL ORDENAMIENTO EXTRANJERO VOY A


APLICAR? Ya que el dcho extranjero tiene normas de DIPR y normas de Dcho Privado
interno. Nos plantea el problema de la CANTIDAD DE DCHO APLICABLE O PROBLEMA DEL
REENVÍO:
-Teoría Referencia Mínima
- Teoría Referencia Media
- Teoría Referencia Máxima.

3º PROBLEMA: ¿QUÉ ES EL DCHO EXTRANJERO?


Nos plantea el problema de la CALIDAD DEL DCHO DECLARADO APLICABLE.
- Teorías jurídicas: es un derecho:
:: TEORÍA NACIONALISTA:
::TEORÍA DEL DCHO EXTRANJERO:
*Teorías Fácticas: es un hecho.
:: ES UN HECHO COMÚN COMO CUALQUIER OTRO:
:: ES UN HECHO NOTORIO. Se vincula con TEORÍA DEL USO JURÍDICO

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

27. 1er PROBLEMA:


ÁMBITO ESPACIAL Y TEMPORAL DEL DERECHO APLICABLE
Acá nos encontramos con lo que sería el problema de lo conectado, dentro de las
características positivas de la consecuencia jurídica de la norma indirecta.
REITERAMOS: Cuando estamos en presencia de una norma de importación del derecho
extranjero, advertimos tres problemas de lo conectado, y ahí nos situamos en el primero de
ellos: se refiere al ámbito espacial y temporal del derecho aplicable.

ÁMBITO ESPACIAL DEL DCHO APLICABLE: Destacamos la COVIGENCIA O


VIGENCIA SIMULTÁNEA DE DERECHOS APLICABLES en algunos derechos con
sistemas plurilegislativos. Es decir, se refiere a la Coexistencia de Derechos aplicables. Esto
se da cuando el punto de conexión me remite a un país que tiene un sistema plurilegislativo, o
sea, en un mismo país rigen varios derecho, en virtud del territorio, de la religión o de otras
cuestiones personales.- Por ej.: en EEUU no hay un solo derecho norteamericano, cada estado
tiene su propio derecho, por ello la remisión al derecho norteamericano no me sirve, porque
no hay un derecho. Tampoco al derecho español, por ej.: en materia familia, cada región
autónoma tiene su propio derecho; en materia contractual sí hay un derecho común.
Si se trata de un punto de conexión nacionalista o mocho, precisamente de la nacionalidad y
el dcho aplicable tiene varios dchos en razón de la diversidad territorial, en primer lugar habrá
que ver cómo se resuelve ese dcho los conflictos interespaciales, de lo contrario, habrá que
aplicar subsidiariamente otro punto de conexión localista o mocho.
Ahora bien, el dcho extranjero puede ser plurilegislativo en razón de la religión, de la raza,
del sexo, de la clase social. Aquí también deberíamos atenernos en 1er lugar a lo que
establece ese derecho.
Este problema del ámbito espacial siempre hay que resolverlo, tal como lo haría el juez de ese
país, el juez del país cuyo derecho tengo que aplicar. Siempre hay que ponerse en su lugar,
siempre hay que dar una solución legal o jurisprudencial, y si excepcionalmente no la hay, se
tiene que reemplazar un punto de conexión por otro.

ÁMBITO TEMPORAL DEL DCHO APLICABLE: es la VIGENCIA SUCESIVA DE


DERECHOS APLICABLES. Sucesión de Derecho aplicables en un determinado tiempo. Por
ej.: un matrimonio se casa en un determinado país, con la vigencia de una determinada ley,
que establecía tales requisitos, y luego traslada su domicilio a otro país, y ahí surge el
problema, teniendo que determinar la validez del matrimonio, según los requisitos del
derecho del lugar de celebración, pero el derecho del lugar de celebración ha cambiado,
porque ahora se exigen otros requisitos más que no habían sido cumplidos en el momento de
contraer matrimonio. Entonces surge el problema de qué derecho aplicar: el derecho vigente
en el momento de celebración del matrimonio o el derecho vigente en el momento en que hay
que resolver la validez del matrimonio.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Hay 2 TEORÍAS QUE PRETENDEN SOLUCIONAR EL PROBLEMA:


-TEORÍA DE LA PETRIFICACIÓN: Cristaliza el dcho aplicable al momento en el que se
llevó a cabo el acto. Petrifica en el momento originario del acto. La ventaja, según esta teoría
es, que se conserva los dchos adquiridos.
-TEORÍA DE LA MUTABILIDAD: Acepta los cambios producidos por el tiempo y aplica el
dcho vigente al momento del litigio. La ventaja, según esta teoría es, que lo nuevo es mejor
que el anterior.

Fuente interna: el PROYECTO DE CÓDIGO DE DERECHO INTERNACIONAL


PRIVADO ARGENTINO se ocupa de los ámbitos espacial y temporal del derecho aplicable
en el art. 9, disponiendo que cuando en dicho derecho coexistan o se suceda diversos sistemas
jurídicos, tal derecho determinará el sistema aplicable.

Jurisprudencia: CASO LIDIA OLGA GALLÁN PÉREZ, casada con José María Guerra y Ruiz
de Larrea por civil en Barcelona en 1938, según el derecho republicano. Al mismo tiempo,
desde Burgos había sido dictada la ley que imponía a los católicos la obligación de casarse
por Iglesia. Con motivo de la guerra civil española el matrimonio emigró a Francia, donde el
marido muere por un accidente de trabajo. Lidia invocó la indemnización pero la empleadora
se negó invocando la nulidad del matrimonio. El tribunal francés aplicó la teoría de la
mutabilidad y le dio razón a la empleadora, ya que el Gobierno de Franco, cuyo
reconocimiento por parte de Francia había sido en 1939, había restablecido en todo el país la
obligatoriedad del matrimonio canónico
Por otro lado, la teoría de la petrificación se aplicó en tribunales occidentales, quienes
después del triunfo de la Revolución Comunista 1917, aplicaron derecho zarista a sucesiones
de causante ruso muertos con anterioridad a aquella.

Caso de los TESTAMENTOS RUSOS, era un testamento que se había redactado antes de la
revolución Bolchevique y sin embargo la sucesión se abre después de la revolución ya cuando
había otro derecho, el derecho comunista, sin embargo los jueces rusos que pertenecían al
antiguo régimen dijeron vamos aplicar la teoría de la petrificación, vamos aplicar al derecho
vigente al momento en que se redactó el testamento con lo cual ese testamento era válido.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

El 2do PROBLEMA de lo conectado cdo es derecho extranjero es el de la CANTIDAD DE


DCHO EXTRANJERO APLICABLE: es determinar cuáles son las normas que se aplican
28. REENVÍO
Acá nos encontramos con lo que sería el problema de lo conectado, dentro de las
características positivas de la consecuencia jurídica de la norma indirecta.
Concepto: la diversidad de las reglas del DIPR entre los países da lugar a dos clases de
conflicto, por un lado positivo, en el cual las dos leyes se declaran competentes y otro
negativo, en el que ninguno de los ordenamientos reclaman para sí la aplicación de sus
normas, sino que lo hacen recíprocamente, el reenvío nace pues a partir de un conflicto
negativo de leyes.
REITERAMOS: NOMBRAR LOS 3 PROBLES DEL DCHO APLICABLE.
1°) ¿A qué ordenamiento de un país se ha hecho referencia? Ámbito espacial y temporal del
derecho aplicable
2°) ¿Qué parte de este ordenamiento es la aplicable? (cantidad de dcho aplicable)
3°) ¿En qué concepto aplicamos en nuestro país parte de un ordenamiento extranjero?
(Calidad del dcho extranjero aplicable)
Cuando estamos en presencia de una norma de importación del derecho extranjero,
advertimos tres problemas de lo conectado, y ahí nos situamos sobre el segundo de ellos: La
cantidad del derecho declarado aplicable. Aquí nos referimos cuando decimos que aplicamos
el dcho extranjero ¿LA REFERENCIA ES A UNA PARTE O A TODO EL DCHO
EXTRANJERO?

Dentro del segundo problema de lo conectado, respecto a la cantidad de derecho extranjero


hay distintas teorías, que resuelven el problema.
TEORÍAS:
Si hacemos REFERENCIA A SÓLO UNA PARTE DE DCHO EXTRANJERO, hay 2
variantes:

*TEORÍA DE LA REFERENCIA MÍNIMA, significa que la REFERENCIA al Derecho


Extranjero, es AL DERECHO PRIVADO INTERNO. O sea, PARTO DEL DIPRIVADO
DEL JUEZ Y VOY DIRECTAMENTE AL DERECHO PRIVADO INTERNO
EXTRANJERO, haciendo caso omiso de las normas de DIPRIVADO, de las normas de
conflicto. Se va directamente a las normas materiales como si el caso fuera extranjero y no
internacional como lo es. Esta teoría es irrespetuosa del elemento extranjero.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

*TEORÍA DE LA REFERENCIA MEDIA, significa que DEL DIPRIVADO DEL JUEZ,


VOY AL DIPRIVADO EXTRANJERO, pero solo a sus normas de exportación, solo si
remite a su propio Derecho Privado Interno, porque si me remite a otro derecho (normas de
importación), lo descarto. Esta teoría tampoco es totalmente respetuosa del elemento
extranjero.

Si la REFERENCIA DEL DCHO EXTRANJERO ES TOTAL, estamos en presencia de la


*TEORÍA DE LA REFERENCIA MÁXIMA O DE LA APLICACIÓN INTEGRAL
DEL DERECHO EXTRANJERO, (respetuosa del elemento extranjero) se apoya en el
principio de la aplicación integral del dcho extranjero como sistema jurídico. VOY AL
DIPRIVADO EXTRANJERO DEL DCHO DECLARADO APLICABLE, Y DE AHÍ, A
DONDE ME ENVÍE, porque se va a las normas de conflicto del DIPRIVADO
EXTRANJERO, las normas indirectas, las normas de envió, de remisión, de colisión. Y como
yo ya había enviado ahí (DIPr extranjero) y luego me envía a otro, dentro de esta teoría de la
referencia máxima, es donde se da el problema del REENVIO.
No todos los casos de la teoría de la referencia máxima son de reenvió. Pero el reenvió solo se
da en la teoría de la referencia máxima, no en la mínima, ni en la media. No en la Mínima,
porque voy directamente al derecho privado interno. No en la Media, porque voy al
DIPRIVADO EXTRANJERO pero solo a sus normas de exportación.

En la TEORÍA DE LA REFERENCIA MÁXIMA, encontramos varias soluciones:


- 1º CASO: es el caso de la ACEPTACION. DEL DIPRIVADO DEL JUEZ, VOY AL
DIPR EXTRANJERO Y COMO TIENE NORMAS DE EXPORTACIÓN, SE TERMINA
APLICANDO EL DERECHO PRIVADO EXTRANJERO, porque él lo indica. Entonces esto
es aceptación pura y simple. Es igual al supuesto de la referencia media.

- Pero puede ocurrir que ese DIPr reenvíe a otro dcho.


EL REENVÍO ES SIMPLE O DE 1ER GRADO O DE RETORNO cuando el DIPr del
dcho declarado aplicable me reenvía al dcho interno del juez. Es decir, del DIPr del Juez, voy
al DIPr extranjero y este me reenvía a mi propio derecho privado (al dcho interno del Juez).

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

- Será REENVIO DE 2DO GRADO cuando el DIPR del juez me reenvíe al DIPR
extranjero y de ahí me reenvíe al derecho de un 3er Estado.

- Será REENVÍO DOBLE cuando el DIPR del juez me reenvíe al DIPR del juez, el cual a
su vez volverá a reenviar al DIPr del dcho declarado aplicable, así sucesivamente. Esto es la
Teoría del doble espejo o del ping pong internacional, que se soluciona aplicando la TEORÍA
DEL USO JURÍDICO.

-De manera que, para que haya reenvío es esencial ubicarse en la teoría de la referencia
máxima y además, los puntos de conexión de ambas normas indirectas, esto es, tanto la del
Dipr del juez como la del Dipr del derecho declarado aplicable, deben ser diferentes o al
menos deben ser distintas las calificaciones de los puntos de conexión, como en el caso de las
Letras de Tennesse.

Fuente interna: el CC fue redactado por Velez Sarfield con anterioridad a tan debatida
cuestión 1869 y no contiene norma que se refieran al tema.
Fuente Convencional: Convención de la Haya sobre ley aplicable en materia de compraventa
internacional de mercadería: art. 15: a los efectos de la presente convención se entenderá por
ley el derecho positivo vigente en un estado con exclusión de las normas relativas al conflicto
de leyes.

Hoy en día hay una aceptación del reenvío, salvo que se ejerza la Autonomía de la Voluntad,
o sea, q las partes hayan elegido el derecho y cuando las partes eligen en derecho, se
presumen (salvo prueba en contrario) que están eligiendo el Derecho Material y no las normas
indirectas o de conflictos del DIPRIVADO clásico del derecho aplicable.
El PROTOCOLO DE SAN LUIS SOBRE RESPONSABILIDAD CIVIL EMERGENTE DE ACCIDENTES
DE TRÁNSITO (no acepta el reenvío, sino que la remisión al derecho extranjero, si hay que
aplicarlo, es a su Derecho Material, a su derecho interno) que dice que cuando el juez tiene
que aplicar derecho extranjero se aplicara el derecho material extranjero con exclusión de las
normas de conflicto y en el caso de los menores solo se aceptara el reenvío normalmente
cuando conduzca a la aplicación de una ley que sea favorable al interés superior del niño.
VALORAMOS MUCHO MÁS RESPETUOSA DE LA INTERNACIONALIDAD Y DEL
ELEMENTO EXTRANJERO, A LA TEORÍA DE LA REFERENCIA MÁXIMA, Y
ACEPTAMOS TODA CLASE DE REENVÍO.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

En el DIPRIVADO si se acepta el reenvío, normalmente se acepta el de 1º y 2º, porque el


reenvío Doble es muy complicado porque no se sabe dónde cortar este ping pong
internacional. Sin embargo, el DIPRIVADO da opciones soluciones, para cortar el ping pong:
el método sintético judicial para evitar incoherencias y una teoría.

Jurisprudencia: CASO FORGO. Era un hijo extramatrimonial nacido en Baviera pero que
luego traslada su domicilio de hecho a Francia donde muere sin dejar descendencia y se
presentan los colaterales de la madre que según el derecho Bávaro heredaban, según el
derecho francés no. El juez francés parte del derecho internacional privado francés que dice
que tiene que remitirse al derecho del último domicilio, es decir el domicilio legal por lo tanto
debe aplicarse el derecho internacional privado bávaro, pero el derecho internacional privado
bávaro remite al derecho francés por lugar de situación de los bienes y cuando vuelvo al
derecho francés vuelvo al derecho privado interno francés que le impedía heredar a los
colaterales de padres de hijos extramatrimoniales por lo tanto se terminó aplicando el derecho
interno francés y se quedó todo el fisco francés porque no había otros descendientes, con lo
cual se dio el reenvío de 1º grado, porque en el derecho internacional privado del juez fui al
derecho internacional privado bávaro que es el derecho aplicable y volví al derecho privado
interno francés.

61
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

29. -TRATAMIENTO
TRATAMIENTO PROCESAL DEL DCHO EXTRANJERO (APLICACIÓN DEL
DCHO EXTRANJERO EN EL PROCESO, PROCESO consecuencias procesales de la calidad del
dcho extranjero) y los principios dispositivos y de oficialidad, su recepción en el dcho
positivo convencional e interna. Teoría del uso jurídico.

INTRO DE LOS TRES PROBLES DEL DCHO APLICABLE:


Cuando estamos en presencia de una norma de importación de derecho extranjero,
advertimos 3 problemas:
1. El primero se refiere al ámbito espacial y temporal del derecho aplicable.
2. El segundo problema de lo conectado cuando es derecho extranjero es el de la cantidad de
derecho declarado aplicable.
3. El tercer problema de lo conectado cuando es derecho extranjero, es el de su aplicación
desde dos perspectivas: su calidad y su tratamiento procesal incluida su prueba.

Acá nos encontramos con lo que sería el problema de lo conectado, dentro de las
características positivas de la consecuencia jurídica de la norma indirecta.
Cuando estamos en presencia de una norma de importación del derecho extranjero,
advertimos Tres problemas de lo conectado: 3ER PROBLEMA DE LO CONECTADO: La
CALIDAD DEL DCHO EXTRANJERO Y SU TRATAMIENTO PROCESAL, incluida
su prueba, éste último es el que nos interesa.

Lo primero que hay que establecer, SI EL DCHO EXTRANJERO ES UN DERECHO O UN


HECHO.
*TEORÍAS JURÍDICAS EL DERECHO EXTRANJERO ES UN DERECHO, se dividen
en:
:: TEORÍA NACIONALISTA: considera que el Derecho Extranjero es Derecho Nacional.
Teoría q descartamos porque es irrespetuosa del elemento extranjero.
::TEORÍA DEL DCHO EXTRANJERO: teoría de la CÁTEDRA. Al derecho extranjero hay q
respetarlo en su integridad, en su tridimensionalidad. No es un hecho, ni siquiera notorio. ES
UN DERECHO, PERO ES DCHO EXTRANJERO Y HAY QUE APLICARLO DE OFICIO,
ES LA CONSECUENCIA PROCESAL.

*TEORÍAS FÁCTICAS EL DERECHO EXTRANJERO ES UN HECHO. Algunos dicen


que:, :: ES UN HECHO COMÚN COMO CUALQUIER OTRO: y su consecuencia procesal es
que tiene que ser probado y por lo tanto aplicamos el principio dispositivo, el derecho
extranjero debe ser alegado y probado por las partes esto está por ejemplo en el art 13 del CC
que prácticamente se aplica solo en materia laboral internacional y un caso de la
jurisprudencia argentina donde se aplica el principio dispositivo por aplicación del art 13 del
CC es el caso EIRAS PEREZ C/ TECHINT era un contrato de trabajo en el que se debía
aplicar el derecho venezolano pero como las partes no lo probaron el juez termino aplicando
el derecho argentino.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

:: ES UN HECHO NOTORIO. Esta postura de Goldschmidt. el dcho extranjero no es un dcho


sino que es un hecho, o sea que se sociologiza. Al ser un hecho notorio no hay que probarlo y
el juez debe aplicarlo de oficio.
Esta teoría DE HECHO NOTORIO se vincula con TEORÍA DEL USO JURÍDICO (hacer
una introducción con los tres problemas de aplicación del dcho extranjero), que establece
que aplicar el dcho extranjero es imitar la sentencia que con máximo grado de probabilidad
dictaría el juez extranjero si el caso se planteara ante sus tribunales. Se trata pues, del dcho
tal como se vive, se usa, en el extranjero.
Goldschmidt sostuvo que el dcho extranjero no es un hecho simple sino que es un hecho
exento de prueba para las partes de allí su afirmación de que el dcho extranjero es hecho
notorio.

TRATAMIENTO PROCESAL DEL DERECHO EXTRANJERO:


¿Cómo se incorpora el derecho extranjero al proceso?
1) Por invocación y prueba de las partes.
2) de Oficio (por el juez)

-La CONSIDERACIÓN DE LA CALIDAD DEL DCHO EXTRANJERO, TIENE


CONSECUENCIA EN EL PLANO PROCESAL, pues, en principio si se trata de un
DERECHO deberá ser aplicado de oficio por el juez, mientras que si se trata de un HECHO
la regla sería que debe ser probado por las partes. Pero tratándose de un HECHO NOTORIO
la consecuencia es que su aplicación es también de oficio, ES DECIR, Esta teoría tiene como
consecuencia procesal, que el derecho extranjero se aplica de oficio, independientemente de
que las partes puedan alegar o probar el derecho aplicable.

Fuentes:
Fuente convencional: ¿Qué dice el derecho positivo con el problema de la calidad y de las
consecuencias procesales? Esta teoría de la aplicación de oficio (aplicación procesal) está
reflejada en:
- Los TM 1889 y 1940 los Protocolos Adicionales art 2, establecen la aplicación de oficio del
dcho extranjero.
-Convención Interamericana sobre normas generales de DIPr .Montevideo 1979 (CIDIP II):
Art 2: cómo recepción de la Teoría del uso jurídico al establecer que los jueces y autoridades
de los estados partes estarán obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo harían los
jueces del estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan
alegar y probar la existencia y contenido del dcho extranjero invocado.
Fuente interna:
-Art 13 CC, establece el principio dispositivo. El dcho extranjero es un hecho por lo tanto
debe ser legado y probado por las partes. Este art ha quedado reducido a la aplicación del
dcho laboral internacional.
-Art 337 CPCCN, establece que si bien las partes tienen que alegar y probar el dcho
extranjero, sino lo hace el juez y aplica de oficio.
-Proyecto cod de DIPr, recepta la teoría del uso jurídico.
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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

-Para informarse del derecho extranjero aplicable el juez debería acudir al informe que la
autoridad jurisdiccional correspondiente del país cuyo derecho hay que aplicar le brindará
acerca de la sentencia que con el máximo grado de probabilidad dictaría si dicha autoridad
entendiera en la causa, de ser posible. Luego se acudiría a la jurisprudencia de esos mismos
tribunales o sentencias uniformes de ese país, a informes doctrinarios y por último a la
legislación del país de referencia
MEDIOS DE INFORMACIÓN Y PRUEBA EN EL DCHO EXTRANJERO.
-En gral los medios de prueba del dcho extranjero se clasifican,
a) MEDIO DOCUMENTAL - DOCUMENTALES (doctrina y jurisprudencia),
b) MEDIO ESTATAL - INFORMES ESTATALES (de autoridades centrales, del propio
tribunal que entendiera en la causa, etc.), es decir, recurrir al Estado extranjero a través de los
Consulados, Embajadas, Ministerios y la Cancillería, etc. es decir, le pregunto por ejemplo al
estado extranjero como se aplica su derecho, sea a través de la Cancillería, a través de la
autoridad central, etc.
c) MEDIO PERICIAL - PERICIAL (expertos en tal derecho o derecho comparado), es
decir, peritos expertos en Dcho extranjero, abogados, colegas, instituciones extranjera
expertas en derecho comparado, universidades, etc. como el instituto Max Planck de
Hamburgo, los jueces alemanes están obligados a consultar para determinar el contenido del
derecho de cualquier país del mundo, o el instituto Suizo de derecho comparado, etc.

FUENTES SOBRE INFORMACIÓN Y PRUEBA


Fuente convencional:
-CIDIP II Montevideo 1979, sobre información y prueba del derecho extranjero: establece las
medidas de transmitir información sobre dcho extranjero a través de autoridades centrales.
-Protocolo Las Leñas 1992, sobre cooperación y asistencia jurisdiccional en materia civil,
comercial, laboras y administrativa (establece medios para transmitir información sobre
derecho extranjero, a través de autoridades centrales.)
-Convenio Bilateral ARG- Uruguay, sobre aplicación e información del dcho extranjero.
-El Convenio de Brasilia, sobre información del derecho vigente: Designa al Ministro de
justicia para ejercer las funciones de información del dcho vigente y su aplicabilidad.

Si bien compartimos con Goldschmidt, la necesidad de aplicación de oficio del derecho


extranjero en razón a la realización del complejo valorativo que contribuya a esa especial
exigencia de justicia de respetar positivamente al elemento extranjero, pero discrepamos con
él, con la perspectiva unidimencionalista sociológico del derecho extranjero, que trata como
un hecho notorio.
Nos parece, de suma coherencia atribuir también el carácter jurídico al derecho extranjero en
toda su complejidad, integrativa tridimensional pura.
La CATEDRA COMPARTE LA TEORIA DEL USO JCO, PERO NO COMPARTE
QUE EL DCHO EXTRANJERO SEA UN HECHO NOTORIO.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Jurisprudencia Arg, que se aplicó la teoría del uso jurídico. CASO SABATÉ
CS Mendoza. Sabate Sas S:A: c/ Covisan S:A. La Corte dictaminó que un acreedor extranjero
pretendía verificar tardíamente, sí podía hacerlo porque si bien el acreedor no había probado
que había reciprocidad (exigencia de la Ley de Concursos y Quiebras) el juez estaba facultado
y hasta obligado por la teoría del uso jurídico a aplicar el dcho extranjero de oficio.
Jurisprudencia Arg, caso que se aplicó el principio dispositivo, por aplicación del art 13cc.
El CASO E. PÉREZ C/ TECHINT, era un contrato de trabajo en el que se debía aplicar el dcho
venezolano, pero como las partes no lo probaron, el juez terminó aplicando el dcho argentino.

Un capítulo interesante es el de CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DEL


DERECHO EXTRANJERO APLICABLE. Según la teoría del uso jurídico, el control de
constitucionalidad del derecho extranjero según la constitución extranjera es obligado si el
DIPr extranjero acepta la aplicación de su derecho interno, es decir, si nos hallamos frente al
primer caso señalado en la teoría de le referencia máxima. Pero, en los demás casos en que el
derecho internacional privado extranjero tenga normas de importación de otro derecho, el
control no corresponde, en principio, pues el único límite de la aplicación del derecho
extranjero es el orden público internacional, en nuestro caso el argentino.
Recordemos que, no necesariamente lo inconstitucional es contrario al orden público
internacional y recíprocamente, por lo que habría que establecer, qué principios
constitucionales son de orden público internacional, tanto desde el punto de vista argentino
como desde la perspectiva extranjera.

Resumiendo: La CONSECUENCIA DE LA NO APLICACIÓN DEL DERECHO


EXTRANJERO POR FALTA DE PRUEBA DEL MISMO por las partes seria finalmente
la aplicación del derecho del juez, pero ante de esto la aplicación del derecho del juez, debería
buscarse una solución cercana a ese derecho no probado, sea como fuere el juez no debe dejar
de fallar con el riesgo de caer en una denegación internacional de justicia.

Jurisprudencia: CASO BANCO DI ROMA VS. BANCO ISRAELITA DEL RÍO DE LA PLATA :
que declara que la intervención del notario público extranjero hace presumir la legalidad del
acto y el cumplimiento de dichas leyes (extranjeras).

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

NORMAS DE POLICÍA
Aun cdo se trata de normas de importación, a pesar de que la norma indirecta remita al
derecho extranjero aplicable al caso, es posible que haya normas propias que el juez va a
aplicar pues son de aplicación inmediata, sin que le interese si el caso tiene o no elementos
extranjeros.
Se trata de las normas internacionalmente imperativas o de policía, o de aplicación
inmediata, exhaustiva, rigurosa o necesaria, son una especie de orden público a priori de
funcionamiento normal por oposición al funcionamiento excepcional de la cláusula de reserva
de orden público internacional que opera a posteriori (se encuentra dentro de la Teoría
tripartita contemporánea)
Concepción de Francescakis: se trata de normas cuya observancia es necesaria para la
salvaguarda de la organización política, social, económica de un país, son normas tan
importantes para un estado, resguardan intereses significativos que no pueden ser dejados de
lado por la aplicación de un derecho extranjero. Se trata de reglas materiales imperativas que,
protegen en virtud de criterios de auto conexión, pretenden ser aplicadas por el juez a pesar de
que la situación hace aplicable el derecho extranjero, las normas de policía comprenderían a
mitad de camino entre el derecho público y el privado, reglas en materia de competencia,
protección del consumidor, del trabajo, de la salud, de la seguridad de los productos, de la
propiedad intelectual, de las sociedades, del control de cambios y de las inversiones
extranjeras, sanciones internacionales, contrabando, corrupción, tráfico de armas, lavado de
dinero, preservación del patrimonio cultural, y ecológico.

Las normas de policía son del análisis de las CARACTERÍSTICAS POSITIVAS DE LA


CONSECUENCIA JURÍDICAS DE LA NORMA INDIRECTA.
Fuente interna:
LEY DE NAVEGACIÓN ART 604: Transporte de personas. Las disposiciones de esta ley
que regulan la responsabilidad del transportador con respecto al pasajero y a su equipaje, se
aplican a todo contrato de transporte de personas por agua celebrado en la República o cuyo
cumplimiento se inicie o termine en puerto argentino, sea el buque nacional o extranjero, o
cuando sean competentes para entender en la causa los tribunales de la República.
CÓDIGO CIVIL ART 1211: Los contratos hechos en país extranjero para transferir
derechos reales sobre bienes inmuebles situados en la República, tendrán la misma fuerza que
los hechos en el territorio del Estado, siempre que constaren de instrumentos públicos y se
presentaren legalizados. Si por ellos se transfiriese el dominio de bienes raíces, la tradición de
éstos no podrá hacerse con efectos jurídicos hasta que estos contratos se hallen protocolizados
por orden de un juez competente
LEY DE SOCIEDADES ART. 121: El representante de sociedad constituida en el
extranjero contrae las mismas responsabilidades que para los administradores prevé esta ley
y, en los supuestos de sociedades de tipos no reglamentados, las de los directores de
sociedades anónimas

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

LEY DE SOCIEDADES ART. 124: La sociedad constituida en el extranjero que tenga su


sede en la República o su principal objeto esté destinado a cumplirse en la misma, será
considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de
constitución o de su reforma y contralor de funcionamiento

Clasificación:
- Súper norma de policía: de contenido casi público (p.ej. competencia comercial).
- Leyes de aplicación inmediata lisa y llanamente: (p.ej. protección del consumidor, del
trabajador).
- Semi o casi necesarias, sin el contenido rígido de otra.

Cabe referirnos a LA POSIBILIDAD DE APLICACIÓN O CONSIDERACIÓN DE


NORMAS DE POLICÍA DE UN TERCER ESTADO, O DISPOSICIONES CON
VOCACIÓN INTERNACIONALMENTE IMPERATIVAS, especialmente en materia
contractual. Se trata aquí, de las normas de policía no del derecho declarado aplicable, pues
va de suyo que se aplican tal como lo haría el juez extranjero, por el principio general de la
aplicación integral del derecho extranjero, que incluye la aceptación de toda clase de reenvío.
Normalmente, se aceptan las normas de policía de un tercer estado, siempre que tengan un
vínculo suficiente concreto, es decir, con el caso o situación planteada a fin de facilitar la
cooperación internacional". La vinculación concreta con el caso se da teniendo en cuenta
elementos objetivos (celebración, cumplimiento, etc.) o subjetivos (nacionalidad, domicilio o
residencia de las partes).
Discutible es la posibilidad de aplicación de tales normas cuando no hay un vínculo concreto,
sino genérico con un tercer Estado, lo que se daría, por ej., si fuera costumbre o integrara la
llamada lex mercatoria, tal norma de policía.
La aplicación de las normas de policía de un tercer Estado no descarta el derecho aplicable, en
virtud de las reglas de conflicto, no es a priori como las normas de aplicación inmediata del
juez, sino a posteriori, aun cuando luego tengan que pasar la prueba final del orden público
internacional del juez, que se ubica en la característica negativa de la consecuencia jurídica.
Entre las fuentes que permiten que el juez aplique las normas de policía de un tercer país o al
menos tenerlas en cuenta se halla la Convención de Roma sobre ley aplicable a las
obligaciones contractuales, cuyo art 7 autoriza al juez a aplicar una norma de policía
extranjera que presenta un vínculo estrecho con la situación que le es sometida, teniendo en
cuenta elementos objetivos y subjetivos, posibilidad a la que los Estados pueden renunciar al
momento de la firma de la Convención, tal como lo han hecho Alemania, Luxemburgo y el
Reino Unido.
Aunque no compartimos su sistemática, el proy. de Cód de DIPr argentino se ocupa de la
aplicación de las normas de policía de un 3er Estado, pues el 2do párr del art15 dispone la
obligatoriedad de los tribunales de atender a las normas dictadas por Estados extranjeros
siempre que no fuesen incompatibles con el O.P.I. argentino.
Creemos que tal precepto debería ubicarse después del referido al O.P.I. Y que no se debe
obligar al juez a aplicar o tener en cuenta tales normas, sino que debería ser facultativo. Y tal
67
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

vez, hubiera sido preferible establecer alguna conexión razonable entre el caso y la norma de
ese tercer Estado.
La aplicación de las normas de policía del foro, el derecho aplicable según la norma indirecta
del DIPr del juez y la posibilidad de aplicación o consideración de leyes de aplicación
inmediata del derecho de un 3er Estado con el que la situación tenga un vínculo suficiente o
estrecho, pueden producir cierta incertidumbre, inseguridad y hasta cierta incoherencia. Para
remediarlo se encuentra el método sintético judicial, receptado en el art 12 del proyecto de
código de DIPr argentino, que obliga al juez a aplicar armónicamente los diversos derechos
aplicables a diferentes aspectos de una misma, o de diversas relaciones jurídicas
comprendidas en un caso, tratando de realizar las finalidades perseguidas por cada uno de
esos derechos.
Según nuestra perspectiva, habría sido de una mejor sistemática, ubicar el articulado de
proyecto de código de DIPr argentino así: art. 9 normas de policía del derecho del juez, art. 10
ámbitos espacial y temporal del derecho aplicable, art. 11 reenvío, arto 12 derecho extranjero
(intercambiando los párrafos actuales 1 y 2), art. 13 normas de policía extranjeras, art. 14
adaptación. Luego probablemente seguirían los derechos adquiridos, el O.P.I y las
instituciones y procedimientos desconocidos.

30. Característica negativa de la consecuencia jurídica


ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

OPI es el último de los problemas estructurales de la norma indirecta, esto es, ubicado en las
características negativas de la consecuencia jurídica.
No aplicaremos el Dcho Extranjero cuando vaya contra o afecte los principios de Orden
Público Internacional local a posteriori.
Aunque estructuralmente está ubicado al final de la norma, el OPI fue el 1ro de los problemas
científicos descubierto por SAVIGNY en 1849, en su obra Sistema del Dcho Romano Actual,
estableció la obligación jurídica de aplicar el dcho extranjero tenía el límite de los que
llamamos OPI, llamado así por Mancini.
Para este jurista alemán, el Orden Público estaba constituido por normas rigurosamente
prohibitivas y las instituciones desconocidas.

Las normas de policía son lo mismo que el OPI?


- ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL:
Concepto: Se configura normalmente con una serie de principios subyacentes a las
disposiciones del derecho del juez que no pueden ser dejados de lado por la aplicación del
derecho extranjero.
Funciona “a posteriori” una vez que conocemos la solución del derecho declarado aplicable,
y luego nos preguntamos si vulnera o no principios fundamentales de nuestro ordenamiento.
Ejemplo: el principio que subyace a la disposición de la legitima forzosa en nuestro
ordenamiento es el de proteger a los herederos forzosos, de manera que si un derecho
extranjero desconoce tal legitima, seria violatorio del orden público internacional argentino.
La legítima como institución es de orden público internacional.

-ORDEN PÚBLICO INTERNO:


Concepto: Son disposiciones que las partes no pueden dejar de lado. Son reglas
indisponibles. En sentido estricto, son las normas coactivas. Se encuentran en los textos
legales.
Funciona “a priori”: cuando revisamos la legislación, y corroboramos la existencia de una
norma indisponible, descartamos la aplicación del derecho extranjero.
Ejemplo los art que prevén la legítima de los herederos forzosos. La legítima del 80 % es de
orden público interno,

Es decir, el OPI no es un conjunto de disposiciones a priori, como las normas de policía, sino
un conjunto de principios a posteriori. Las normas de policía son disposiciones a priori que
se opone tanto a la autonomía de la voluntad como al derecho extranjero que descarta la
aplicación del derecho extranjero de antemano, mientras que el orden público internacional no
son disposiciones sino principios y no se aplican a priori sino a posteriori. Y lo que tiene en
común con las normas de policía es que ambas se oponen a la autonomía de la voluntad y
sobre todo a la aplicación del derecho extranjero normalmente aplicable.
-La consecuencia de la violación por parte del dcho extranjero de nuestros principios de OPI,
es que no se aplica en sentido estricto, pero trataremos de encontrar una fórmula que no la

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

descarte totalmente, ni aplique directamente el dcho propio, sino una solución de nuestro
dcho que se acerque lo más posible al dcho del Estado del asiento del caso.

Compare las normas internacionalmente imperativas o normas de aplicación


inmediata con OPI.
Similitud:
-Las normas de Orden público y las normas de policía tienen en común que ambas son
coercitivas, excluyen la aplicación del derecho extranjero.
Diferencia:
-Normas de Orden Publico Internacional: funcionan a posteriori
-Normas de Policía: Funciona a priori. Están orientadas desde el derecho público. (Ej. No te
podes casar con tu hermano) son de aplicación inmediata

-Pero normalmente hay que entender el OPI a posteriori, como conjuntos de principios,
distinto a los temas de Retorsión, de Reciprocidad.
La reciprocidad es abstracta y la retorsión es concreta.
La RECIPROCIDAD es actuar con el otro tal como él actúa conmigo. Condiciona la
aplicación de un derecho extranjero a que el país de referencia tenga una norma de
importación similar. Su aplicación en un caso concreto constituye la retorsión.
Ej.: Se dicta en el extranjero una sentencia que se pretende ejecutar en la Argentina.
La reciprocidad está en que: si en el extranjero no se diere cumplimiento a las sentencias
dictadas por tribunales argentinos, dicha sentencia extranjera no se ejecutara en la provincia.

La RETORSIÓN es la reciprocidad aplicada a un caso concreto de manera negativo por


ejemplo si a mí me dejan heredar en el extranjero por ser Argentino o estar domiciliado en
Argentina yo entonces según el código civil me voy a poder tomar de los bienes que esa
sucesión tenga en la Argentina y voy a desplazar a los herederos extranjeros y me voy a
cobrar con los bienes que tenga aquí.
Ej.: se faculta específicamente a los jueces a no aplicar derecho extranjero cuando existan
jueces que no apliquen nuestro derecho.
El art 3470 CC contiene una norma de retorsión. Dispone que, en el caso de división de una
misma sucesión entre herederos extranjeros y argentinos, o extranjeros domiciliados en el
Estado, estos últimos tomarán de los bienes situados en la República, una porción igual al
valor de los bienes situados en país extranjero de que ellos fuesen excluidos por cualquier
título que sea, en virtud de leyes o costumbres locales.

Recordemos: no necesariamente aquello que es contrario a la CN afecta el OPI argentino y


viceversa.

Fuente

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

TDIPM 89 (LEY 3192) ART 4: las leyes de los demás Estados jamás serán aplicadas contra
las instituciones políticas, las leyes de orden público o las buenas costumbres del lugar del
proceso.
TDCIM 1889 (LEY 3192) ART 11: ...Sin embargo, los Estados signatarios no quedan
obligados a reconocer el matrimonio que se hubiere celebrado en uno de ellos
a. Falta de edad de alguno de los contrayentes, requiriéndose como mínimum 14 años
cumplidos en el varón y 12 en la mujer;
b. Parentesco en línea recta por consanguinidad o afinidad (sea legítimo o ilegítimo);
c. Parentesco entre hermanos legítimos o ilegítimos;
d. Haber dado muerte a uno de los cónyuges, ya sea como autor principal o como cómplice,
para casarse con el cónyuge supérstite;
e. El matrimonio anterior no disuelto legalmente.

Jurisprudencia: CASO JORGE VICENTE SOLÁ, separado judicialmente en Argentina


contrajo un nuevo matrimonio en Paraguay, luego obtuvo la conversión de la separación en
divorcio vincular.
Fallece con último domicilio en Argentina, y su segunda esposa inicia la sucesión en el país.
Un sobrino se presentó fundando su vocación hereditaria en la inexistencia de ascendientes y
descendientes. La Corte interpreto que, de la conjunción del art 13 del Tratado de Montevideo
de 1940 y del art 4 del Protocolo Adicional, la República Argentina puede reconocer o
desconocer la validez del segundo matrimonio contraído en el territorio de otro Estado parte,
según sus principios de orden público internacional. El orden público internacional es un
concepto eminentemente variable y no existe interés actual en desconocer la validez de un
matrimonio celebrado en el extranjero.

Casos GOLDSCHMIDT
La jurisprudencia reputa como de orden público las disposiciones sobre legítima forzosa de
las descendientes, al menos si están domiciliados en la Argentina.
Tmb hay jurisprudencia que considera plazos de prescripción liberatoria más largos que los
argentinos como infractores del OPI, aunque tmb existe jurisprudencia en sentido contrario.

Unidad 7

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

COOPERACIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL


En la cooperación siempre hay una autoridad requirente (exhortante) y una autoridad
requerida (exhortado). La cooperación debe tender con el paso del tiempo a ser cada vez más
dinámica. En esta materia, rige una regla fundamental que es la de la lex fori (en principio, el
juez aplica su propia ley procesal). Aquí la fuente posterior no deroga a la anterior, sino que
todas permanecen vigentes porque siempre hay que tener en cuenta aquella fuente que sea
más favorable a la cooperación.
A los dos primeros grados de cooperación se los denomina de MERO AUXILIO O
ASISTENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL. Al 3º grado se lo denomina
TRANSPOSICIÓN PROCESAL.

PRINCIPIOS BÁSICOS de esta materia o reglas elementales


1º COOPERAR ES LA REGLA: la regla debe ser la cooperación, la excepción la no
cooperación, cuando no se cumplan requisitos.
Por ej.: si me envían un exhorto, y veo que no se han cumplido determinados requisitos, lo
devolveré para que se cumplan o tratare de sanear de alguna manera el vicio, porque la regla
es la cooperación.
2º HAY QUE PARTIR DE LA FUENTE MÁS FAVORABLE A LA COOP:
Hay una superposición de fuentes, se debe aplicar la más favorable a la cooperación.
¿Favorable o qué o a quién? se aplicara la fuente más favorable a la Cooperación, en el
sentido de la rapidez, de la celeridad, para favorecer este tráfico de actos procesales y de
sentencias.
3º APLICACIÓN DE LA LEX FORI (derecho procesal del requerido): A las cuestiones
procesales, al procedimiento solicitado, el juez va aplicar su propia ley, es decir, el Derecho
Procesal del juez requerido, por aplicación de la ley gral de la LEY FORI. Excepcionalmente
el juez requerido va a aplicar a las cuestiones procesales el derecho procesal extranjero, pero
siempre que no altere el OPI propio.
4º NO SE CONTROLA LA LEY APLICABLE, es decir si el juez requirente aplicó la ley
del lugar de cumplimiento o lo que fuera, esto no me debe importar porque no se controla
nunca la ley aplicable, por eso dijimos que la cooperación tiene más que ver con la
jurisdicción por ser una cuestión procesal que con la ley aplicable.
5º TENEMOS QUE OBSERVAR EL CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS PARA EL
GRADO DE COOPERACIÓN DE QUE SE TRATE, XQ HAY AUTONOMÍA EN
CADA GRADO DE COOPERACIÓN, es decir, que la cooperación es autónoma.

GRADOS O NIVELES DE LA COOPERACION:

72
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Cuando mayor es el grado, mayor la actividad, mayor es el control que realiza el juez
requerido, exhortado, rogado.

31.. COOPERACIÓN DE 1ER GRADO (se pone fuentes y requisitos)


Cooperación y asistencia jurisdiccional de 1er grado, consta de:
- actividades de mero trámite,
- información del dcho extranjero y
- actividades probatorias.

FUENTES DE COOPERACIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL DE 1º GRADO:


 TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1889 Y 1940
 CIDIP I - Convención Interamericana. Panamá 1975
-sobre recepción de PRUEBAS EN EL EXTRANJERO
-sobre exhortos o CARTAS ROGATORIAS.
 CIDIP II - Convención Interamericana. Montevideo 1979
-sobre PRUEBA E INFORMACIÓN DEL DCHO EXTRANJERO
-PROTOCOLO ADICIONAL A LA CIDIP I SOBRE EXHORTOS O CARTAS ROGATORIAS
 CIDIP III - Convención Interamericana. La Paz 1984
- Protocolo adicional a la CIDIP I sobre recepción de pruebas en el extranjero
 Ámbito del MERCOSUR: PROTOCOLO LAS LEÑAS 1992
-sobre COOPERACIÓN Y ASISTENCIA JURISDICCIONAL EN MATERIA CIVIL, COMERCIAL,
LABORAL Y ADMINISTRATIVA.
 CONVENCIÓN DE LA HAYA
-sobre SUPRESIÓN DE LA EXIGENCIA DE LEGALIZACIÓN DE DOCUMENTOS PÚBLICOS
extranjero (Apostille)
-sobre PROCEDIMIENTO CIVIL
-sobre la COMUNICACIÓN Y NOTIFICACIÓN EN EL EXTRANJERO de documento judiciales y
extrajudiciales en materia civil y comercial
- sobre OBTENCIÓN DE PRUEBA EN EL EXTRANJERO en materia civil y comercial
 CONVENIO DE BRASILIA
-sobre INFORMACIÓN DEL DCHO VIGENTE.
 Convenciones con Argentina – Uruguay: CONVENCIÓN SOBRE IGUALDAD DE
TRATO PROCESAL Y EXHORTO

REQUISITOS FORMALES 1º GRADO DE COOPERACIÓN

73
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

1-AUTENCICACIÓN DE LA FIRMA DEL JUEZ POR EL SUPERIOR.


2-DOBLE CADENA DE LEGALIZACIÓN: CONSULAR Y CANCILLERÍA .
Excepto:
- Que se exima de una de las legalizaciones, como en el caso de la CIDIPI de exhortos y el
Protocolo de Ouro Preto, que eximen de legalización cuando se tramiten por vía autoridad
diplomática o consular, entre jueces de fronteras o vía autoridad central.-
- El caso del Protocolo Las Leñas, la única vía de transmisión es la autoridad central, por lo
que se exime de legalización.
- Sólo se exigen las 2 legalizaciones, cuando se tramita por vía particular, salvo que haya otra
normativa que exima, como en el caso de Apostille o se trate de un exhorto pasivo y hubiera
intervenido el cónsul argentino (según reglamento consular argentino)
3-TRADUCCIÓN AL IDIOMA DEL ESTADO REQUERIDO

REQUISITOS PROCESALES 1º GRADO DE COOPERACIÓN


1. INFORMACIÓN DEL PLAZO QUE TIENE LA PERSONA AFECTADA POR LA MEDIDA, PARA
CUMPLIRLA.
2. DESCRIPCIÓN DE FORMAS Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES A CUMPLIR PARA LA
COOPERACIÓN, QUE EL ÓRGANO REQUIRENTE SOLICITA.

REQUISITO SUSTANCIAL, MATERIAL O DE FONDO 1º GRADO DE


COOPERACIÓN
1. QUE EL OBJETO DEL EXHORTO NO SEA CONTRARIO AL ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL
DEL ESTADO REQUERIDO

POR EJEMPLO: PARA EL 1° GRADO DE COOPERACIÓN


- LA ARGENTINA NO HARÍA LUGAR A UNA PRUEBA TESTIMONIAL EN BASE A
TESTIGOS QUE SEGÚN NUESTRO ORDENAMIENTO NO PUEDEN TESTIFICAR POR
EL GRADO DE PARENTESCO.

POR EJEMPLO: PARA EL 2° GRADO DE COOPERACIÓN


- LA ARGENTINA NO HARÍA LUGAR AL EMBARGO DE UN BIEN INEMBARGABLE,
COMO EN EL CASO DE UN BIEN DE FAMILIA.

32. COOPERACIÓN DE 2DO GRADO (se pone, fuentes y requisitos)

74
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Cooperación y asistencia jurisdiccional de 2do grado: MEDIDAS CAUTELARES


Podrá definirse la tutela cautelar o provisional, como el conjunto de instituciones diseñadas
para evitar riesgos que, para los dchos de las partes, se derivan de la duración temporal del
proceso.
Por cooperación cautelar internacional, se puede entender la respuesta del Estado o de los
Estados a las cuestiones específicas que suscitan con la adopción de medidas cautelares en
litigios con varios sistemas jurídicos territoriales.

FUENTES DE COOPERACIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL DE 2º GRADO:


 TRATADOS DE DCHO PROCESAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO 1889
 TRATADOS DE DCHO PROCESAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO 1940
 CIDIP II - Convención Interamericana. Montevideo 1979
-sobre CUMPLIMIENTO DE MEDIDAS CAUTELARES
 En el ámbito del MERCOSUR: Protocolo Ouro Preto 1994
-sobre MEDIDAS CAUTELARES

REQUISITOS FORMALES 2º GRADO DE COOPERACIÓN


1-AUTENCICACIÓN DE LA FIRMA DEL JUEZ POR EL SUPERIOR.
2-DOBLE CADENA DE LEGALIZACIÓN: CONSULAR Y CANCILLERÍA.
Excepto:
- Que se exima de una de las legalizaciones, como en el caso de la CIDIPI de exhortos y el
Protocolo de Ouro Preto, que eximen de legalización cuando se tramiten por vía autoridad
diplomática o consular, entre jueces de fronteras o vía autoridad central.-
- El caso del Protocolo Las Leñas, la única vía de transmisión es la autoridad central, por lo
que se exime de legalización.
- Sólo se exigen las 2 legalizaciones, cuando se tramita por vía particular, salvo que haya otra
normativa que exima, como en el caso de Apostille o se trate de un exhorto pasivo y hubiera
intervenido el cónsul argentino (según reglamento consular argentino)
3-TRADUCCIÓN AL IDIOMA DEL ESTADO REQUERIDO

REQUISITOS PROCESALES 2º GRADO DE COOPERACIÓN


1. INFORMACIÓN DEL PLAZO QUE TIENE LA PERSONA AFECTADA POR LA MEDIDA, PARA
CUMPLIRLA.
2. DESCRIPCIÓN DE FORMAS Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES A CUMPLIR PARA LA
COOPERACIÓN, QUE EL ÓRGANO REQUIRENTE SOLICITA.
3. JURISDICIÓN INDIRECTA: QUE EL JUEZ REQUIRENTE SEA COMPETENTE EN LA ESFERA
INTERNACIONAL

REQUISITO SUSTANCIAL, MATERIAL O DE FONDO 2º GRADO DE


COOPERACIÓN 1. QUE EL OBJETO DEL EXHORTO NO SEA CONTRARIO AL ORDEN
PÚBLICO INTERNACIONAL DEL ESTADO REQUERIDO
33. COOPERACIÓN DE 3ER GRADO (se pone, fuentes y requisitos)

75
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Cooperación y asistencia jurisdiccional de 3er grado: RECONOCIMIENTO Y


EJECUCIÓN DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS.
El 3er grado de cooperación se llama transposición procesal, porque la sentencia que se dicta
en un país se transpone al país donde es ejecutada, donde se hace eficaz extraterritorialmente.

FUENTES DE COOPERACIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL DE 3º GRADO:


 TRATADOS DE DCHO PROCESAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO 1889
 TRATADOS DE DCHO PROCESAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO 1940
 CIDIP II Convención Interamericana. Montevideo 1979
-sobre EFICACIA EXTRATERRITORIAL DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES
EXTRANJEROS
 CIDP IV Convención Interamericana. Montevideo 1989
-sobre OBLIGACIONES ALIMENTARIAS
 Ámbito del MERCOSUR: PROTOCOLO DE LAS LEÑAS 1992
-sobre COOPERACIÓN Y ASISTENCIA JURISDICCIONAL EN MATERIA CIVIL, COMERCIAL,
LABORAL Y ADMINISTRATIVO.
 CONVENCIONES DE LA ONU
-sobre RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN DE LA OBLIGACIÓN DE PRESTAR ALIMENTO EN EL
EXTRANJERO.
- sobre RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN DE LAS SENTENCIAS ARBITRALES EXTRANJERAS
 FUENTE INTERNA: CPCCN

REQUISITOS FORMALES 3º GRADO DE COOPERACIÓN


1-AUTENCICACIÓN DE LA FIRMA DEL JUEZ POR EL SUPERIOR.
2-DOBLE CADENA DE LEGALIZACIÓN: CONSULAR Y CANCILLERÍA.
Excepto:
- Que se exima de una de las legalizaciones, como en el caso de la CIDIPI de exhortos y el
Protocolo de Ouro Preto, que eximen de legalización cuando se tramiten por vía autoridad
diplomática o consular, entre jueces de fronteras o vía autoridad central.-
- El caso del Protocolo Las Leñas, la única vía de transmisión es la autoridad central, por lo
que se exime de legalización.
- Sólo se exigen las 2 legalizaciones, cuando se tramita por vía particular, salvo que haya otra
normativa que exima, como en el caso de Apostille o se trate de un exhorto pasivo y hubiera
intervenido el cónsul argentino (según reglamento consular argentino)
3-TRADUCCIÓN AL IDIOMA DEL ESTADO REQUERIDO

REQUISITOS PROCESALES 3º GRADO DE COOPERACIÓN

76
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

* POSITIVOS:
-JURISDICCIÓN INTERNACIONAL DEL TRIBUNAL REQUIRENTE DE ACUERDO AL DERECHO
DEL ESTADO REQUERIDO (= Jurisdicción indirecta. Implica el control de la jurisdicción
internacional del juez requirente por el juez requerido (verificar la competencia internacional
del juez requirente según las reglas de lex fori del juez requerido). Esto se llama teoría
bilateral o multilateral, porque las reglas propias de jurisdicción internacional se bilateralizan
proyectándose a un caso extranjero.)
-RESPETO DEL DEBIDO PROCESO EN EL ESTADO REQUIRENTE, DE ACUERDO A LOS
CRITERIOS DEL ESTADO REQUERIDO
-FUERZA DE COSA JUZGADA EN EL ESTADO DONDE SE DICTÓ (REQUERIDO) – (=la
sentencia, cuyo reconocimiento y ejecución se solicita, este firme, ejecutoriado, o pasada a
autoridad de cosa juzgada)
*NEGATIVOS:
-QUE NO HAYA LITISPENDENCIA NI COSA JUZGADA EN EL ESTADO REQUERIDO

REQUISITO SUSTANCIAL, MATERIAL O DE FONDO 3º GRADO DE


COOPERACIÓN
QUE EL OBEJTO DEL EXHORTO NO AFECTE EL OPI DEL ESTADO REQUERIDO.

POR EJEMPLO: PARA EL 3° GRADO DE COOPERACIÓN


- LA ARGENTINA NO HARÍA LUGAR A UNA SENTENCIA EXTRANJERA QUE NO
ADMITA LA LEGÍTIMA FORZOSA
- LA ARGENTINA NO HARÍA LUGAR A UNA SENTENCIA QUE SOLICITE EL
RECONOCIMIENTO DE MATRIMONIOS POLIGÁMICOS.
- LA ARGENTINA NO HARÍA LUGAR A UNA SENTENCIA QUE DESCONOZCA LA
VALIDEZ DE MATROMONIOS ENTRE PERSONAS DEL MISMO SEXO.

77
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

PARTE ESPECIAL

78
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Unidad 8

PERSONAS FÍSICAS O HUMANAS:


HUMANAS CAPACIDAD

Fuente convencional:
1. TRATADOS DE DCHO CIVIL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO
1889 Y 1940
-Si se trata de ACCIONES DE CAPACIDAD O INCAPACIDAD DE LAS PERSONAS
FÍSICAS para el ejercicio de sus derechos civiles
-SERÁ COMPETENTE EL JUEZ DEL DOMICILIO DE LA PERSONA
-Y SE APLICARÁ EL DERECHO DE SU DOMICILIO, excepto:
* CAPACIDAD PARA TESTAR Y SUCEDER, SE RIGE POR EL DERECHO DEL
LUGAR DE SITUACIÓN DE LOS BIENES (TM89)
* CAPACIDAD PARA SUCEDER, SE RIGE POR EL DERECHO DEL LUGAR
DE SITUACIÓN DE LOS BIENES (TM 40)
* CAPACIDAD PARA CONTRAER MATRIMONIO, SE RIGE POR EL
DERECHO DEL LUGAR DE CELEBRACIÓN (TM 89, 40)
* EN CASO DE CAMBIO DE DOMICILIO (CAMBIO DE ESTATUTOS) NO SE
ALTERA LA CAPACIDAD ADQUIRIDA, EL DCHO ADQUIRIDO.
**Si era capaz según ley del domicilio anterior y muda el domicilio a un país donde
se es incapaz, mantiene la capacidad.
**Si era incapaz según ley del domicilio anterior y muda el domicilio a un país
donde se es capaz, adquiere la capacidad.

Fuente interna:
1. CÓDIGO CIVIL
ART 6, 7 Y 948 CÓDIGO CIVIL, si se trata de ACCIONES SOBRE CAPACIDAD
O INCAPACIDAD DE HECHO, SE RIGE POR EL DERECHO DEL DOMICILIO DE LA
PERSONA.
ART 949 CÓDIGO CIVIL, si se trata de ACCIONES SOBRE CAPACIDAD O
INCAPACIDAD DE DERECHO, SE RIGE POR EL DERECHO ARGENTINO.
Excepto:
* ART 10 CC - CAPACIDAD PARA ADQUIRIR O TRANSFERIR DERECHOS
RESPECTO DE INMUEBLES SITIOS EN ARGENTINA, SE RIGE POR EL DERECHO
ARGENTINO

79
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

* ART. 159 CC - CAPACIDAD PARA CONTRAER MATRIMONIO, SE RIGE


POR EL DERECHO DEL LUGAR DE CELEBRACIÓN.
* ART 138 y 139 CC - EN CASO DE CAMBIO DE DOMICILIO (CAMBIO DE
ESTATUTOS) NO RESTRINGE LA CAPACIDAD ADQUIRIDA, NO SE ALTERA EL
DCHO ADQUIRIDO.
** Si era capaz según ley del domicilio anterior y muda el domicilio a un país
donde se es incapaz, mantiene la capacidad.
** Si era incapaz según ley del domicilio anterior y muda el domicilio a un país
donde se es capaz, adquiere la capacidad.

CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL UNIFICADO:


-LA EXISTENCIA Y LA CAPACIDAD DE DERECHO Y DE EJERCICIO DE LA
PERSONA, SE RIGE POR EL DERECHO DE SU DOMICILIO.
-LA EXISTENCIA Y EL CONTENIDO DE DERECHO DE LA PERSONALIDAD, SE
RIGE POR EL DERECHO DEL DOMICILIO DE LA PERSONA

PERSONAS FÍSICAS O HUMANAS: NOMBRE


CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL UNIFICADO:
-EL NOMBRE, SE RIGE POR EL DERECHO DEL DOMICILIO DE LA PERSONA.
-EL NOMBRE DE LA PERSONA RESULTA DEL ACTA Y SE IMPONE EN LA
ARGENTINA LA GRAFÍA AL IDIOMA CASTELLANO.
-EL CAMBIO DE NOMBRE, SE RIGE POR EL DERECHO DEL DOMICILIO AL
TIEMPO DEL CAMBIO.
-LA PERSONA QUE CAMBIA DE DOMICILIO A LA REPÚBLICA, MANTIENE SU
NOMBRE CON EL DERECHO DEL DOMICILIO ANTERIOR

PERSONAS FÍSICAS O HUMANAS:


HUMANAS AUSENCIA
Fuente convencional:
1. TRATADOS DE DCHO CIVIL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO 1889 Y
1940
-SI SE TRATA DE UN JUICIO SOBRE DECLARACIÓN DE AUSENCIA
SERÁ COMPETENTE, EL JUEZ DEL ÚLTIMO DOMICILIO DEL AUSENTE
Y SE APLICARÁ A LOS BIENES, EL DERECHO DEL LUGAR DE SITUACIÓN

80
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

PERSONAS FÍSICAS O HUMANAS:


HUMANAS PROTECCIÓN DE INCAPACES
Fuente convencional:
TRATADOS DE DCHO CIVIL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO 1889 Y 1940
Si se trata sobre CUIDADO DE PERSONAS
-SERÁ COMPETENTE PARA EL DISCERNIMIENTO DE LA TUTELA Y CURATELA,
EL JUEZ DEL LUGAR DEL DOMICILIO DE LOS INCAPACES. COMO EL DOMICILIO
DE LOS INCAPACES ES EL DE SUS REPRESENTANTES LEGALES, CONDUCE AL
DOMICILIO DE LOS PADRES, TUTOR O CURADOR DEL MENOR O INCAPAZ. (TM
89,40)
- RESPECTO A LOS BIENES DE LOS INCAPACES:
*SE RIGE POR EL DERECHO DEL LUGAR DE SITUACIÓN (TM89)
*SE RIGE POR EL DERECHO DEL DOMICILIO DE LOS INCAPACES Y POR
LA LEY DE SITUACIÓN DE LOS BIENES, en cuanto no esté prohibido sobre materia de
estricto carácter real (TM40)

Fuente interna:
CODIGO CIVIL ART 400 Y 401
Si se trata sobre CUIDADO DE PERSONAS
-SERÁ COMPETENTE PARA EL DISCERNIMIENTO DE LA TUTELA, EL JUEZ DEL
DOMICILIO DE LOS PADRES DEL MENOR AL TIEMPO DE SU FALLECIMIENTO
- RESPECTO A LOS BIENES DE LOS INCAPACES, SE RIGE POR EL DERECHO DEL
LUGAR DE SITUACIÓN.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

PERSONAS JURÍDICA DE DERECHO PRIVADO


PERSONAS JURÍDICA CIVILES
Fuente convencional:
1. TRATADOS DE DCHO CIVIL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO 1889 Y
1940
Si se trata de ACCIONES SOBRE LA EXISTENCIA Y DISOLUCIÓN DE LA
SOCIEDAD CIVIL
-SERÁ COMPETENTE, EL JUEZ DEL DOMICILIO DE LA SOCIEDAD ( TM 89,40)
-Y SE APLICARÁ:
*EL DERECHO DEL LUGAR DE CONSTITUCIÓN (TM 89. TEORÍA DE LA
FICCIÓN)
*EL DERECHO DEL DOMICILIO (TM 40. TEORÍA DE LA REALIDAD)

Fuente interna:
Respecto a personas jurídicas civiles, no hay una regulación específica por lo tanto se aplica
analógicamente las siguientes fuentes:
-TDCIM89 DE PERSONAS JURÍDICAS CIVILES, APLICA EL DERECHO DEL LUGAR
DE CONSTITUCIÓN.
-TDCIM40 DE PERSONAS JURÍDICAS CIVILES, APLICA EL DERECHO DEL
DOMICILIO.
-LEY DE SOCOCIEDADES COMERCIALES, APLICA EL DERECHO DEL LUGAR
DE CONSTITUCIÓN. DE CREACIÓN.
-CIDIPII MONTEVIDEO 1979, SOBRE CONFLICTO DE LEYES EN MATERIA DE
SOCIEDADES MERCANTILES, APLICA EL DERECHO DEL LUGAR DE
CONSTITUCIÓN, DE CREACIÓN.
-ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL DEL MERCOSUR BS. AS 1998,
APLICA EL DERECHO DEL DOMICILIO DE LA PERSONA.
-ART 6,7 Y 948 CÓDIGO CIVIL DE PERSONAS FÍSICAS, APLICA EL DERECHO
DEL DOMICILIO.

82
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

PERSONAS JURÍDICAS COMERCIALES  SOCIEDADES COMERCIALES


Fuente convencional:
1. TRATADO DE DCHO COMERCIAL INTERNACIONAL. MONTEVIDEO 1889 Y

2. TRATADO DE DCHO COMERCIAL TERRESTRE INTERNACIONAL.


MONTEVIDEO 1940
Si se trata de una CAUSA SOBRE SOCIEDADES COMERCIALES.
-SERÁ COMPETENTE:
* PARA CONOCER DE LOS LITIGIOS ENTRE SOCIOS O DE TERCEROS
CONTRA LA SOCIEDAD LOS TRIBUNALES DEL DOMICILIO (o sea el juez del
domicilio de la sociedad),
* O, ADEMÁS, PARA CONTROVERSIAS SOBRE ACTOS QUE UNA
SOCIEDAD REALIZA EN OTRO ESTADO, SERAN COMPETENTE LOS TRIBUNALES
DE ÉSTE ÚLTIMO ESTADO, (o sea podrá ser demandada en este último estado).

3. CIDIP II MONTEVIDEO 1979, CONVENCIÓN INTERAMERICANA SOBRE EL


CONFLICTO DE LEYES EN MATERIA DE SOCIADADES MERCANTILES
Si se trata de una CAUSA SOBRE SOCIEDADES COMERCIALES o sea si se trata de
acciones sobre sociedades comerciales:
-Se aplicará:
* A LA EXISTENCIA, CAPACIDAD, FUNCIONAMIENTO Y DISOLUCIÓN DE
LA SOCIEDAD, EL DERECHO DEL LUGAR DE CONSTITUCIÓN, de creación.
* AL EJERCICIO DIRECTO O INDIRECTO DE LOS ACTOS COMPRENDIDOS
EN SU OBJETO, ASÍ COMO EL CONTROL QUE UNA SOCIEDAD QUE EJERZA EL
COMERCIO EN UN ESTADO, OBTENGA SOBRE UNA SOCIEDAD CONSTITUIDA
EN OTRO, EL DERECHO DEL ESTADO DONDE LAS REALICEN.

Fuente interna:
1. LEY DE SOCIEDADES COMERCIALES 19550
Si se trata de una CAUSA SOBRE SOCIEDADES COMERCIALES.
- Se aplicará:
*EL DERECHO ARGENTINO, A LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL
EXTRANJERO CON SEDE EN ARG O SU OBJETO PRINCIPAL A CUMPLIRSE EN
EL TERRITORIO DE LA REPÚBLICA, SERÁ CONSIDERADO COMO SOCIEDAD
LOCAL A LOS EFECTOS DE CUMPLIMIENTO DE CONSTITUCIÓN O DE SU
REFORMA Y CONTRALOR DE FUNCIONAMIENTO.(ART 124)

83
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

*A la EXISTENCIA Y FORMAS, EL DERECHO DEL LUGAR DE


CONSTITUCIÓN. (ART 118- 1ºP)

84
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Unidad 9
FORMA DE LOS ACTOS JURÍDICOS
En materia de formas, se distingue 3 ASPECTOS:
-La ley impositiva de la forma. Ley que impone la forma: LEY DE FONDO
-La ley reguladora de la forma exigida. Hay diferentes soluciones según las distintas fuentes
-La ley que califica o no con la forma impuesta. Ley que determina la equivalencia entre la forma impuesta y
la forma realizada: LEY DE FONDO

Fuente convencional:
1. TRATADOS DE DCHO CIVIL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO 1889
- FORMA DE LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS, SE RIGE POR EL DERECHO DEL
LUGAR DE CUMPLIMIENTO.
- FORMA DE LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS, SE RIGEN POR EL DERECHO DEL
LUGAR DE CELEBRACIÓN.

2. TRATADOS DE DCHO CIVIL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO 1940


- TANTO LAS FORMAS DE LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS COMO PÚBLICOS,
SE RIGEN POR EL DERECHO DEL LUGAR DE CELEBRACIÓN.

3. ACUERDO SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL DEL


MERCOSUR. BS AS 1998.
- LA FORMA DE LA CONVENCIÓN ARBITRAL, tiene que ser hecha por escrito y SE
RIGE POR EL DERECHO DEL LUGAR DE CELEBRACIÓN

-ES EL DERECHO DEL LUGAR DONDE LOS CONTRATOS DEBEN CUMPLIRSE, EL QUE DECIDE
SI ES NECESARIO QUE SE HAGAN POR ESCRITO (LEY IMPOSITIVA) Y LA CALIDAD DEL
DOCUMENTO CORRESPONDIENTE. (DCHO QUE CALIFICA)

Fuente interna:
1. CÓDIGO CIVIL
- ART 950: PPIO GRAL. LA FORMA DE LOS ACTOS JURÍDICOS, SE RIGE POR EL
DERECHO DEL LUGAR DONDE LO REALIZAN, de celebración, Y ES EL DERECHO DE
FONDO O LEX CAUSAE EL QUE IMPONE O NO LA FORMA Y TAMBIÉN CALIFICA.
- ART12: LA FORMA DE LOS CONTRATOS Y TODO INSTRUMENTO PÚBLICO, SE
RIGE POR LAS LEYES DEL PAÍS DONDE HUBIEREN CELEBRADO.
- ART 1180: LA FORMA DE LOS CONTRATOS ENTRE PRESENTES, SE RIGE POR
LEYES Y USOS DEL LUGAR DE CELEBRACIÓN.

85
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

- ART 1181: LA FORMA DE LOS CONTRATOS ENTRE AUSENTES, HAY QUE


TENER EN CUENTA:
*SI SE REDACTÓ EN UN SOLO EJEMPLAR, SE APLICA EL DERECHO DEL
LUGAR DE CELEBRACIÓN.
*SI SE TRATA DE VARIOS EJEMPLARES, POR EL DERECHO MÁS
FAVORABLE A LA VALIDEZ DEL ACTO.
- ART 14.4: (EL FAVOR NEGOTARIUM PATRIAE) SE APLICA EN MATERIA DE
FORMAS PERO SÓLO EN CUANTO AL DERECHO QUE REGULA LA FORMA.
ESTABLECE QUE EL DERECHO EXTRANJERO NO SE APLICARÁ CUANDO FUESE
NUESTRO DERECHO MÁS FAVORABLE A LA VALIDEZ DEL ACTO, SIEMPRE QUE
TENGA EL CONTRATO ALGÚN CONTACTO RELEVANTE CON NUESTRO PAÍS.
(LUGAR DE CELEBRACIÓN O CUMPLIMIENTO)
-ART 159: LA FORMA DEL MATRIMONIO, SE RIGE POR EL DERECHO DEL
LUGAR DE CELEBRACIÓN.

2. NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL


La forma se encuentra regulada de la siguiente manera:
Forma de los actos jurídicos: ARTICULO 2649.- Formas y solemnidades. Las formas y solemnidades de los
actos jurídicos, su validez o nulidad y la necesidad de publicidad, se juzgan por las leyes y usos del lugar en
que los actos se hubieren celebrado, realizado u otorgado. Cuando la ley aplicable al fondo de la relación
jurídica exija determinada calidad formal, conforme a ese derecho se debe determinar la equivalencia entre la
forma exigida y la forma realizada. Si los contratantes se encuentran en distintos Estados al tiempo de la
celebración, la validez formal del acto se rige por el derecho del país de donde parte la oferta aceptada o, en
su defecto, por el derecho aplicable al fondo de la relación jurídica.

LA FORMA DEL TESTAMENTO DEL QUE SE HALLARE FUERA DE SU PAÍS SERÁ VÁLIDO EN LA
ARGENTINA SI FUE HECHO SEGÚN LAS FORMAS PRESCRIPTAS POR LA LEY DEL LUGAR EN EL QUE
RESIDE, O SEGÚN LA NACIÓN A LA QUE PERTENEZCA, O SEGÚN LA LEY ARGENTINA.

FINALMENTE EN LO QUE RESPECTA A LA TRANSFERENCIA DE DERECHOS REALES SOBRE


INMUEBLES SITOS EN LA ARGENTINA, RIGE EL PRINCIPIO DEL ART. 10 CÓD. CIV. QUE APLICA EL
DERECHO ARGENTINO, Y TAMBIÉN SE ESTABLECE QUE DEBEN SER HECHOS POR INSTRUMENTO
PÚBLICO, LEGALIZADO, PROTOCOLIZADO POR ORDEN DE JUEZ COMPETENTE SI SE TRANSMITE EL
DOMINIO, Y REGISTRADO.

NOTA: SEGÚN EL PROFESOR PODEMOS UTILIZAR LOS MISMOS REQUISITOS FORMALES VISTOS EN
LA COOPERACIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL Y APLICARLOS A LA FORMA DE LOS ACTOS
JURÍDICOS EN GENERAL.

TAMBIÉN RECOMIENDA CITAR EL CASO DEL TESTAMENTO HOLÓGRAFO DEL HOLANDES,


MEDIANTE EL CUAL SE INDICABA QUE SI ERA UNA CUESTIÓN DE FORMA SE DEBÍA APLICAR EL
DERECHO FRANCES DEL LUGAR DONDE SE REDACTÓ EL TESTAMENTO.

86
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Unidad 10
CONTRATOS EN GENERAL.
5 y 6-CONTRATOS
CONTRATOS INTERNACIONALES:
INTERNACIONALES jurisdicción y derecho aplicable.
5. Jurisdicción en materia contractual
Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntad
común, destinada a reglar sus derechos.
El contrato es internacional cuando las partes están domiciliadas en diferentes Estados o
cuando el lugar de celebración y el lugar de cumplimiento se encuentran en Estados
diferentes.
Las siguientes jurisdicciones son de causas personales de contenido patrimonial.

Fuente convencional:
1. TRATADOS DE DCHO CIVIL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO 1889 Y
1940.
Art 56: Si se trata de ACCIONES DE INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL:
- SERÁ COMPETENTE A ELECCIÓN DEL ACTOR:
*EL JUEZ DEL LUGAR DE CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO O
* El JUEZ DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO (TM89).
* Y EL JUEZ ELEGIDO POR LAS PARTES (TDCIM 40 AGREGA LA
POSIBILIDAD DE PRÓRROGA JURISDICCIONAL EN SENTIDO ESTRICTO. ADMITE
LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD) (EX POST FACTO).
- Y SE APLICARÁ EL DERECHO DEL LUGAR DE CUMPLIMIENTO

2. PROTOCOLO DE BS AS 1994, SOBRE JURISDICCIÓN INTERNACIONAL EN


MATERIA CONTRACTUAL DEL MERCOSUR. Permite la autonomía de la voluntad en
todo momento.
SI SE TRATA DE ACCIONES SOBRE CONTRATOS INTERNACIONALES, CIVILES O
COMERCIALES, ENTRE PERSONAS, FÍSICAS O JURÍDICAS, DOMICILIADAS EN
DISTINTOS ESTADOS PARTES, O CUANDO UNA TENGA SU DOMICILIO EN
ALGÚN ESTADO PARTE
- Será competente EL JUEZ O ÁRBITRO ELEGIDOS POR LAS PARTES, EN EL
MOMENTO DE LA CELEBRACIÓN DEL CONTRATO, DURANTE SU VIGENCIA O
UNA VEZ SURGIDO EL LITIGIO (pacto de sumisión o prórroga de jurisdicción), siempre
que tal acuerdo no haya sido obtenido en forma abusiva (art4).

87
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Ante la falta de autonomía de voluntad de las partes, SERÁ SUBSIDIARIAMENTE A


ELECCIÓN DEL ACTOR:
- el JUEZ DEL LUGAR DE CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO
- o el JUEZ DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO
-o el JUEZ DEL DOMICILIO DEL ACTOR, cuando demostrare que cumplió con la
pretensión.
Se excluyen del ámbito de aplicación del protocolo:
- los contratos entre fallidos y acreedores
- los acuerdo en derecho de familia y sucesiones
- los contratos laborales y de seguridad social
- los contratos administrativos
- los contratos de venta al consumidor
- los contratos de transporte
- los contratos de seguro
- los contratos de derechos reales

Fuente interna:
1. CÓDIGO CIVIL
SI SE TRATA DE ACCIONES SOBRE INCUMPLIMIENTO DE CONTRATOS
INTERNACIONALES:
- SERÁ COMPETENTE:
* EL TRIBUNAL DEL LUGAR DE CUMPLIMIENTO O
* EL DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO. (DEUDOR). -ART 1215 Y 1216 CC:
* SERA COMPETENTE.
* EL JUEZ ELEGIDO POR LAS PARTES, es decir, permite la autonomía de la
voluntad en todo momento, sea pacto de sumisión o prórroga de jurisdicción. CPCCN,
ARTÍCULO 1
- SE APLICARÁ A LA VALIDEZ INTRÍNSECA Y EFECTOS:
* EL DERECHO ELEGIDO POR LAS PARTES (art1197 Autonomía conflictual
directa o indirecta)
* O CONSTRUIDO POR LAS PARTES (Autonomía material)
-o en su defecto de elección, establece que se aplicará:
* EL DERECHO DEL LUGAR DE CUMPLIMIENTO (art 1210 si se lo conoce y
hay contacto en Argentina)
* EL DERECHO DEL LUGAR DE CELEBRACIÓN (art. 1205 si no hay contacto
argentino o no se conoce el lugar de cumplimiento).

88
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

* EL DERECHO DE LOS DOMICILIOS DE LAS PARTES (contrato entre ausentes,


donde se produce un corte objetivo entre validez y efecto y subjetivo con respecto a estos
últimos).

“La jurisdicción de jueces extranjeros y también de jueces argentinos en estas causas


personales de contenido patrimonial”.

6-Derecho aplicable
6-AUTONOMÍA CONFLICTUAL Y MATERIAL EN QUÉ CONSISTEN Y
RECEPCIÓN EN EL DERECHO POSITIVO.
6-AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN CUANTO AL DCHO APLICABLE A LOS
CONTRATOS.
La AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD, es la facultad de las partes de elegir el derecho
que regulará sus relaciones contractuales de carácter internacional y la jurisdicción
competente de las mismas.
La autonomía de la voluntad se distingue:
-AUTONOMÍA CONFLICTUAL: Se habla de autonomía conflictual cuando las partes
eligen el derecho estatal vigente que regirá el contrato, que puede ser autonomía conflictual
directa cuando se indica el juez competente o derecho aplicable, o indirecta cuando se indica
el lugar de cumplimiento.-
-AUTONOMÍA MATERIAL, cuando las partes construyen el derecho en las cláusulas del
contrato, para que los jueces apliquen directamente esos derechos, contenido en los mismos.

TDCIM 1889 Y 1940: El TDCIM de 1889 omite toda referencia a la autonomía de la


voluntad y establece en los artículos 32 y 33 que la ley del lugar de cumplimiento del contrato
es la que rige. Respecto al tema de la autonomía de la voluntad, la solución del tratado ha sido
entendida de diversa forma, algunos interpretando dicha omisión como una negación y otros
entendiendo que no importa la negación del principio.
La solución de los Tratados de Montevideo de 1940 en materia de autonomía de la voluntad,
siguieron el modelo de 1889, rechazándose a texto expreso la misma.
El art. 5 del Protocolo Adicional a los TDCIM dispuso lo siguiente: La jurisdicción y la ley
aplicable según los respectivos Tratados no pueden ser modificados por la voluntad de las
partes, salvo en la medida que lo autorice dicha ley‖. Si bien esto significa negar la autonomía
de la voluntad, se deja abierta la posibilidad de que, una vez determinada la ley aplicable, si
ésta admitiera la vigencia de dicha autonomía, ésta resultará válida.

89
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

La solución de los arts. 32 y 33 del TDCIM de 1889 se mantiene en el art. 37 del TDCIM de
1940.
CONVENIOS DE VIENA (ONU): Convenio de las Naciones Unidas sobre los Contratos de
Compraventa Internacional de Mercadería, Viena 1980. Cierta doctrina sostiene que la
Convención de Viena confiere un alto grado de valor a la autonomía de la voluntad de las
partes en la elección de la ley aplicable a sus contratos de compraventa internacional, ya que,
de acuerdo con el art. 6, las partes pueden excluir la aplicación de la Convención de Viena o
excluir la aplicación de cualquiera de sus disposiciones Sin perjuicio de ello, esta norma no
establece una solución clara ni explícita a favor de la admisión de la autonomía de la
voluntad.
FUENTE INTERNA: el Código Civil no ha formulado una definición en referencia a la
noción de contrato internacional, ya que el mismo se ha perfilado no sólo en base a las
normas sobre el Dipr contenidas en dicho cuerpo legal, sino también en el concepto de
contrato interno del art. 1137 y en lo que hace a los contratos atípicos contemplados en el art.
1143, ambos en el Código Civil.
La doctrina y la jurisprudencia argentina han reconocido en materia de la autonomía de la
voluntad en los contratos internacionales, la autonomía conflictual como la material en dichos
contratos, fundándose en la práctica contractual (costumbre) por la cual se indica que si las
partes pueden elegir el lugar de cumplimiento, con lo cual determinan el derecho aplicable,
pueden también elegir las normas.
La Corte en uno de los fallos emitidos en materia de contratos internacionales en el año 1974
ha manifestado que “los derechos y obligaciones de las partes se regirán por lo establecido en
el presente contrato internacional y en la legislación común vigente en la República Argentina
en la esfera nacional, en el orden mencionad”.
De esta forma, el superior tribunal admite la validez de los convenios de las partes en el
ámbito internacional. En otro de los dictámenes de la Corte, ha dicho que “tratándose de un
contrato internacional, funciona en plenitud la autonomía material de las partes, y además su
facultad de elegir el derecho aplicable; en los contratos internacionales, las partes, en los
límites pertinentes, pueden elegir el derecho aplicable al contrato”.
Aspectos a rescatar frente a estos dictámenes del máximo tribunal en materia de autonomía de
la voluntad en los contratos internacionales:
1. El reconocimiento de los convenios internacionales como ley aplicable en el orden
nacional.
2. La facultad que poseen las partes de elegir el derecho aplicable al contrato en materia
internacional.

90
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD DESDE EL PUNTO DE VISTA JURISDICCIONAL.


Dentro de los tipos de clasificación sobre la jurisdicción, la encontramos en la clase “por el
vínculo estrecho o proximidad entre la causa y la jurisdicción”, la cual se divide en objetiva y
subjetiva, encontrado en ésta última a la autonomía de la voluntad.
Cuando se ejerce antes del litigio, dentro del contrato o fuera de él, SE LLAMA PACTO DE
SUMISIÓN O ACUERDO DE ELECCIÓN DE FORO.
Si se ejerce una vez surgido el litigio SE LLAMA PRÓRROGA DE JURISDICCIÓN EN
SENTIDO ESTRICTO.
El TDCIM de 1940 en su art. 56, permite la autonomía ejercida una vez surgido el litigio.
El PROTOCOLO DE BUENOS AIRES (MERCOSUR) SOBRE JURISDICCIÓN
INTERNACIONAL EN MATERIA CONTRACTUAL (arts. 4 y 5) Y LA FUENTE
INTERNA (art. 1 CPCC) aceptan todo tipo de autonomía.
Uno de los problemas es si la jurisdicción elegida por la partes es exclusiva o concurrente. La
tendencia en la actualidad (por ejemplo Convención de La Haya de 2005 sobre los acuerdos
de elección de foro) es a la exclusividad.
Así también en el Protocolo de Buenos Aires sobre jurisdicción internacional en materia
contractual, art. 4.
Sin embargo, hay jurisprudencia que estima que la autonomía de la voluntad en materia
jurisdiccional no prevalece sobre ningún otro criterio, sino que es una opción más, es
concurrente con las otras alternativas. Para solucionar tales problemas, en ocasiones es
recomendable la fórmula utilizada por los Acuerdos sobre Jurisdicción en Materia de
Contrato de Transporte Internacional de Carga del Mercosur, que establece en su art. 4 inc. b
que “serán nulas… las cláusulas de jurisdicción exclusiva, sin perjuicio del derecho del
demandante de optar por el tribunal del lugar designado en el contrato de transporte”.

AUTONOMIA DE VOLUNTAD EN LOS CONTRATOS: poner


Introducción con la diferencia entre un pacto de sumisión y una prórroga de jurisdicción + fuente: tratado de
Montevideo +protocolo de buenos aires+ fuente interna

91
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERÍAS


1. CONVENCIÓN DE VIENA SOBRE CONTRATOS DE COMPRAVENTA
INTERNACIONAL DE MERCADERÍAS DE LA ONU
Establece una normatividad unificada completa y detallada, SE APLICA:
- A LA FORMACIÓN DEL CONTRATO
- A LAS OBLIGACIONES ENTRE VENDEDOR Y COMPRADOR
- CUANDO LAS PARTES TIENEN SU ESTABLECIMIENTO EN LOS ESTADOS
RATIFICANTES
- CUANDO EL DIPR DEL JUEZ REMITA AL DERECHO DE UN ESTADO
RATIFICANTE.
Principios generales que rigen:
-la autonomía de la voluntad-la buena fe
-la libertad de pruebas
-el favor nogotii
-la comunicación y colaboración de las partes
Jerarquía normativa:
-Normas de policía
-Autonomía de la voluntad
-Usos, practicas, convenciones generales y contratos-tipo
-Tratados entre estados partes
-Normas de la convención
-Principios generales
-Derecho aplicable en virtud de DIP del juez

Si hay PLURALIDAD DE ESTABLECIMIENTOS se prefiere AQUEL QUE GUARDE ESTRECHA


RELACIÓN CON LA CAUSA.
Si hay AUSENCIA DE ESTABLECIMIENTOS se tomará en cuenta la RESIDENCIA HABITUAL.

2. Los INCOTERMS, utilizados en las transacciones transnacionales, elaboradas por la


Cámara de Comercio Internacional.
- Son VÁLIDOS ENTRE VENDEDOR Y COMPRADOR.
- REGULA:
* LA ENTREGA DE MERCADERÍAS,
* TRANSMISIÓN DE RIESGOS Y
* GASTOS DE LA OPERACIÓN.
Los grupos básicos son:
* MERCADERÍAS EN ESTABLECIMIENTOS DEL COMPRADOR,
* MERCADERÍAS FOB,
* LOS COSTOS, SEGUROS, FLETE, ETC,
* EL VENDEDOR ASUME RIESGOS HASTA DESTINO.

92
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

3. LOS PRINCIPIOS DE UNIDROIT PARA CONTRATOS COMERCIO


INTERNACIONAL 2004
SE APLICAN:
* A LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD,
* CDO LAS PARTES ELIGEN PRINCIPIOS GRALES DEL DERECHO, LEX
MERCATORIA,
* LA INTERPRETACIÓN O COMPLEMENTACIÓN DEL DCHO UNIFORME O DEL
DCHO NACIONAL.
Principios que rigen:
* LIBERTAD DE CONTRATACIÓN
* FORMAS,
* BUENA FE,
* LEALTAD NEGOCIAL,
* ACTOS PROPIOS.
Regulan: la formación del contrato, el consentimiento, la prescripción.

TÍTULOS VALORES
8- PAPELES DE COMERCIO: LETRAS DE CAMBIO Y CHEQUES
Fuente convencional:
1. LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO DE 1889 Y 1940
Si se trata de una CAUSA SOBRE LETRA DE CAMBIO Y DEMÁS PAPELES A LA
ORDEN.
-SERÁN COMPETENTES LOS TRIBUNALES DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO
- Y SE APLICARÁ:
* A LA FORMA DEL GIRO, ENDOSO, ACEPTACIÓN Y DEL PROTESTO, EL
DERECHO DEL LUGAR DONDE SE REALICE EL ACTO.
* A LAS RELACIONES ENTRE EL GIRADOR Y AQUEL A CUYO CARGO SE
HA HECHO EL GIRO, EL DERECHO DEL DOMICILIO DE ÉSTE ÚLTIMO.
* A LAS OBLIGACIONES DEL ACEPTANTE CON RESPECTO AL PORTADOR
Y LAS EXCEPCIONES QUE LE FAVOREZCAN, EL DERECHO DEL LUGAR DE
ACEPTACIÓN.
* A LOS EFECTOS DEL ENDOSO, ENTRE ENDOSANTE Y CESIONARIO, EL
DERECHO DEL LUGAR DE NEGOCIACIÓN O ENDOSO
* A LOS EFECTOS DE LA ACEPTACIÓN POR INTERVENCIÓN, EL DERECHO
DEL LUGAR EN QUE EL 3RO INTERVIENE.
* AL CHEQUE, EL DERECHO DEL ESTADO DONDE DEBE PAGARSE.

93
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

2. CIDIP I PANAMÁ 1975. CONFLICTO DE LEYES EN MATERIA DE LETRA DE


CAMBIO, PAGARÉ Y FACTURA.
Si se trata de CONTROVERSIAS SOBRE LETRA DE CAMBIO.
- SERÁN COMPETENTES, A OPCIÓN DEL ACTOR:
* LOS TRIBUNALES DEL ESTADO PARTE DONDE LA OBLIGACIÓN DEBA
CUMPLIRSE.-
* O LOS DEL ESTADO PARTE DONDE EL DEMANDADO SE ENCUENTRA
DOMICILIADO.
- SE APLICARÁ:
* A LA CAPACIDAD PARA OBLIGARSE MEDIANTE UNA LETRA DE
CAMBIO, EL DERECHO DEL LUGAR DONDE HA SIDO CONTRAÍDA.
* A LA FORMA DEL GIRO, ENDOSO, AVAL, INTERVENCIÓN, ACEPTACIÓN
O PROTESTO DE UNA LETRA DE CAMBIO, EL DERECHO DEL LUGAR EN QUE
C/U DE DICHOS ACTOS SE REALICE.
* A TODAS LAS OBLIGACIONES RESULTANTE DE UNA LETRA DE
CAMBIO, EL DERECHO DEL LUGAR DONDE HUBIEREN SIDO CONTRAÍDAS Y SI
NO SE INDICA TAL LUGAR, EL DERECHO DEL LUGAR DONDE LA LETRA DEBA
SER PAGADA Y SI ESTE NO CONSTATARE, EL DERECHO DEL LUGAR DE
EMISIÓN.
* A LOS PROCEDIMIENTOS Y PLAZOS PARA LA ACEPTACIÓN, PAGO Y EL
PROTESTO, EL DERECHO DEL LUGAR EN QUE DICHOS ACTOS SE REALICEN O
DEBAN REALIZARSE.

94
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Unidad 11
9-RESPONSABILIDAD
RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
EXTRACONTRACTUAL (Abarca puntos 9 y 10 o sólo10
está bien igual)
Concepto: Contempla el resarcimiento de aquellos perjuicios ocasionados en ausencia de una
obligación anterior que ligara a las partes. El deber de indemnizar surge con el evento
disvalioso, cuando se infringe la prohibición legal de lesionar la esfera jurídica ajena.
Clasificación:
a. Lex fori: propone la sujeción a la ley del tribunal interviniente, con fundamento en su
carácter de orden público internacional, o de normas de policía o la relación entre el delito
penal con el ilícito civil.
b. Ley del lugar de comisión del hecho: aplicación de la ley del lugar donde hubiera ocurrido
el hecho. Implica la consagración del criterio regulador tradicional y clási-co en la materia.
c. Domicilio: otro criterio somete la responsabilidad extracontractual a la ley del do-micilio
común de los intervinientes en el acto ilícito.
d. Autonomía de la voluntad: propicia la aplicación de la ley elegida por el autor y el
damnificado.

Introducción: En primer lugar encontramos la cuestión de la construcción de la causa.


Normalmente se incluyen problemáticas referidas a accidentes de tránsitos, responsabilidad
por el producto, contaminación transfronteriza, competencia desleal, entre otras.
Jurisdicción internacional: Los criterios atributivos de jurisdicción, podemos mencionar:
-Personales: del domicilio del demandado, del domicilio del actor, la lex fori.
-Reales: lugar de matriculación del vehículo, 1ra publicación o distribución de la obra,
invento o descubrimiento, registración de marcas y patentes, etc.
-Conductistas: autonomía de la voluntad, lugar de comisión del hecho.
Los TRATADOS DE DERECHO CIVIL DE MONTEVIDEO establecen en su artículo 56 la
competencia del juez a cuya ley está sometido el acto jurídico materia del juicio, en el caso, el
derecho de lugar de comisión del hecho, y la jurisdicción universal del foro del domicilio del
demandado, a lo que el Tratado de 1940 agrega la prórroga de Jurisdicción ex post facto.
El TRATADO DE DERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO DE 1889
establece que en materia de abordajes (acto ilícito que consiste en el choque de dos o más
buques y como tal, genera la obligación de indemnizar los daños al buque, a las mercancías y
a las personas) tienen jurisdicción internacional los tribunales del lugar donde se produjeron
si es en aguas jurisdiccionales.
Son competentes los tribunales del puerto al que los buques arriben y, si lo hicieren en
distintos puertos, los de aquél cuyas autoridades hubieran prevenido (art. 12).

95
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

En caso de naufragio, tienen jurisdicción internacional las autoridades del lugar donde se
produjo o, si se produjere en aguas no territoriales, las del país del pabellón del buque o las
del domicilio del demandado, a elección del demandante (art. 13).
En lo que respecta a las averías gruesas o comunes son competentes los jueces del puerto en
que termina el viaje (art. 23), y en el caso de las averías particulares son competentes los
tribunales del país en que se entregue la carga (art. 24). Si el viaje se revoca y el buque no
sale o sale y vuelve a puerto, conocerán del juicio de avería los tribunales del país a que dicho
puerto pertenece.
El TRATADO DE DERECHO DE NAVEGACIÓN COMERCIAL INTERNACIONAL DE
MONTEVIDEO DE 1940 establece que en materia de abordaje en aguas jurisdiccionales son
competentes los tribunales del Estado en que se produjo.
Si la nacionalidad de los buques es diferente son competentes, a elección del actor, los
tribunales del domicilio del demandado, los del puerto de la matrícula del buque o aquellos
donde se hubiera dispuesto el embargo del buque, en razón del abordaje, o el puerto donde
este buque arribare o debiera eventualmente arribar (art. 8). En materia de averías, son
competentes los tribunales del puerto de descarga o donde aquélla debió operarse (arts. 15 y
16) y en caso de averías comunes tienen jurisdicción internacional los tribunales del Estado
en cuyo puerto se practica la liquidación y prorrateo, siendo nulas las cláusulas de prórroga de
jurisdicción (art. 19).
Existe en el ámbito del Mercosur, EL PROTOCOLO DE SAN LUIS SOBRE
RESPONSABILIDAD CIVIL EMERGENTE DE ACCIDENTES DE TRÁNSITO , (Decisión CMC
1/ 96), prácticamente una copia del convenio bilateral argentino-uruguayo sobre la
problemática.
El Protocolo está en vigor para todos los Estados Partes del MERCOSUR. En efecto, nuestro
país lo aprobó por Ley 25.407, y lo ratificó el 20 de noviembre de 2001; Brasil lo ratificó el
30 de enero de 2001, Paraguay lo aprobó por Ley 1205, depositando el instrumento de
ratificación el 20 de enero de 1998 y el Uruguay lo aprobó por Ley l7.050 ratificándolo el 20
de julio de 1999.
El artículo 7 del Protocolo dispone que será competente, a opción del actor: el juez del lugar
donde se produjo el accidente, el del domicilio del demandado o el del domicilio del actor.
Cabe destacar en materia de abordaje el derecho unificado a partir de la Convención para la
Unificación de Ciertas Reglas en Materia de Abordajes (Bruselas, 1910), que se aplica si los
buques intervinientes en el abordaje son privados, entre buques de mar o de mar y navegación
interna (art. 1) si todos los buques intervinientes en el abordaje dependieran de Estados que
han ratificado la Convención (art. 12.1) o, en caso de vincularse con un Estado no ratificante,
se aplicará la Convención por reciprocidad (art. 12.2). La jurisdicción internacional

96
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

corresponde a los tribunales del domicilio o residencia habitual del demandado o de sus sedes
sociales, o ante el tribunal que hubiera dispuesto el embargo del buque o donde se hubiera
otorgado una fianza sustitutiva del embargo o, bien, el del lugar donde el abordaje se produjo
si hubiere sido en aguas jurisdiccionales.
EN LA FUENTE INTERNA HAY UNA LAGUNA AL RESPECTO . Dicha carencia puede ser
llenada recurriendo a las normas generales del derecho interno (Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación, art. 1, que admite la prórroga de jurisdicción, y al Código Civil, arts.
l215 y 1216, que atribuyen competencia al juez del lugar de cumplimiento del acto y al del
domicilio del demandado).
Según la Ley de Navegación (20.094) los tribunales de la República entenderán en la
asistencia, salvamento y abordajes ocurridos en aguas jurisdiccionales (art. 617), como así
también en los juicios por averías comunes cuando la "aventura" finalice o la liquidación y
prorrateo se lleven a cabo en puerto argentino (art. 615). Si se trata de aguas no
jurisdiccionales y en materia de abordajes, hay jurisdicción argentina cuando uno de los
buques es de matrícula nacional, cuando el demandado tiene residencia habitual o sede social
en la República, cuando uno de los buques es embargado en puerto argentino o en tal lugar se
otorga una fianza sustitutiva, cuando después del abordaje, uno de los buques hace su primera
escala o arriba eventualmente a puerto argentino (art. 619). Los supuestos se reiteran (con
excepción del relativo a medidas cautelares) en materia de asistencia y salvamento.
El Código Aeronáutico (Ley 17.285) dispone la jurisdicción internacional argentina a los
hechos ocurridos, los actos realizados y los delitos cometidos en aeronaves argentinas sobre
territorio argentino o en espacio aéreo internacional no sometido a soberanía de otros estados
(art. 199).
El ARTÍCULO 32 DEL PROYECTO DE CÓDIGO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
ARGENTINO dispone que son competentes para conocer de las acciones fundadas en la
existencia de responsabilidad civil, a opción del demandante: a) los tribunales del domicilio
del demandado; b) los tribunales del lugar donde se ha producido el hecho dañoso, o donde
éste produce sus efectos directos y relevantes; e) si se trata de una obligación generada en la
explotación de una sucursal o establecimiento, son también competentes los tribunales del
lugar donde éstos estén situados.
Derecho aplicable. Existe en el ámbito:
-Soluciones territorialistas extremas: normas de tránsito, del lugar del accidente que se
aplican normas de policía o de aplicación inmediata.
-También hay soluciones territorialistas mitigadas de DIPr Unificado: por ej. materia de
abordaje marítimo, daños causados por aeronaves, accidente nuclear, contaminación por
daños causados por hidrocarburos.

97
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

10-RESPONSABILIDAD
RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAÑOS:(TDCIM
DAÑOS analogía para Responsabilidad por
el producto y Contaminación transfronteriza)
Fuente convencional:
1. TRATADOS DE MONTEVIDEO 1889 Y 1940
Si se trata de ACCIONES SOBRE RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAÑOS
- SERÁ COMPETENTE A ELECCIÓN DEL ACTOR:
* EL JUEZ DEL LUGAR DE PRODUCCIÓN DEL HECHO
* O EL JUEZ DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO
* TM40 AGREGA LA PRÓRROGA DE JURISDICCIÓN (EX POST FACTO)
- SE APLICARÁ, EL DERECHO DEL LUGAR DE PRODUCCIÓN DEL HECHO.

2. PROTOCOLO SAN LUIS 1996, SOBRE RESPONSABILIDAD CIVIL


EMERGENTE DE ACCIDENTE DE TRÁNSITO EN EL MERCOSUR.
Si se trata de un CASO SOBRE RESPONSABILIDAD DE ACCIDENTE DE TRÁNSITO,
OCURRIDO EN UN TERRITORIO DE UN ESTADO PARTE en las que resulten afectadas
personas domiciliadas en otro Estado parte.
- SERÁ JURISDICCIÓN INTERNACIONAL, A ELECCIÓN DEL ACTOR:
* DEL ESTADO PARTE DONDE SE PRODUJO EL ACCIDENTE, lugar de
producción del hecho
* O DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO
* O DEL DOMICILIO DEL DEMANDANTE (o actor)
- Y SE APLICARÁ:
* EL DERECHO INTERNO DEL ESTADO PARTE, EN CUYO TERRITORIO SE
PRODUJO EL ACCIDENTE
* A MENOS QUE EN EL MISMO RESULTEN AFECTADAS ÚNICAMENTE
PERSONAS DOMICILIADAS EN OTRO ESTADO PARTE, EN CUYO CASO SE
APLICARÁ EL DERECHO INTERNO DE ÉSTE ÚLTIMO.

JURISPRUDENCIA: CASO - SASTRE, TOMAS C. BIBILONI, FILIBERTO Y OTRO : trataba


de un accidente de tránsito ocurrido en Punta del Este, Uruguay, entre dos vehículos
conducidos por personas domiciliadas en nuestro país. La demanda fue promovida en la
Argentina a los que los demandados opusieron excepción de incompetencia por haber
ocurrido el hecho en Uruguay. La Suprema Corte de la provincia de Bs As rechazo la
excepción de incompetencia, lo que fue confirmado por la Corte Suprema de Justicia de la

98
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Nación sobre la base del art 56 del TDCIM 1940, que admite la jurisdicción internacional del
domicilio del demandado. Se aplicó el derecho uruguayo como derecho del lugar en que se
cometió el ilícito.

RESPONSABILIDAD POR EL PRODUCTO, CONTAMINACIÓN TRANSFRONTERIZA.


No hay en los tratados de Montevideo, disposiciones específicas, por lo que corresponde
remitir a las disposiciones de responsabilidad civil extracontractual, según el art 56 del
TDCIM 89 y 40, la jurisdicción corresponde al Estado a cuyo derecho está sometido el acto
materia del juicio, en el caso, la ubicación de comisión del hecho y la jurisdicción universal
del domicilio del demandado, agregándose en el TDCIM 40, la prórroga jurisdiccional “ex
post facto”. En cuanto al derecho aplicable, el TDCIM 89 establece en su art 38, la aplicación
de la ley del lugar donde se produjo el hecho lícito o ilícito, del que provenga el daño. Lo
mismo ocurre con el TDCIM 40.

99
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Unidad 12
1º Leer Soto Pág. 245 a 257
11-PROPIEDAD
PROPIEDAD LITERARIA.
LITERARIA
Propiedad Literaria son los:
* Derechos de autor, * Derechos conexos y * La propiedad industrial.
Las normas directas provienen de la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual
(OMPI) y de la Organización Mundial de Comercio (OMC).
Mientras las normas indirectas lo hacen los Tratados de Montevideo y la Fuente interna.
En cuanto a la JURISDICCIÓN INTERNACIONAL en gral ES COMPETENTE EL JUEZ
DEL LUGAR DONDE SE PRETENDE LA PROTECCIÓN Y
CONCURRENTEMENTE EL DEL LUGAR DONDE OCURREN LOS EFECTOS
DEL ACTO.
En lo que hace al DERECHO APLICABLE normalmente se aplica la LEY DEL LUGAR
DONDE SE PRETENDE LA PRODUCCIÓN, por razones de practicidad, de eficacia.

1. TRATADO MONTEVIDEO 1889 SOBRE PROPIEDAD LITERARIA Y


ARTÍSTICA, al igual que la FUENTE INTERNA: LEY 11723 DE PROPIEDAD
INTELECTUAL.
Establecen que, se rige POR EL DERECHO DEL LUGAR DE LA 1RA PUBLICACIÓN O
PRODUCCIÓN DE LA OBRA LITERARIA O ARTÍSTICA.

2. TRATADO MONTEVIDEO 1889 SOBRE PATENTES DE INVENCIÓN Y EL


TRATADO MONTEVIDEO 1889 SOBRE MARCA DE COMERCIO Y DE FÁBRICA.
Establecen que, se regirá POR EL DERECHO DEL LUGAR DE REGISTRACIÓN.

Fuentes:
En el marco de la OMPI, se destacan:
- Convenio de BERNA, PARA LA PROTECCIÓN DE OBRAS LITERARIAS Y ARTÍSTICAS.
- Convenio de GINEBRA, PARA LA PROTECCIÓN DE PRODUCTORES DE FONOGRAMAS.
- Convenio de PARÍS, PARA LA PROTECCIÓN DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL.
- Convención de ROMA, SOBRE PROTECCIÓN DE ARTISTAS INTÉRPRETES O
EJECUTANTES, PRODUCTORES Y ORGANISMOS DE RADIOFUSIÓN.
- TRATADO de la OMPI, SOBRE DERECHO DE AUTOR Y TAMBIÉN SOBRE
INTERPRETACIÓN Y FONOGRAMAS.
En cuanto a la OMC se destaca:
-ADPIC (ACUERDO SOBRE ASPECTOS DE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD
INTERNACIONAL DE COMERCIO).

100
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Unidad 13
12-MATRIMONIO
MATRIMONIO: JURISDICCIÓN Y DERECHO APLICABLE A TODOS LOS ASPECTOS.
VALIDEZ Y EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO.
Fuente convencional:
1. TRATADOS DE DCHO CIVIL INTERNACIONAL MONTEVIDEO 1889 Y 1940
Si se trata de ACCIONES SOBRE NULIDAD, DIVORCIO, DISOLUCIÓN Y EFECTOS
PERSONALES DEL MATRIMONIO
-Será competente el JUEZ DEL DOMICILIO CONYUGAL
- Y se aplicará:
* A la capacidad, forma y validez intrínseca, EL DERECHO DEL LUGAR DE
CELEBRACIÓN.
* A las relaciones personales, EL DERECHO DEL DOMICILIO MATRIMONIAL.
* A la separación y disolución, EL DERECHO DEL DOMICILIO MATRIMONIAL.
(Siempre que la causal alegada sea admitida por el derecho del lugar de celebración. TM89)
(El Estado donde el matrimonio se celebró podrá no reconocer disolución, si el divorcio no es
admitido allí. TM 40).

Fuente interna:
1. CÓDIGO CIVIL
Si se trata de ACCIONES SOBRE SEPARACIÓN PERSONAL, DIVORCIO VINCULAR,
NULIDAD Y EFECTOS DEL MATRIMONIO.
- Será competente (227 CC):
* EL JUEZ DEL ÚLTIMO DOMICILIO CONYUGAL EFECTIVO
* o EL JUEZ DEL DOMICILIO DEL CÓNYUGE DEMANDADO.
- Y se aplicará:
* A la capacidad, validez intrínseca y extrínseca y prueba del matrimonio, EL
DERECHO DEL LUGAR DE CELEBRACIÓN (159,161cc).
* A las relaciones personales, EL DERECHO DEL DOMICILIO EFECTIVO
(162cc).
* A las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a
los bienes, el DERECHO DEL 1ER DOMICILIO CONYUGAL (163cc).
* A la separación personal y disolución del matrimonio, EL DERECHO DEL
ÚLTIMO DOMICILIO DE LOS CÓNYUGES (164cc).

101
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

13- RÉGIMEN DE BIENES EN EL MATRIMONIO


Fuente convencional:
1. TRATADOS DE DCHO CIVIL INTERNACIONAL MONTEVIDEO 1889 Y 1940.
Si se trata de ACCIONES SOBRE BIENES DEL MATRIMONIO.
-Serán competentes:
* Los JUECES DEL LUGAR DE SITUACIÓN DE LOS BIENES (TM89).
* Los JUECES DEL DOMICILIO CONYUGAL. (TM 40).
Y se aplicarán:
* LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES, o en su defecto, EL DERECHO
DEL DOMICILIO CONYUGAL fijado de común acuerdo antes de la celebración del
matrimonio, o en su defecto, por EL DERECHO DEL DOMICILIO DEL MARIDO al
momento de la celebración del matrimonio. (TM89).
* EL DERECHO DEL 1ER DOMICILIO CONYUGAL (TM40).

NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL UNIFICADO Matrimonio


ARTICULO 2621.- Jurisdicción. Las acciones de validez, nulidad y disolución del matrimonio, así como las
referentes a los efectos del matrimonio, deben interponerse ante los jueces del último domicilio conyugal
efectivo o ante el domicilio o residencia habitual del cónyuge demandado. Se entiende por domicilio conyugal
efectivo el lugar de efectiva e indiscutida convivencia de los cónyuges. ARTÍCULO 2622.- Derecho aplicable. La
capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto, su existencia y validez, se rigen por el
derecho del lugar de la celebración, aunque los contrayentes hayan dejado su domicilio para no sujetarse a
las normas que en él rigen. No se reconoce ningún matrimonio celebrado en un país extranjero si media
alguno de los impedimentos previstos en los artículos 575, segundo párrafo y 403, incisos a), b), c), d) y e). El
derecho del lugar de celebración rige la prueba de la existencia del matrimonio. ARTICULO 2623.- Matrimonio
a distancia. Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente ausente expresa su
consentimiento, personalmente, ante la autoridad competente para autorizar matrimonios del lugar en que
se encuentra. La documentación que acredite el consentimiento del ausente sólo puede ser ofrecida dentro
de los noventa días de la fecha de su otorgamiento. El matrimonio a distancia se considera celebrado en el
lugar donde se preste el consentimiento que perfecciona el acto. La autoridad competente para celebrar el
matrimonio debe verificar que los contrayentes no están afectados por impedimentos legales y decidir sobre
las causas alegadas para justificar la ausencia. ARTICULO 2624.- Efectos personales del matrimonio. Las
relaciones personales de los cónyuges se rigen por el derecho del domicilio conyugal efectivo. ARTICULO
2625.- Efectos patrimoniales del matrimonio. Las convenciones matrimoniales rigen las relaciones de los
esposos respecto de los bienes. Las convenciones celebradas con anterioridad al matrimonio se rigen por el
derecho del primer domicilio conyugal; las posteriores se rigen por el derecho del domicilio conyugal al
momento de su celebración. En defecto de convenciones matrimoniales, el régimen de bienes se rige por el
derecho del primer domicilio conyugal. Todo ello, excepto en lo que, siendo de estricto carácter real, está
prohibido por la ley del lugar de situación de los bienes. En el supuesto de cambio de domicilio a la República,
los cónyuges pueden hacer constar en instrumento público su opción por la aplicación del derecho argentino.
El ejercicio de esta facultad no debe afectar los derechos de terceros. ARTICULO 2626.- Divorcio y otras
causales de disolución del matrimonio. El divorcio y las otras causales de disolución del matrimonio se rigen
por el derecho del último domicilio de los cónyuges.
SECCION 3ª Unión convivencial ARTICULO 2627.- Jurisdicción. Las acciones que surjan como consecuencia de
la unión convivencial deben presentarse ante el juez del domicilio efectivo común de las personas que la
constituyen o del domicilio o residencia habitual del demandado. ARTÍCULO 2628.- Derecho aplicable. La
unión convivencial se rige por el derecho del Estado en donde se pretenda hacer valer.

102
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

14- ALIMENTOS (entre cónyuges).


Fuente interna:
1. CÓDIGO CIVIL
Si se trata de ACCIONES EN MATERIA DE ALIMENTOS
- SERÁ COMPETENTE, (ART. 228 CC) EL JUEZ QUE HUBIERE ENTENDIDO EN EL
JUICIO DE SEPARACIÓN PERSONAL, DIVORCIO VINCULAR O NULIDAD
O a OPCIÓN DEL ACTOR:
* EL JUEZ DEL DOMICILIO CONYUGAL
* O EL JUEZ DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO
* O EL JUEZ DE LA RESIDENCIA HABITUAL DEL ACREEDOR
ALIMENTARIO
* O EL JUEZ DEL LUGAR DE CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN
* O EL JUEZ DEL LUGAR DE CELEBRACIÓN DEL CONVENIO
ALIMENTARIO, SI HUBIERE Y
* EL JUEZ QUE COINCIDIERE CON LA RESIDENCIA DEL DEMANDADO, SI
SE PLANTEARA COMO CUESTIÓN PRINCIPAL.
- Y se aplicará (162cc):
* EL DERECHO A PERCIBIR ALIMENTOS, EL DERECHO DEL DOMICILIO
CONYUGAL.
* AL MONTO ALIMENTARIO, EL DERECHO DEL DOMICILIO DEL
DEMANDADO, SI FUERA MÁS FAVORABLE A LA PRETENSIÓN DEL ACREEDOR
ALIMENTARIO.

103
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

15 OBLIGACIONES ALIMENTARIAS
La convención sobre los derechos del niño, ratificada por nuestro país el 4/12/90, En dicha
fuente convencional están contenidos varios principios que deben inspirar toda la legislación
inferior.
El art 27 de dicha Convención, tiene vinculación con varias fuentes convencionales, por ej.:
-La II Convención Interamericana Montevideo 1989, sobre obligaciones alimentarias y
-la Convención sobre reconocimiento y ejecución en el extranjero de la obligación de prestar
alimentos. Nueva York 1956.
Fuente convencional:
1. CIDIPIV MONTEVIDEO 1989, SOBRE OBLIGACIONES ALIMENTARIAS.
Si se trata de controversias sobre obligaciones alimentarias respecto de menores de 18 años y
las que se deriven de las relaciones matrimoniales entre cónyuges o quienes hayan sido tales:
- SERÁN COMPETENTES A OPCIÓN DEL ACTOR:
* EL JUEZ ELEGIDO POR LAS PARTES (PRORROGA)
* EL JUEZ DEL DOMICILIO O DE LA RESIDENCIA HABITUAL DEL
ACREEDOR O EL DEL DEUDOR
* O EL JUEZ CON EL CUAL EL DEUDOR TENGA VÍNCULOS PERSONALES
TALES, COMO POSESIÓN DE BIENES, PERCEPCIÓN DE INGRESOS U OBTENCIÓN
DE BENEFICIOS ECONÓMICOS.
-Y SE APLICARÁ A ELECCIÓN DEL JUEZ COMPETENTE EL DERECHO QUE
RESULTE MÁS FAVORABLE AL INTERÉS DEL ACREEDOR ENTRE:
-EL DERECHO DEL DOMICILIO O DE LA RESIDENCIA HABITUAL DEL
ACREEDOR, O EL DEL DEUDOR.

CONVENCIÓN DE LA ONU, SOBRE RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN EN EL


EXTRANJERO DE LA OBLIGACIÓN DE PRESTAR ALIMENTOS. NUEVA YORK
1956. Argentina aprobó la Convención sobre reconocimiento y ejecución en el extranjero de
la obligación de prestar alimentos. (Ley 17156).
La Arg al adherirse, se ha ocupado de la cooperación procesal internacional de 3er grado, esto
es, de la eficacia extraterritorial de las sentencias extranjeras.
-De manera indirecta, el Mercosur, se ha ocupado de la problemática de las obligaciones
alimentarias. Así, el beneficio de litigar sin gastos y la asistencia jurídica entre los Estados
partes del Mercosur y su gemelo entre los Estados partes del Mercosur, Bolivia y Chile, han
reconocido la extraterritorialidad del beneficio de pobreza en esta materia y han prestado a los
beneficiarios asistencia jurídica gratuita. Sus disposiciones se inspiran en el art 14 de la
CIDIP IV de obligaciones alimentarias.

104
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

15. PATRIA POTESTAD.


CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, trata integrar al niño a la familia y
por ellos las soluciones en materia de patria potestad deben tender a la armonización de
tales intereses.
El art 18 de dicha convención, se analizan 2 cuestiones:
-La patria potestad entendida como autoridad compartida, y
-la del principio del interés superior del niño que deben inspirar las soluciones referentes a la
patria potestad, tanto sus aspectos del juez competente como el derecho aplicable.

Fuente convencional:
1. TRATADOS DE DCHO CIVIL INTERNACIONAL. MONTEVIDEO 1889 Y 1940
Si se trata de una CAUSA SOBRE PATRIA POTESTAD
- SON COMPETENTES:
* LOS JUECES DEL DOMICILIO DE LOS PADRES.
-DERECHO APLICABLE: TDCIM89, ADOPTA SISTEMA DE FRACCIONAMIENTO:
* A TODAS LAS RELACIONES PERSONALES, SE RIGE POR EL DERECHO DEL
LUGAR QUE SE EJERCITA.
* A LOS DERECHOS DE LOS PADRES SOBRE LOS BIENES DE LOS HIJOS, SE
RIGE POR EL DERECHO DEL LUGAR DE SITUACIÓN DE LOS BIENES.
TDCIM40, ADOPTA SISTEMA DE UNIDAD:
* El TDCIM40 UNIFICA Y REGULA TODAS LAS RELACIONES PERSONALES
Y RELATIVAS A LOS BIENES, POR EL DERECHO DEL DOMICILIO DE QUIEN LO
EJERCITA.

Fuente interna:
1. CÓDIGO CIVIL
No tiene normas al respecto, por lo que se puede aplicar por analogía las SOLUCIONES
CONVENCIONALES o mejor aún, a la jurisdicción y el derecho aplicable DE LA
RESIDENCIA HABITUAL DEL HIJO.

105
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

16. ADOPCIÓN INTERNACIONAL


Fuente convencional:
1. TRATADO DE DCHO CIVIL INTERNACIONAL. MONTEVIDEO 1940.
Si se trata de una CAUSA SOBRE CAPACIDAD DE LAS PERSONAS, CONDICIONES,
LIMITACIONES Y EFECTOS DE LA ADOPCIÓN.
- Se aplicará, EL DERECHO DEL DOMICILIO DE LOS PADRES, en cuanto sean
concordantes, con tal que el acto conste en instrumento público.

Fuente interna:
2. CÓDIGO CIVIL
Si se trata de una causa EN MATERIA DE EFECTOS DE UNA ADOPCIÓN
CONCEDIDA EN EL EXTRANJERO:
- SE APLICARÁ, EL DERECHO DEL DOMICILIO DEL ADOPTADO AL TIEMPO DE
LA ADOPCIÓN
(La adopción simple concedida en el extranjero podrá transformarse en plena, en tanto reúna
los requisitos establecidos por este código, debiendo acreditar vínculos y prestar
consentimiento el adoptante y adoptado, si éste último fuere menor de edad, deberá intervenir
el Ministerio Público de Menores).

106
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

17. SUSTRACCIÓN, RESTITUCIÓN Y TRÁFICO DE NIÑOS.


TRAFICO INTERNACIONAL DEL MENORES
Protección integral de los menores. La CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL
NIÑO, dispone en el art. 35:
“Los Estados partes tenderán todas las medidas necesarias de carácter nacional, bilateral y
multilateral que sean necesarias para impedir el secuestro, la venta o trata de niños, para
cualquier fin o en cualquier forma”.
FUENTES DE DIPR ARGENTINA:
-CONVENIO DE LA HAYA 1991, SOBRE LOS ASPECTOS CIVILES DE
SUSTRACCIÓN INTERNACIONAL DE MENORES.
El objeto de la Convención es, garantizar “la restitución inmediata” de los menores
trasladados o retenidos ilícitamente en cualquier Estado parte y velar porque los derechos de
custodia sean respetados en los Estados partes.

1. CONVENIO BILATERAL ARG – URUGUAY. MONTEVIDEO 1982, SOBRE


PROTECCIÓN INTERNACIONAL DE MENORES.
El OBJETO de la Convención es asegurar la pronta restitución de menores que
indebidamente se encuentran fuera del estado de su residencia habitual, siempre
referido a menores son residencia en Argentina y Uruguay.
Aquí se CONTEMPLAN dos situaciones:
1) EL TRASLADO ILÍCITO, que se produce cuando abusando del derecho de visita, por
ejemplo, se saca al menor fuera del territorio sin autorización del otro progenitor; y
2) LA RETENCIÓN INDEBIDA, que se produce cuando el menor es trasladado
lícitamente, cuando sale del país con autorización, pero luego no es restituido
oportunamente.
La Convención califica autárquicamente:
1) LA RESIDENCIA HABITUAL DEL MENOR ES EL ESTADO DONDE EL
MENOR TIENE SU CENTRO DE VIDA;
2) SE CONSIDERA MENOR SEGÚN LO QUE DETERMINE LA LEY DE CADA
ESTADO, para la Argentina los menores de 18 años.
SI SE TRATA DE ACCIONES SOBRE PRONTA RESTITUCIÓN DE MENORES, ES
COMPETENTE EL JUEZ DEL LUGAR DE LA RESIDENCIA HABITUAL DEL MENOR.

107
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

2. CONVENCIÓN SOBRE ASPECTOS CIVILES EN EL TRÁFICO


INTERNACIONAL DE MENORES – LA HAYA
El OBJETO de ésta Convención es garantizar la restitución inmediata de los menores
trasladados o retenidos de manera ilícita en cualquier estado parte, y velar porque los
derechos de custodia y de visita sean respetados en los estados parte.
Ésta Convención considera que es menor aquel que tiene menos de 16 años de edad.
- SON COMPETENTES PARA CONOCER DE LA SOLICITUD DE RESTITUCIÓN DE
MENORES:
* LAS AUTORIDADES JUDICIALES O ADMINISTRATIVAS DEL ESTADO
PARTE DONDE EL MENOR TUVIERE SU RESIDENCIA HABITUAL
INMEDIATAMENTE ANTES DE SE TRASLADO O RETENCIÓN.
* A OPCIÓN DEL ACTOR, Y CUANDO EXISTAN RAZONES DE URGENCIA,
SERÁN COMPETENTES LAS AUTORIDADES JUDICIALES O ADMINISTRATIVAS
DEL ESTADO DONDE SE ENCONTRARE RETENIDO EL MENOR AL MOMENTO DE
EFECTUAR LA SOLICITUD DE RESTITUCIÓN.
* SON IGUALMENTE COMPETENTES LAS AUTORIDADES DEL ESTADO
DONDE SE HUBIERE PRODUCIDO EL HECHO ILÍCITO QUE DIO MOTIVO A LA
RECLAMACIÓN.

3. CIDIP IV. MONTEVIDEO 1989, SOBRE RESTITUCIÓN INTERNACIONAL DE


MENORES.
Esta Convención persigue los mismos objetivos de los 2 convenios anteriores, antes
mencionados.
SERA COMPETENTE, EL JUEZ DEL ESTADO DE LA RESIDENCIA HABITUAL DEL
MENOR O EL DEL ESTADO DONDE SE ENCUENTRA EL MENOR RETENIDO.

4. -CIDIP V. MÉXICO 1994, SOBRE TRÁFICO INTERNACIONAL DE MENORES.


Calificaciones. Define al tráfico como “la sustracción, el traslado o la retención, o la tentativa
de sustracción, traslado o sustracción de un menor, con propósitos o medios ilícitos que entre
otros, la prostitución, explotación sexual, servidumbre o cualquier otro propósito, ya sea en el
Estado de residencia habitual del menor o, en el Estado parte en el que el menor se halle
localizado.
-Cabe destacar que, en el ámbito del Mercosur, ratificó de la Convención Interamericana
sobre restitución Internacional de menores, para brindar una adecuada protección al menor
residente en los Estados partes, de modo de garantizar su adecuado desarrollo. Ya que los 4
Estados son partes de la Convención de la ONU, sobre los derechos del niño.

108
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

-Existe además, una Complementación del Plan Gral de Cooperación y Coordinación


Recíproca para la Seguridad Regional, en materia de menores entre el Mercosur, Bolivia y
Chile. Firmado en Bs As 29/06/2000.
El ámbito de ésta Convención es la PREVENCIÓN Y SANCIÓN DEL TRÁFICO
INTERNACIONAL DE MENORES Y LA REGULACIÓN DE LOS ASPECTOS PENALES
Y CIVILES DE ÉSTE TRÁFICO.
Tiene calificaciones autárquicas con respecto a lo que debe entenderse por MENOR, que ES
todo AQUEL HASTA LOS 18 AÑOS.
TRÁFICO INTERNACIONAL ES LA SUSTRACCIÓN, EL TRASLADO, O LA
RETENCIÓN O LA TENTATIVA DE SUSTRACCIÓN, TRASLADO O RETENCIÓN DE
UN MENOR CON PROPÓSITOS O MEDIOS ILÍCITOS. Y ésta es la diferencia con las
otras Convenciones.
Dentro de los propósitos ilícitos hace una enumeración, no taxativa, que incluye: prostitución,
explotación sexual, servidumbre o cualquier otro propósito ilícito, ya sea en el estado de la
residencia habitual del menor, o en el estado en el que el menor se encuentra.
También se califica a los medios ilícitos, y se los enumera de forma no taxativa: secuestro,
consentimiento fraudulento o forzado, entrega o recepción de pagos o beneficios ilícitos con
el fin de lograr el consentimiento de los padres, y cualquier otro medio ilícito ya sea en el
estado de la residencia habitual del menor o en el estado donde el menor se encuentra.
ES COMPETENTE:
* EL JUEZ DEL ESTADO PARTE DONDE TUVO LUGAR LA CONDUCTA
ILÍCITA,
* EL JUEZ DEL ESTADO PARTE DES LA RESIDENCIA HABITUAL DEL
MENOR,
* EL JUEZ DEL ESTADO PARTE DONDE SE ENCUENTRA EL PRESUNTO
DELINCUENTE (SI NO LO EXTRADITAN), Y
* EL JUEZ DEL ESTADO PARTE DONDE SE ENCUENTRA EL MENOR
VÍCTIMA DEL DELITO.

18. FUENTES DE COOPERACIÓN EN MATERIA DE MENORES.

109
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

- CONVENIO DE LA HAYA 1991, sobre los aspectos civiles de sustracción internacional


de menores.
- CONVENIO BILATERAL ARG – URUGUAY. MONTEVIDEO 1982, sobre
protección internacional de menores.
- CIDIP IV. MONTEVIDEO 1989, sobre restitución internacional de menores y
Obligaciones alimentarias.
- CIDIP V. MÉXICO 1994, sobre tráfico internacional de menores.
- Ámbito del Mercosur, ratificó de la CONVENCIÓN INTERAMERICANA SOBRE
RESTITUCIÓN INTERNACIONAL DE MENORES.
- Complementación del Plan Gral de Cooperación y Coordinación Recíproca para la
Seguridad Regional, en materia de menores entre el Mercosur, Bolivia y Chile. Bs As 2000
- CONVENCIÓN DE LA ONU, sobre reconocimiento y ejecución en el extranjero de la
obligación de prestar alimentos. Nueva York 1956.

Unidad 14

110
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

19. SUCESIONES
Dcho sucesorio: conjunto de consecuencias patrimoniales derivadas del hecho jurídico de la
muerte. Si se relaciona con el régimen de la tierra, conduce a la aplicación de la ley de la
situación de los bienes; de lo contrario deriva en la sujeción a la ley personal del causante.
Existen 2 sistemas a considerar: unidad y fraccionamiento.
-Sistema de unidad, “CONTINUACIÓN DE LA PERSONA DEL CAUSANTE”, considera a
la sucesión como una sola masa hereditaria, la cual se le aplica un solo derecho.
-sistema fraccionamiento, “SISTEMA DE SUCESIÓN DE BIENES”, a los bienes, ya sean
muebles o inmuebles, se les aplica tanta leyes como lugares de situación de bienes haya. Ello
implica la formación de diversas masas hereditarias.
Fuente convencional:
1. TRATADOS DE DCHO CIVIL INTERNACIONAL MONTEVIDEO 1889 Y 1940.
Si se trata de JUICIOS SUCESORIOS POR CAUSA DE MUERTE:
- SERÁN COMPETENTES:
* LOS JUECES DE LOS LUGARES DONDE SE HALLEN SITUADOS LOS
BIENES (TM 89,40)
- Y SE APLICARÁ,:
* EL DERECHO DEL LUGAR DE SITUACIÓN DE LOS BIENES.
SALVO, EL TESTAMENTO POR ACTO PÚBLICO, DEUDAS, LEGADOS, COLACIÓN
Y CAPACIDAD PARA TESTAR. (TM40).

Fuente interna:
1. CÓDIGO CIVIL:
Si se trata de un JUICIO SUCESORIO:
- SERÁ COMPETENTE:
* EL JUEZ DEL ÚLTIMO DOMICILIO DEL CAUSANTE, (3284CC)
* O EL JUEZ DEL DOMICILIO DEL ÚLTIMO HEREDERO, DESPUÉS QUE
HUBIERE ACEPTADO LA HERENCIA, (3285CC)
* O EL JUEZ DEL LUGAR DE SITUACIÓN DE LOS BIENES. (FORO DEL
PATRIMONIO ART 16 LEY 14394 O SEGÚN LA JURISPRUDENCIA, PARALELISMO
CON DERECHO APLICABLE A BIENES INMUEBLES SITIOS EN ARG ART 10CC)
- SE APLICARÁ:
* EL DERECHO DEL ÚLTIMO DOMICILIO DEL CAUSANTE, PARA LA
GENERALIDAD DE LOS BIENES.
* EL DERECHO ARGENTINO, A LOS INMUEBLES SITIOS EN ARGENTINA.
AUSENCIA

111
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

1. TRATADOS DE DERECHO CIVIL INTERNACIONAL MONTEVIDEO DE 1889 Y


1940
SI SE TRATA DE ACCIONES SOBRE DECLARACIÓN DE AUSENCIA:
- SERÁ COMPETENTE: EL JUEZ DEL ÚLTIMO DOMICILIO DEL AUSENTE
- Y SE APLICARÁ A LOS BIENES EL DERECHO DEL LUGAR DE SITUACIÓN

Unidad 15

112
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

20. CONCURSOS Y QUIEBRAS.


El régimen de la insolvencia transfronteriza, está regido por distintas fuentes:
-El TRATADO DE DERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL MONTEVIDEO
1889, regula la quiebra y se aplican sus normas analógicamente, al concurso.
-Por su parte, el TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL
MERCOSUR 1940, regula el concurso y sus normas son aplicables a las liquidaciones
judiciales, concordatos preventivos, suspensión de pago u otras instituciones análogas.
-La LEY ARGENTINA 24522, ES DE CONCURSO Y QUIEBRA.
Jurisdicción internacional:
Fuente convencional:
1. TRATADO DE DERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL MONTEVIDEO
1889,
2. TRATADO DE DERECHO TERRESTRE INTERNACIONAL MONTEVIDEO 1940
3. TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL MERCOSUR 1940.
Establecen que, la jurisdicción internacional de los tribunales DEL DOMICILIO
COMERCIAL DEL FALLIDO.
-Tratado de Derecho Procesal Internacional Mercosur 1940, agrega que, si hubiera bienes
ubicados en otros Estados ratificantes, PODRÁ PROMOVERSE CONCURSOS
INDEPENDIENTES A PEDIDO DE LOS ACREEDORES EN CADA UNO DE ELLOS.

Fuente interna:
LEY 24.522, ART3:
- SERÁN COMPETENTES:
* En el caso de las personas de existencia visible, el JUEZ DEL LUGAR DE LA
SEDE, y a falta de éste, el JUEZ DEL LUGAR DEL DOMICILIO.
* En el caso de personas de existencia ideal, de carácter privado, regularmente
constituido y por las sociedades en que el Estado nacional, provincial o municipal, sea parte,
entiende EL JUEZ DEL LUGAR DEL DOMICILIO
* En caso de sociedad no constituida regularmente, entiende el JUEZ DEL LUGAR
DE LA SEDE o en su defecto, EL JUEZ DEL LUGAR DEL ESTABLECIMIENTO O
EXPLOTACIÓN PRINCIPAL.
* Si se trata de deudores domiciliados en el extranjero, el JUEZ DEL LUGAR DE LA
ADMINISTRACIÓN EN EL PAÍS, a falta de éste, entiende EL JUEZ DEL LUGAR DEL
ESTABLECIMIENTO O EXPLOTACIÓN PRINCIPAL, según el caso.
Por su parte, el art 2: Son sujetos comprendidos en el concurso, los deudores domiciliados
en el extranjero que tengan bienes en el territorio, SON COMPETENTES:

113
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

* Los JUECES DEL LUGAR DE SITUACIÓN DE LOS BIENES EN EL PAÍS.


(Foro patrimonio local).

CASO BELFORTE URUGUAY SA S/CONCURSO PREVENTIVO S/INCIDENTE DE NULIDAD se


estableció que "El sistema de concursalidad establecido en la ley 24522 (Art. 2) contiene una
norma de DIPr que prevé la hipótesis de concursamiento del deudor domiciliado en el
extranjero respecto de los bienes situados en el país. La norma atribuye competencia
internacional al juez argentino para la apertura de procedimientos concursales, exceptuando la
regla general por la que el domicilio del deudor determina la ley aplicable y el juez
competente en su concurso. La legislación admite una regla especial permisiva de la
concursalidad circunscripta a la masa de bienes situados en este país, que sustenta de este
modo el "foro internacional del patrimonio" que posibilita la apertura de un concurso en el
país, sin necesidad de concursamiento previo o simultáneo del mismo deudor en el
extranjero". El proceso abierto, en consecuencia, será territorial, su aplicación y validez
tendrá virtualidad en la Argentina, sin perjuicio de los efectos cuya propagación expanda el
concurso foráneo. La jurisdicción quedará, en principio, delimitada a los bienes locales, y no
necesariamente tendrá injerencia respecto del patrimonio del concursado internacionalmente
disperso, fuera del territorio de este país. De este modo, el principio de universalidad del
patrimonio establecido en el Párr. 2° del Art. 1 de la ley 24522 queda acotado a la masa de
bienes aquí situados, la norma no requiere que exista en el país agencia, representación o
sucursal del deudor domiciliado en el país."
Cuando el lugar de situación del bien fija la jurisdicción internacional en materias que no son
de estricto carácter real, se habla de foro del patrimonio. Dicho foro del patrimonio suele ser
fraccionado como en este caso. Este foro del patrimonio estaría delimitado por la existencia
aquí de acreedores locales, esto es, aquellos cuyos créditos son exigibles en la Argentina.
En el CASO "PACESETTER SYSTEMS INC”. el Dr. Boggiano, en voto disidente, opinó que:
“si la sociedad cuya quiebra había sido pedida hubiese carecido de bienes en la Argentina, los
tribunales de este país habrían sido incompetentes, por carecer de jurisdicción, para declarar
dicha quiebra”.

Derecho aplicable: ES SIEMPRE EL JUEZ COMPETENTE.

114
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Así en el CASO “ARTHUR MARTIN SA”, el tribunal argentino decidió que la hipoteca a favor
del Bco de Chile sobre un inmueble situado en Argentina, se regía por el dcho argentino,
conforme al art 10 CC. También se decidió que la prioridad o privilegio emergente de la
hipoteca estaba sometida a la lex fori, siendo este el dcho argentino al haber sido abierto el
concurso en nuestro país.

Una vez resueltos la jurisdicción y el derecho aplicable, cabe abordar TRES PROBLEMAS:
1) LA TERRITORIALIDAD O EXTRATERRITORIALIDAD DEL HECHO GENERADOR
DE LA QUIEBRA: consiste en saber si la declaración de quiebra en un país provoca o no
automáticamente declaraciones de quiebras en los demás países. Los tratados de Montevideo
aceptan la extraterritorialidad del hecho generador, y también lo hace la fuente interna.
La eficacia extraterritorial del concurso extranjero como causal de apertura en el país se dará
si se cumplen con los requisitos normales para el reconocimiento de sentencias extranjeras
(formales, procesales y materiales)
2) LA UNIDAD O PLURALIDAD DE JUICIO DE QUIEBRA: en las fuentes
convencionales hay un solo juicio si el fallido tiene una sola casa comercial, aun cuando tenga
sucursales en diversos países. Si tuviere varias casas comerciales independientes puede haber
una o varias quiebras.
En la fuente interna hay pluralidad de juicios de quiebra, lo cual es una excepción al principio
de la universalidad que dispone que le concurso produce sus efectos sobre la totalidad del
patrimonio del deudor, salvo las exclusiones legalmente establecidas respecto de bienes
determinados.
3) LA UNIDAD O PLURALIDAD DE MASAS CONCURSALES: si hay pluralidad de
juicios hay pluralidad de masas. Habiendo un solo juicio el juez puede mantener las diversas
ramas, procedentes de los diversos países, separadas para dar preferencia a los acreedores
locales (sistema de preferencias nacionales o locales).
LOS TRATADOS ACEPTAN EL SISTEMA DE LAS PREFERENCIAS
NACIONALES.

Reciprocidad, (artículo 4 de la fuente interna) El mismo establece que la verificación del


acreedor cuyo crédito es pagadero en el extranjero y que no pertenezca a un concurso abierto
en el exterior, está condicionada a que se demuestre que, recíprocamente, un acreedor cuyo
crédito es pagadero en la República puede verificarse y cobrar, en iguales condiciones, en un
concurso abierto en el país en el cual aquel crédito es pagadero.
En un voto en el CASO SABATE SAS S.A. la Dra. Kemelmajer de Carlucci manifiesta que
dicha institución es una supervivencia de la teoría de la camitas gentium o cortesía

115
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

internacional de la doctrina de la escuela holandesa y flamenca de los siglos XVII y XVIII. Se


trata de una aplicación del derecho de retorsión, lo que, tal como, afirma, opina gran parte de
la doctrina, parece inapropiado. Nos recuerda la Dra. que la ley Modelo de Procesos
universales de Uncitral del 30/5/1997 dispone que los acreedores, sin importar el país al que
pertenezcan, recibirán un tratamiento igualitario, sin discriminaciones. Por eso, conforme los
arts. 13 y 14 de esa ley modelo se invertiría la carga probatoria: la reciprocidad se presumiría
y debería probar su inexistencia quien así lo alegase.
En lo que hace a la carga de la prueba de la reciprocidad, entendemos que no corresponde
sólo al acreedor, ya que la norma establece el "se demuestre" impersonal por lo que también
cabria al síndico y por supuesto al juez informarse del derecho extranjero y aplicarlo de
oficio. Es más, en la quiebra del "Banco Integrado Departamental Coop. Ltdo." se sostuvo,
por un lado, que cuando una pluralidad de acreedores pagaderos en un país extranjero solicita
verificación, no es necesario que cada uno de ellos acredite el (mismo) derecho extranjero
"sino que es suficiente que uno solo de los acreedores admitidos al pasivo lo acredite"; por
otra parte, que desde que hay tribunales argentinos que ya han admitido que el sistema legal
norteamericano es receptivo de los créditos pagaderos en la Argentina, "no es necesario que
cada acreedor en el futuro lo deba hacer también", sentando así el principio de la acreditación
de la reciprocidad a través de los propios precedentes de la jurisprudencia argentina.
La excepción a la reciprocidad está dada por los titulares de créditos con garantía real
(hipotecas y prendas), conforme lo establece la última frase del artículo 4.

Clase de SOTO: la fuente interna habla también de la reciprocidad para que un acreedor extranjero pueda
verificar una quiebra abierta en el país, debe haber reciprocidad, se presume de acuerdo al caso Sabate que
hay reciprocidad y quien alegue lo contrario tendrá que probarlo. El juez de oficio puede informarse de la
reciprocidad o no, porque no hace falta que lo haga el propio acreedor extranjero ni tampoco lo pone en
cabeza exclusiva del síndico, la calidad de acreedor extranjero local no se da de acuerdo al domicilio sino del
lugar donde se hace efectivo el crédito.

PRESCRIPCIÓN
SE VAN A REGIR POR EL DERECHO APLICABLE AL FONDO DEL ASUNTO.
La prescripción es una cuestión de fondo por lo tanto se rige por esa ley, en cambio para
EEUU es procesal, se regirá por la lex foris.

Unidad 17
21. DERECHO PENAL INTERNACIONAL.

116
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Podemos hablar hoy de un Dcho Penal Internacional diferente al Dcho Internacional Penal, la
diferencia entre ambas disciplinas la encontramos en la problemática de la jurisdicción.
Caracteriza al Dcho Penal Internacional, la JURISDICCIÓN ESTATAL NACIONAL ante la
presencia de elemento extranjero, con la consiguiente aplicación del dcho nacional y la
cooperación internacional, en materia de delincuencia trasnacional organizada.
Mientras que en el Dcho Internacional Penal, la JURISDICCIÓN CORRESPONDE A LOS
TRIBUNALES PENALES INTERNACIONALES, con la aplicación de las normas que han
dado origen a dichos tribunales y la cooperación será entre Estados con dicho tribunales,
normalmente en materia de crímenes contra la paz, contra la humanidad.

Podríamos definir los CASOS INTERNACIONALES DE DERECHO PENAL, teniendo en cuenta ele-
mentos extranjeros personales, reales o conductistas.
1) Los casos internacionales de derecho penal, se pueden definir teniendo en cuenta elementos extranjeros
que hacen a los criterios generales de jurisdicción internacional y a la cooperación interjurisdiccional
internacional.
Tomando la clasificación de elementos extranjeros del derecho internacional privado, tendremos casos
internacionales sometidos a jurisdicción argentina en materia delictual tendremos casos con:
- Elementos personales: podrían tratarse de delincuentes nacionales argentinos (personalidad activa) o de
víctimas nacionales argentinas (personalidad pasiva) o de pedidos de cooperación provenientes de tribunales
extranjeros teniendo el delincuente o los testigos domicilio o residencia en el país o, tratándose de medidas
urgentes, que la persona se halle meramente en nuestro territorio.
- Elementos reales: un caso internacional en derecho penal se daría si los bienes objeto de la cooperación se
encuentran sea en nuestro país (si las autoridades argentinas son requeridas) o en el extranjero (si nuestros
tribunales son requirentes).
- Elementos conductistas: existiría la jurisdicción internacional argentina si el delito fue cometido en el
extranjero pero tiene consecuencias generales en el país o cabría asimismo la cooperación internacional
requerida por nuestros tribunales si el delito fuera cometido en el exterior por un argentino y nosotros lo
pedimos para su juzga-miento por la obligación contraída en virtud del ejercicio de la facultad de dene-gar la
extradición de un nacional.
2) Las soluciones, los métodos y el complejo valorativo del derecho internacional privado, aplicado en
este caso al derecho penal, tradicionalmente había una identificación total entre las soluciones territorialistas
extremas o mitigadas en el caso del derecho penal de extranjería, con la aplicación del derecho del juez, el
consiguiente método directo y el complejo valorativo nacionalista o chauvinista. Tampoco se admitía, por
violentar el principio de la soberanía estatal, la extraterritorialidad de la sentencia extranjera penal, ni aun la
condena civil en sede penal.

Jurisdicción y derecho aplicable:


Los contactos jurisdiccionales se elaboran como normas unilaterales.
En efecto, la JURISDICCIÓN ARGENTINA se funda en los principios de la territorialidad del
lugar de comisión del hecho y algunos criterios de jurisdicción extraterritorial como el real o
de defensa y, en ocasiones, el de la personalidad o nacionalidad pasiva.
Se rechaza, en principio, la regla de la nacionalidad del delincuente, la personalidad activa,
salvo si se deniega la extradición de un delincuente argentino. No obstante, el principio de la

117
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

nacionalidad activa como regla está prevista en la Convención de las Naciones Unidas contra
el Tráfico Ilícito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas.
El DERECHO APLICABLE ES EL ARGENTINO.
El Dcho Penal Internacional, las FUENTES SON en los TRATADOS DE MONTEVIDEO Y
EN LA FUENTE INTERNA EN EL CÓDIGO PENAL.

La concepción normológica de la ciencia del derecho penal internacional, tal como ha sido concebida en el
derecho internacional privado, nos lleva a identificar:
Antecedente.
* Característica positiva: Si hubiera un hecho con apariencia de delito en conocimiento del juez argentino de
acuerdo a los principios de territorialidad, real o de defensa, en ocasiones el de personalidad pasiva y
excepcionalmente el de personalidad activa.
* Característica negativa: Y no existiera cosa juzgada a favor del reo ni causa de justificación, ni extinción de
la acción.
Consecuencia jurídica.
* Característica positiva: Será la jurisdicción argentina y la consiguiente aplicación de la pena que
corresponda según el derecho argentino
* Característica negativa: Salvo extinción de la pena.

22. COOPERACIÓN INTERNACIONAL EN ASUNTOS PENALES.

118
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

La COOPERACIÓN INTERJURISDICCIONAL, tiene 3 grados de cooperación, tal como en


el DIPr.:

-1ER GRADO DE COOPERACIÓN: se da para realizar actividades de mero trámites y


probatorias, como, interrogatorio, inspecciones in situs, transferencia de personas en calidad
de testigos, búsqueda e identificación de documentos, información, etc.
-2DO GRADO DE COOPERACIÓN: Medidas cautelares.
-3ER GRADO DE COOPERACIÓN:
a) el auxilio judicial internacional clásico, la extraditación, asilo y el refugio y
b) la eficacia extraterritorial de sentencias penales extranjeras, esto es, su reconocimiento y
ejecución en el país a los fines del non bis in idem, en el caso de traslado de condenados y el
cumplimiento de condenas extranjera o en el extranjero.

Las fuentes formales convencionales son:


- TRATADOS DE DERECHO PENAL INTERNACIONAL MONTEVIDEO 1889.
- CONVENCIÓN INTERAMERICANA DE EXTRADITACIÓN DE MONTEVIDEO
1933.
- TRATADO DE DERECHO PROCESAL MONTEVIDEO 1889 Y 1940.
- PROTOCOLO DE SAN LUIS 1996, ASISTENCIA MUTUA SOBRE ASUNTOS
PENALES.
- LA CONVENCIÓN INTERAMERICANA, SOBRE ASISTENCIA MUTUA EN
MATERIA PENAL.1992 (DE 1º Y 2º)
-Y NUMEROSOS CONVENIOS BILATERALES. (POR EJEMPLO, EL TRATADO
ARGENTINO-URUGUAYO SOBRE IGUALDAD DE TRATO PROCESAL Y
EXHORTOS (LEY 22.410).
Fuente interna destacamos:
-CÓDIGO PENAL
-LEY 24.767 Arg. Se ocupa de EXTRADICIÓN de 3er grado de cooperación internacional
penal.
- y además de las legislaciones de rito - CODIGOS PROCESALES

Jurisdicción y derecho aplicable: de COOPERACIÓN INTERNACIONAL PENAL DE


PRIMER GRADO Y DE SEGUNDO GRADO (medidas cautelares) que surge del

119
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

PROTOCOLO DE SAN LUIS, DE ASISTENCIA JURÍDICA EN ASUNTOS


PENALES, DEL MERCOSUR:
Si se trata de un PEDIDO DE ASISTENCIA JURÍDICA MUTUA EN ASUNTOS
PENALES ENTRE AUTORIDADES COMPETENTES DE LOS ESTADOS PARTES.
-SERÁ LA COOPERACIÓN A CUYO DILIGENCIAMIENTO SE APLICARA EL
DERECHO DEL ESTADO REQUERIDO, conforme las disposiciones del Protocolo y
excepcionalmente se cumplirá con las formas o procedimientos especiales indicados por el
estado requirente.

En cuanto a la COOPERACIÓN CLÁSICA DE TERCER GRADO TRADICIONAL, por


ej. la extradición -ley 24.767 de cooperación internacional en materia penal:
Si se tratare de un PEDIDO DE EXTRADICIÓN ANTE EL JUEZ FEDERAL CON
COMPETENCIA PENAL que tenga jurisdicción territorial en el lugar de residencia de la
persona requerida y que se encontrare en turno al momento de darse intervención judicial.
- SERÁ LA COOPERACIÓN, PARA LO CUAL LAS AUTORIDADES ACTUARAN CON
LA MAYOR DILIGENCIA DE ACUERDO AL PROCEDIMIENTO PREVISTO.

Unidad 18

120
RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL.


1. CONVENCIÓN INTERAMERICANA SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL
INTERNACIONAL PANAMÁ, 1975.
Antecedente.
* Características positivas: si se trata de un acuerdo por el que las partes se obligan a someter
a decisión arbitral las diferencias que pudiesen surgir entre ellas con relación a un negocio
mercantil; y siempre que dicho acuerdo conste en el escrito firmado por las partes o en el
intercambio de misivas u otro tipo de comunicaciones fehacientes.
* Características negativas: y no existiera litispendencia, ni conexidad, ni atracción, ni cosa
juzgada, ni prescripción, ni fraude.
Consecuencia Jurídica.
* Características positiva: será la jurisdicción internacional de los árbitros y el arbitraje se
llevará a cabo en base a lo acordado por las partes y en su defecto, por las reglas de
procedimiento de la Comisión Interamericana de Arbitraje Comercial (art.3).
* Característica negativa: salvo que afecte el orden público internacional.

2. ACUERDO DE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL DEL


MERCOSUR.
Antecedente.
* Características positivas: si se trata de un arbitraje surgido de un contrato comercial
internacional entre personas físicas o jurídicas de derecho privado en los términos del art.3
(domicilio de las partes en más de un estado parte; objeto del contrato en más de un estado
parte, o en un solo estado y la sede del Tribunal en otro, etc.) y siempre que se haya cumplido
con los requisitos formales del art.6 (convención escrita, o si es celebrada entre ausentes
instrumentada por intercambio de cartas u otro tipo de correspondencia admitida) y habiendo
resuelto cuestiones previas, de oficio o a solicitud de parte según el art.8 (validez de la
convención arbitral, conflictos de competencia).
* Característica negativa: y no hubiera litispendencia, ni conexión, ni cosa juzgada, ni fraude.
Consecuencia Jurídica.
* Características positivas: será la jurisdicción internacional de los árbitros y se aplicará al
fondo de la controversia el derecho elegido por las partes y; al procedimiento, si es arbitraje
institucional, lo establecido en el reglamento para las instituciones arbitrales del Mercosur,
Bolivia y Chile, si es ad-hoc lo establecido por las partes o en su defecto el procedimiento de
la Comisión Inter-americana de Arbitraje Comercial (art.12).
* Características negativas: Salvo que afecten el orden público internacional
DERECHO INTERNACIONAL ECONÓMICO.

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RESUMEN - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Se refiere a:
* LA PROPIEDAD INTELECTUAL A INVERSIONES,
* A LA EXPROPIACIÓN,
* A LA RESPONSABILIDAD CIVIL por ejemplo por contaminación transfronteriza,
* DEFENSA DE LA COMPETENCIA,
* PROTECCIÓN DEL CONSUMIDOR,
*el EJERCICIO DE PROFESIONES LIBERAL, es decir poder reconocer o no un título
profesional extranjero que el tratado de Montevideo del 89`habla de la habilitación
automática y del 40`exige una razonable equivalencia para que se dé la extraterritorialidad de
estos títulos porque en definitiva esta es la cuestión acerca de la cooperación en materia de
profesiones liberales, y
*por último el TEMA FISCAL INTERNACIONAL es decir todos los convenios para evitar
la doble imposición internacional en un mundo donde hay que tener en cuenta entre
contribuyente y global, no se puede exigir dos veces por los mismo por eso los convenios han
facilitado este ejercicio.

122

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