Вы находитесь на странице: 1из 186

Роман Янковский

Юридические
вопросы российских
стартаперов
и ответы на них
На пути к успеху для предпринимателя критически важно быть
правым, а для юриста — понятным. Поэтому книга про понятное
право обречена на успех и будет полезна как стартапам, так
и инвесторам. На сегодняшний день книга Романа — это наиболее
простое и системное описание правовой экосистемы, в которой
развивается российский технологический бизнес на ранней стадии.

Искендер Нурбеков, заместитель директора ФРИИ


по правовым вопросам и инициативам

Роман написал книгу, полезную для каждого начинающего рос-


сийского предпринимателя. Сертифицированным бухгалтером или
юристом после книги вы, конечно, не станете, но научитесь зада-
вать правильные вопросы и избежите ошибок, которые так часто
допускают стартаперы в начале своего пути.

Андрей Загоруйко, кофаундер vc.ru и Прозапас

Крайне рекомендую если не прочитать, то хотя бы пролистать


эту книгу. Для тех, кто начинает бизнес в первый раз, это очень
полезный путеводитель, которым можно пользоваться по мере
столкновения с вопросами привлечения инвестиций, разделения
владения и всего того, что предстоит делать на пути к большому
успешному бизнесу.

Дмитрий Калаев, директор акселерационных


программ ФРИИ
Закон
стартапа
Роман Янковский

Учебное пособие по онлайн-курсу


«Юридическая поддержка
стартапов»

Электронная версия книги «Закон


стартапа» полностью соответствует
бумажной — мы лишь убрали пустые
страницы из файла.
Версия текста 1.41. Вся информация
в книге приведена по состоянию
на 12.04.2017.
УДК 346 + 347

ББК 67.4

Янковский Р. М.
Я62 Закон стартапа. М.: Стартап, 2017. — 196 с.

ISBN 978-5-9904334-0-3

Эта книга написана в рамках онлайн-курса «Юридическая поддержка старта-


пов» на платформе «Открытое образование». Перед вами учебное пособие
и одновременно справочник по юридическим вопросам российского
предпринимательства.

Предназначается стартаперам, их консультантам и маркетологам, юристам,

венчурным и прямым инвесторам, преподавателям обществознания и права,

а также родственникам всех перечисленных лиц.

УДК
346 + 347
ББК 67.4

Эта книга и все ее части распространяются по лицензии


Creative Commons «Attribution-NonCommercial-
NoDerivatives» («Атрибуция — Некоммерческое
использование —Без производных произведений»)
4.0 Всемирная.

В общих чертах это значит, что вы можете распростра-


нять эту книгу, при условии, что не будете продавать
ее за деньги или вносить изменения в текст. Если
вы хотите использовать книгу в своих произведениях —
учебных курсах, видео, мобильных приложениях —
пожалуйста, сначала свяжитесь с автором.

ISBN 978-5-9904334-0-3 Роман Янковский, 2017


Оглавление

Введение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11

01. Стартапер vs. предприниматель. . . . . . . . . 16

02. Выбираем форму . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22

03. Регистрация. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41

04. Корпоративное управление . . . . . . . . . . . . . 50

05. Текущая работа. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65

06. Налоги . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83

07. Государственная поддержка. . . . . . . . . . . . . 99

08. Цикл стартапа . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107

09. Венчурные сделки . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120

10. Венчурные фонды . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135

11. Интеллектуальная собственность . . . . . . 146

12. Офшоры и внешнеэкономические



сделки. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178
Об авторе
Роман Янковский

Специалист по венчурным
сделкам. Преподаватель
юридического факультета МГУ

им. М. В. Ломоносова, партнер
фирмы «Зарцын, Янковский
и партнеры».

Большую помощь в подготовке


и издании книги оказали:

— Алексадр Молотников, к.ю.н., доцент юридического


факультета МГУ;
— Людмила Харитонова, партнер юридической фирмы «Зарцын,
Янковский и партнеры»;
— Маргарита Зобнина, к.э.н., доцент факультета бизнеса
и менеджемента НИУ ВШЭ и директор департамента
экосистемных проектов ФРИИ;
— Искендер Нурбеков, к.ю.н., заместитель директора ФРИИ
по правовым вопросам и инициативам;
— Андрей Загоруйко, кофаундер vc.ru и Прозапас;
— Дмитрий Калаев, директор акселерационных программ
ФРИИ.

Над изданием книги работали:


— Антонина Леонтьева;
— Юлия Докашенко;
— Богдан Мочула;
— Виктор Логинов;
— Елена Меркулова;
— Светлана Недашковская.
О нашем курсе
Эта книга написана по мотивам курса «Юридическая
поддержка стартапов», который мы с Романом с 2013 года
читаем в МГУ, а с 2015 — онлайн на сайте «Открытое образо-
вание». Когда мы начали преподавать право для неюристов,
то столкнулись с отсутствием простых и понятных учебни-
ков и просто книг по юридическим вопросам. Как известно,
управленцы, технари и особенно предприниматели не любят
тратить время на заумные конструкции и сложносочинен-
ные предложения юридических текстов. Ведь не для юристов
же пишутся законы, чтобы бесконечно их комментировать
и спорить о новых поправках. Законы и право существуют
для обычных людей, которые живут, занимаются бизнесом
и просто стремятся сделать мир немного лучше. Именно по-
этому о праве нужно говорить и писать так, чтобы это было
доступно и понятно, чтобы люди знали, что делать можно,
а что нельзя, когда проще обойтись собственными силами,
а когда лучше обратиться к профессионалам.
Сам курс был задуман в далеком 2011 году как цикл разо-
вых лекций и читался на разных площадках, от «Красного
Октября» до Flacon. Живое общение с людьми, которые
ежедневно сталкиваются с юридическими проблемами,
помогли выработать содержание и структуру лекций. Имен-
но тогда постепенно стало понятно, что предприниматели
хотят знать о праве.
Труды по тщательной подготовке курса не пропали даром:
с самого начала курс является одним из самых популярных
в МГУ. Новое дыхание он приобрел с технологией онлайн-
образования (МООК). Впервые о возможностях онлайн-
курсов я узнал на программе EMBA «Новые лидеры высшего
образования» (2012–2013) в Московской школе управления
«Сколково». Но онлайн формат наш курс приобрел только
в 2015 году. Это отдельная долгая и увлекательная история,
результат которой вы видите в Сети.
Ну, а в качестве пособия по курсу отлично подойдет эта кни-
га. Она, как и курс, делится на 12 глав — по числу занятий.
Перед каждой главой идут ссылки на материалы курса: видео
и статьи. Чтобы не искать их по отдельности, лучше подпи-
шитесь на курс — это совершенно бесплатно — по ссылке
openedu.ru/course/msu/LAWST
Юридические учебники быстро устаревают. Чтобы не про-
пустить обновления книги, подписывайтесь на страницы
в социальных сетях:
vk.com/msu_mfk
facebook.com/startupedu
И еще один маленький штрих. Эта книга, как и онлайн-курс,
стали результатом наших обсуждений и споров: о настоящем
и будущем образования, о нашем стремлении поменять
окружающую реальность, о нашем месте в этом неумолимо
наступающем будущем. Пусть не все из задуманного сбы-
лось; без нас, без нашего желания мечтать и воплощать идеи
наступившее будущее стало бы ненмого другим. Впомним
всех тех, кто помогал делать курс и на разных его этапах
мечтал о будущем вместе с нами: Дмитрий Текутьев, Евгения
Калинина, Анастасия Медведева, Анастасия Паничева, Данил
Вадюхин, Богдан Мочула.
Ну и, конечно, присылайте любые предложения и замечания
на нашу почту:
startup.openedu@gmail.com

Александр Молотников, к.ю.н.,


доцент кафедры предпринимательского права
юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова
Предисловие

Стартап — это не только интересные задачи, радужные
перспективы, работа 24/7, крутые идеи иновые горизонты,
но и большие риски и ответственность. Хотя общение с по-
требителями, создание продукта и маркетинг, несомненно,
увлекательны, все же необходимо заниматься и бухгалтери-
ей, и юридическими аспектами — это фундамент, на кото-
ром стоит ваша компания — юридическое лицо.
Вычитывать договоры скучно, а правки к правкам кажутся
занудством, но это защитит вас от потерь и недобросовест-
ных контрагентов и компенсирует ваше терпение. Налоги
платить не приятно, но необходимо: умение их правильно
считать, как минимум, убережет вас от ответственности,
а может, и сэкономит деньги. Когда стартаперы торгуются
с партнерами, поставщиками, инвесторами и сотруд-
никами, они часто увлекаются настолько, что забывают
о юридической стороне вопроса. Поэтому стоит прочитать
книгу, чтобы твердо стоять на ногах и уметь превентивно
защищать свои интересы.
«Закон стартапа» — обзор ключевых вопросов, с которыми
вы столкнетесь в процессе создания и развития своего
стартапа, а также учебник, который просто интересно
читать. Что важно — автор и практикует, и преподает:
это дает на выходе структурированность и практические
советы.
«Закон стартапа» поможет сориентироваться в юридиче-
ской стороне работы стартапа и понять, где подстелить
соломку и подстраховаться. Конечно, книга не заменит
юриста или бухгалтера, но научит тому, какие задачи
ставить, о чем спрашивать, какие документы оформлять
и к чему быть готовым.
Это та книга, где имеет смысл делать по тексту пометки
и ставить закладки — они вам пригодятся. И, конечно,

помните, что законы обновляются и за изменениями надо
следить.

Желаю увлекательного чтения и успеха вашим начинаниям!

Маргарита Зобнина, директор департамента


экосистемных проектов ФРИИ
Введение
Как работает российское право?

Моя книга основана на российском праве, поэтому прежде
всего я объясню, как оно устроено. Тем, кто уверен в своих
юридических знаниях, предлагаю сразу перейти к первой
главе.
Если вы находитесь не в России, обратите внимание: в разных
странах право очень сильно различается. Хотя республики
бывшего СССР в целом имеют похожее законодательство
(особенно Украина, Россия и Казахстан), я все равно не могу
рекомендовать свою книгу иностранцам. Общий характер
носят только базовые вещи: отдельные формы корпораций,
11 Закон стартапа www.zarlaw.ru

принцип ограниченной ответственности, основы налогоо-


бложения. Поэтому дальше под Гражданским кодексом я буду
понимать только российский кодекс и никакой иной.
Итак, российское право делится на несколько частей:
— Конституция;
— законодательство (федеральные конституционные и «просто»
федеральные законы);
— подзаконные акты (указы Президента, постановления Прави-
тельства);
— ненормативные правовые акты (рекомендательные письма
министерств, индивидуальные решения судов и прочие подо-
бные документы).
Конституция. В нашей правовой системе высшую юридиче-
скую силу имеет Конституция. Если ей что-то противоречит,
Конституцию можно применить напрямую, игнорируя «непра-
вильный» акт (хотя безопаснее и вернее будет пожаловаться
в Конституционный суд ). В Конституции записаны основные
условия функционирования нашего государства: права
и свободы граждан, организация органов государственной
власти и местного самоуправления, полномочия Президента
и Парламента и т. д. Однако ответов на конкретные вопросы
в Конституции не найти: за этим сто́ит обращаться «на пару
этажей ниже».
Федеральные конституционные законы в нашей иерархии
находятся между Конституцией и федеральными законами».
Предприниматели сталкиваются с ними крайне редко. Консти-
туционные законы принимают в развитие отдельных вопросов
Конституции по вопросам функционирования государства:
например, ФКЗ о судебной системе, о выборах и т. д.
Кодексы. Бизнес руководствуется федеральными («обычными»)
законами; те из них, которые систематизированы и сведены
в толстые книги, называются кодексами. Кодексы не имеют
повышенной юридической силы по сравнению с остальными
федеральными законами (как, например, имеет Конституция),
12 Введение

а также не всегда обеспечивают исчерпывающее регулиро-


вание вопроса. Например, юридические лица регулируются
в основном специальными законами («Об обществах с огра-
ниченной ответственностью», «Об акционерных обществах»),
тогда как в Гражданском кодексе на этот счет присутствуют
только общие статьи.

Основные кодексы:

— Гражданский кодекс — в нем закреплены юридический статус
граждан и компаний, основные положения о договорах, нор-
мы о наследстве и интеллектуальной собственности и еще
множество важных для бизнеса вопросов.
— Уголовный кодекс — все без исключения разновидности
преступлений и наказания за них, формы вины, виды смяг-
чающих и отягчающих обстоятельств и т. д. На мой взгляд,
это очень интересная книга, которую каждому стоит хотя
бы один раз прочесть.
— Налоговый кодекс включает все виды налогов, сборов
и пошлин для граждан и организаций, а также принципы
их взимания. В отличие от Уголовного кодекса весьма неудо-
бочитаем (как говорил преподаватель по налоговому праву,
тяжелее только «Улисс» Джойса).
— Кодекс об административных правонарушениях (КоАП) —
здесь собраны все правонарушения, которые «не доросли»
до преступлений (например, нарушения правил дорожного
движения). Предприниматель найдет в КоАП массу интерес-
ных для себя статей: от нарушения кассовой дисциплины
и несоблюдения прав работников до санкций за оказание
услуг ненадлежащего качества.
Помимо кодексов, существуют и рядовые Федеральные зако-
ны. Их насчитывается чрезвычайно много — несколько тысяч,
13 Закон стартапа www.zarlaw.ru

и ряд законов имеет непосредственное отношение к бизнесу:


например, «Об акционерных обществах», «О рынке ценных
бумаг», «О банках и банковской деятельности»). Законы — это
базовый элемент российской правовой системы. Они дей-
ствуют на всей территории страны и в отличие от имеющих
меньшую силу подзаконных актов могут ограничивать
права граждан (например, ввести новый налог можно только
федеральным законом).
Подзаконные акты — это указы Президента, постановления
Правительства, а также находящиеся в самом низу иерархии
документы, которые издают органы исполнительной власти.
Сфера их применения ограничена. Например, приказы
Банка России относятся только к банкам и не относятся
к остальным организациям, но поскольку любая компания
имеет расчетный счет в банке, то приказ опосредованно
коснется и ее.
К сожалению, у «низкоранговых» подзаконных актов нет чет-
кой системы: те или иные органы в разное время так или ина-
че подчинялись друг другу, выпускали различные документы,
не сверяя их между собой; к тому же до сих пор действует
множество советских документов. Конечно, старые акты могут
противоречить новым, применяться ограниченно или просто
быть непонятно написанными. Чтобы разобраться, приходится
учитывать буквально все: источник опубликования акта, время
вступления документа в силу, изначальную сферу применения,
страну и год принятия, специальный или общий характер
и т. д. Если нужно разобраться в подобном хаосе — наверное,
пришло время нанять юриста.
Где найти эти законы и подзаконные акты? Существуют
справочные правовые системы: от всем известных «Консуль-
тант плюс» и «Гарант» до новых наподобие pravo.ru. Такая
система — это база законов с разнообразным поиском, причем
постоянно обновляющаяся. Единственная проблема — полные
версии всех систем платные. Что же делать?
14 Введение

Во-первых, часть документов в справочных системах доступ-


на бесплатно онлайн. Во-вторых, существует отдельные бес-
платные версии правовых систем для студентов (например,
«Консультант плюс — высшая школа»).

А может, нанять юриста?


После моей книги может появиться соблазн нанять юриста,

чтобы не набивать шишки на распространенных ошибках.

Вопрос в том, когда и как это сделать?

Для начала разберемся, когда стартапу действительно нужен
юрист.

1. Юрист нужен, если сфера стартапа однозначно не урегулиро-
вана. Речь идет не о продаже БАДов через «Тор» (так, целые
сферы финтеха до сих пор балансируют на грани российского
законодательства). Если вы попадете в такую «серую зону»,
не лишним будет прозондировать тему. Если же вы вообще
не уверены в законности того, чем занимаетесь, или подо-
зреваете наличие «подводных камней», лучше, конечно,
перебдеть.
2. Юрист может помочь с регистрацией юридического лица и,
вообще, с первыми шагами. В целом это довольно простая
процедура (на сайте ФНС есть хорошее руководство),
но когда предполагается сложное распределение прав между
инвесторами, юрист задаст правильные вопросы и поможет
дополнить стандартные процедуры, например:
— если один из участников захочет выйти из фирмы — по какой
цене остальные выкупят его долю;
— из чьей доли будут раздаваться опционы сотрудникам;
— что делать, если при назначении директора голоса распреде-
лились поровну, и никто не хочет уступать?
Такие конфликты обычно возникают с типовыми уставами,
15 Закон стартапа www.zarlaw.ru

которые никто не догадался адаптировать под конкретную


компанию и конкретных людей.
3. Юрист составляет внутренние документы компании: догово-
ры, правила сайта, трудовые документы. Этот вопрос встает
вместе с ростом продаж. Пока реального оборота нет, лучше
использовать стандартные формы из Интернета, а деньги
вкладывать в продукт.
4. Юрист нужен перед инвестиционной сделкой. Каждая про-
блема, которую найдет инвестор, чреват падением оценки.
Гораздо проще провести независимый аудит и заранее под-
готовить документы о передаче интеллектуальной собствен-
ности, перевести на фирму домен и торговый знак, собрать
разрозненные компании «под одну крышу» и т. д. К тому же
юрист поможет разобраться в инвестиционном контракте
(тот, кто хоть раз пытался сделать это самостоятельно, меня
поймет).
Как видите, юрист в стартапе нужен довольно редко. Поэтому
я предостерегаю новичков от распространенной ошибки:
не берите юриста в сооснователи и не нанимайте его в штат!
Юрист-сооснователь — ненужный персонаж практически
в любом бизнесе (кроме юридического), а штатный юрист
обойдется вам слишком дорого. При этом юрист на удаленке
или юридическая фирма имеют ряд преимуществ:
— за аутсорс платят только тогда, когда он реально нужен;
— можно варьировать профессионализм исполнителя: если
высокий уровень не требуется, на задачу поставят дешевого
помощника;
— аутсорс поможет распараллелить крупные задачи — скажем,
быстро подготовить документы к крупной сделке;
— можно нанять аутсорс в другом городе (например, если
предстоит судебный процесс).
В сухом остатке: штатный юрист в стартапе не нужен. Если вас
гложут сомнения, найдите специалиста на аутсорс, прокон-
сультируйтесь и спите спокойно.
01. Стартапер vs. пред-
приниматель
Видео к разделу:
Российское законодательство
youtu.be/y3p9yibSbGc
Что такое предпринимательская деятельность
youtu.be/4RjX3YgxGJw

Статьи по теме:
Когда регистрировать стартап?
habrahabr.ru/post/207106
Как обезопасить команду проекта без открытия ООО и ИП?
vc.ru/p/problem-10198
Банки на страже, или как Сбербанк блокировал счета
инди-проекта
habrahabr.ru/post/289400
17 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Мы живем в атмосфере стартапов и экс-стартапов, в окру-


жении «Фейсбуков», «Тиндеров» и «Уберов». Что такое «стар-
тап», и кто такой стартапер?
Согласно классическому определению, стартап — это пред-
приятие, созданное для поиска эффективной и масштабируе-
мой бизнес-модели. Чаще всего стартапы появляются в сфере
высоких технологий, потому что наибольшим потенциалом
для масштабирования обладает интеллектуальная собствен-
ность — патенты, товарные знаки, ноу-хау. Однако в нашем
законодательстве вы не найдете слова «стартап»: Граждан-
ский кодекс говорит лишь о предпринимательской деятель-
ности». Согласно второй статье ГК, предприниматель — это
лицо, самостоятельно и систематически осуществляющее
рискованную деятельность, направленную на извлечение
прибыли.
Зачем вообще нужно законодательное определение предпри-
нимателя? Дело в том, что законодательство требует от пред-
принимателя обязательно «зарегистрироваться в уста-
новленном порядке». В этой ситуации критично понимать,
что относится к предпринимательству, а что нет.

Критерии «предприниматель-
ской деятельности»
Критерий первый и главный — направленность на «извлечение
прибыли». Налоговый кодекс гласит, что прибыль — это «дохо-
ды, уменьшенные на величину расходов»; значит, извлечение
прибыли означает, что заработанные деньги преобладают
над истраченными. Однако имейте в виду, что Уголовный
кодекс карает за предпринимательство без регистрации, если
оно повлекло «извлечение дохода в крупном размере». Об-
ратите внимание: именно «дохода», а не прибыли. Поэтому,
18 Глава 1. Стартапер vs. предприниматель

если вы купили товаров на четыре миллиона рублей, а прода-


ли за три, то прибыли в смысле налогового законодательства
не возникнет, но с точки зрения Уголовного кодекса вы будете
незаконным предпринимателем.
Критерий второй, не менее важный, — наличие риска. Пред-
принимательские риски связаны с потерей финансовой
стабильности и ответственностью по долгам. Существуют
риски неимущественного характера: например, риск потери
деловой репутации, если вы не по своей вине провалили
исполнение договора. При этом работа по трудовому дого-
вору считается нерисковой по определению: даже работая
на очень опасной работе, вы не становитесь предприни-
мателем.
Критерий третий — систематичность. Однократная сделка
не будет считаться предпринимательством. Например, если
вы продаете машину, это не означает, что нужно получать
статус индивидуального предпринимателя, но вот если
захотите открыть автосалон…
К сожалению, законодательство не дает однозначного ответа
на вопрос, что такое систематичность. Например, Налоговый
кодекс под «систематичностью» понимает «два раза в год
и более», а закон «О защите конкуренции» — «два раза в тече-
ние трех лет».
Четвертый критерий предпринимательской деятельности,
который, в отличие от первых трех, не указан в Гражданском
кодексе — это государственная регистрация: именно этим
законная предпринимательская деятельность отличается
от незаконной. Законно вести предпринимательскую деятель-
ность можно только в форме индивидуального предпринимате-
ля (ИП) или создав юридическое лицо. Предпринимательская
деятельность вообще без регистрации запрещена, но здесь
(как и вообще в российском праве) ключевое значение имеет
не сам запрет, а мера потенциальной ответственности.
19 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Ответственность за незаконное
предпринимательство
«Простая» предпринимательская деятельность без регистра-
ции влечет административный штраф от 500 до 2000 рублей
по статье 14.1 КоАП. Привлечь к ответственности могут поли-
ция, Роспотребнадзор или налоговая служба. Однако именно
за предпринимательство без регистрации они штрафуют
очень редко: такая деятельность попадает в поле зрения
властей разве что когда ведется совсем в открытую.

Антонина Валерьевна купила на овощебазе не-


сколько килограммов зелени и продавала ее у метро
«Пражская», выдавая за продукцию своего хозяй-
ства. Патруль полиции оштрафовал ее на 5 тыс.₽
за торговлю в 25-метровой зоне от вестибюля
метрополитена (статья 11.13 Кодекса города Москвы
об административных правонарушениях).

Другое дело — если предпринимательская деятельность


принимает особенно крупный объем. Так, теневому предпри-
нимателю, извлекающему «крупный доход» в 2,25 млн рублей,
грозит ответственность по статье 171 Уголовного кодекса.
Несмотря на то, что ему скорее всего назначат тот же штраф
(только крупнее), сам факт привлечения к уголовной ответ-
ственности оставит серьезное пятно на биографии.

Митя организовал у себя на даче подпольный цех


по производству водки. Он оборудовал помещение,
нанял за наличные работников и стал снабжать
своим товаром ближайшие магазины. Счет
за электричество вызвал подозрение у местной
20 Глава 1. Стартапер vs. предприниматель

энергосбытовой компании, и вызванная полиция


задержала Митю. Ему грозит административный
штраф по статье 14.1 КоАП, а если обвинению
удастся доказать получение крупного дохода —
уголовная ответственность.

Репетиторам, сиделкам и подобным труженикам давно


собираются разрешить работать без регистрации — в таком
случае они получают особый статус самозанятых лиц. Недав-
но «оказание услуг для личных, домашних и иных подобных
нужд» появилось-таки в Налоговом кодексе: самозанятые
смогут встать на учет в налоговой, получить ИНН (инди-
видуальный номер налогоплательщика) и при этом (пока)
не платить налоги. Будет ли новая процедура пользоваться
популярностью — пока неизвестно.

Иностранцам

Все изложенное относится и к иностранным гражданам,
которые находятся в России и хотят заниматься предприни-
мательством. На них также распространяются нормы Граж-
данского кодекса и санкции за правонарушения. Однако есть
и дополнительное регулирование.
Так, стать индивидуальным предпринимателем может
только тот иностранец, у которого есть разрешение на вре-
менное проживание или вид на жительство. В России нет
предпринимательских виз, а рабочая виза (как и патент
для иностранца) предусматривает только работу по трудово-
му договору.
Другой вариант — открыть компанию в России (это могут
сделать и зарубежная компания, и иностранный гражданин).
21 Закон стартапа www.zarlaw.ru

В соответствии с законом для регистрации ООО от иностранца


дополнительно требуется только нотариально заверенный пе-
ревод паспорта, остальные документы стандартны. Принимая
документы, регистратор не проверяет, на каком основании
иностранец находится в России и есть ли у него разрешение
на временное проживание.
Обратите внимание: если у иностранца нет разрешения на ра-
боту, он не может трудиться в собственной компании, в том
числе не может быть ее директором. Конечно, такое разреше-
ние можно запросить от имени компании, но запрос должен
подписать действующий директор, а его еще нет! Поэтому
создать компанию в России без директора-россиянина не по-
лучится: он будет фигурировать в заявлении на регистрацию,
а потом оформит разрешение, чтобы иностранец занял его
место.
02. Выбираем форму
Видео к разделу:
Выбор формы: как появилось акционерное общество?
youtu.be/MLxNXAzMt-s
Выбор формы: ИП или ООО
youtu.be/kDVW_P6E984

Статьи по теме:
Как юридически оформить проект, чтобы минимизиро-
вать расходы и налоги
vc.ru/p/problem-10411
Как ИП сэкономить на налогах в 13,3 раза
habrahabr.ru/post/319246
Как ООО заплатить в 133 раза меньше налогов
habrahabr.ru/post/319776
23 Закон стартапа www.zarlaw.ru

В России вести бизнес можно тремя способами:


1. вообще без регистрации;
2. в качестве индивидуального предпринимателя (ИП);
3. зарегистрировав юридическое лицо.

Без регистрации
Прибыль — на дебетовую карточку, товар хранить дома, счета
выписывать от руки, вести бухгалтерию в тетрадке и никому
не рассказывать о своих финансах. Как я описал в предыду-
щей главе, это не лучший способ, если ваш бизнес приносит
доход: предусмотрено административное и даже уголовное
наказание.

Индивидуальный

предприниматель

Индивидуальный предприниматель (ИП) — это человек
(физическое лицо), который зарегистрировался в налоговой
инспекции и получил специальный номер. Это дает право
заниматься предпринимательством и платить пониженные
«предпринимательские» налоги — прежде всего по знаме-
нитой «упрощенке», упрощенной системе налогообложения.
При этом не создается никакого юридического лица:
индивидуальный предприниматель имеет физическое тело,
фамилию («ИП Петров»), место жительства и прочие атрибу-
ты своей человеческой личности.
24 Глава 2. Выбираем форму

Юридическое лицо

Коммерческое юридическое лицо, или компания — это искус-
ственная юридическая конструкция, созданная для занятия
предпринимательством. Чтобы понять, как работает юридиче-
ское лицо, обратимся к истории.
В древнем Риме, древней Греции, древнем Вавилоне и прочих
древних странах компании в современном понимании не ис-
пользовались, поскольку что в них не было нужды. Торговлей
занимались купцы-одиночки, которых вполне хватало для того
скромного международного обмена. Не существовало масшта-
бируемых предприятий, не было мануфактур, а следовательно,
не было и потребности в действительно крупном капитале.
Такая потребность появилась лишь в годы великих геогра-
фических открытий, когда европейцы начали соревноваться
в ограблении заморских колоний. Богатств отдельных купцов
и даже королевств не хватало на снаряжение новых экспеди-
ций, и тогда появилась идея получить деньги не от одного обе-
спеченного купца или принца, а сразу собрать паи у множества
людей. С одной стороны, так собирается значительная сумма,
с другой — риски распределяются между всеми вкладчиками
в зависимости от объема вложений.
Так появились первые акционерные общества — конечно,
они были гораздо проще нынешних, но со своей задачей
справлялись. Их механизм работал так: заранее определялся
достаточный объем вкладов (уставный капитал), который
делился на доли (акции). Так каждая акция приобретала
формальную стоимость.

Уставной капитал
Цена одной акции =
Количество акций

Все желающие могли купить определенное количество


акций и стать таким образом акционерами компании.
25 Закон стартапа www.zarlaw.ru

С возвращением торговых кораблей прибыль распределялась


в соответствии с количеством акций у каждого акционера.
Этот процесс называется распределением прибыли, или выпла-
той дивидендов.

Количество акций у акционера


Доля акционера =
Количество акций у общества

Акции называются ценными бумагами не просто так: номинал


и имя владельца действительно заполнялся чернилами на бу-
маге, а дивиденды платили тем, кто мог предъявить оригинал
документа. Затем акции стали бездокументарными: акции
не печатают, а учитывают так же, как и деньги в банках —
на специальных счетах.
После успешных экспедиций первые акционеры встали
перед выбором: распределить прибыль между собой и закрыть
компанию или вложить часть прибыли в новое путешествие?
Для решения этого вопроса понадобился орган, управляющий
компанией — прежде всего, определяющий, какую часть
прибыли выплатить акционерам. Самое очевидное решение —
собрать акционеров и спросить у них; так появился высший
орган управления в компаниях — общее собрание акционеров,
принимающее решения большинством голосов. Поскольку
акционеров в крупных компаниях очень много и собрать их —
непростая задача, для определения их мнения по текущим
вопросам был создан постоянно действующий орган — совет
директоров, состоящий из представителей акционеров.

Ограниченная ответственность
С появлением первых корпораций встал вопрос ответственно-
сти. Должны ли акционеры расплачиваться за долги «своей»
26 Глава 2. Выбираем форму

компании? Чтобы ответить на этот вопрос, взглянем на клю-


чевые признаки юридического лица:
Собственность. Юридическое лицо может иметь в собствен-
ности офис, компьютер, машину и прочие вещи. Все это
принадлежит не акционерам и директорам, а самому юриди-
ческому лицу.
Воля. Удивительный факт: юридическое лицо считается
полноценным субъектом права; у него есть свои желания, —
иначе говоря, своя воля. Хотя эту волю формируют органы
юридического лица (общее собрание акционеров и совет
директоров), в отдельных ситуациях воля юридического лица
может не соответствовать воле его участников или руко-
водства.

Директор компании собирается совершить риско-


ванную крупную сделку. Он выносит этот вопрос
на общее собрание участников, которое большин-
ством в ³/₄ голосов отказывает. Сделка не совершена,
хотя воля директора и ¹/₄ акционеров была направ-
лена на совершение сделки. Однако в этой ситуации
волей общего собрания, а следовательно, и волей
самого общества в сделке отказано.

Раз юридическое лицо имеет собственность и действует само


(своей волей), то, очевидно, оно должно самостоятельно
отвечать за принятые решения. Этот называется ограниченной
ответственностью: если имущества компании не хватает
для того, чтобы расплатиться с долгами, то за нее не платят
ни акционеры, ни руководство (менеджеры). Максимум,
что акционеры могут потерять, — это деньги, переданные
в самом вначале в обмен на акции.
Юридическое лицо, у которого прекратятся доходы, закончат-
ся деньги и имущество, но останутся долги, станет банкротом.
27 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Такое юридическое лицо придется ликвидировать, после


чего лишь запись в реестре будет напоминать о его прежнем
существовании. Поэтому с осторожностью работайте с ком-
паниями, — когда у них закончатся деньги, спросить будет
не с кого.
Однако нельзя думать, что ограниченная ответственность
защитит акционеров и менеджмент в любом ситуации.
На самом деле, существуют исключения. Так, если директор
попробует обмануть своих контрагентов, совершит мошен-
ничество, к нему применят уголовную ответственность.
Ограничение ответственности корпорации распространяется
только на предпринимательский риск — когда юридическое
лицо действует добросовестно и если терпит крах, то неу-
мышленно.

Бизнес в долях

Помимо ограниченной ответственности у юридического
лица есть еще одно важное преимущество: его можно орга-
низовать совместно с партнерами, определив каждому свою
долю. В отличие от всяческих «понятийных соглашений»,
существующих только на бумаге, юридическое лицо обладает
известной устойчивостью к корпоративным конфликтам. Это
значит, что, если партнер захочет вас обмануть, все простые
лазейки (такие как исправление устава, внесение поправок
в договор, выведение денег со счета) уже перекрыты. В край-
нем случае вы сможете восстановить справедливость с помо-
щью полиции и суда. Рассмотрим несколько ситуаций:

Света и Вася решили открыть автосервис,


не создавая юридическое лицо, а «понятий-
но» разделив вклады. Света купила здание,
28 Глава 2. Выбираем форму

а Вася — оборудование. По стоимости вклады были


равными: всё, казалось бы, по-честному. Однако
через год возле автосервиса проложили федераль-
ную трассу. Поток клиентов сильно вырос, и Света
выгнала Васю вместе с его домкратами на улицу.
Поскольку вклад Светы (здание автосервиса) вырос
в цене, она справедливо решила, что сама сможет
купить все инструменты — без Васи.

Мнение юриста: Света абсолютно права. Здание находится


в ее собственности, зарегистрировано на ее имя, и она имеет
полное право распоряжаться им так, как захочет.

Света и Вася решили открыть автосервис. Скину-


лись поровну и купили помещение и инструмент
напополам, став общими долевыми собственника-
ми. Но через полгода Вася стал выпивать, забивать
на работу, украл запаску из клиентского джипа.
Света пыталась уговорить Васю уйти, но тот назвал
очень большую сумму отступных.

Мнение юриста: Вася совершенно прав — половина иму-


щества принадлежит ему, и никто не может заставить его
продать собственность по неприемлемой цене.

Теперь история с хорошим концом. Света и Вася


решили открыть автосервис. Они зарегистрировали
общество с ограниченной ответственностью,
купили здание и оборудование и передали все
компании, получив равные доли. Что будет дальше?
Если рядом с автосервисом проложат трассу,
их доли одинаково вырастут в цене. Если Вася
29 Закон стартапа www.zarlaw.ru

начнет выпивать, Света сможет выкупить его долю


по справедливой стоимости, а в особо запущенном
случае — сделает это принудительно. Главное, пра-
вильно составить устав компании.

Теперь сравним финансовые (прежде всего налоговые) затраты


на ведение бизнеса: без регистрации, в качестве ИП и в каче-
стве юридического лица. Будем считать, что все налоги платят-
ся исправно, в полном соответствии с законодательством.

Налоги
Физическое лицо — не предприниматель платит 13 % налог
на доходы (НДФЛ). Если гражданин (назовем его Петей) тру-
дится на официальной работе, то эти 13 % вычитаются из его
зарплаты. Если в трудовом договоре значится «100 000 рублей»,
Петя получит 87 000 рублей на карточку, а остальное работода-
тель перечислит за Петю государству.
Если Петя работает самостоятельно (официально нигде
не устроен), то он должен ежегодно подавать в налоговую
инспекцию декларацию — фактически, заявление о своих
доходах. Конечно, многое зависит от порядочности Пети и его
желания делиться информацией с государством. В то же время
налоговая может узнать о его доходах из других источников.

Скажем, участковый постучится в Петину квартиру,


которую снимает подруга Галя. Та покажет участ-
ковому договор аренды с Петей, участковый его
сфотографирует и отправит в налоговую инспекцию.
Через какое-то время налоговики пришлют Пете
«письмо счастья»… Ладно, не будем о грустном.
30 Глава 2. Выбираем форму

Предприниматель платит другой налог. Какой именно —


зависит от его выбора. Самая сложная — общая система
налогообложения (ОСН), к ней относится пугающая аб-
бревиатура «НДС» и прочие подобные вещи. В ОСН входит
несколько налогов, у каждого из которых своя процентная
ставка и налоговая база: имущество, прибыль, добавленная
стоимость и т. д. Считать несколько налогов долго и сложно,
но у крупного бизнеса такие ресурсы есть. Об ОСН мы еще
поговорим в главе «Налоги».

«Упрощенка»

Малый бизнес, включая абсолютное большинство ИП, обычно
выбирает не общую, а упрощенную систему налогообложе-
ния (УСН) — она доступна до достижения установленного
лимита (150 миллионов рублей оборота). УСН предполагает
1–6 % с дохода или 3–15 % с прибыли, ставки варьируются
по регионам. Далее я буду использовать московские (макси-
мальные) ставки: 6 % и 15 % соответственно.
Кстати, вы помните, в чем разница между доходом и прибы-
лью? Доход (оборот, выручка) — это все пришедшие предпри-
нимателю деньги. Прибыль (маржа) — это часть денег, кото-
рая осталась после совершения предпринимателем расходов
(на закупку нового товара, зарплату сотрудникам и прочих).

Предположим, Миша продает бананы. Он купил


бананов на 100 ₽, продал за 150 ₽. На эту сумму —
150 ₽ — Миша купил еще бананов и продал уже
за 250 ₽. Подсчитаем его показатели:
— доход Миши составил 150 + 250 = 400 ₽;
— расходы Миши составили 100 + 150 = 250 ₽;
— прибыль Миши составила (400 − 250) = 150 ₽.
31 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Значит, по УСН Миша заплатит 400 × 6 % = 24 ₽ с дохо-


да или 150 × 15 % = 22,5 ₽ с прибыли.

Какой вариант выгоднее: платить налог с дохода или с при-


были? Это легко посчитать: достаточно определить, что
меньше —15 % прибыли или 6 % дохода. Равновесная
точка — прибыль на уровне 40 % от дохода. Поясним проще:
если с каждых 100 рублей дохода вы кладете себе в карман
более 40 рублей, то вам выгодно платить налог с дохода; если
меньше 40 рублей — с прибыли. Разумеется, точка равнове-
сия в каждом субъекте будет своя из-за разного соотношения
ставок.
Есть еще несколько нюансов:
1. Подсчитывать налог с дохода и отчитываться по нему гораз-
до проще. Налоговая внимательнее следит за предпринима-
телями, которые платят налог с прибыли, потому что при-
быль можно занизить, создав в компании искусственные
расходы. Таким образом, УСН 6 % — это практически нулевые
риски налоговых проверок.
2. В качестве расходов могут быть учтены далеко не все траты.
Так, расходы на оплату труда или приобретение сырья
для производства не вызовут вопросов у налоговой, в то вре-
мя как более спорные вещи, возможно, придется доказывать.
Поэтому, выбирая налог на прибыль, нужно учитывать,
получится ли при подсчете учесть все расходы. Безусловно,
доходы тоже нужно фиксировать (как и зачем — расскажем
в пятой главе).
3. На практике бывают случаи, когда предприниматель выби-
рает налог с прибыли, а прибыли у него нет. Поэтому, если
предприниматель платит налог с прибыли, а прибыли нет,
налог считается как 1 % с оборота.
32 Глава 2. Выбираем форму

Юридические лица

К юридическим лицам применимы все налоговые выкладки,
что я составил для индивидуальных предпринимателей,
за одним важным исключением. ИП — это физическое лицо,
человек. Доходы ИП — это доходы человека. Индивидуальный
предприниматель Вася, заработавший 100 рублей, вправе
после уплаты налогов снять деньги со счета и купить еды
в магазине. Это его, Васина, собственность.
Юридическое лицо имеет все имущество, в том числе прибыль,
в своей собственности, а не в собственности учредителей
или директора. Следовательно, создав компанию, вам недоста-
точно просто заплатить налоги от ее имени, чтобы получить
прибыль. Деньги даже после уплаты налогов останутся на сче-
ту юридического лица и на ваш счет не перейдут.
Чтобы вывести прибыль со счета компании на счет ее учре-
дителя (участника, акционера), требуется провести процедуру
распределения прибыли, иными словами — выплатить диви-
денды. Для этого нужно узнать, не против ли другие участники
и совет директоров, а в ходе распределения еще раз заплатить
налог — уже не на прибыль компании, а на свой доход как фи-
зического лица. С 2015 года с дивидендов платится НДФЛ
по стандартной ставке (13 %), при этом все перечисления
делает сама компания (как при уплате налога с зарплаты).

Сколько налогов вы платите?

Физичекое лицо Индивидуальный Юридическое


фрилансер сотрудник предприниматель лицо

Ставка налога 13 % 13 % 6 % с дохода 6 % с дохода


с доходов с доходов или 15 % с прибыли или 15 % с прибы-
(УСН) ли + 13 % НДФЛ (УСН)

Остаток 87₽ 87₽ 94–99 ₽ 82–86 ₽


с условных 100 ₽ (в зависимости (в зависимости
от ставки) от ставки)
33 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Специальные налоговые режимы (патент, ЕНВД) я не буду


рассматривать — все-таки книга про стартапы. Если ваш
бизнес — «обычный», то есть не высокотехнологичный (быто-
вые услуги, пошив, извоз и т. п.), не лишним будет прочитать
гл.26.3 и 26.5 Налогового кодекса.

Взносы

Помимо налогов государство удерживает с нашего дохода
взносы:
— на будущую пенсию — в Пенсионный фонд;
— на случай аварии на производстве — в Фонд социального
страхования;
— для равного доступа к медицинской помощи — в Фонд обяза-
тельного медицинского страхования.
Эти удержания называются взносами, а не налогами, потому
что государство как бы не забирает деньги, а принудительно
«страхует» вас на эту сумму. Так, при пенсионном страхова-
нии вы страхуетесь от старости, выплачивая в Пенсионный
фонд 20 % со своей ежемесячной зарплаты. С наступлением
пенсионного возраста (страховой случай) государство начнет
по частям выплачивать вам страховую премию — так же, как,
например, по ОСАГО, только премией в данном случае будет
ваша пенсия.

Взносы за сотрудников платит работодатель. Помни-


те Петю, подписавшего трудовой договор с суммой
100 000 ₽? Он получил 87 000 ₽ и, зная, что 13 % у него
забрало государство, вопрошает в социальных сетях:
«На что вы тратите мои налоги?»
Но Петя не знает главного — работодатель потратил
на него не 100 000 ₽, а 130 000 ₽. При этом 22 000 ₽
34 Глава 2. Выбираем форму

он уплатил в Пенсионный фонд в счет Петиной


пенсии; 2900 ₽ — в Фонд социального страхования
на случай, если Петя будет травмирован на рабочем
месте (компенсация и больничный); 5100 ₽ — в Фонд
обязательного медицинского страхования за Петину
возможность лечиться в государственных поликли-
никах. Таким образом, из 130 000 ₽ Петя получил
87 000 ₽ (около 67 %).

Если Петя официально не работает, то и никаких взносов


платить не обязан. В отличие от налогов, государство не тре-
бует от граждан уплаты взносов с частных доходов. Конечно,
можно делать добровольные взносы в пенсионный фонд,
но выгоднее просто положить кровно заработанное на ва-
лютный счет с фиксированным депозитом.

То же самое относится к Пете — участнику юридиче-


ского лица. Если помните, он остается физическим
лицом, несмотря на то, что открыл свою фирму,
а значит, может распределить себе прибыль ком-
пании, выплатить НДФЛ и не уплачивать взносы.
Даже если Петя — директор юридического лица,
а не просто учредитель, в ряде случаев он может
все равно не выплачивать себе зарплату, а выводить
средства через «распределение прибыли» (дивиден-
ды) и платить лишь 13 % налога (Письмо Минфина
России от 19.02.15 № 03-11-06/2/7790).

С индивидуальными предпринимателями все сложнее. Закон


требует от них уплаты взносов за себя даже в отсутствие
наемных сотрудников. Но есть и плюсы. Во-первых, ИП
не обязан платить взносы в фонд социального страхования.
35 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Во-вторых, он платит взносы не с реального дохода, а с ми-


нимального размера оплаты труда (МРОТ) — зарплатного
минимума по стране. То есть ИП платит взносы так, будто
устроился к работодателю на минимально возможную
зарплату.

Так, в 2017 году ИП заплатит взносы в 27 990 ₽ —


как если бы работал за зарплату в 7500 ₽. Если
доходы ИП составят больше 300 000 ₽ в год, он за-
платит еще 1 % от дохода сверху, но в любом случае
не больше ≈190 000 ₽ в год (это соответствует
доходу в 19 млн ₽).

Конечно, тут, как и с налогами, есть ряд нюансов. Например,


налоги по УСН «Доходы» можно сократить на величину
выплаченных взносов (частично или полностью). Для ИП
с оборотом в миллион рублей это даст порядка 30 тыс.₽
экономии. Льготы предусмотрены для ИТ-фирм, в которых
трудится более семи сотрудников, для резидентов особых
экономических зон и т. д.
Вот самая общая таблица:

Сколько взносов вы платите?

Физичекое лицо Индивидуальный Юридическое


фрилансер сотрудник предприниматель лицо

Ставка взносов 0% + 30 % фиксированная: + 30 % к зарплате


к зарплате 27 990 ₽ + 1 % сотрудника;
от доходов, 0 % — если в фирме
превышающих только директор
300 000 ₽
36 Глава 2. Выбираем форму

Регистрация и ведение

Зарегистрировать ИП проще всего: нужно лишь заполнить
заявление и отнести его в налоговую. Для создания юриди-
ческого лица требуется больше документов, подготовить
которые сложнее. Пошлина за регистрацию ИП — всего
800 ₽, за юридическое лицо — 4 тыс.₽. В некоторых случаях
учредители компании вынуждены будут дополнительно
потратиться на нотариуса.
Затраты на текущую деятельность — это прежде всего бух-
галтерия (учет по налогам, взносам и кадровым вопросам).
Готовить и подавать документы можно удаленно: с помощью
онлайн-систем типа «Контур» или через нанятую бухгалтер-
скую фирму.

Расходы на содержание и ведение:

Физичекое лицо Индивидуальный Юридическое


фрилансер предприниматель лицо

Регистрация 0% 800 ₽ пошлина 4000 ₽ — пошлина


От  1200 ₽ — нотариус
(опционально)
От 10 000 ₽ — подготов-
ка документов
юридической фирмой
(минимум)

Бухгалтерия 0% 750 ₽–2000 ₽ 750 ₽–2000 ₽ в месяц —


в месяц — удаленная удаленная бухгалтерия;
бухгалтерия; 5000 ₽ в месяц —
5000 ₽ в месяц — бухгалтер на аутсорсе
бухгалтер на аутсорсе

Банк от 1000 ₽ в год — от 500 ₽ в месяц — от 1000 ₽ в месяц —


личный счет+ карта личный + расчетный расчетный счет
счет и карта

Итак, ИП идеален, если нужна простая быстрая регистрация


и не хочется переплачивать при распределении прибыли.

37 Закон стартапа www.zarlaw.ru

С другой стороны, юридическое лицо позволяет вести бизнес


совместно, дает ограничение ответственности и еще ряд до-
полнительных преимуществ. Каких?

Инвестиции и управление
Индивидуальному предпринимателю гораздо сложнее офор-
мить инвестиции, ведь у него нет акций или долей, которые
можно передать инвестору. Максимум, на что можно рассчи-
тывать, — это хитрый договор займа, по которому предпри-
ниматель возьмет деньги на развитие (чаще — банковский
кредит, который нужно возвращать с большими процентами).
Впрочем, при наличии инвестора зарегистрировать фирму —
дело одной недели.
ИП удобен, когда не нужно расширяться. Зачем тратить время
на сложную систему корпоративного управления, если, к при-
меру, продаешь вареную кукурузу на пляже? Другое дело,
когда бизнес усложняется, масштабируется и приходится
контролировать финансовые потоки со всего черноморского
побережья. В юридическом лице можно создать специальный
орган коллективного управления — совет директоров. В нем
найдется место и для профессионального аудитора, и для ге-
нерала полиции в отставке.

Ответственность ИП
По Интернету гуляет миф, что «ИП — это разорение, чуть-
чуть задолжаешь, и снимут последнюю рубаху». На самом
деле неограниченную ответственность ИП часто преувели-
чивают. Да, он действительно отвечает по долгам всем своим
38 Глава 2. Выбираем форму

имуществом, ведь в отличие от компании ИП не может


отделить имущество «для бизнеса» от имущества «для жиз-
ни». ИП рискует всем, но! Не более, чем обычный гражданин.
Задумайтесь: мы постоянно рискуем своим имуществом.
Зазеваешься за рулем, ударишь «Порш» — и прощай, квар-
тира; упадет с подоконника цветочный горшок на голову
соседу снизу — то же самое + казенный дом на пару лет.
Не-предприниматели редко оценивают окружающие риски,
предпочитая их игнорировать.
Так вот, если ИП «не ставит цветочный горшок на подоко-
ник» (не берёт кредиты, не хранит большие партии товара
на реализацию, не ведет опасные работы и т. д.) — он может
спать спокойно. Так, ИП, занимающийся разработкой
и внедрением софта (то есть выполнением работ), имеет
мало шансов залезть в долги. Штрафы и пени сравнительно
небольшие, а в отношениях с государством риски покроет
банковская гарантия. Опять же, последнюю рубашку кре-
диторы не снимут — нельзя забрать единственное жилье
(пока — даже если это вилла), а также мебель, одежду,
еду. Не отнимут ордена и «племенных животных» (кот
не считается).
Вывод: неограниченная ответственность ИП — это не всегда
зло. В некоторых видах бизнеса она не сильно мешает и ком-
пенсируется достоинствами ИП. О чем я говорю?

Дополнительные преимущества ИП
ИП гораздо проще воспользоваться заработанными сред-
ствами. Достаточно завести расчетный счет и переводить
с него деньги себе на карту. Прибыль же юридического лица,

как вы помните, распределяется по специальной процедуре:
раз в три месяца, с согласия остальных участников, с 13 %
налогом.

У индивидуального предпринимателя больше льгот

и бонусов по городским программам поддержки малого

39 Закон стартапа www.zarlaw.ru

бизнеса. Почитайте на сайте своего региона про поддержку


предпринимателей, там бывают очень интересные вещи
вроде бесплатной аренды помещений, софинансирования
(государственный рубль на рубль ИП) и т. д.
ИП тоже может применять ОСН (общую систему налогообло-
жения). Это актуально для торговли и b2b в целом. Правда,
такой бизнес предполагает большие обороты и, соответ-
ственно, потенциальные долги; соответственно, ограничен-
ная ответственность становится критичной. Поэтому ИП,
работающие по ОСН, встречаются редко.
В большинстве регионов впервые зарегистрированным ИП
предоставляются налоговые каникулы, то есть в определен-
ных сферах первые пару лет они не платят налоги. Правда,
это не распространяется на взносы, а также на предприни-
мателей, работающих по ОСН.
Когда юридическое лицо ликвидируют, оно исчезает навсег-
да. Из-за этого государство тщательно проверяет каждый
случай: не осталось ли невыплаченных налогов, недоволь-
ных сотрудников или обиженных кредиторов. В отличие
от компании, ИП не исчезает, а остается в доступности
как для кредиторов, так и для государства, поэтому при за-
крытии его практически не проверяют. Если работников
не было, ИП просто пишет заявление в ИФНС и продолжает
жить, как обычный гражданин (выплачивая 13 % НДФЛ
вместо 6 % УСН).
Административные штрафы. Их платят все: Несданная
отчетность, ошибки в кассовых операциях, неправильное
ведение трудовой книжки и прочее — совершенно невоз-
можно вести бизнес без штрафов (если ты не бухгалтер). Так
вот: штрафы, предусмотренные для граждан, намного ниже,
чем штрафы для организаций; ИП относится к гражданам
и штрафы для него ниже в десятки раз.
ИП регистрируется по домашнему адресу, в отличие, на-
пример, от акционерного общества. Чтобы прийти к ИП
40 Глава 2. Выбираем форму

с обыском, необходимо иметь решение суда (не то чтобы это


было основной причиной становиться ИП, но все же).
Итак, к чему мы пришли? Юридическое лицо приспособлено
к ведению бизнеса в долях. В качестве дополнительного
бонуса предлагается ограниченная ответственность. Однако
для государства предпочтительнее ИП: их легче контролиро-
вать и невозможно потерять. Поэтому условия регистрации,
ликвидации и прочих бюрократических процедур у ИП про-
ще. Так что подумайте над тем, нужна ли вам ограниченная
ответственность ценой сложной ликвидации и ограничений
по выводу денег.
03. Регистрация
Видео к разделу:
Регистрация ИП и ООО
youtu.be/5vMq0ZhBrpY

Статьи по теме:
Регистрация ИП в Москве
nalog.ru/rn77/ip/interest/reg_ip/petition/
Регистрация юридического лица в Москве
nalog.ru/rn77/yul/interest/reg_yl/register
43 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Регистрацией ИП и коммерческих юридических лиц занима-


ется Федеральная налоговая служба (ФНС России). В каждом
крупном городе ФНС имеет небольшие отделения для граждан
и юридических лиц и одно большое — для регистрации. В Мос-
кве компании регистрируются в ИФНС № 46, знаменитой
«сорок шестой налоговой».
С регистрацией ИП вы легко разберетесь сами, поэтому на ней
подробно останавливаться не будем. Достаточно заполнить
форму Р21001 и лично принести ее в налоговую или в МФЦ,
и через три дня вы получите вожделенный статус.
С юридическим лицом сложнее. Регистрацию акционерного
общества (АО) или некоммерческой организации проще
поручить специализированной фирме — очень уж много там
нюансов. А вот с обществом с ограниченной ответственностью
(ООО) вполне реально управиться самому.

Формы для регистрации и отдельные элементы


процедуры очень часто меняются (как минимум
раз в год). Моя книга тоже могла устареть — прежде
чем пользоваться инструкцией, перепроверьте
ее по официальному сайту nalog.ru. Совет бывалого —
не доверяйте чек-листам и шаблонам на сайтах
регистраторов без перепроверки.

Название и доли

Прежде всего определитесь с тем, кто будут учредителями
фирмы и в каких долях. Отдельные права по управлению мож-
но перераспределять в рамках договора между участниками
общества (корпоративного договора), но с процентами лучше
определиться сразу. Учтите, что доля в 50,1 % дает право при-
нимать большинство решений в рамках текущей деятельности
44 Глава 3. Регистрация

(в том числе по выводу средств из компании), а доля в 66,7 %


дает право делать вообще все, кроме реорганизации / ликвида-
ции общества и перераспределения долей.
Теперь о названии. Здесь можно особо не стараться, в России
названия часто совпадают и это не проблема, пока вы наме-
ренно не притворяетесь организацией-конкурентом.
Вопросы названия и долей фиксируются в решении о созда-
нии, которое принимают учредители. После регистрации
учредители становятся участниками общества и управляют
им уже в новом качестве (об этом речь пойдет в следующей
главе). Название, доли и вообще все параметры юридическо-
го лица впоследствии можно будет поменять, но для этого
потребуется согласие большинства или даже всех участников
общества.

Адрес

Второй шаг — выбор адреса, по которому будет находиться
директор. Этот адрес и станет местом регистрации всего об-
щества (в обиходе его называют «юридическим адресом»). ООО,
в отличие от АО, можно регистрировать в жилом помещении.
Это дает определенные преимущества, например при внезап-
ном визите налоговой проверки (можно не открыть ей дверь).
Конечно, серьезные контрагенты не оценят юридический
адрес типа «улица Пушкина, дом Колотушкина», но на этот
случай существуют лайфхаки наподобие: «Указывать в догово-
ре абонентский ящик вместо адреса».
Другой вариант для начала — адрес «только для налоговой».
По сути, это почтовый адрес в бизнес-центре, сотрудники
которого пересылают вам поступающую почту, а реальное ра-
бочее место дают только на время проверок или переговоров.
В Москве подобная услуга стоит от 20 тыс.₽ в год, в регионах
45 Закон стартапа www.zarlaw.ru

иногда проще и дешевле снять реальный угол в нежилом


помещении. На всякий случай проверьте адрес в системе
fias.nalog.ru — существует ли он.
Описанные «формальные» адреса балансируют на грани
закона, но тем не менее не запрещены. Когда же владельцы
офисов становятся слишком жадными и регистрируют
на квадратном метре сотню фирм-однодневок, адрес попа-
дает в списки адресов массовой регистрации. Такой покупать
ни в коем случае нельзя, он притянет налоговиков, как маг-
нит, причем почувствуете вы это уже на этапе регистрации.
Проверить свой адрес по базе массовых можно на сайте
service.nalog.ru/addrfind.do.

Пакет документов

Для регистрации требуется следующий пакет документов:
1. Заявление по форме № Р11001 в одном экземпляре. Заполнять
заявление лучше с помощью официальной программы ФНС
или раздела на их сайте:
www.nalog.ru/rn77/program/5961277/
service.nalog.ru/gosreg
В заявлении вам понадобится указать ОКВЭДы — коды,
означающие сферу вашей будущей деятельности. Они нужны
для статистики, отчетности и получения лицензий. Если
вы решите заняться чем-то еще, отсутствие ОКВЭДа само
по себе не станет препятствием, но поступления по нехарак-
терным видам деятельности могут вызвать вопросы у ваше-
го банка.

Будьте внимательны! С 10 июля 2016 года дей-


ствует новый ОКВЭД 2 (КДЕС ред. 2).
46 Глава 3. Регистрация

2. Устав ООО в двух экземплярах (один останется в налоговой,


второй с отметкой вернут вам). Ни устав, ни заявление проши-
вать не обязательно, можно скрепить скрепкой — в налоговой
прошьют.
Если не хотите писать устав с нуля или обращаться к юристам,
его можно сделать по образцу (только выбирайте образцы по-
новее). Обязательно проверьте, чтобы устав позволял общему
собранию участников принимать решения «с использованием
специальных технических средств», иначе каждое решение
по компании придется заверять у нотариуса.
3. Решение о создании, оформленное решением (если учредитель
один) или протоколом собрания учредителей (если их не-
сколько). Изготовьте его как минимум в двух экземплярах,
один из которых оставьте у себя. Реквизиты этого документа
должны быть указаны на первой странице устава.
4. Квитанция об оплате государственной пошлины — 4 тыс.₽
Оплатить также можно на сайте налоговой:
service.nalog.ru/gp2.do
5. Документы на помещение, в котором ООО будет зарегистриро-
вано. Хотя, строго говоря, по закону они не требуются, на прак-
тике без них налоговая скорее всего откажет в регистрации
из-за «недостоверных сведений». Чтобы этого избежать, доста-
точно наличия гарантийного письма от собственника и копии
свидетельства о праве собственности с указанием адреса.
6. Заявление о выборе упрощенной системы налогообложения мож-
но подать сразу, а можно донести в течение месяца. Проще —
сразу.

Лайфхак: если хотите подать документы с первого


раза, прочитайте требования налоговой по заполне-
нию форм (Приложение № 20 к приказу ФНС России
от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25@). Так вы благо-
получно избежите 95 % ошибок новичков наподобие
двусторонней печати или синей ручки.
47 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Нотариус

Документы на регистрацию можно подать как в электронном
виде (через нотариуса), так и в бумажном (через представителя
или лично).
В первом случае вы относите пакет нотариусу, он проверяет их,
подписывает своей электронной подписью и отправляет в ФНС.
Процедура в целом потребует чуть больше времени и денег,
зато не придется стоять в очереди в налоговой.
При подаче документов в бумажном виде вы можете отпра-
вить в налоговую своего представителя — тогда, опять же, при-
дется зайти к нотариусу, чтобы заверить заявление и сделать
доверенность. Сразу сделайте копию доверенности — первый
экземпляр у вас заберут при подаче документов, и получить
по ней результат вы не сможете.
Если вы готовы регистрироваться лично, то можно обойтись
вообще без нотариуса — попросите только кого-нибудь прове-
рить документы, чтобы из-за допущенной ошибки не потерять
пошлину. После этого езжайте со всем пакетом документов
прямо в ФНС. Если вы не единственный учредитель, возьмите
с собой партнеров.
Существуют также менее популярные варианты: отправить
документы почтой или зарегистрировать компанию через го-
сударственный банк.

Выдача

Налоговая примет документы и выдаст расписку. Останется
следить за ходом регистрации на сайте
service.nalog.ru/uwsfind.do или сразу на egrul.nalog.ru.
Если все будет в порядке, то через три дня по расписке (и дове-
ренности, если подавали по ней) вы получите:
48 Глава 3. Регистрация

— устав с отметкой ФНС — если подавали документы в бумаж-


ном виде;
— лист записи в ЕГРЮЛ (с 1 января 2017 года такие листы выда-
ются вместо свидетельств о регистрации на бланках);
— свидетельство о постановке на учет (тоже на обычном листе
А4 вместо бланка).
Эти документы пригодятся в банке при открытии счета; лучше
их не терять.
После выдачи можно сделать печать с названием фирмы.
На печати не обязательно указывать город, ОГРН или логотип
компании. С недавних пор печать вообще перестала быть обя-
зательной для ООО и АО. Я все же рекомендую по традиции
обзавестись печатью: еще не все привыкли к нововведениям.

Расчетный счет
Последний шаг — открыть расчетный счет в банке, чтобы
принимать и отправлять платежи. С развитием электронного
банкинга близость офиса уже перестает быть определяющим
фактором. Нужно смотреть на:
— стоимость услуг (за поручение и за месяц);
— функционал «Клиент-Банка»;
— взаимодействие банка с системами удаленной бухгалтерии
(если вы планируете ими пользоваться);
— оперативную поддержку;
— адекватность валютного контроля и сотрудников вообще.
Наверняка вы слышали про «предпринимательские» банки,
которые пользуются популярностью у малого бизнеса. Если
поблизости есть такое отделение, имеет смысл открыть счет
в нем.
Через несколько дней вам откроют расчетный счет; инфор-
мировать налоговую об этом уже не нужно. В течение четырех
49 Закон стартапа www.zarlaw.ru

месяцев вы должны перевести на расчетный счет уставный


капитал (его размер прописан в уставе). Эти деньги можно
будет тратить так же, как и остальные средства на счету.
04. Корпоративное
управление

Видео к разделу:
Корпорации: акционерное общество
youtu.be/y9kuilKPF_M
Корпорации: общество с ограниченной
ответственностью
youtu.be/yQKK6Dsjl4g
Директор
youtu.be/pw9YeMU7OgA
Эмиссия ценных бумаг
youtu.be/DNW0T839auw
Экстраординарные сделки
youtu.be/gicmtGZbfpU

Статьи по теме:
Акции и опционы для владельцев стартапов
ru.scribd.com/document/102952551
51 Закон стартапа www.zarlaw.ru

В России, как и во всем мире, существуют десятки форм


юридических лиц. Основные различия:

1. ответственность (ограниченная или неограниченная);
2. корпорации, основанные на членстве, или унитарные органи-
зации, не основанные на членстве;
3. частные формы организаций и публичные — государственные
и муниципальные;
4. коммерческая или некоммерческая направленность;
5. разные принципы налогообложения (не в России);
6. наличие «пакетов акций» в процентах или, наоборот, полное
равенство участников и т. д.
Добавим сюда устаревшие формы (в которых до сих пор рабо-
тают сотни юридических лиц) и получим огромное разноо-
бразие. Честно говоря, мало кто знает, сколько их существует
всего; даже студенты юридических факультетов не изучают
все. Существуют даже такие формы, в которых создано лишь
несколько организаций.
Мы ограничимся только «полезными» (в рамках курса) видами
юридических лиц — коммерческими корпорациями с огра-
ниченной ответственностью. К ним относятся акционерное
общество (АО) и общество с ограниченной ответственностью
(ООО); законодательство называет две эти формы «хозяй-
ственными обществами». Можно вести бизнес и в другой
форме (например, в форме некоммерческой организации
или хозяйственного товарищества), но они очень специфичны
и заслуживают отдельного посвящения.
АО и ООО дают предпринимателю ограниченную ответствен-
ность, то есть он не отвечает по обязательствам общества
своим имуществом. По этой причине, во-первых, обе формы
сверхпопулярны в России: 80 % зарегистрированных юриди-
ческих лиц относится к ООО, 5 % — к АО, остальные — преи-
мущественно к некоммерческим организациям. Во-вторых,
складывается специфическая «договорная дисциплина»:
любой предприниматель вынужден держать в уме, что его
52 Глава 4. Корпоративное управление

отношения с контрагентом ничем не защищены и тот в лю-


бой может отказаться от исполнения договора. В результате
нормой в обороте стали высокие авансы — 50–80 %.
Кратко рассмотрим обе формы, их преимущества и недо-
статки.

Общество с ограниченной
ответственностью
Как мы уже знаем, учредить ООО легко, для этого потребу-
ется три дня и от 10 до 25 тысяч рублей. Доли участников
ООО закреплены в открытом реестре ЕГРЮЛ (egrul.nalog.ru).
С недавних пор все изменения в этом реестре (залог долей,
выход и смена участника) проверяются нотариусом. Это
сильно снизило риск подделки документов и рейдерства,
а открытость реестра позволяет легко проверить любого
контрагента.
Корпоративное управление в ООО очень простое, даже,
можно сказать, примитивное. Решения принимаются
простым большинством. Часть решений требует одобрения
²/₃ участников, а некоторые принимаются только единоглас-
но. Нет никаких особых требований к проведению общего
собрания участников, не обязателен совет директоров
или аудитор. Фактически, ООО может прекрасно функци-
онировать, имея лишь одного участника (он же директор
и единственный сотрудник), что очень удобно на раннем
этапе бизнеса. Однако если бизнес сложно структурирован
(например, есть опционный пул, корпоративный договор
с участием инвестора), простота ООО играет скорее негатив-
ную роль.
53 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Акционерное общество

АО устроено сложнее: здесь права участников привязаны
не к зафиксированным в реестре долям, а к ценным бума-
гам — акциям (соответственно, участники АО называются
акционерами). Акции «бездокументарны», то есть в реальности
это лишь записи на счетах у специальных частных реги-
страторов. Принадлежность акций конкретным акционерам
не указана в ЕГРЮЛ: там можно найти лишь общее количество
акций АО.
Когда один участник акционерного общества хочет передать
свои акции другому, он составляет договор и передает его
регистратору общества, а тот уже переводит акции со счета
на счет. Это существенно проще, чем поход к нотариусу в слу-
чае с ООО: смена акционеров АО может происходить постоян-
но и непрерывно, для этого не требуется каждый раз вносить
записи в ЕГРЮЛ. Акциями удобно владеть, не принимая уча-
стия в управлении, а лишь получая прибыль (дивиденды) — это
называется портфельным инвестированием.
По тем же причинам АО — предпочтительная форма для круп-
ного бизнеса, в том числе подходящая для огромных кор-
пораций с тысячами акционеров. Ее также легко «настроить
под себя» с помощью вариативных соглашений: создать
сложную структуру управления или заключить соглашения
о различном порядке голосования по тем или иным вопросам;
создать несколько видов акций с разным порядком голосова-
ния и т. д. В АО нет многих ограничений, свойственных ООО,
например, предела в 50 участников общества.
Главный недостаток АО — они обходятся дороже, чем ООО.
Так, для АО обязателен ежегодный аудит, который стоит де-
нег. Также процедура регистрации АО занимает не в пример
больше времени (больше месяца) и стоит дороже из-за хлопот
с выпуском акций (ценные бумаги дополнительно регистри-
руются в Банке России).
54 Глава 4. Корпоративное управление

Помимо простого АО, в России существует форма публичного


акционерного общества (ПАО). ПАО требуют дополнительных
действий при регистрации и предназначены в первую оче-
редь для публичного размещения (продажи акций всем же-
лающим). Вы наверняка про них слышали: ПАО «Сбербанк»,
ПАО «Роснефть» постоянно появляются в новостях. Далее
я буду писать про АО, имея в виду простые (непубличные)
общества. Если вы захотите создать ПАО, сразу обращайтесь
к юристам.
Итак, для любого стартапа в России подходят две формы
юридического лица: ООО и АО. Общество с ограниченной
ответственностью проще зарегистрировать и вести, поэтому
оно удобно для малого бизнеса. Акционерное общество
сложнее и дороже, но в нем можно реализовать сложные
инвестиционные структуры. Считается, что в будущем именно
АО станут самой распространенной формой для привлечения
венчурных инвестиций.

Корпоративное управление
И акционерное общество, и общество с ограниченной от-
ветственностью являются корпорациями, так как у них есть
«членство». Это означает, что участники ООО и акционеры АО,
не являясь собственниками имущества компании, тем не менее
имеют в отношении нее определенные (корпоративные) права,
и объем этих прав зависит от доли участия в капитале ком-
пании. Так члены вправе управлять компанией, участвовать
в распределении прибыли (право на дивиденды), знакомиться
с внутренними документами компании и т. д.
Участниками общества могут быть как физические, так
и юридические лица. Участие одной компании в другой
позволяет создавать большие цепочки из взаимозависимых
55 Закон стартапа www.zarlaw.ru

фирм — такая структура называется холдингом. Структуры



из юридических лиц используются в разных целях: для оп-
тимизации налогообложения, создания многопрофильных
компаний, компенсации несовершенств российского корпо-
ративного законодательства.

Уставный капитал
Процент участия зависит от того, сколько денег член обще-
ства вложил в его уставный капитал. Уставный капитал —
величина формальная и определяет прежде всего распре-
деление прав между членами общества, а ни в коем случае
не реальный объем его активов. Минимальный уставный
капитал — 10 тыс.₽ для ООО и непубличных АО. Большинство
компаний придерживается этой суммы и не увеличивает
капитал, если только это не требуется по условиям лицензии
(так, для банковской лицензии уставный капитал должен
быть чрезвычайно большим).
Как уставный капитал связан с распределением долей?

Вася и Петя учредили ООО «Белое и пушистое». Вася


внес в уставный капитал 6000 ₽, а Петя — 4000 ₽.
Значит, у Васи доля будет 60 %, а у Пети — 40 %.

У акционерных обществ уставный капитал определяется как:

Номинальная стоимость акций × количество акций

Акционерное общество «Жги» имеет 100 акций


номинальной стоимостью 200 ₽ каждая. Его устав-
ный капитал — 20 000 ₽.
56 Глава 4. Корпоративное управление

У Сергея 25 акций АО «Жги», у Светы — 75. Номи-


нальная стоимость пакета Сергея: 5000 ₽ (25 × 200 ₽),

Светы — 15 000 ₽ (75 × 200 ₽).

Значит, доля Сергея — 25 % (25/100), доля Светы — 75 %
(75/100) соответственно.

Уставный капитал может увеличиваться или уменьшаться


(не ниже минимума). В ООО это происходит простым изме-
нением зафиксированного в уставе числа — соответственно,
участники должны доплатить обществу разницу между старым
и новым размером.

ООО «Белое и пушистое» увеличивает уставный


капитал с 10 000 ₽ до 30 000 ₽. Вася и Петя должны
пропорционально довнести: Вася — 12 000 ₽,

Петя — 8000 ₽.

В АО, чтобы увеличить уставный капитал, нужно увеличить


номинальную стоимость акций или их количество. Первый ва-
риант используется, когда не нужно менять состав акционеров
(у каждого просто увеличится номинальная стоимость доли);
второй вариант подойдет, если общество привлекает инвестора.

АО «Жги» привлекает инвестора. Сергей и Света


договариваются, что у него будет пакет акций
в 33,3 %. «Жги» вдобавок к имеющимся 100 акциям
выпускает еще 50 штук той же номинальной стои-
мостью — 200 ₽ каждая. Уставный капитал АО «Жги»
теперь составляет 30 000 ₽.
Инвестор Иван Иванович выкупает у общества
«Жги» 50 свежевыпущенных акций за 10 000 ₽
(остальные инвестиции он перечислит позже).
57 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Теперь его доля составляет 33,3 %. Несмотря


на то что и у Сергея, и у Светы на руках осталось
то же количество акций той же номинальной
стоимости, их доля в компании уменьшилась.
Теперь у Сергея: 16,6 % (25/150); у Светы: 50 % (75/150).
Этот эффект называется «размытием долей».

Отчуждение долей

Когда компания привлекает нового участника, оптимальный
вариант — увеличить уставный капитал и передать ему
образовавшуюся «свободную» долю. Во-первых, тогда деньги
попадут в компанию напрямую (важно, если речь идет об ин-
вестициях); во-вторых, доли остальных участников поровну
«размоются» (уменьшатся).
Однако чтобы продать долю, совсем необязательно менять
уставный капитал. Достаточно найти покупателя, договорить-
ся о цене и соблюсти формальности. В АО требуется составить
передаточное распоряжение, в ООО — соблюсти условие
о преимущественном праве и засвидетельствовать договор
у нотариуса.
Отдельно остановимся на преимущественном праве. Это
ограничение, которое обязательно применяется во всех ООО,
а также по желанию учредителей может вводиться в непублич-
ных АО. Суть преимущественного права следующая: перед
продажей доли третьему лицу (не участнику общества) нужно
получить отказ остальных участников от покупки на тех же
условиях. Иными словами, действующие участники общества
всегда имеют преимущество перед потенциальными.
Раньше для того, чтобы обойти это правило, использовалось
множество махинаций. Сейчас практически все лазейки в за-
конодательстве перекрыты, и с преимущественным правом
58 Глава 4. Корпоративное управление

в ООО придется смириться. Оно защищает общество


от бесконтрольного умножения участников и таким образом
снижает вероятность корпоративного конфликта.

Вася собирается выйти из ООО «Белое и пушистое».


Он хочет продать долю своему другу Тимуру по цене
150 000 ₽. Но сначала он должен спросить другого
участника Петю, не хочет ли тот выкупить его долю
первым за ту же цену (150 000 ₽).
Если Петя согласится, Вася должен будет продать
долю ему, а если нет — долю купит Тимур.

Выход из общества с ограниченной ответственностью


можно ужесточить еще сильнее, заменив уставом преимуще-
ственное право на обязательное разрешение. Это означает,
что участники смогут запретить выходящему продавать
свою долю кому-либо. Впрочем, и в такой ситуации нельзя
«заблокировать» участника в обществе: закон дает ему право
в безвыходной ситуации «сдать» долю самому обществу, по-
лучив эквивалентную часть активов. Впоследствии эта доля
будет перераспределена между участниками или погашена
(с уменьшением уставного капитала).

Общее собрание
Высшим органом управления в компании является общее
собрание: участников — в ООО и акционеров — в АО. Оно
принимает ключевые решения:
— изменение устава;
— реорганизация или ликвидация общества;
— распределение прибыли (выплата дивидендов) и т. д.
59 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Общее собрание проводится как минимум один раз в конце


каждого года. Оно может быть проведено и вне графика —
по требованию 10 % участников, по результатам проверки
ревизора / аудитора, а в определенных случаях — по требова-
нию совета директоров или генерального директора.
Решения на общем собрании принимаются, исходя из доли
участия того или иного члена. Чем больше процент, тем боль-
ше возможностей:
— участник с 50,1 % голосов может в одиночку принять практиче-
ски все «не самые важные» решения в ООО и АО;
— участник с 66,7 % в ООО может принять практически все реше-
ния (не может только ликвидировать общество или изменить
соотношение чужих долей);
— участник с 75,1 % в АО может делать вообще все, если в уставе
нет дополнительных ограничений.
Почему в акционерных обществах процент выше? Дело в од-
ном принципиальном различии между общими собраниями
в ООО и в АО. В обществе с ограниченной ответственностью
решение принимается исходя из доли участника в обществе
в целом. То есть если на собрании проголосовало менее 50 %
участников — они не смогут принять никакого решения хотя
бы в силу того, что не наберут нужного количества голосов
от общего числа.
В акционерном обществе обычно очень много участников,
и собрать их всех сложно. Поэтому на общем собрании АО
считаются голоса только присутствующих, но при этом собра-
ние правомочно, только если на нем присутствует более 50 %
участников. Эта цифра (50 %) называется «кворум»; для неко-
торых ситуаций он еще ниже, если с первого раза провести
собрание не получается или если общество очень большое.

АО «Жги» проводит внеочередное общее собрание


акционеров по вопросу изменения устава. По за-
кону для этого требуется не менее 75 % голосов.
60 Глава 4. Корпоративное управление

Иван Иванович с 33 % акций на общее собрание


не пришел, но оставшихся долей Сергея и Светы
(в совокупности 66,7 %) хватит для кворума (50 %).
Поскольку считаются только голоса пришедших,
Сергей и Света, проголосовав «за», наберут 100 %
голосов и смогут принять любое решение. При этом
у них в общей сложности лишь 66,7 % акций компа-
нии (менее 75 %).

Система, принятая в ООО, в большей степени гарантирует


защиту от мошенников, так как решение физически не-
возможно принять без большинства. В АО система общих
собраний гораздо более громоздкая и формализованная.
Помимо подсчета голосов присутствующих и кворума, общие
собрания в АО осложняются обязательным присутствием но-
тариуса или регистратора, который ведет реестр акционеров.

Участник ООО «Белое и пушистое» Тимур с долей


в 60 % решил обмануть Петю с 40 %. Тимур дождался,
когда Петя уехал на восхождение в Гималаи,
и провел общее собрание без него. Однако Тимур
не учел, что, во-первых, в ООО основные решения
требуют ²/₃ и более голосов участников; во-вторых,
решения принимаются большинством голосов
от общего числа участников, а не от числа пришед-
ших на собрание. Значит, не важно, присутствовал
Петя на общем собрании или нет, — Тимур все равно
сможет принять только те решения, который требу-
ют простого большинства (50 % + один голос).

Участники могут заранее договориться о том, чтобы голосо-


вать определенным образом при наступлении определенных
61 Закон стартапа www.zarlaw.ru

условий — например, единогласно одобрить выпуск допол-


нительных акций, когда в компанию придет инвестор. Такой
договор между членами общества называется корпоратив-
ным договором.

Совет директоров
Поскольку созывать общее собрание довольно хлопотно,
для решения текущих вопросов управления можно создать
специальный совет из представителей акционеров — совет
директоров, или наблюдательный совет.
Совету директоров можно передать большую часть пол-
номочий общего собрания: одобрение сделок, создание
дочерних компаний, открытие филиалов, утверждение
аудитора или ревизора, принятие внутренних документов,
размещение облигаций, а в АО — даже увеличение уставного
капитала (дополнительный выпуск акций или изменение
номинальной стоимости). В акционерных обществах совет
обычно занимается и сложной процедурой созыва общего
собрания.

Генеральный директор
Генеральный директор компании – уже не коллегиальный
управляющий орган, как общее собрание или совет директо-
ров. Закон называет его «исполнительным органом», то есть
директор — исполнитель решений собственников; не «мозг»
юридического лица, а его «руки». В компетенцию директора
не входят вопросы стратегического развития общества,
утверждения годового отчета и т. д.
62 Глава 4. Корпоративное управление

Однако в бытовом смысле директор, конечно, управляет.


Он действует от имени общества (подписывает все докумен-
ты, выдает доверенности, заключает договоры, подписывает
акты), и стороной таких документов становится общество
в целом. Он издает внутренние документы общества (при-
казы, положения) и руководит работниками, премирует
их и наказывает. Наконец, общество регистрируется по место-
нахождению его директора.
Директором компании может быть любое лицо, причем даже
юридическое («управляющая компания»). Однако в неболь-
ших компаниях функции директора чаще всего выполняет
один из учредителей. В крупных компаниях вместе с дирек-
тором может действовать специальный орган (правление),
принимающий исполнительные решения путем голосо-
вания, а с 2014 года в законе появился еще один вариант:
несколько директоров, действующих каждый в рамках своих
полномочий.
Следует различать директора в смысле корпоративного управ-
ления (директор — орган компании) и директора — сотрудни-
ка компании (того, с которым заключен трудовой договор).
Директор как орган компании — обязателен. Его данные
указываются в заявлении при регистрации, а затем директора
можно будет лишь поменять на другого (отказаться от дирек-
тора нельзя). При этом трудовой договор заключать необя-
зательно, если в компании больше нет сотрудников. В таком
случае можно сэкономить на взносах и сократить количество
бумаг. В такой ситуации в компании есть директор-орган,
но нет директора-сотрудника.

Директор ООО «Белое и Пушистое» Альберт поссо-


рился с участниками ООО и уволился из компании
по собственному желанию. При этом участники
еще месяц не могли договориться о кандидатуре
нового директора и о том, кто понесет документы
63 Закон стартапа www.zarlaw.ru

в налоговую. В результате Альберт в течение месяца


оставался директором компании и был указан
в ЕГРЮЛ, хотя уже не являлся ее сотрудником.

За все принятые на своем посту решения директор несет


ответственность:
— уголовную — за растрату средств компании, мошенничество,
преднамеренное банкротство и прочие преступления;
— административную — его могут оштрафовать или дисква-
лифицировать за ряд проступков (например, за невыплату
заработной платы);
— дисциплинарную — его, как и любого сотрудника, могут
уволить;
— гражданско-правовую (имущественную) — отвечает
за убытки компании, если действовал «недобросовестно
или неразумно».
Помимо ответственности постфактум существует и механизм
предварительного контроля над действиями директора. Это
механизм дополнительного согласования экстраординарных
сделок — то есть сделок, которые выходят за рамки обычной
деятельности компании.
Законодательство выделяет два вида экстраординарных сде-
лок: крупные сделки и сделки с заинтересованностью.
Крупные сделки — это сделки, стоимость которых превышает
25 % от активов общества. Их необходимо одобрять на засе-
дании совета директоров или на общем собрании. Сделка,
которая обходится «дороже» 50 % активов общества, одобря-
ется только общим собранием независимо от наличия совета
директоров.
Сделки с заинтересованностью — это сделки, стороны кото-
рых связаны: две компании с одним директором, компания
отца с компанией сына и т. д. С 2017 года о сделках с заин-
тересованностью достаточно сообщать совету директоров
64 Глава 4. Корпоративное управление

и участникам общества — если претензий к сделке нет, одо-


брять ее необязательно.
Обратите внимание: в уставе компании можно прописать
дополнительные требования к экстраординарным сделкам,
например, понизить порог крупных сделок или потребовать
согласования всех сделок определенного вида — вроде креди-
тов или пожертвований. Проверяйте устав контрагента, чтобы
не пропустить экстраординарную сделку!

В уставе может быть прописано нечто подобное:


К крупным сделкам ООО «Ромашка» относятся:
— сделки стоимостью свыше 25 % активов общества;
— сделки стоимостью более 1 млн ₽;
— а также все сделки, связанные с отчуждением
или приобретением объектов интеллектуальной
собственности.

Сделки, не одобренные должным образом, легко оспорить.


Если сделка потенциально экстраординарная (предположим,
крупная), согласуйте ее сами и проверьте, сделал ли то же
самое ваш контрагент — попросите его передать вам копию
решения или протокола.
05. Текущая работа
Видео к разделу:
Договоры и сделки

youtu.be/7MvN4BjF5XA

Трудовые отношения

youtu.be/arYrB6vF7y0

Статьи по теме:
Семь причин, по которым банк может заподозрить
предпринимателя в мошенничестве
vc.ru/p/tochka
67 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Текущая деятельность предпринимателя основана на догово-


рах. Договор — не просто формальность, а важный документ,
который фиксирует ваши обязательства перед контрагентом
(другой стороной договора).
Не редкость — ситуации, когда у вас с контрагентом совер-
шенно разное представление об обязанностях по сделке,
о достаточном вознаграждении, о качестве товара и т. д. Дого-
вор же является документом, в котором выражаются ваши со-
гласованные намерения, согласованная воля. Именно поэтому
договор заключается в нескольких идентичных экземплярах
для каждой стороны и скрепляется их подписями.
Большинство договоров заключается в простой письменной
форме. Это означает, что для их заключения не нужен нотари-
ус. Более того, подписанными договорами можно обменяться
по почте или по email, главное — учесть риски нетипичной
формы договора; скажем, договор, заключенный в «Телеграме»,
будет трудно подтвердить в суде. Поэтому пока оптимисты
обмениваются договорами по электронной почте, реалисты
требуют поставить подпись на каждой странице.
С точки зрения юриста заключение договора — не одно дей-
ствие, а несколько взаимосвязанных:
— одна сторона направляет другой стороне оферту — предложе-
ние заключить договор;
— получатель оферты может принять ее, то есть совершить
акцепт,
— или, в свою очередь, он может начать торговаться: направить
тому, кто ее прислал, свои условия (встречную оферту), после
чего весь процесс начнется сначала.

ИП Петрова направила ИП Кружкову оферту по-


ставки (разновидность купли-продажи) помидоров.
По ее условиям, Петрова поставляла Кружкову
тонну помидоров за 15 тыс.₽. Кружков направил
встречную оферту с предложением поставить
68 Глава 5. Текущая работа

помидоры за 12 тыс.₽. Петрова акцептовала


встречную оферту. Теперь она должна поставить
помидоры за 12 тыс.₽.

Когда вы заходите в супермаркет, ценники на полках пред-


ставляют собой оферту, касающуюся стоимости товара. Такая
ситуация, когда оферта не адресована конкретному лицу,
а направлена сразу на всех, называется публичной офертой.
Чтобы принять публичную оферту в магазине, достаточно
взять товар с полки и донести его до кассы.
Если стороны подписывают договор при личной встрече,
этот момент и является акцептом оферты. Следовательно,
согласно статье 191 Гражданского кодекса, все сроки, указан-
ные в договоре, начинают течь со следующего дня после его
подписания. Сложнее определить начало сроков при обмене
подписанными договорами: в этом случае моментом заклю-
чения договора является момент, когда сторона, направившая
оферту, получила акцепт (подписанный другой стороной
договор).

ИП Кружков предложил ИП Петровой поставку


помидоров в течение месяца. Он направил Петровой
подписанный со своей стороны экземпляр договора
с проставленной датой подписания (1 марта). Петро-
ва долго не возвращала договор, ссылаясь на болезнь
и занятость; в итоге она вернула договор со своей
подписью только 23 марта, а 10 апреля уже прислала
Кружкову претензию о просрочке.
В этой ситуации просрочки нет: договор считается
заключенным с момента, когда Кружков получил
акцепт, то есть с 23 марта. Значит, срок поставки
длится до 23 апреля вне зависимости от даты подпи-
сания договора.
69 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Какие юридические последствия порождает акцепт оферты,



то есть заключение договора?

Любой договор закрепляет некоторые права и обязанности
сторон. Соответственно, как минимум одна из них обязана
будет что-то выполнить в пользу другой стороны. Однако
договор — это только условия совершения будущих действий.

Факт исполнения договора подтверждается другими докумен-
тами, которые в обиходе называются закрывающими.
Факт исполнения договора необходимо подтверждать для того,

чтобы:

— контрагент не смог заявить (например, в суде), что вы не вы-
полнили или некачественно выполнили заключенный с ним
договор;
— подтвердить произведенные расходы перед налоговой служ-
бой и другими проверяющими.
Факт оплаты договора, если такая оплата проводилась в безна-
личном порядке (с расчетного счета), подтверждать не нужно:
при необходимости банк выдаст выписку со счета. А вот факт
поставки товаров, оказания услуг или выполнения работ под-
тверждается отдельными бумагами — накладной и актами
соответственно. Их необходимо хранить.

ИП Петрова поставила ИП Кружкову огурцы


на 12 тыс.₽ по предоплате. Водитель, который
привез огурцы, никаких документов у Кружкова
не подписал. Через месяц Кружков подал иск
с требованием вернуть ему деньги за якобы неис-
полненный договор, утверждая, что огурцы постав-
лены не были. Петрова была вынуждена доказывать
поставку на основании косвенных доказательств
(показаний водителя, записей с видеорегистратора
на машине).
ИП Кружков купил тонну помидоров для своего
ресторана за 12 тыс.₽. Водитель, доставивший
70 Глава 5. Текущая работа

помидоры, передал ему накладную, однако


Кружков ее потерял. Через год ресторан стол-
кнулся с налоговой проверкой. Кружков не смог
подтвердить расходы на помидоры (12 тыс.₽),
поскольку не сохранил закрывающих доку-
ментов. Ему были начислены недоимка, пени
и штраф.

Проверка контрагента
Помимо составления договора и фиксации всех фактов
в рамках его исполнения перед сделкой обязательно нужно
проверить контрагента. Как вы помните из предыдущей
главы, контрагент может не согласовать крупную сделку
или сделку с заинтересованностью, и ее очень легко будет
оспорить по иску, к примеру, одного из учредителей контр-
агента. Каждая оспоренная сделка — это потерянное время,
а чаще всего — и потерянные деньги.
Аналогично никто не застрахован от отказа контрагента
платить по договору. Уставный капитал, даже если он зна-
чительный, на практике ничего не значит, поэтому не стоит
давать аванс подозрительным субъектам.
Минимальный чек-лист для проверки контрагента перед
сделкой:
1. Отзывы о контрагенте в Интернете («Яндекс.маркет»,
группы в социальных сетях) — желательно проверять
не только по бренду, но и по настоящему названию компа-
нии (его легко найти в договоре и счетах).

Катя, менеджер ООО «Ромашка», заказала кофе-


машину для фирмы, подыскав самое дешевое пред-
ложение в «Яндекс.маркете». Машину привезли
71 Закон стартапа www.zarlaw.ru

на следующий день. После того, как ее распаковали


и заправили, оказалось, что в машине сломана Самая
Главная Деталь.
Выяснилось, что поставщик машины, компания
«Лобион», известна своей недобросовестностью
и действует на грани закона. Компания продает
заведомо сломанные и неликвидные товары юри-
дическим лицам, а затем требует плату за починку,
ведь закон «О защите прав потребителей» не рас-
пространяется на отношения между предпринима-
телями.

2. Сведения в ЕГРЮЛ (egrul.nalog.ru) — давно ли зарегистриро-


вана компания; в каком регионе (несовпадение регионов
повлияет на стоимость суда); где находится офис (в бизнес-
центре, квартире, на «массовом адресе»); совпадает ли адрес
с адресами других фирм?
3. Картотека арбитражных дел (kad.arbitr.ru) с решениями всех
инстанций и поиском по названию организации. В картотеке
можно проверить, с кем судится или судилась фирма, не при-
знали ли вашего должника вдруг банкротом и т. д.
4. База бухгалтерской отчетности Росстата
(gks.ru/accounting_report) — основная бухгалтерская инфор-
мация о контрагенте (чистая прибыль, активы, остатки
по итогам последних лет). Конечно, не все передают инфор-
мацию в Росстат, поэтому сам факт наличия там уже говорит
в пользу вашего визави. К тому же ответственность за уклоне-
ние недавно ужесточили, и в базе Росстата должно появиться
много новых лиц.
Дополнительные сервисы для проверки контрагента:
— реестр недобросовестных поставщиков — в него попадают те,
кто не исполнил условия контракта с государством
(rnp.fas.gov.ru);
72 Глава 5. Текущая работа

— реестр сведений о банкротстве — сам контрагент вряд ли


будет там указан, раз он собирается заключить с вами дого-
вор, но, возможно, найдутся какие другие из его компаний
(bankrot.fedresurs.ru);
— банк данных исполнительных производств — здесь можно
найти неплательщиков и тех, кто уклоняется от исполнения
решений судов (fssprus.ru/iss/ip);
— база неплательщиков налогов и «брошенных» компаний — пока
работает в тестовом режиме и только для юридических лиц
(service.nalog.ru/zd.do);
— реестр дисквалифицированных лиц — здесь можно проверить
директора или партнера по спискам тех, кому решением суда
запрещено руководить компаниями, в том числе за админи-
стративные или налоговые нарушения
service.nalog.ru/disqualified.do);
— сведения о существенных событиях — компании, которые
выпускают ценные бумаги (акции и облигации), должны
в интересах покупателей бумаг раскрывать информацию
о существенных событиях. Она публикуется на специальном
портале «Интерфакса» (www.e-disclosure.ru).
Если тратить время на проверку контрагентов не хочется,
существуют платные агрегаторы информации, собирающие
все сведения из реестров на одну страницу (например,
система «Спарк».
Не забудьте также проверить полномочия того, кто подпи-
сывает сделку от имени другой стороны. Помните: договор
становится действительным на основании подписи, а не пе-
чати, поэтому само по себе наличие печати у представителя
не делает документ подлинным. Когда речь идет о накладной
или счете, это не важно; но если вы подписываете крупный
договор, то надо проверить полномочия другой стороны.
Чек-лист по проверке полномочий:
1. Проверить паспортные данные другой стороны. Если это
директор, данные должны совпадать с записью в ЕГРЮЛ.
73 Закон стартапа www.zarlaw.ru

2. Если подписывает представитель по доверенности, то на ней


должна стоять подпись самого директора. Поскольку для до-
веренности от фирмы нотариус не нужен, желательно
попросить копию паспорта директора, иначе вы не сможете
проверить подлинность подписи.
Если доверенность выдал не директор, а представитель по до-
веренности (юристы называют это передоверием), то ситуация
усложняется. Как проверить такой документ:
— обязательно посмотрите первоначальную доверенность, она
должна быть действующей (проверьте срок) и разрешать
передоверие;
— «производная» доверенность должна быть заверена у но-
тариуса (за исключением случаев, когда ее выдал директор
филиала или представительства);
— на всякий случай проверьте «производную» доверенность
на сайте «Проверка нотариальных документов». Этот сер-
вис надежен не на 100 %, но минимальные гарантии дает
(kartoteka.ru/proverka-kontragentov/#notariat).
Даже действительную доверенность могут отозвать (на-
пример, если сотрудника уволили из фирмы). В сложных
ситуациях лучше связаться с организацией и проверить,
действительно ли их представитель до сих пор уполномочен.
Отозванные нотариальные доверенности вносятся в реестр
(reestr-dover.ru).
— Если сделка потенциально экстраординарная (например,
крупная), проверьте, одобрена ли она должным образом.
Для этого запросите устав контрагента (там могут быть
дополнительные ограничения) и само решение об одобрении
(см. предыдущую главу).
Спасение утопающих — дело рук самих утопающих. Прове-
рить контрагента гораздо, гораздо проще, чем потом судить-
ся с ним.
74 Глава 5. Текущая работа

Расчеты и обналичивание

Мы привыкли к наличным платежам (кредитки у основной
массы наших сограждан появились недавно), в то время
как бизнес уже давно работает по безналичным платежам
с помощью специальных расчетных счетов. Когда нужно
оплатить счет, предприниматель дает своему банку поручение
осуществить платеж. Для этого необходимо знать название
контрагента, его двадцатизначный расчетный счет и банк,
в котором он открыт. Деньги перейдут со счета на счет за не-
сколько часов, реже — на следующий день.
В отличие от переводов «Вестерн Юнион» и других подобных
систем переводы между расчетными счетами проводятся
через платежную систему Банка России или через взаимные
(корреспондентские) счета банков друг у друга: конечно,
физически деньги при этом никуда «не ездят».
Государство заинтересовано в том, чтобы предприниматели
обменивались деньгами в безналичном порядке: при этом все
движения по счету фиксируются, и впоследствии их можно
легко поднять (например, при проверке). Проще говоря, без-
наличный расчет — это +15 к «белизне» бизнеса.
Наличный расчет дает гораздо больше возможностей нечи-
стоплотным предпринимателям. Если наличные поступают
в компанию без учета (например, от физических лиц),
то у предпринимателя появляется соблазн не класть их на рас-
четный счет и, соответственно, не учитывать при оплате
налогов.
Понимая это, государство старается перекрыть лазейки
для распространенных махинаций, которые приводят к появ-
лению неучтенных наличных. Чаще всего барьером на пути
наличных становятся кассовые аппараты с фискальными
чеками, которые хранятся в памяти машины или в облаке.
Таким образом, налоговая (удаленно или во время физической
проверки) всегда может посмотреть, сколько денег прошло
75 Закон стартапа www.zarlaw.ru

через конкретный кассовый аппарат. Главное — не допускать


продажи мимо кассы (из этой же серии все предложения типа:
«Вам не выдали чек — покупка бесплатно»).
Существует достаточно развитый теневой бизнес по обнали-
чиванию переводов. Большое количество фирм-однодневок
создается для того, чтобы переводить облагаемые налогами
безналичные поступления в неучтенные купюры. С подобны-
ми вещами лучше не связываться: во-первых, это уже само
по себе противозаконно.

Кружков, единственный учредитель и директор ООО


«Алейхем», решил снизить налогообложение и полу-
чить наличные деньги не путем вывода дивидендов,
а через обналичивание и сэкономить несколько
процентов на уплате НДФЛ. Кружков нашел ООО
«Лобион», управляющий которого предложил ему
перевести безналичный вклад в наличные за комис-
сию в 8 %.
Как оказалось впоследствии, ООО «Лобион» занима-
лось деятельностью по обналичиванию в масштабах
всего региона. Через год на управляющего и его
коллег было заведено уголовное дело по ст. 172
Уголовного кодекса (незаконная банковская дея-
тельность) и ст. 173 (лжепредпринимательство).
Проводки от ООО «Алейхем» были изучены,
Кружкова привлекли к делу в качестве свидетеля.
Ему доначислили недоимку по налогам и денежный
штраф, а в ходе следственных действий из его офиса
на полтора года изъяли все компьютеры.

Во-вторых, фирмы наподобие ООО «Лобион» часто занимают-


ся не только обналичиванием, но и отмыванием денег (в тер-
минах нашего законодательства — «легализацией средств,
76 Глава 5. Текущая работа

полученных преступным путем»). Следовательно, ваш бизнес


окажется связан с преступными организациями.
Отмывание денег, по сути, является противоположностью
обналичиванию: чтобы не привлекать внимания правоохра-
нительных органов, преступники создают для своих доходов
видимость легального происхождения. Для этого предпри-
ятиям, получающим большие наличные поступления, пере-
даются «грязные деньги», якобы в рамках оплаты законных
услуг. Во времена Аль Капоне «отмывание» совершали
с помощью мелких b2c-предприятий наподобие прачечных.
Такие заведения показывали в отчетности неадекватно
большую прибыль, поскольку гангстеры проводили через них
свои незаконные поступления. Формально же придраться
было практически не к чему.
И сейчас бизнес, имеющий большой наличный оборот
(например, сети маршруток), часто бывает связан с теневыми
кругами. Связываясь с подобными «предпринимателями»,
легко получить реальный уголовный срок.

Трудовые отношения

В российском праве различают два класса договоров: по тру-
довому праву и по гражданскому. В ряде случаев (например,
когда предприниматель нанимает исполнителя — физи-
ческое лицо на выполнение работ) это можно оформить
и как трудовой, и как гражданско-правовой договор.
77 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Сравнение трудового и гражданско-правового договоров

Трудовой договор Гражданско-правовой


договор

Кодекс,по которому заключается по Трудовому заключается по Гражданс-


заключается договор кодексу кому кодексу (в частности:
договор подряда, договор
оказания услуг)
Цель заключения заключается на обязанно- заключается на результат
сти работника (делать исполнителя (сделать что-то)
что-то)
Вознаграждение работник получает исполнитель получает
зарплату+ отчисления вознаграждение + если
в государственные фонды он физическое лицо,
(ПФР, ФСС, ФОМС) то отчисления в государ-
ственные фонды
(ПФР, ФОМС)
Стороны, заключа- как минимум с одной с любой стороны может быть
ющие договор стороны — физическое как физическое лицо, так
лицо (работник), с другой — и юридическое (заказчик
чаще всего юридическое и исполнитель)
лицо, в редких случаях ИП
(работодатель)
Гарантии работнику полагается масса исполнителю полагается
гарантий из Трудового только то, что записано
кодекса: 28 дней отпуска, в договоре
40-часовая неделя,
государственные празд-
ники, МРОТ
Сроки заключения чаще всего на неопреде- на конкретный срок
договора ленный срок

Документы, распро- все внутренние документы только сам договор


страняющиеся работодателя
на работника
Оплата заработная плата выплачи- оплата производится
вается два раза в месяц по итогам или по этапам
работ
Расторжение расторгнуть без согласия расторгнуть проще простого
работника очень сложно
78 Глава 5. Текущая работа

С точки зрения оплаты по обоим договорам выйдет примерно


одинаковая сумма (взносы в ФСС небольшие), но расторгнуть
гражданско-правовой договор не в пример проще. Поэтому
работодатели предпочитают использовать именно его, чтобы
не связывать себя ограничениями Трудового кодекса. Однако
на этот случай действует правило: если отношения, урегу-
лированные гражданско-правовым договором, фактически
представляют собой трудовые отношения, к ним применяют-
ся нормы трудового права. Поэтому важно, заключая граждан-
ско-правовой договор, следить, чтобы он включал результат
работ, а также был срочным. Стоит учитывать и остальные
признаки.

Директор ООО «Эдельвейс» Ибрагимов заключил


с Тохтаровым договор оказания клининговых услуг.
В договоре было прописано, что Тохтаров приходит
в офис к 8 утра, моет полы и протирает пыль, зимой
чистит дорожки от снега. Оплата была зафиксирова-
на помесячно.
Через полгода Ибрагимов расторг договор с Тох-
таровым. Тот обратился в суд, где было признано,
что фактически речь шла о трудовых отношениях.
Ибрагимова обязали снова заключить с Тохтаровым
трудовой договор на тех же условиях, а также выпла-
тить ему заработную плату за весь период с момента
увольнения.

Почему работодатели не любят заключать трудовые догово-


ры? Дело в том, что наш Трудовой кодекс, наследуя докумен-
ты эпохи победившего пролетариата, дает работнику массу
гарантий.
Самые явные гарантии касаются увольнения. Если в амери-
канских фильмах босс может просто сказать: «Ты уволен» —
79 Закон стартапа www.zarlaw.ru

и работник пойдет собирать вещи в коробку, то в России


сделать это против воли работника практически невозможно.
Даже если он прямо нарушает договор (плохо работает, опаз-
дывает), придется собрать целую комиссию, для того чтобы
доказать это, а затем еще предоставить такому работнику
второй шанс. Есть и другие парадоксы.
Обычно увольнение происходит по одному из трех сценариев:
1. За нарушения (по статье). Если работник пришел пьяный
или прогулял, нужно составить соответствующий акт с нес-
колькими подписями. Если он просто плохо работает, придет-
ся провести аттестацию. В целом, любые нарушения прихо-
дится детально аргументировать, поэтому за них увольняют
редко. Чаще работнику предлагают уволиться по собственно-
му желанию. В этом случае работодатель приложит меньше
усилий, а работник получит трудовую книжку без неприятных
подробностей.
2. По собственному желанию. Это самый бесконфликтный вари-
ант. В этом случае работник должен отработать две недели
(по соглашению с работодателем можно и меньше). Затем
он получит окончательный расчет (в том числе оплату неис-
пользованного отпуска) и документы на руки — если, конечно,
не передумает уходить.
3. По соглашению сторон. Если работник упрямится, работода-
тель может попробовать договориться с ним о дополнитель-
ных компенсациях при условии увольнения. Это называется
увольнением по соглашению сторон: по сути, речь идет
о сделке «ты увольняешься — я плачу компенсацию».
Помимо трудового договора в трудовых отношениях фигури-
рует еще несколько документов, и прежде всего — трудовая
книжка. В этот пережиток советского строя записывают всех
работодателей — так книжка подтверждает стаж и компе-
тентность работы. Сейчас смысла в ней немного: трудовая
история все равно фиксируется в Пенсионном фонде, а тру-
довых книжек каждый может завести хоть миллион. Многие
80 Глава 5. Текущая работа

имеют их по несколько штук для одновременной работы



в разных фирмах.

Однако организации до сих пор обязаны хранить трудовые
книжки. Причем документы, регламентирующие их хране-
ние, отчетливо отдают нафталином:

«Приходно-расходная книга по учету бланков


трудовой книжки и вкладыша в нее и книга учета
движения трудовых книжек и вкладышей в них
должны быть пронумерованы, прошнурованы,
заверены подписью руководителя организа-
ции, а также скреплены сургучной печатью…»
(из Постановления Правительства «О трудовых
книжках»).

Помимо трудовых книжек организации должны вести массу


документов по личному составу (кадровых документов).
Причем не только вести, но и хранить от 50 до 75 лет! Таки-
ми документами, например, являются:
— штатное расписание — таблица, где указаны все ставки
(должности) компании. Чтобы принять работника, работода-
тель должен открыть у себя ставку с такой зарплатой;
— личная карточка работника — что-то наподобие личного
дела с информацией о сотруднике: где служил, какой вуз
окончил, какой язык знает. До 1997 года там были графы
«партийность» и национальность»;
— табель учета рабочего времени — таблица, в которой отмеча-
ется, кто из работников пришел на работу и когда.
Подавляющее большинство этих документов давно ведется
на компьютере (в «Экселе» или бухгалтерском софте). Одна-
ко по закону огромное количество бумаг нужно дублировать
в бумажном виде. За соблюдением этих требований следит
специальная служба — Роструд. Раньше она проверяла
81 Закон стартапа www.zarlaw.ru

организации по своему желанию, сейчас делает это в основ-


ном по жалобам сотрудников.
К счастью, постепенно мы отходим от архаичных требо-
ваний. Уже нет обязательных форм трудовых документов,
а с 2017 года микропредприятия (с численностью до 15 со-
трудников) вообще могут ограничиться типовыми трудовы-
ми договорами — лишь бы платили отчисления во внебюд-
жетные фонды. Хочется верить, что когда-нибудь и трудовые
книжки канут в Лету.

Опционы

После американских сериалов многие российские старта-
перы стали предлагать работникам опционы — поощрения
в виде долей или акций стартапа. Наделяя сотрудников
долями (или правом купить долю по номиналу после опреде-
ленного срока работы), работодатель экономит на зарплате
и повышает мотивацию сотрудников. Чем быстрее развива-
ется компания, тем дороже становится вместе с ней опцион.
Однако не все так просто.
1. Грамотно организовать опцион сложно. Грамотная ор-
ганизация означает, что сотрудник уверен, что получит
опцион, а работодатель уверен, что сотрудник не будет
вмешиваться в управление фирмой. Неквалифицированные
юристы организовывают опционы двумя способами (оба
неправильные):
— сотрудники получают от работодателя обещание передать
им долю — в этом случае по российскому праву работо-
датель ничем им не обязан и всегда может забрать свое
обещание назад;
— сотрудники сразу получают долю в компании — это делает
их полноценными участниками фирмы, включая право
82 Глава 5. Текущая работа

на часть ее прибыли, а также возможность участвовать в уп-


равлении и блокировать невыгодные решения. Это создает
проблемы крупным участникам компании, в первую очередь
инвесторам.
2. Опционы передают сотрудникам без системы и без уста-
новленных показателей эффективности (KPI). В результате,
в лучшем случае ничего не меняется, а в худшем — сотрудни-
ки излишне проникаются новым статусом и просто переста-
ют работать.
3. Опцион сам по себе не дает сотруднику дополнительной
прибыли. Чтобы конвертировать долю участия в компании
в прибыль, ее надо продать, а кому нужна миноритарная
доля в убыточном предприятии? Без условия о присоеди-
нении к инвестиционной сделке (tag-along) или о выкупе
опциона компанией сотрудник может ждать реализации
опциона годами.
С учетом этих факторов я не советую увлекаться раздачей
сотрудникам опционов на ранних стадиях, не заручившись
поддержкой инвесторов. Если же по каким-то причинам
использование опциона неизбежно, лучше использовать
«фантомный опцион» — по сути, договор о дополнительной
премии работнику за выполнение установленных KPI. Еди-
ножды переданную долю в стартапе очень сложно вернуть,
а большое количество собственников — всегда хуже, чем
один.
06. Налоги
Видео к разделу:
Налогообложение: упрощенка и НДС
youtu.be/wjmVj_yeNOg
Налогообложение: НДФЛ и взносы
youtu.be/b4D6pxNuNQ8

Статьи по теме:
Почему мы не хотим платить налоги?
hbr-russia.ru/biznes-i-obshchestvo/ekonomika/a15228
Налоговые проверки
vc.ru/p/black-mask
85 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Особенности национального
бюджета
Государство существует в первую очередь за счет налогов
(а во вторую — за счет пошлин, акцизов и приватизации
государственных предприятий). Соответственно, оно устанав-
ливает налоги и следит за тем, чтобы граждане и организации
платили их.
Контролировать наличные расчеты непросто: купюры легко
спрятать и невозможно отследить. Поэтому государство
заинтересовано в том, чтобы перевести всех на безналичный
расчет (я писал об этом в предыдущей главе). До появления
безналичных расчетов и защищенных касс приходилось
выкручиваться — так, чтобы обложить налогом неграмотное
население, в Российской Империи взимались акцизы на сахар,
спички, дрожжи, керосин и другие товары первой необходи-
мости.
Акциз — это косвенный налог, стоимость которого заклады-
вается в пересчете на единицу продукции и подтверждается
специальной акцизной маркой, — словом, налог на опреде-
ленный товар. Акцизы существуют и сейчас (в первую очередь
на алкоголь, табак и бензин) и приносят государству около 5 %
доходов бюджета (далеко не основную его часть).
Главный источник доходов федерального бюджета состав-
ляют налоги на полезные ископаемые. Это налог на добычу
полезных ископаемых (НДПИ) и пошлина на экспорт ряда при-
родных ресурсов, в первую очередь нефти (вывозная пошлина).
Вот почему российский бюджет зависит от цен на нефть: ведь
почти половину доходов (от 40 до 50 % в зависимости от цен
на мировом рынке) он получает за счет изъятия нефтегазовых
сверхдоходов добывающих компаний.
86 Глава 6. Налоги

Доходы федерального

бюджета в 2016 году

Нефтяные доходы Ненефтяные доходы

НДПИ НДС

налог на прибыль
организаций
вывозные пошлины
на нефть и газ акцизы

дивиденды государственных
компаний, таможенные
пошлины и т. д.

Помимо дохода от продажи сырья существенная часть денег


в государственный бюджет поступает от налога на добавленную
стоимость (НДС), а в бюджет субъектов — от налога на прибыль
организаций (НПО). Оба эти налога платят предприниматели,
использующие общую систему налогообложения (ОСН, иногда
сокращается как ОСНО).
Предприниматели могут выбрать и другие системы налогоо-
бложения. Помимо ОСН им доступны:
— упрощенная система налогообложения (УСН, «упрощенка»);
— патентная система налогообложения (ПСН);
— единый налог на вмененный доход (ЕНВД).
В силу разных причин эти три «необщие» системы налого-
обложения использует в основном малый бизнес, и они не при-
носят больших доходов в бюджеты.
87 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Обычные физические лица не могут выбрать между не-


сколькими системами налогообложения и платят только
налог на доходы физических лиц (НДФЛ), основная ставка
по которому — 13 %.
В среднем ставка по «предпринимательским» налогам ниже,
чем по НДФЛ, но платить их нужно обязательно, в отличие
от «условно-добровольных» налогов, которые граждане пла-
тят по декларациям. Почему? Потому что предприниматели
создают специальные счета в банках (расчетные счета).
Такой счет контролируется налоговой, и вы не сможете
открыть его, не показывая государству движение средств
на нем.

Упрощенная система налого-


обложения
Называется так, поскольку она действительно проще общей
системы. Мы разбирали УСН в позапрошлой главе; вы,

конечно, помните, что в ней, в отличие от целого спектра
налогов ОСН, выплачивается лишь налог на доход либо
налог на прибыль (по выбору).

В таблице показано, какой вариант примерно будет выгоднее.

Выбираем вариант УСН

ставка 6 % ставка 15 %

«доходы» «доходы минус расходы»

торговля с большой наценкой торговля с небольшой наценкой


или оказание эксклюзивных услуг
бизнес из одного человека много сотрудников и большие обороты

эпизодический бизнес бухгалтер 80 лвл


88 Глава 6. Налоги

Для того, чтобы УСН не применял крупный бизнес, установ-


лено несколько порогов. Во-первых, ограничения по обороту
(с 2017 года эта сумма выросла до 150 млн ₽ в год) и по коли-
честву сотрудников (не более 100 человек). Предусмотрено
ограничение для дочерних компаний: если больше 25 %
участников компании — юридические лица, применять
УСН уже нельзя. Есть и другие ограничения, связанные
в основном с определенными видами деятельности (банки,
страховщики и т. п.)

Общая система налого-


обложения

Общая система применяется ко всем по умолчанию, но фак-
тически ее использует бизнес, не подпадающий под УСН
(прежде всего средний и крупный). ОСН включает не один,
а несколько налогов. Основные из них — это:
— Налог на прибыль организации — это налог, который счи-
тается по тому же принципу, что и УСН «Доходы минус
расходы». Обычная ставка налога на прибыль составляет
20 %, что больше, чем УСН по ставке 15 %. Однако налог
на прибыль предполагает ряд дифференцированных ставок
для разных видов предприятий. Соответственно, если вы за-
нимаетесь правильным, с точки зрения государства, делом,
то можете рассчитывать на пониженную ставку.
Обратите внимание: ИП, который работает по ОСН, вместо
налога на прибыль организаций платит налог на доход
(НДФЛ) в размере 13 %. Однако, в отличие от «обычного»
НДФЛ (о нем позже) здесь применяется целый ряд профес-
сиональных налоговых вычетов, что позволяет ИП на ОСН
фактически платить 13 % не с доходов, а с прибыли.
— Налог на имущество по ставке до 2,2 %.
89 Закон стартапа www.zarlaw.ru

— Налог на добавленную стоимость (НДС) — 18 % с каждой про-


дажи товара, работы или услуги. Не путайте НДС и налог
с продаж (который, например, действует в США): налог на до-
бавленную стоимость выплачивается не со всей стоимости
продажи товара, а лишь с его добавленной стоимости, то есть
с наценки поставщика. Зачем это нужно, и как считается
такой налог?
Представим, что мы платим 18 % с каждой продажи товара
(налог с продаж). Применим этот гипотетический налог
к цепочке сделок.

Лесоруб взял в аренду участок, вырастил на нем


сосну и срубил ее. Бревно он продал лесопилке
за 100 ₽, при этом 18 ₽ отдал государству в качестве
налога.
 Владелец лесопилки сделал из бревна доски и про-
дал их мебельной фабрике за 400 ₽. С этой суммы
он заплатил государству 72 ₽ налога.
 Мебельщик сделал из досок стулья и продал их мага-
зину за 1000 ₽, уплатив государству 180 ₽ налога.
В результате дерево прошло цепочку из четырех
участников: лесоруб  лесопилка  мебельщик 
магазин. Общая сумма уплаченного налога состави-
ла: 18 + 72 + 180 = 270 ₽ (27 % от итоговой стоимости
товара).

Как видите, чем длиннее цепочка продаж товара, тем


больший процент взимается с итоговой цены. В результате,
получается, чем сложнее и технологичнее товар, тем больше
(в процентах) государство взимает налога. Разумеется, это
неправильно, ведь таким образом государство дестимулирует
производителей технологичных товаров и, в конечном счете,
тормозит технический прогресс.
90 Глава 6. Налоги

Теперь представим, что налогоплательщики платят налог


не со всей стоимости своих товаров, а лишь с добавленной
(со своей наценки):

Лесоруб продал бревно лесопилке за 100 ₽, при этом


18 ₽ отдал государству в качестве налога (его наценка
равна цене товара).
 Владелец лесопилки сделал из бревна доски и продал
их мебельной фабрике за 400 ₽. С этой суммы он упла-
тил государству (400 − 100) × 18 = 54 ₽ налога, поскольку
его наценка составила 300 ₽ (а 100 ₽ он отдал лесору-
бу).

 Мебельщик сделал из досок стулья и продал их мага-
зину за 1000 ₽, заплатив государству (1000 − 400) × 18 =
= 108 ₽ налога (наценка 600 ₽).

В результате дерево прошло цепочку из четырех

участников: лесоруб  лесопилка  мебельщик 
магазин. Общая сумма уплаченного налога составила:

18 + 54 + 108 = 180 ₽ (18 % от итоговой стоимости товара).

Как мы видим, общий процент от стоимости товара стабилен


и не зависит от количества посредников. Важно понимать,
что НДС работает только тогда, когда его платят все звенья
цепочки. Например, если лесопилка будет работать по УСН
«Доходы» (в общем случае не предполагающей НДС), то цепоч-
ка прервется:

Лесоруб продал бревно лесопилке за 100 ₽, при этом


18 ₽ отдал государству в качестве НДС.
 Владелец лесопилки сделал из бревна доски и продал
их мебельной фабрике за 400 ₽. С этой суммы он за-
платил государству 6 % по УСН «доходы», то есть 24 ₽
налога.

91 Закон стартапа www.zarlaw.ru

 Мебельщик сделал из досок стулья и продал их мага-


зину за 1000 ₽, заплатив государству 1000 × 18 % = 180 ₽
налога. Цепочка прервалась и наценку определить
нельзя: с точки зрения государства, она равна 1000 ₽.
В результате:
— общая сумма уплаченного НДС составила:
18 + 180 = 198 ₽ (19,8 % от итоговой стоимости товара);

— лесоруб ничего не потерял, продав товар предприни-
мателю, работающему по УСН;

— лесопилка сэкономила за счет УСН — заплатила 24 ₽
налогов вместо 54 ₽;

— мебельщик потерял 72 ₽, заплатив дополнительный
НДС (на 67 % больше, чем должен был).

Именно поэтому покупатель, действующий по УСН, может


без опасения приобретать товар с НДС для собственных
нужд — продавец ничего не теряет. Но если он покупает
для перепродажи, то желающих купить его товар найдется
немного, потому что для них такая покупка обернется лишни-
ми налоговыми тратами. Значит, для фирмы, занимающейся
торговлей или услугами b2b, основная система налогообложе-
ния с НДС предпочтительнее, чем УСН.
С помощью НДС можно также стимулировать экспортеров,
установив НДС на экспорт равным 0 % (наше государство
делает именно так):

Мебельщик смастерил из досок стулья и продал


их магазину за 1000 ₽, заплатив государству (1000 −
400) × 18 = 108 руб. налога (наценка 600 ₽).
Магазин продал стулья за границу за 2000 ₽. НДС
на экспорт — нулевой. Значит, магазин переплатил
108 ₽ налога, которые были включены в цену стульев
предыдущими участниками цепочки. Он вправе
92 Глава 6. Налоги

забрать их из казны и таким образом, помимо 1000 ₽


прибыли, заработать еще 108 ₽.

Возможно, вы бывали в Европе и, возвращаясь оттуда, полу-


чали выплаты по системе «Tax free». Это и есть возврат НДС
(VAT, Value Added Tax) экспортерам, только там таким образом
стимулируют не только предпринимателей, но и отдельных
потребителей.
Получается, что НДС лучше, чем простой налог на продажу:
он всегда составляет фиксированный процент от итоговой
цены товара и помогает стимулировать экспорт.

Дисклеймер для профессионалов

Уверен, у бухгалтеров уже чешутся руки написать гневное
сообщение в мой адрес. Да, господа, признаю — я очень упро-
стил схему уплаты НДС. На самом деле, более реалистичная
цепочка выглядит так:

Лесоруб продал бревно лесопилке за 118 ₽ (100 ₽


добавленная стоимость + 18 ₽ НДС). При этом 18 ₽
он перечислил государству и отдал лесопилке
счет-фактуру.
 Владелец лесопилки сделал из бревна доски и продал

их мебельной фабрике за 472 ₽. Он должен заплатить

государству 72 ₽, однако применил к вычету уплачен-
ные при покупке 18 ₽ (на основании счета-фактуры

от лесоруба). В итоге НДС, уплаченный владельцем

лесопилки, составил 54 ₽ (72 ₽ − 18 ₽).

 Мебельная фабрика отправила стулья на экспорт
за 2000 ₽. НДС составил 0 %. Фабрика заявила возврат
93 Закон стартапа www.zarlaw.ru

НДС в размере 72 ₽ (472 ₽ × 18 %). Для этого ей


необходимо было пройти камеральную проверку
по кварталу, в котором заявлен возврат…

В общем, вы поняли: на самом деле операции с НДС —


сложная штука, доверяйте их только квалифицированному
бухгалтеру, потому что в расчете процентов, деклараций,
возмещений очень легко «заблудиться». Именно из-за этого
ОСН позволяет вообще не платить НДС при доходах менее
2 млн ₽ в квартал – чтобы малый бизнес, по каким-то причи-
нам не подпадающий под УСН, не разорился на бухгалтерии.

Налог на доходы физи-


ческих лиц
Какие налоги платят не-предприниматели? Как ни стран-
но, этот вопрос и для предпринимателя имеет значение.
Поскольку граждане редко бывают вынуждены заполнять
декларацию о доходах и весьма неохотно делают это, госу-
дарство помогает им, обязывая работодателей выплачивать
НДФЛ за своих сотрудников.
Основной налог, который в России платят со своих доходов
физические лица-непредприниматели —налог на доходы
физических лиц, сокращенно — НДФЛ.
В отличие от того же налога на прибыль организации, НДФЛ
платят не с прибыли, а с дохода. Это значит, что если граж-
данин заработал за год 500 000 ₽, то, независимо от объема
расходов, он заплатит налоги со всего дохода по стандартной
ставке 13 %, то есть 65 000 ₽.
Довольно жестокий расклад: вдруг вы потратили большую
часть суммы доходов, например, на учебу? В связи с этим
94 Глава 6. Налоги

государство компенсирует некоторые расходы (на лечение,


учебу, первую покупку недвижимости) путем вычетов. С до-
ходов, потраченных на эти нужды, государство возвращает
уплаченный НДФЛ.

Маша заработала за год 500 000 ₽, работая


бухгалтером в фирме «Эдельвейс», и заплатила,
соответственно, 65 000 ₽ налога. В течение года она
потратила 120 000 ₽ на золотые коронки для зубов.
Маша собрала чеки и оформила себе налоговый
вычет, который составил 120 000 ₽ × 13 % = 15 600 ₽.
Эти деньги поступили ей на карту.
Студент Костя заработал за год 10 000 ₽, подработав
летом курьером в небольшой фирме. При этом
в течение года он заплатил 80 000 ₽ за учебу
на факультете государственного управления. Костя
подал документы на вычет, однако смог получить
лишь 1300 ₽ — это весь НДФЛ, который он заплатил
государству (10 000 ₽ × 13 %).

Вывод: вычет не может быть больше, чем уплаченный налог


(иначе это будет уже не вычет, а какой-то грант!)

Обязанности работодателя
Итак, налоги за граждан, как правило, платят их работода-
тели. Если с физическим лицом заключен трудовой договор
(аналогично — гражданско-правовой договор подряда,
договор оказания услуг и т. п.), организация обязана удер-
жать из его зарплаты, указанной в договоре, 13 % НДФЛ
и перечислить эту сумму в бюджет.
95 Закон стартапа www.zarlaw.ru

У Марины в трудовом договоре указана заработная


пата 100 000 ₽, однако на руки она получает 87 000 ₽
в месяц. Предполагается, что 13 000 ₽ Марина, получая
зарплату, сразу же через работодателя «отдает» госу-
дарству. Тем не менее, это ее деньги, даже несмотря
на то, что она не успевает завладеть ими.

Если человек работает сам (например, репетитором) или сдает


квартиру, то работодателя у него нет. В этом случае налог ис-
числяется на основании декларации — письменного заявления
налогоплательщика о своих доходах. Налогоплательщик декла-
рирует, то есть заявляет, сколько он заработал и, соответствен-
но, какой налог с этой суммы должен уплатить.
Что будет, если гражданин представит в декларации ложную
информацию? Конечно, проверить достоверность данных
сведений очень непросто, но в некоторых случаях можно.
Например, гражданин продал квартиру за одну сумму, а в де-
кларации указал другую, заниженную, но покупатель, решив
получить вычет, указал в заявлении истинную (полную) стои-
мость квартиры…

Взносы

Учтите, что 13 % НДФЛ — это еще не все из того, что работода-
тель платит за своего работника. На самом деле за работника,

получающего «чистыми» 87 000 ₽, он отдает еще 43 000 ₽.

Из чего складывается эта сумма?

Наша пенсия, а также часть медицинской страховки и пособий

выплачиваются не из государственного бюджета, а из денег,

которые граждане «сами откладывают». Точнее, за них это

делают работодатели в добровольно-принудительном порядке.

96 Глава 6. Налоги

Существуют государственные фонды, «страхующие» нас


(граждан) от старости, болезни или несчастного случая. За то,
что с каждой зарплаты в страховой фонд отправляется некая
сумма, при наступлении страхового случая пострадавший
получает компенсацию. Если вы разобьете свой автомобиль,
застрахованный по ОСАГО, страховая служба частично возме-
стит вам ущерб. Точно так же, когда вы состаритесь (наступит
страховой случай), пенсионный фонд будет выплачивать вам
пенсию (конечно, пенсия будет меньше вашей зарплаты, но,
как и в случае с ОСАГО, это лучше, чем ничего).
На практике такие фонды убыточны, поэтому денег на пенсии
гражданам хронически не хватает. Пенсионеров становится
все больше (из-за увеличения продолжительности жизни),
а работников — все меньше (из-за демографической ямы
1990-х годов). Нагрузка на работающих граждан увеличи-
вается, и они все чаще уходят в тень, утаивая свою зарплату
и не уплачивая взносы.
В идеальном социальном государстве можно выстроить такую
пенсионную систему, при которой денег, выплачиваемых
нынешними работниками, с учетом процентов будет хватать
на то, чтобы покрыть пенсии, но для этого население должно
молодеть, а не стареть. В любом случае, такая система не будет
на все сто процентов справедливой, ведь в ней минимальные
гарантированные пенсии получают даже те, кто не прорабо-
тал ни дня. Если же вы заработали миллионы и выплатили
проценты в пенсионный фонд, ваша пенсия все равно будет
ограничена верхним порогом.
Впрочем, лучшей системы в России все равно еще не придума-
ли. Пенсионному фонду хронически не хватает денег, но лю-
бое повышение взносов ударит по бизнесу. При этом граждане
склонны соглашаться на «зарплаты в конвертах» (без выплаты
взносов), поскольку после девальвации пенсий в 90-х доверие
к государственной пенсионной системе сильно упало.

97 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Примеры из практики

Таня — дизайнер. Юридическим лицам
невыгодно с ней работать, потому что она —
физическое лицо, а значит, перечисляя
ей гонорар на карту, придется удерживать НДФЛ
и взносы. Так, на каждые выплаченные Тане
«чистыми» 100 ₽ заказчик заплатит «грязными»
114,95 ₽ (100 ₽ / 0,87).
Также придется заплатить взносы за Таню:
31,15 ₽ с каждых 114,95 ₽ (114,95 ₽ × 27,1 %). Ставка
взносов в ПФР — 22 %, в ФОМС — 5,1 %, а взносы
в ФСС (2,9 %) по гражданско-правовым договорам
обычно не платятся.

Таня хочет привлечь как можно больше крупных


клиентов. Для этого она регистрирует ИП.
Не планируя совершать «официальные» расходы,
Таня выбирает ставку 6 %. Также в качестве
ИП она будет платить фиксированные взносы
(подробнее об этом во второй главе):
27 990 ₽ в год + 1 % с оборота, превышающего
300 тыс.₽

Представим, что Таня получила «чистыми» за год


1 млн ₽. Без ИП работодателю это будет стоить:
1 460 919,54 ₽ (1 000 000 ₽ : 0,87 × 1,271).
С ИП Таней это будет стоить заказчику:
Основная сумма: (1 000 000 ₽ + 27 990 ₽) : 0,94) =
=1 093 606 ₽ + взносы с оборота сверх 300 000 ₽ ≈
≈ 1 100 000 ₽, то есть на 25 % меньше, чем в преды-
дущем варианте. Эту выгоду Таня и работодатель
смогут разделить между собой.
98 Глава 6. Налоги

На практике выйдет еще выгоднее: можно применить ряд


специальных вычетов и льгот. Даже в самом общем случае ИП
без работников может уменьшить налог на величину выпла-
ченных взносов. В Танином случае это даст экономию порядка
30 тыс.₽ и окупит ее затраты на квалифицированного бухгал-
тера или на курс Microsoft Excel.

Искендер открыл ООО, чтобы вести бизнес с партне-


рами. Директором он назначил своего друга Рената.
Если Ренат будет работать по трудовому договору, то,
чтобы получать на руки 50 000 ₽, Искендеру придется
платить 74 712,64 ₽ (50 000 ₽ / 0,87 + 30 % взносов в три
фонда).
Однако у Искендера был хороший бухгалтер, который
подсказал: Ренат может открыть ИП и устроиться
в компанию как внешний управляющий. В этом
случае, чтобы Ренат получал свои 50 000 ₽ в месяц,
Искендер должен будет платить ему всего 55 774 ₽
по договору об управлении (не считая вычетов,
которые позволят еще больше сэкономить).

Создание подобных схем называется налоговой оптимизацией.


Это не противоречит закону: можно работать как физическое
лицо, можно выполнять ту же работу как ИП — разница лишь
в том, что ИП платит меньше налогов, сам подает отчетность
и сам за нее отвечает, а также получает меньшую пенсию
по старости. Однако большинство наших сограждан скептиче-
ски возразит, что до старости еще надо дожить.
07. Государственная
поддержка

Видео к разделу:
Как государство помогает поддерживать инновации
youtu.be/kLj3nes2ySQ
Институты развития и особые экономические зоны
youtu.be/QXqkpbHqweg

Статьи по теме:
Почему в России почти нет гражданского или коммер-
ческого высокотехнологичного производства?
habrahabr.ru/post/218171
101 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Развитие инноваций зависит от нескольких факторов, каждый


из которых критически важен для системы в целом.
Во-первых, инновация — это новшество, а использование нов-
шеств в качестве основы для бизнеса всегда рискованно. Чем
больше новшеств внедряет предприятие, тем больше рисков
с этим связано: от небольших рисков при модернизации суще-
ствующего оборудования до сверхвысоких рисков, когда фирма
полностью переходит на инновационные бизнес-процессы
и нетрадиционные способы менеджмента (представим себе
внедрение канбана в крестьянском хозяйстве).
В результате стартапы всегда имеют низкую норму прибыли
при больших рисках. В развивающихся странах, где предоста-
точно традиционных отраслей с высоким доходом, капитал
не приходит в инновации. Грубо говоря, выбирая между инно-
вацией и традиционной сферой вложений, инвестор выберет
ту сферу, где гарантированная прибыль выше.
Государство старается смягчать дефицит капитала, но такая
поддержка малоэффективна (как и практически любое
государственное вмешательство в рыночные отношения).
Впрочем, и наоборот, если ничего не делать, а отдаться
свободному рынку, может развиться так называемая «гол-
ландская болезнь», после которой все все обрабатывающие
отрасли постепенно отомрут.
Во-вторых, развитие инноваций занимает очень много
времени. Разработка и внедрение современных технологий
в большинстве инновационных отраслей (микроэлектрони-
ка, наноматериалы, биотех и т. д.) занимает не менее 10 лет.
Это требует долговременного и стабильного финансирова-
ния, в связи с чем инноваторы чрезвычайно чувствительны
к экономическим кризисам. Так, повышение курса наци-
ональной валюты делает отечественные инновационные
товары нерентабельными, а ее понижение грозит оста-
новкой производства вследствие роста цен на импортные
компоненты.
102 Глава 7. Государственная поддержка

В-третьих, инновации требуют очень большой системы взаи-


мосвязанных предприятий, многие из которых не смогут рабо-
тать без поддержки государства (речь о технопарках и бизнес-
инкубаторах, технологических вузах, НИИ и центрах R&D).
Большую роль играет инфраструктура — выделенные каналы
связи, опытные производства и прочие испытательные пло-
щадки (фаблабы, виварии). Если от вуза до лаборатории надо
добираться три часа на поезде, а потом пять часов на самоле-
те, — это плохая инфраструктура, и она не работает.
Три перечисленных фактора определяют правильную страте-
гию государственной поддержки инноваций: она должна быть
щедрой, длительной и распределенной (распространяться
на все части инновационной системы).

Как государство поддерживает


инновации
Фактически государственная поддержка работает на трех
уровнях.
Уровень 1. Гранты и субсидии — непосредственная поддержка.
Сюда же относим федеральные целевые программы, конкурсы
и т. п.
Уровень 2. Опосредованная поддержка — через так называемые
институты развития — организации, финансирующие инно-
вации за государственный счет (РВК, «Роснано», Фонд содей-
ствия инновациям (фонд Бортника), ФРИИ, фонд «Сколково»
и другие).
Уровень 3. «Поддержка без поддержки» — налоговые и прочие
льготы. Такие льготы могут либо устанавливаться для отдель-
ных отраслей или видов деятельности, либо ограничиваться
по географическому признаку (выделение специальных
экономических зон).
103 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Теперь подробнее о каждом виде государственной поддержки.


Прямая поддержка — самая неэффективная. Вы наверняка
слышали про «распилы» в ходе реализации федеральных
программ или грантов. Государство плохо отличает ученых
от проходимцев, но других способов поддержать фундамен-
тальные исследования пока не изобретено.
Чтобы улучшить распределение денег, государство создает
организации-агенты, занимающиеся распределением бюд-
жетных средств на нужды инноваций, — так называемые
институты развития. Эти агенты работают в форме банков,
государственных компаний, фондов, а также в иных формах
в зависимости от поставленных перед ними задач.
Примеры институтов развития: «Роснано», финансирующее
крупные инновационные проекты с высоким потенциалом
окупаемости; «РВК» (Российская венчурная компания) — фонд
фондов, финансирующий венчурных инвесторов и развиваю-
щий инфраструктуру рынка. Существуют и государственные
инвесторы, например, Фонд развития интернет-инициатив
(ФРИИ), реализующий обширную посевную программу
для стартапов.
Конечно, государство предпочитает не тратить деньги,
когда это возможно. Поэтому помимо финансирования оно
устанавливает льготы, призванные сделать инновации более
прибыльными и, соответственно, привлечь в стартап-сферу
финансовые и трудовые ресурсы.
Преимущества и недостатки налоговых льгот легко просле-
дить на примере норм о налогах и сборах. Например, у нас
действует:
— полное освобождение от налогообложения (в частности,
от НДС) при выполнении научно-исследовательских
и опытноконструкторских работ образовательными и науч-
ными организациями;
— повышающий коэффициент — 1,5, который применяется
к расходам на НИР и НИОКР;
104 Глава 7. Государственная поддержка

— ускоренная до двух лет амортизация нематериальных активов;


— пониженные ставки взносов в государственные внебюджет-
ные фонды для производителей определенных видов про-
дукции, в том числе для малых инновационных предприятий
при вузах и научных учреждениях;
— пониженные ставки взносов в государственные внебюджет-
ные фонды для ИТ-компаний, аккредитованных в Минком-
связи.
У таких льгот есть два главных недостатка. Во-первых, если
компания не имеет прибыли, то налоговые льготы проходят
мимо нее, ведь она все равно не платит налогов. Большинство
стартапов не приносят прибыли, поскольку живет на деньги
инвесторов. Следовательно, льготы не стимулируют инве-
сторов вкладывать больше. Во-вторых, из-за невозможности
отграничить инновационных предпринимателей от неинно-
вационных велик риск злоупотреблений со стороны «обыч-
ного» бизнеса. Поэтому стартаперы, пользующиеся льготами,
вынуждены мириться с постоянной угрозой доначисления
невыплаченных налогов и взносов со стороны государства.
Альтернативный вариант — введение специальной аккредита-
ции, наподобие той, которую компании проходят в Минком-
связи.
Государство знает о недостатках льгот и поэтому использует
еще один механизм — создание специальных льготных зон,
в которых бороться со злоупотреблениями гораздо проще.

Особые экономические зоны



Для комплексного развития инновационных экосистем
за рубежом часто используют особые экономические зоны —
территории с особым статусом, на которых стартапы получа-
ют инфраструктуру, особый налоговый и таможенный режим.
105 Закон стартапа www.zarlaw.ru

В России тоже имеются такие территории, даже в нескольких


вариантах.
Особых экономических зон (вернее, их инновационного
подвида — технико-внедренческих зон) всего шесть: в Дубне,
Зеленограде и Фрязине (Московская область), Санкт-
Петербурге, Томске и Татарстане (Иннополис). Резиденты
(участники) этих зон имеют льготы по налогам на прибыль
и на имущество, а также пониженные ставки взносов. Разу-
меется, есть и общая инфраструктура.
Существует также зона «Инновационный центр «Сколково» —
мегапроект эпохи президентства Дмитрия Медведева. Пред-
полагалась создать целый научный кластер возле Москвы
с ориентацией на ракетно-космические, ядерные, инфор-
мационные, энергоэффективные и биотехнологии. Помимо
специального налогового и таможенного режима для участ-
ников закон предусматривал отмену на территории кластера
устаревших строительных норм, а также отказ от государ-
ственных школ и больниц на всей территории. Впрочем,
проект «города солнца» остался нереализованным, и пока
в Сколково работают лишь несколько офисных корпусов
и бизнес-школа.

Трансфер технологий

Технологии и разработки (изобретения, полезные модели,
код, документация), созданные на государственные средства,
чаще всего остаются у государственных организаций —
в первую очередь у вузов и НИИ. Те, с одной стороны,
не имеют права заниматься предпринимательской деятель-
ностью, с другой — не могут передавать государственную
собственность в частные руки. В результате полезные разра-
ботки остаются под стеклом.
106 Глава 7. Государственная поддержка

Для передачи (трансфера) современных технологий в про-


мышленность необходимо установить специальные
правила, по которым исследовательские центры смогут
«приватизировать» государственную интеллектуальную
собственность. В России с этой целью был принят известный
Федеральный закон от 2 августа 2009 года «О внесении
изменений в отдельные законодательные акты Российской
Федерации по вопросам создания бюджетными научными
и образовательными учреждениями хозяйственных обществ
в целях практического применения (внедрения) результатов
интеллектуальной деятельности» (№ 217-ФЗ). Согласно этому
закону вузы и НИИ получили право создавать хозяйственные
общества (ООО и АО) в долях c частными инвесторами.
Такие общества закон называет «малыми инновационными
предприятиями» (МИП). Обязательное условие их создания
заключается в том, что частный инвестор вносит в капитал
деньги, а вуз или НИИ — интеллектуальную собственность
(например, патент).
Авторы закона надеялись, что этот механизм позволит
государственным вузам получать прибыль из своих патентов.
Однако сложная процедура создания МИПов и скромное
число вузовских патентов, пригодных для продажи, не по-
зволяют применить Закон в соответствии с авторским
замыслом. Всего было создано около 3 тыс. МИПов, но лишь
в паре случаев государственные партнеры смогли заработать,
инвестируя свою интеллектуальную собственность в частный
бизнес.
08. Цикл стартапа
Видео к разделу:
Цикл стартапа: FFF, Опционы и бизнес-ангелы
youtu.be/LE4QJpNr5xo
Цикл стартапа: венчурные фонды и IPO
youtu.be/ZcpODVIj3XY
Краудфандинг
youtu.be/6hyWrXoGSpA
Деньги для бизнеса. Финансирование собственными
силами или привлечение инвестиций?
youtu.be/SjteNvrm_S8

Статьи по теме:
Путь стартапа

slidesha.re/ZMgWhm

109 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Каждый стартап имеет свои особенности в зависимости


от сферы деятельности, положенной в его основу интеллек-
туальной собственности и даже от количества основателей.
Однако в развитии любого стартапа имеется несколько общих
вех: разработка прототипа, выход на рынок, бурный рост,
масштабирование, переход к стадии плавного роста.
Что еще объединяет стартапы?
От «обычного» бизнеса стартап отличается тем, что в его
основе лежит инновация — особое новшество, позволяющее
создать новые продукт, услугу, бизнес-процесс. Благодаря
инновации настоящий стартап не конкурирует с другими
фирмами, а создает новый, полностью открытый рынок.

В 2007 году компания «Эппл» предложила поль-


зователям новый формат мобильного телефона —
без клавиатуры и с тачскрином, а также специальную
экосистему для мобильных приложений, которые
можно устанавливать на телефон.
Айфон не был стопроцентным конкурентом
для господствовавших тогда телефонов «Нокиа»,
«Моторола» и прочих моделей с клавиатурами.
У него имелись определенные недостатки,
но при этом он предлагал гораздо более обширный
функционал, в первую очередь — как устройство
мобильного интернет-серфинга.
В результате «Эппл» создала новый рынок, и кно-
почные телефоны превратились в узкий (нишевый)
товар. В этом и заключается суть стартапа: заложен-
ная в его основу инновация открывает новый, еще
никем не занятый рынок.

Благодаря инновациям стартап может экстенсивно расти.


В отличие, например, от ларьков с шаурмой, рынок которых
110 Глава 8. Цикл стартапа

уже устоялся, рынок инновационного товара еще не заполнен.



Следовательно, стартап может занять его полностью (так
европейцы заняли рынок американских индейцев своими
топорами, бусами и одеялами).

По этой причине стартап очень быстро растет, в частности,

в цене. Вкладываясь в «обычный» бизнес, инвестор зарабаты-
вает на прибыли; вкладываясь в стартап, — в первую очередь
на росте стоимости доли.

Тимур из города Зеленограда решил открыть пицце-


рию. Он уже имел опыт работы в ресторанном бизне-
се и знал рецепты хорошей пиццы, но не имел денег
на первоначальную аренду помещения и покупку
оборудования. Тогда Тимур позвал своего друга Ар-
тура вступить в проект в качестве инвестора, то есть
вложить деньги. Артур предложил Тимуру 5 млн ₽,
а взамен захотел 75 % в фирме (и, соответственно,
в ее прибыли).
Почему Артур попросил так много? Здесь работает
традиционная модель оценки. Допустим, средняя
прибыль пиццерии такого размера при грамотном
управлении составляет 1 млн ₽ в год. С учетом того,
что Артур будет получать не всю прибыль, а также
потребуется определенное время на «раскрутку»,
пиццерия окупится через 7–8 лет. Значит, фактически
Артур вложит свои деньги под 12–14 % в год, и это
без учета рисков, свойственных предприниматель-
ству. Если пиццерия разорится, Тимур ничего не поте-
ряет, а вот Артур потеряет 5 млн ₽.
Может ли Артур рассчитывать на то, что заработает
за счет роста стоимости своей доли? Нет, поскольку
его доля будет расти только вместе с самим бизнесом.
И через год, и через пять лет 75 % пиццерии будут
стоить примерно те же 5 млн ₽. К тому же продать
111 Закон стартапа www.zarlaw.ru

заведение будет непросто, а масштабировать его


в Зеленограде трудно, поскольку пиццерий там
полно.

Теперь посмотрим, как работает инвестирование в настоя-


щий стартап.

Коля придумал гениальное приложение, позволя-


ющее создавать красивые картинки с помощью
нейронных сетей. Картинки пользуются успехом —
смотрятся так, будто нарисованы настоящим худож-
ником. Коля сделал сайт, но из-за слабого сервера
ему удается обрабатывать лишь одну картинку
в минуту. Пользователи же хотят обрабатывать
гораздо больше.
Оценив ситуацию, Таня — Колина однокурсница
и соучредитель венчурного фонда — предложила
ему инвестиции: 5 млн ₽ на новый сервер, новый
сайт и рекламу. Взамен Таня попросила 30 % долю
в Колиной компании.
Почему Таня сделала такое предложение? Дело
в том, что Колин бизнес перспективен. Он может
приносить миллионы, если обрабатывать очень
много картинок и брать за это деньги. Следователь-
но, задача состоит в том, чтобы максимально рас-
ширить Колин сервис: купить серверы и провести
рекламную кампанию.
Когда взрывной рост замедлится, Таня сможет
надавить на Колю, чтобы ввести на сайте механизмы
монетизации: показывать рекламу, брать плату
за новые картинки и т. д. Тогда стартап превратится
в обыкновенный бизнес, приносящий хорошие
деньги. Как вариант, Таня сможет просто продать
112 Глава 8. Цикл стартапа

свою долю — в отличие от пиццерии этот бизнес


гораздо прибыльнее, и со временем ее доля будет
стоить больше. Если она подгадает момент продажи
(немного раньше, чем пользователи потеряют
интерес к Колиной технологии), то сможет найти
такого же, как она, алчного инвестора и получить
максимум за свою долю.

Как растет стартап



Развитие стартапа традиционно делят на несколько стадий,
которые в общем означают путь от маленькой компании
с инновацией во главе угла до крупной транснациональной
корпорации наподобие «Фейсбука». Разумеется, не каждый
стартап проходит все стадии: бо́льшая часть проектов
разоряется, не дойдя и до второй. Виной всему — отсутствие
финансирования, недостаток опыта или принципиальная
нереализуемость проекта. На средних стадиях развития
стартапы поглощаются крупными конкурентами (к взаим-
ной выгоде). Все стадии до конца проходят лишь единицы.
Перед вами график, иллюстрирующий стадии роста стар-
тапа. Он называется «J-curve» (кривая J), потому что похож
на эту букву.
113 Закон стартапа www.zarlaw.ru

IPO / M&A
$

Венчурные
фонды

FFF
t
Ангел

Долина смерти

Разработка
На ранней стадии предприниматель создает прототип и раз-
рабатывает бизнес-план. Обычно эту стадию связывают
с выходом за рамки первичного финансирования (собствен-
ных денег или денег близких). Следовательно, необходимы
средства на доработку инвестиционного продукта до уровня
применимого прототипа.
Если предприниматель продолжит развивать продуктза свой
счет, стадия разработки может затянуться. Этот феномен
известен под названием «гаражное предпринимательство».
Например, «гаражным предпринимателем» был Генри Форд,
который, работая главным инженером на заводе «Эдисон»,
114 Глава 8. Цикл стартапа

в свободное время с 1891 по 1901 год трудился над прототи-


пом автомобиля.
Чем больше затягивается разработка, тем меньше перспек-
тив у стартапа — в любой момент его нишу на рынке может
занять кто-то более расторопный. И наоборот, чем быстрее
стартап захватит рынок, тем более весомую прибыль он по-
лучит (и тем больше вырастет в цене). Такая закономерность
привлекает венчурных инвесторов вроде Тани, обмениваю-
щих деньги на доли в стартапах.
Когда именно стартап сможет привлечь инвестиции, за-
висит от двух факторов. С одной стороны, чем раньше это
произойдет, тем больше шансов занять рынок. К тому же
инвестировать на начальной стадии — означает получить
бо́льшую долю за те же деньги. С другой стороны, чем
дольше существует стартап, тем понятнее технологические
перспективы инновации, заложенной в его основу. Раннее
инвестирование сопровождается большими рисками, ведь
чем концептуальнее инновация, тем сложнее оценить
ее реальную применимость и полезность.
Таким образом, инвесторы стараются достигнуть баланса
между рисками технологической неопределенности проекта
и потерями, связанными с запоздалым выходом инновации
на рынок.
На ранних стадиях инвестируют не все инвесторы: обычно
это посевные фонды, акселераторы и бизнес-ангелы. Более
крупные инвесторы — венчурные фонды и фонды прямых
инвестиций — ждут следующих этапов, поскольку на ранних
стадиях транзакционные издержки, связанные с оценкой,
юридической и бухгалтерской проверкой стартапа, слиш-
ком высоки по отношению к цене самой инвестиционной
сделки.
115 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Инвестирование

Покупая долю, инвестор не может точно оценить инно-
вацию, заложенную в основу стартапа. Сама сущность
инновации предполагает отсутствие эмпирических данных,
на основе которых можно оценить ее перспективы. Поэтому,
вкладываясь в стартап, инвесторы получают назад не фик-
сированную прибыль, а долю в компании, закрепляя таким
образом свое вознаграждение в зависимости от общего роста
стартапа.
Инвестор увеличивает отдачу от своего вклада, выводя
стартап на рынок как можно скорее. Из-за расходов на эк-
стенсивный рост масштабируемый и растущий стартап
обычно не имеет прибыли (имеет место эффект «сжигания
денег» — cash burn). Поэтому инвесторы стартапа не получа-
ют дивидендов, но они и не нужны: венчурные инвесторы
рассчитывают получить прибыль не от дивидендов, а от про-
дажи своих долей.
Когда инвестор продает свою долю? Этот момент зависит
от нескольких факторов. В идеале — тогда, когда рынок будет
полностью охвачен (стартап достигнет пределов масштаби-
рования). В ряде случаев инвестор продает свою долю раньше
в связи с требованиями фонда и внутренними ограничения-
ми (об этом речь пойдет в следующей главе).
Если стратегия развития стартапа предполагает этапное
масштабирование (например, выход на рынок города / стра-
ны / региона), можно привлекать венчурное финансирование
несколько раз во все более возрастающих объемах. Эти
раунды инвестирования предполагают разный объем инвести-
руемых средств, разные условия финансирования и разные
гарантии для инвесторов.
Каждый приход нового инвестора — важное событие для
участников стартапа, ведь он еще не стал публичным и его
акции нельзя продать на бирже. Если кто-то из участников
116 Глава 8. Цикл стартапа

хочет продать свою долю, то проще всего сделать это как раз
с приходом нового инвестора.
Если стартап полностью занял рынок и его развитие
приостановилось, то новые инвесторы не торопятся в него
входить, ведь их доли не будут расти так быстро, как хоте-
лось бы. В этом случае инвесторы, владеющие долями, могут
вернуть свои вложения за счет:
— продажи долей основателям, если у тех хватит денег;
— поглощения стартапа более крупным холдингом (M&A);
— публичного предложения (размещения на бирже) акций
стартапа (IPO).
После выхода венчурных инвесторов стартап превращается
в «традиционную» компанию со своей долей на рынке,
получает прибыль и выплачивает дивиденды. Инвесторы
же ищут следующие стартапы.

Инвестор и стартап

Отношения основателя стартапа с инвестором — это пар-
тнерство, которое в большинстве случае ведет к взаимной
выгоде. Однако нельзя забывать, что интересы партнеров
различаются. Инвестор стремится получить максимальную
прибыль, а стартапер — самореализоваться в качестве осно-
вателя крупной компании. Это часто порождает конфликты
между ними.
Например, конфликт может возникнуть при оценке ком-
пании. В основе стартапа лежит инновация — это актив,
который в принципе невозможно точно оценить, осо-
бенно на ранних стадиях. Поэтому предприниматель,
покупающий долю в стартапе, всегда стремится занизить
оценку, а стартапер — завысить. Отчасти проблему решают
механизмы постинвестиционной корректировки долей
117 Закон стартапа www.zarlaw.ru

(храповик и конвертируемый заем, мы обсудим их чуть


позже).
Еще раз напомню, что стартапы — непубличные компании,
их акции не обращаются на бирже и не имеют универсаль-
ной рыночной стоимости. Помимо проблем с оценкой это
делает доли в стартапе неликвидными: основатель и ин-
весторы ранних стадий не смогут избавиться от доли, если
никто не захочет ее купить. При этом участие в стартапе,
пусть и высоко оцененном, не приносит прибыли само
по себе.
Все вместе это формирует «феномен оценки»: стартап может
оцениваться чрезвычайно высоко, вплоть до миллиардов
долларов. При этом фактический приток денег в него будет
на порядок меньше, а основатели не получат вообще ничего,
так как все инвестиции пойдут «в рост».
Так, самым дорогим стартапом в мире считается сервис
«Убер»:

«Мобильный сервис вызова такси Uber Technologies


привлек $2,1 млрд инвестиций в рамках очередного
раунда финансирования», — сообщило агентство
Bloomberg со ссылкой на источники, знакомые
с отчетностью компании.
Американский Forbes приводит данные об оценке
в $68 млрд: изданию удалось ознакомиться с ко-
пией отчетности, из которой следует, что в рамках
раунда G было выпущено более 43 млн новых акций
по цене $48,77 за штуку. Таким образом, за сер-
висом укрепился статус самого дорогого стартапа
в мире.»

Что произошло? Компании «Убер» понадобились новые


средства: например, для того чтобы выйти на сингапурский
118 Глава 8. Цикл стартапа

рынок или запустить разработку беспилотного автомобиля;


словом, сделать что-то такое, что увеличит гипотетические
ожидания будущих инвесторов.

Нашлось несколько инвестиционных (венчурных) фондов,

которые готовы дать компании деньги на эти проекты в об-
мен на небольшую долю, которую они позже перепродадут.

Для «Убера» эти инвестиции станут как минимум седьмыми

по счету (G — седьмая буква алфавита).

«Убер» выпускает 43 млн акций и продает их инвестору

по $48,77 за штуку. Соответственно, активы «Убера» увели-
чиваются примерно на $2,1 млрд (48,77 $ × 43 млн) — именно

столько денег обязуются перечислить инвесторы.

«Инвесторы оценивают «Убер» в $68 млрд» (в данном случае

речь идет об оценке post-money, то есть после инвестирования).

Это означает, что за купленные 43 млн акций (на $2,1 млрд)

инвесторы получат получат 3% пакет акций «Убера»:

2,1 млрд $
= 0,03 = 3 %
68 млрд $

Таким образом, оценка компании — это экстраполяция той


цены, которую инвесторы платят за небольшой процент
компании, на все 100 % ее акций. Сумму в $68 млрд, о которой
идет речь, «Убер» не получал и скорее всего никогда не полу-
чит. Это умозрительная сумма, которая реально подтвержда-
ется лишь на 3 %.
Итак, $68 млрд — это:
— не сумма, за которую «Убер» можно продать или купить;
— не сумма, которая есть или когда-либо будет у «Убера»;
— не уставный капитал «Убера».
119 Закон стартапа www.zarlaw.ru

$
Оценка «Убера» и реально
70 привлеченные инвестиции
(в миллионах)
66 000
60

50

40 41 000

30

20
17 000
10
3500
330 3500
оценка 37,5 350 1200 1200 t
0
инвестиции ноябрь 2011 август 2013 июнь декабрь 2014 июнь 2016

Еще один пример, чтобы закрепить:

Вася создал стартап в форме акционерного общества.



Его уставный капитал — 1 млн акций с номинальной

стоимостью каждой 1 коп., итого 10 тыс.₽.

Через неделю Вася попросил отца инвестировать в стар-
тап $500, предложив за это одну акцию. Отец сжалился

над ним и согласился: купил одну акцию за $500.

Теперь Вася совершенно честно может говорить
журналистам:

— что инвесторы оценили его стартап в $500 млн
(1 млн акций × $500);

— что его стартап за неделю вырос примерно в 3 млн
раз (с 10 тыс.₽ до $500 млн), что даст результат
в 15,6 млрд % годовых.
Но мы-то с вами знаем, что на самом деле Васе просто
подарили $500.
09. Венчурные сделки

Статьи по теме:
Как стартаперы остаются с носом
secretmag.ru/articles/2015/05/15/akhunova
Основные условия венчурного финансирования
с комментариями
borovic.ru/content/files/1.pdf
121 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Венчурные сделки — это инвестиционные сделки стартапа,


каждая из которых представляет собой цепочку взаимосвя-
занных соглашений с участием инвестора, стартапа и тре-
тьих лиц. Сначала это соглашение о намерениях (term sheet),
затем — об инвестировании в капитал, потом — об управ-
лении компанией (корпоративный договор, или shareholders’
agreement). Если стартап «выстрелит», то последует еще одно
соглашение — о продаже инвестором своей доли.
Впрочем, не-юристам не столь важно, какие именно догово-
ры заключаются: их может быть больше или меньше, одни
могут заключаться по российскому праву, другие — по за-
рубежному. Независимо от типа и количества договоров,
все соглашения с инвестором касаются четырех основных
вопросов:
1. переговоры и выход на сделку;
2. покупка доли и ее корректировка;
3. продажа доли (выход);
4. разрешение потенциальных конфликтов.
Посмотрим, как эти вопросы регулируются в юридических
документах по сделкам.
Важно понимать, что венчурные сделки — очень непростая
тема. Не все инструменты, которые есть у иностранных
юристов, применимы в России, а те, что применимы, зача-
стую сопровождаются неустранимыми рисками и не позво-
ляют гарантировать права инвестора или стартапа. Поэтому
участники сделки зачастую прибегают к сложным, редким
и дорогим договорным инструментам, нехарактерным
для «обычных» (невенчурных) сделок аналогичного размера.
Также активно используется иностранное, в первую оче-
редь — английское, право (поэтому основные термины даны
с переводом).
122 Глава 9. Венчурные сделки

Переговоры и выход на сделку



Начнем со стадии, когда стартап нашел будущего инвестора
и ведет переговоры об инвестициях. Уже в это время стороны
несут затраты. Во-первых, это расходы на due diligence (DD,
предварительную проверку стартапа). Во-вторых, будущие
партнеры тратят свое время, отказываются от других пред-
ложений и раскрывают друг другу информацию о бизнесе.
Поэтому на данном этапе уже заключаются первые обязыва-
ющие соглашения.
Например, стороны могут заключить соглашение о ведении
переговоров (ст. 434.1 Гражданского кодекса). При наличии
такого соглашения утаивание важной информации, равно
как и внезапное прекращение переговоров, станет заведомо
недобросовестным поведением, а значит, пострадавший
будет вправе взыскать понесенные убытки. Можно устано-
вить и дополнительные фиксированные штрафы, в том числе
за срыв переговоров, отказ от предварительно согласованных
условий или затягивание согласования сделки.
Важно отличать соглашение о ведении переговоров от догово-
ренностей об условиях будущей сделки (соглашения о намерени-
ях, или term sheet). Соглашение о переговорах содержит только
условия о переговорах (как стороны обмениваются информа-
цией, как можно выйти из переговоров и т. п.). Соглашение
о намерениях нужно заключать отдельно, в установленной
форме (используя конструкцию «предварительного догово-
ра» или «договора под условием»), иначе в российском праве
оно не будет иметь юридической силы.

Ваня хочет купить склад, если получит от банка


кредит. Он заключил с известным девелопером
«понятийное соглашение» в свободной форме о том,
что в случае одобрения кредита тот продаст ему
один из своих складов.
123 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Банк одобрил кредит, но девелопер отказался про-


давать склад, сославшись на то, что в сложившейся
обстановке предпочитает сдавать его в аренду. Ваня
не сможет заставить его продать склад, ведь в согла-
шении о намерениях не были указаны ни конкрет-
ный объект, ни условия его продажи.

На этапе предварительной проверки стартапа со всеми


участниками переговоров обычно подписывается соглашение
о неразглашении конфиденциальной информации (non-disclosure
agreement, NDA). По российскому праву привлечь контра-
гента к ответственности за нарушение NDA очень сложно,
поскольку требуется доказать связь между разглашением
и последовавшими убытками. Однако это совершенно
не означает, что NDA не нужно заключать — в конце концов,
это показатель серьезности намерений сторон.
После оформления всех предварительных договоренностей
следует предварительная проверка, в рамках которой инве-
стор обратит внимание:
— на квалификацию и адекватность команды стартапа;
— перспективы технологии на рынке;
— финансовые вопросы и бизнес-план;
— юридические вопросы.
К юридическим вопросам, в частности, относятся следую-
щие: зарегистрирована ли интеллектуальная собственность
стартапа, насколько законно она ему досталась, как устроено
управление стартапом, как велась отчетность в стартапе и т. д.

Маша привлекает своего первого инвестора — Фонд


развития интернет-инициатив (ФРИИ). В рамках due
diligence юристы фонда обнаружили, что Маша соби-
рается разводиться со своим супругом, но пока еще
не оформила все бумаги. Пока развод не оформлен
124 Глава 9. Венчурные сделки

и в отсутствие брачного договора, доля Маши в стар-


тапе будет считаться совместно нажитым (то есть
общим) имуществом супругов. Следовательно, если
ФРИИ вложит деньги в стартап, бывший муж Маши
(разведенный с нею к тому времени) сможет потре-
бовать половину доли. Это сильно усложнит жизнь
и стартапу, и инвестору.
Юристы ФРИИ порекомендовали Маше уладить все
формальности с разводом и заключить с бывшим
супругом соглашение о разделе имущества. Инве-
стиции были отложены.

Проверка может быть долгой и дорогой, поэтому ее часто


упрощают, перекладывая риски «недопроверки» на основа-
телей стартапа. Речь идет о заверениях об обстоятельствах,
имеющих значение для сторон (warranties & representations).
В России они регулируются ст. 431.2 Гражданского кодекса.
В договоре предприниматель заверяет инвестора в том,
что зарегистрировал компанию по всем правилам, вел
необходимую отчетность, легально получил интеллектуаль-
ную собственность и т. д. — словом, в том, что у стартапа нет
скрытых дефектов.
Заверения об обстоятельствах — это, по сути, утверждения
о фактах, правдивость которых сторона гарантирует. Вклю-
чение таких условий в договор позволяет сэкономить на due
diligence: ведь если предпринимателю нечего скрывать,
то он ничего и не теряет, подписываясь под заверениями
о своей честности. Таким образом, заверения в договоре вы-
годны обеим сторонам, несмотря на то что предприниматель
формально берет на себя дополнительные обязательства.

Петя ведет свой стартап с 2006 года. В течение


всего этого времени фирма показывала стабильный
125 Закон стартапа www.zarlaw.ru

оборот, имела сотрудников, но ее ни разу не прове-


ряла налоговая служба. В рамках инвестиционной
сделки инвестор предложил Пете включить в дого-
вор заверение о том, что в стартапе не нарушалось
трудовое и налоговое законодательство. Если Петя
соврет и окажется, что стартап работал с нарушени-
ями, он заплатит инвестору дополнительный штраф
и компенсирует убытки (штраф по результатам
проверки). Петя согласился, ведь он знает, что нару-
шений не было.

Условия сделки

Если принципиальное согласие на сделку получено, остается
определиться с ее формой. Основные варианты — заем
(как вариант — конвертируемый заем) или вложение в ка-
питал компании. Каждый из вариантов потребует времени
на оформление: составление и согласование договоров,
регистрацию компаний и т. д. Все договоренности важно
фиксировать документально, в идеале — в форме предвари-
тельных договоров.
Конечно, на ранних этапах инвестор предпочитает заем,
поскольку это гарантирует возврат хотя бы какой-то суммы.
Подобное финансирование не так уж и отличается от бан-
ковского кредита и регулируется относительно простым
договором займа (гл. 42 Гражданского кодекса).

Тигран открыл свой стартап — сайт с детскими


конструкторами, которые можно собирать в режиме
онлайн, а потом заказывать результаты сборки
по почте. Ему потребовались деньги на первона-
чальный запуск проекта. Местный предприниматель
126 Глава 9. Венчурные сделки

Эдуард предложил ему 1 млн ₽ на условиях долго-


срочного целевого займа: в течение пяти лет Тигран
может не возвращать эти деньги, если будет тратить
их на нужды стартапа. Заем оформили на Тиграна,
ставка составила 15 % в год.

Предприниматель, наоборот, к займу не расположен. Ему


выгоднее поделиться акциями (в случае с ООО — долей), ведь
в этом случае он ничем не рискует. Такие инвестиции обычно
оформляются увеличением уставного капитала фирмы с пере-
дачей «образовавшейся» доли инвестору.

Вова, Миша и Дима создали стартап в форме ООО


(уставный капитал — 10 000 ₽). Позже они обрати-
лись за инвестициями в посевной фонд, который
предложил им 5 млн ₽ за 20 % фирмы.
Сделку оформили следующим образом. Фирма
увеличивает свой уставный капитал до 12 500 ₽,
используя формулу:

10 000 ₽
Результат =
80 %

Фонд покупает долю номинальной стоимостью


2500 ₽ за 5 млн ₽ несколькими траншами.

Компромиссным вариантом между займом и покупкой доли


является конвертируемый заем. Это тот же самый денежный
заем от инвестора, но, если в компанию придет следующий
инвестор (что косвенно означает рост), по желанию инве-
стора-займодавца долг можно будет списать, конвертировав
в акции. В результате у инвестора окажется доля в растущем
127 Закон стартапа www.zarlaw.ru

стартапе. Если же в компанию никто не придет, инвестор-


займодавец потребует вернуть долг.

Артур создал ООО «Моя оборона» в качестве един-


ственного учредителя. Он договорился с другом
Романом о конвертируемом займе в 3 млн ₽.
Роман перевел на счет ООО «Моя оборона» заем
в размере 3 млн ₽. По условиям займа в течение трех
лет эту сумму нужно будет либо конвертировать,
либо вернуть.
Через два года в ООО «Моя оборона» пришел еще
один инвестор — фонд, предложивший 5 млн ₽
за 15 % компании. Артур согласился.
Роман оценил перспективы «Обороны» и решил кон-
вертировать свой заем. Коэффициент конвертации
определен оценкой «Обороны» инвестиционным
фондом:

5 млн ₽ 3 млн ₽
=
15 % доля Романа

3 млн ₽ × 15 %
Доля Романа = =9%
5 млн ₽

Денежный долг был списан в ходе конвертации


(зачетом).

Конвертируемый заем перекладывает оценку на следующего


инвестора. Почему это удобно?
— стороны легко договорятся, поскольку не требуется оценка;
— оценка не нужна — сделка сильно дешевеет;
— оценка происходит позже, поэтому вероятность неверной
оценки снижается.
128 Глава 9. Венчурные сделки

Сама конвертация займа в акции тоже выгодна для обеих


сторон:
— инвестор получает больше, чем деньги, — он получит акции
растущей компании;
— из компании не нужно «вытаскивать» деньги, для того чтобы
вернуть заем.
Конвертируемый заем — взаимовыгодная сделка, очень удоб-
ная на ранних этапах. К сожалению, она все еще полноценно
не работает по российскому праву — на практике доступны
лишь эрзац-варианты, которые не полностью защищают
стороны от недобросовестного поведения контрагента.

Инвестор прислал Наташе следующее предложение:


«Суперпредложение! Предлагаю тебе инвестиции.
Я провожу аудит и оценку стоимости твоего бизнеса,
затем мы подписываем опцион, по которому
я получаю право на приобретение 25 % от стартапа
по текущей цене в течение года. Если за это время
в проект придет инвестор, я реализую опцион».
Наташа отказалась. Как вы думаете, почему?

Корректировка доли
Конвертируемый заем — не единственный способ отложить
распределение долей на потом. И при обычной покупке доли
инвестор может предусмотреть последующую корректировку
в зависимости от достижения стартапом определенных
показателей (Key Performance Indicators, KPI). Если показатели
не выполняются, инвестор увеличивает долю или сокращает
свои транши.
Установка KPI в договоре ранней стадии — рискованная
затея: очень сложно определить показатели, реально
129 Закон стартапа www.zarlaw.ru

показывающие рост. Поэтому инвесторы стараются привя-


зать KPI к деньгам, а стартаперы, наоборот, — к посещаемо-
сти, регистрации и т. д.
Обычно коррекция работает только в пользу инвестора —
такое условие называется ratchet (храповик). Цель та же —
подкорректировать оценку постфактум и за счет этого
увеличить долю инвестора. Обратное условие (снижение
доли инвестора при хороших KPI) практически никогда
не применяется.
По российскому праву несложно установить обусловленные
транши в рамках договора займа, однако храповик — значи-
тельно сложнее. Его можно реализовать с помощью опциона
на акции (ст. 429.2 Гражданского кодекса) либо соответствую-
щего условия в корпоративном договоре.

Выходы и тупики

Стартап — непубличная компания. Долю в нем не продать
на бирже, как акции «Фейубука» или «Эппл». Чтобы выйти
из стартапа (продать долю), и фаундерам, и инвесторам
нужно найти покупателя, заинтересованного в таком спец-
ифическом активе. Таковым может стать более крупный
инвестор или крупная отраслевая компания.
Как показывает практика, рано или поздно из стартапа
выходят все: сотрудникам надоедает сидеть на маленькой
зарплате, фаундеры создают новые стартапы; всем им нужны
«живые» деньги, а не пакет потенциальной ценой в мил-
лионы. Что касается инвесторов, то они и подавно не будут
заходить в стартап без перспективы выхода из него. Инвести-
ционные фонды стремятся к максимальной разнице между
ценой входа и выхода, чтобы увеличить свою доходность
для вкладчиков.
130 Глава 9. Венчурные сделки

В чем проблема «обычной» продажи доли в стартапе третье-


му лицу? Дело в том, что с точки зрения математики корпо-
ративное управление — это огромное поле игр с ненулевой
суммой. Проще говоря, в определенных ситуациях интересы
участников могут завести всю компанию в тупик (deadlock),
когда разнонаправленные интересы участников не позволя-
ют принять какое-либо решение в принципе.

В ООО «Добрая душа» по решению суда был дисква-


лифицирован директор. Для назначения нового тре-
буется большинство голосов, но у обоих участников
ООО (и у Васи, и у Пети) по 50 %. В такой ситации
директор не может быть назначен до тех пор, пока
Вася и Петя не сойдутся на единой кандидатуре.

Можно лишь заранее, при входе инвестора в стартап,


предусмотреть выход из подобных ситуаций в корпора-
тивном договоре. Конечно, кое-что урегулировано законом
(выдавливание миноритариев в Законе об акционерных
обществах, преимущественные права в ООО, исключение
недобросовестных участников), однако законные инстру-
менты работают не всегда.
Для дополнительного урегулирования вопросов продажи
долей, голосования на собраниях и тому подобного су-
ществуют соглашения между участниками юридического
лица — корпоративные договоры (shareholders’ agreements).
В России они появились сравнительно недавно, в 2008 году.
С тех пор благодаря ФРИИ и другим лоббистам перечень
допустимых условий корпоративных договоров был сильно
расширен. Сейчас в корпоративном договоре теоретически
можно прописать все, что угодно. Вопрос в том, поймет
ли суд запутанные формулировки договоров с финансовыми
терминами и формулами.
131 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Если стартап работает как акционерное общество, то помимо


корпоративного договора могут использоваться специальные
привилегированные акции. С юридической точки зрения
владение специальными акциями, которые гарантируют
права акционеров, является более надежным, нежели участие
в корпоративном договоре. Впрочем, в конечном счете все
упирается в наличие или отсутствие правильной судебной
практики.

Условия о продаже долей



Начнем с права, которое предусмотрено законом, а в кор-
поративных договорах лишь конкретизируется — преиму-
щественное право покупки доли. Например, если в ООО один
из участников хочет продать свою долю кому-то «снаружи»,
он должен сначала обратиться с тем же предложением
к остальным участникам общества. В корпоративном до-
говоре можно конкретизировать очередность исполнения
преимущественного права или установить особенности его
реализации.
Стандартными в «венчурных» корпоративных договорах
являются условия о принудительной продаже (drag along)
и о присоединении к сделкам (tag along).
Принудительная продажа позволяет крупному инвестору
(например, отраслевой компании) выкупить доли у всех
участников стартапа по равной цене. Таким образом, если
основные участники стартапа решили продать свои доли
крупному игроку, мелкие (миноритарии) не смогут ставить
им палки в колеса.

Крупная отраслевая компания «Интегратор» поло-


жила глаз на маленькое ООО «Программа». Чтобы
132 Глава 9. Венчурные сделки

выкупить «Программу» полностью, «Интегратору»


нужно заручиться стопроцентным согласием всех
членов ООО. Но Андрей с 5 % долей требует допол-
нительную премию, угрожая в противном случае
голосовать против слияния. Жаль, что с Андреем
не заключено соглашение drag along, принуж-
дающее его к продаже доли по воле остальных
участников!

Право на присоединение к сделке, напротив, позволяет мино-


ритариям продавать доли вместе с крупными участниками.
Это выгодно в первую очередь инвесторам ранних стадий,
чьи небольшие доли недостаточно ликвидны.

Ответственность

По общему правилу нарушение договора влечет за собой
имущественную ответственность. В частности, согласно
ст. 393 Гражданского кодекса, «должник обязан возместить
кредитору убытки, причиненные неисполнением или не-
надлежащим исполнением обязательства». Убытки — это
реальный ущерб (фактически причиненный вред) + упущенная
выгода (недополученная прибыль).
В инвестиционных сделках нарушение договоренностей
чаще всего приводит не к реальному ущербу, а как раз
к упущенной выгоде, доказать размер которой непросто.
Поэтому в договорах обычно прописывают фиксированную
неустойку (штраф). Тогда нарушитель платит пострадавшему
установленную компенсацию независимо от наступления
убытков или наличия вины.
133 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Участник ООО «Программа» Анатолий нарушил



корпоративный договор, неправильно проголосовав
на общем собрании. В результате инвестор отказался
от сделки, так как стоимость инвестиций оказалась
для него слишком высокой.
В ходе последовавшего суда Анатолий заявил, что дей-
ствовал в интересах компании, поскольку сделка
нанесла бы ей ущерб: инвестор получил бы крупную
долю за бесценок. Суд поддержал эту позицию, и другие
участники остались ни с чем. Так Анатолий безнаказан-
но нарушил корпоративный договор.
А если бы за нарушение договора был предусмотрен
фиксированный штраф (неустойка), Анатолий выплатил
бы его автоматически, независимо от наличия вины.

Однако и здесь все не так просто. В частности, суд может сни-


зить неустойку, если сочтет, что она «явно несоразмерна по-
следствиям нарушения обязательства» (ст. 333 Гражданского
Кодекса). Поэтому большая фиксированная неустойка — это еще
не стопроцентная защита от нарушения договора.
Другой момент: неустойка должна охватывать только действия
сторон по договору. Если вмешались третьи силы, нельзя по-
требовать, чтобы сторона компенсировала это. Справедливо,
но в то же время, если, например, налоговая предъявит возник-
шие по вине стартапера требования, то заставить его компен-
сировать их не получится, ведь формально требования подаст
третья сторона.
Чтобы исправить эту проблему, с 2015 года разрешается заклю-
чать соглашение о возмещении потерь (indemnity) по ст. 406.1
Гражданского кодекса. Задача такого соглашения — взыскание
долгов, возникших по вине третьих лиц (например, штрафы
и пени за неуплату налогов и других платежей).
134 Глава 9. Венчурные сделки

Инвестор полностью выкупает стартап. Его уч-


редитель, Марина, в соглашении с инвестором
заверила его о соблюдении всех норм налогового
законодательства за период, пока она находилась
у руля. Чтобы подтвердить это, она вносит в согла-
шение пункт о полном возмещении всех потерь,
возникших из-за будущих требований налоговых
органов. Теперь, если из-за прошлых ошибок
Марины инвестор понесет потери, она лично
компенсирует их.

Специфика венчурного бизнеса такова, что проще сразу


порвать отношения с нечестным партнером, чем наказы-
вать его штрафами и неустойками. Поэтому в качестве
штрафа может использоваться не денежная сумма, а обязан-
ность выкупить долю. Принцип такой: стартапер обязуется
в случае серьезного нарушения договора полностью выку-
пить долю инвестора. Такое условие называется штрафным
опционом.
Штрафной опцион можно заключить как на акции, так
и на доли в ООО, а в качестве условия указывать наступле-
ние каких-либо обстоятельств или просто желание участни-
ка договора. Разумеется, цена продажи акций по штрафному
опциону устанавливается заранее, чтобы сторонам не при-
шлось торговаться из-за этого.

Инвестор купил долю в стартапе и назначил


директором своего партнера Пашу. С основателем
стартапа Федей заключили договор (штрафной
опцион) о том, что, если Паша будет уволен, Федя
обязуется выкупить долю инвестора за 125 %
от первоначальной цены.
10. Венчурные фонды

Видео к разделу:
Как работают венчурные фонды?
youtu.be/PATJ3RFq-DE

Как заинтересовать венчурного инвестора?
youtu.be/asMEKeYFHZA

137 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Венчурные фонды

Венчурные фонды — это инвестиционные фонды, которые
вкладывают деньги в инновационные компании. Инвести-
ционные фонды возникают там, где есть прибыль (торговля
акциями, добыча нефти, даже игра в покер); венчурные
фонды ищут свою прибыль в инновациях.

Портфельный фонд «Газнефтьинвест» собирает


деньги инвесторов, для того чтобы вкладывать
их в сырьевые компании. Деньги инвесторов
вкладываются в акции «Газпрома». Когда акции
вырастают в цене, фонд продает их и распределяет
прибыль между участниками. Фонд существует
неограниченное время, его рентабельность
легко можно подсчитать на основе цены акций
«Газпрома».

Структура венчурного фонда обусловлена особенностями ин-


новационного бизнеса. Венчурный фонд — это управляющая
компания + инвесторы фонда (те, кто вкладывают деньги).
Если говорить про США, то инвесторы — это либо состоя-
тельные граждане, либо влиятельные семьи, либо институты:
пенсионные фонды, университетские эндаунмент-фонды
(пожертвования выпускников). В России, к сожалению, пен-
сионным фондам пока запрещено вкладывать деньги в стар-
тапы. У нас инвестиционные фонды в среднем более чем
наполовину состоят из государственных денег.
Венчурный фонд — это договор, соглашение о партнерстве
между инвесторами и управляющей компанией. Последняя
обязуется подыскивать объекты для инвестирования с целью
получения максимальной прибыли, а инвесторы готовы
вкладывать деньги в отобранные объекты.
138 Глава 10. Венчурные фонды

Стартап растет по кривой (J-curve), на которой хорошо за-


метен оптимум для инвестирования — сразу после «Долины
смерти». С этой точки зрения следует вкладывать, когда
стартап уже показал свою состоятельность, но нуждается
в средствах для дальнейшего расширения. Затем стартап
«накачивают» деньгами, чтобы он расширился и захватил
максимум рынка, а когда его капитализация станет достаточ-
но высокой, продают свои акции более крупному инвестору
или менеджменту стартапа.
Именно поэтому венчурные фонды появились не так давно —
около 50 лет назад. Раньше инновации появлялись редко
и развивались очень медленно, поэтому инвестировать,
например, в ткацкие станки в ХVIII в. было абсолютно не-
выгодно — технологии развивались по 20–30 лет. С ростом
коммуникаций, ускорением логистики и развитием рынков
капитала компания может с нуля стать гигантом за 8–10 лет
(«Фейсбук», «Твиттер»). Именно таких подопечных и ищут
венчурные фонды.
Венчурный фонд зарабатывает деньги на потоке. Не суще-
ствует венчурных фондов, которые вкладывали бы все деньги
в один стартап. Это связано с высокими рисками в отрасли:
из десяти стартапов существенную прибыль приносит
только один. Соответственно, венчурный фонд инвестирует
во множество стартапов, ведь действительно «выстрелит»
лишь небольшой процент инвестиций, но за счет него фонд
получит прибыль и покроет остальные расходы.
Венчурные фонды вкладывают деньги для роста, а не для воз-
врата дивидендов. Венчурному фонду нужно, чтобы компания
росла в цене, пусть даже сама по себе она останется непри-
быльной, — ведь тогда он сможет продать свои акции дороже.
Существует феномен компаний, которые по многу лет
не приносят прибыли, но при этом постоянно расширяются
за счет инвестиций. Раньше это называлось пузырем, или пи-
рамидой, теперь это «Фейсбук» и «Убер».
139 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Цель венчурного фонда (как и любого инвестиционного


фонда) — максимизировать прибыль инвесторов. Для этого
фонд решает две задачи.
Во-первых, он тщательно отбирает стартап для инвестиро-
вания. Венчурные фонды не вкладывают средства в первую
попавшуюся компанию, тем более на стадии FFF. Они вкла-
дывают в компании, которые уже показали определенный
прототип, имеют перспективу и серьезную команду. Для от-
бора венчурные фонды привлекают специалистов или держат
в штате экспертов, специализирующихся в своей сфере.
Помимо анализа бизнес-плана и команды инвестор прове-
ряет и юридические риски — в предыдущей главе я писал
про due diligence.
Во-вторых, фонд следит за отобранными компаниями,
уменьшает их потери и помогает им расти (занимается
менторством). Помимо поддержки подопечных, венчурный
фонд старается уменьшить и собственные издержки: в част-
ности, оптимизирует свою структуру, чтобы минимизиро-
вать налогообложение. Венчурный фонд редко создается
в виде корпорации, чтобы не платить налоги дважды. Чаще
фонды создаются как договоры о совместной деятельности
(товарищества).
Немного подробнее про поддержку подопечных. В отличие,
например, от портфельных фондов, которые просто поку-
пают акции и ждут, венчурный фонд принимает активное
участие в судьбе своих компаний, ведь стартап — всегда
небольшая компания, которая за очень короткое время ста-
новится большой. Из-за этого вылезают все болезни роста.
То, через что «обычная» компания проходит раз в несколько
лет, стартап встречает чуть ли не каждый месяц.
Конфликты в команде, проблемы с эффективностью, уход
ключевых сотрудников, завоевание новых рынков, снова кон-
фликт в команде, появление новых акционеров, передел пол-
номочий и сферы влияния, усталость основателей — стартап
140 Глава 10. Венчурные фонды

стремительно проходит все эти стадии за счет очень быстрого


роста. Именно поэтому ему жизненно необходима помощь
венчурного фонда.
Как правило, в венчурных фондах работают специалисты
по бухучету, финансам, праву, технологиям. Если подходящих
специалистов нет, венчурный фонд ищет их, чтобы посове-
товать подопечным. Многие фонды имеют свои программы
акселерации для посевных (сверхранних) инвестиций, призван-
ные обучить и оперативно подтянуть неопытные команды.

Форма венчурного фонда



Венчурный фонд не реинвестирует свои деньги, то есть
работает не циклично. Из-за того, что стартап — это растущая
компания, увеличивающаяся с нуля до определенного уровня,
типичная история венчурного фонда выглядит так:
— управляющая компания объявляет о сборе денег на опре-
деленное направление — например, на инвестиции в рынок
мобильных приложений;
— управляющая компания заключает соглашение о совместной
деятельности (товариществе) с инвесторами, изъявившими
готовность, — так появляется сам венчурный фонд, товарище-
ство инвесторов и управляющей компании;
— управляющая компания подыскивает стартапы для инвести-
рования и вкладывает в них деньги фонда;
— когда деньги заканчиваются, фонд переходит в пассивное
состояние — помогает стартапам, следит за их развитием;
— к концу оговоренного срока работы (6–10 лет) фонд избавля-
ется от своих подопечных компаний и распределяет получен-
ные от продажи деньги среди инвесторов;
— когда инвесторы возвращают 100 % вложений, оставшаяся
прибыль распределяется уже с учетом доли управляющих;
141 Закон стартапа www.zarlaw.ru

— когда деньги распределены, фонд заканчивает свое суще-


ствование (договор о совместной деятельности прекращает
действие).
Как видите, фонд не перевкладывает деньги. Даже если
он получил прибыль раньше оговоренного срока, деньги
возвращаются инвесторам, а не оборачиваются еще раз.
Для чего это делается?
Во-первых, такая система сильно упрощает подсчет при-
быльности фонда. Если бы он реинвестировал свои средства,
подсчитать его прибыльность в тот или иной момент было
бы сложно, ведь стартапы непубличны.

Венчурный фонд собрал $3 млн и вложил по $1 млн


в три стартапа. Через пять лет фонд продал доли:
— в первом стартапе — за $500 тыс.;
— во втором — за $100 тыс.;
— в третьем — за $12 млн.

Итоговая прибыль от инвестиций составила:

500 000 $ + 100 000 $ + 12 000 000 $


= 4,2 = 420 %
3 000 000 $

Пересчитаем в годовую окупаемость:

420 % − 100 %
= 64%
5

Очень неплохо! А теперь представьте себе, что было бы, если


бы фонд реинвестировал прибыль.

Венчурный фонд собрал $3 млн и вложил по $1 млн


в три стартапа. Через два года фонд продал долю
в первом стартапе за $1,5 млн, а вырученные
142 Глава 10. Венчурные фонды

средства вложил в стартапы № 4 и № 5 по $750 тыс.


Еще через год фонд продал долю в стартапе № 4
за $100 тыс. и в стартапе № 2 за $1 млн 50 тыс. и вло-
жил вырученные деньги в стартап № 6.
В результате:
— денег на счету фонда — $0;
— выручка — $5,65 млн;
— стоимость текущих активов — неизвестна;
— прибыль от инвестиций составила:

50 %; −87 %; 2,5 % …

Как видите, метод «все продадим, а потом сложим деньги


в кучу и пересчитаем» гораздо проще и понятнее. Более того,
так структура фонда сильно упрощается: необязательно даже
создавать компанию, достаточно договора о совместной
деятельности. По сути, управляющий совершает только две
операции с каждым рублем, попавшим к нему в руки: сначала
вкладывает, потом продает вложение и возвращает рубль
инвестору.
Такая структура, хотя и кажется необычной, позволяет сильно
сэкономить на налогах, поскольку в отличие от юридического
лица договор между инвесторами и управляющим не обла-
гается налогом: платят только инвесторы, когда получают
прибыль. А инвесторы, которые находятся в офшорах, и вовсе
ничего не платят.

Снова про due diligence



Оценивая стартап перед сделкой, венчурный фонд опирается
на ряд показателей, в том числе на юридическую чистоту
своей покупки. Для этого он проводит проводит due diligence
143 Закон стартапа www.zarlaw.ru

(процедуру «должной добросовестности») — предварительную


проверку стартапа по определенному чек-листу. По резуль-
татам due diligence инвестор может даже отказаться от инве-
стирования в проблемный стартап.
Проверяя стартап, инвестор задает себе и своим юристам три
основных вопроса:
1. Есть ли вероятность, что у меня заберут этот актив или его
часть (то есть можно ли будет оспорить сделку со стартапом;
правомочен ли стартапер распоряжаться своим бизнесом;
есть ли у стартапа потенциальные скрытые владельцы)?
2. Какое имущество действительно относится к активу, а какое
нет (действительно ли стартапу принадлежат его активы:
бренд, код, дизайн, имущество)?
3. Есть ли у актива скрытые юридические дефекты, ко-
торые потребуют дополнительных расходов (в первую
очередь — нарушал ли стартап закон, и какие штрафы за это
возможны)?
Пройдем по пунктам.
1. Оспаривание сделки. Мечта юриста — чтобы стартап был
создан месяц назад в форме ООО с единственным учреди-
телем. Во всех остальных случаях появляются различные
«если».
Если нынешние владельцы покупали свои доли (не были
в компании с самого начала), то эти сделки можно оспо-
рить. Так, в ООО при продаже доли третьему лицу продавец
должен сначала предложить ее остальным участникам об-
щества по той же цене (сделать обязательное предложение).
Если участник не подтвердит, что сделал остальным обяза-
тельное предложение, любой из обойденных им участников
сможет оспорить сделку и, соответственно, забрать свою
долю.
В 2015–2016 годах законодательство о передаче и залоге
долей существенно доработали, закрыв большую часть
корпоративных лазеек. Однако даже с учетом обновленных
144 Глава 10. Венчурные фонды

норм в законах остались неясности. Обязательное предло-


жение можно обойти — обменять долю на что-либо или вло-
жить ее в капитал другой компании. Не до конца понятно,
как будут работать новые нормы, касающиеся компаний:
корпоративные договоры и опционы.

Петя предложил своему сотруднику Васе опцион


на долю в ООО «Белое и пушистое». Сделку офор-
мили в соответствии с новой нормой об опционе-
оферте — заверили опцион у нотариуса.
Когда условие было исполнено, Вася пришел
к нотариусу реализовывать опцион. Но оказа-
лось, что ООО «Белое и пушистое» уже не при-
надлежит Пете, поскольку тот продал свои доли
АО «Вектор». Директор АО весьма эмоционально
отреагировал на предложение вернуть долю,
заявив, что при покупке внимательно изучил
устав ООО и ЕГРЮЛ и ничего не нашел там
про опцион.

В уставе общества тоже могут быть сюрпризы, если он не-


стандартный. Например, некоторые участники могут иметь
дополнительные права; устав может предусматривать
ограничение на предельный размер доли (нельзя консоли-
дировать пакет) или на стоимость продажи долей (нельзя
привлечь инвестиции). Чаще всего инвесторы меняют устав,
убирая неудобные для себя вещи и внося туда важные поло-
жения (например, о заключении корпоративного договора
или о запрете мены долей).
2. Активы стартапа. Основной актив стартапа — интеллек-
туальная собственность (IP): код, дизайн, товарный знак.
Но принадлежность IP — очень непростой вопрос. Вы, навер-
ное, слышали, что по умолчанию любая интеллектуальная
145 Закон стартапа www.zarlaw.ru

собственность, будь то исходники, фотографии или тексты,


остается у создателя и полностью принадлежит ему. Об этом
я расскажу подробнее в следующей главе.

Вознаграждение управляющих

В чем интерес управляющей компании венчурного фонда?
Она получает два вида вознаграждений.
— Management fee — взнос на организационные расходы. Это
плата, которую инвесторы соглашаются каждый год перечис-
лять на счет управляющей компании для ее текущей деятель-
ности: на содержание сотрудников, проведение анализов
по сделкам и т. д. Обычно в активной фазе работы больше.
Затем, когда фонд просто следит за своими инвестициями,
сумма снижается. Management fee рассчитывается заранее
и не зависит от прибыльности фонда.
— Carried interest («кэрри») — доля в общей прибыли, основной
заработок управляющих фондом. Венчурный фонд распреде-
ляет прибыль между инвесторами, оставляя себе определен-
ный процент.
В какой форме венчурные фонды существуют в России?
В основном это закрытые паевые инвестиционные фонды
(ПИФы). Недавно также появилась форма инвестиционного
товарищества, созданная специально для венчурных фондов.
Часть фондов до сих пор работает по иностранному праву
(структурируется за рубежом).
11. Интеллектуальная
собственность

Видео к разделу:
Авторское право и смежные права
youtu.be/1bcZWnT9AEM
Патентное право
youtu.be/AONJ5DRwALY
Средства индивидуализации и ноу хау
youtu.be/FtVunkm0AY8
Договоры об отчуждении интеллектуальной собственности
youtu.be/dAghHMqP_hY

Статьи по теме:
Как перестать беспокоиться и начать патентовать
habrahabr.ru/post/221331
История патентного права в России
postnauka.ru/longreads/235831/
12 заблуждений о программах
geektimes.ru/post/173265
147 Закон стартапа www.zarlaw.ru

В Греции, Римской империи, средневековой Европе не было


проблем с тем, что мы называем интеллектуальной соб-
ственностью (IP — intellectual property). Картины создавали
месяцами, часто прямо на стенах (фрески, мозаику). Книги
переписывали целыми монастырями, причем рынок книг
был настолько мал и закрыт, что авторы при всем желании
не смогли бы ограничить тираж своих работ.
Ситуация изменилась с появлением первого тиражного
искусства (светской литературы) и печатного станка. Книго-
печатание породило пиратство. Поначалу с этим явлением
боролись стандартными методами средневековой цензуры
(все книги по умолчанию проходили «еретик-контроль»).
Однако постепенно издатели и авторы добились смягчения
цензуры, а вместо лицензирования и контроля создали
совершенно новую концепцию авторских прав (copy-right 
copyright).

Авторские права
В чем заключается оригинальность авторских прав в частно-
сти и концепции интеллектуальной собственности в целом?
Дело в том, что римское и последующее средневековое
право работало только с материальными вещами. Так, если
должник не возвращал раба (объект права, по римским
законам — instrumentum vocale, «говорящее орудие»), можно
было предъявить судье-пре́тору виндикационный иск. Если
же кто-то мешал пользоваться имуществом (например,
загородив ворота повозкой), предъявлялся другой иск —
негаторный и так далее.
Но что делать, если похищен не материальный предмет,
а абстрактный объект (текст книги), ведь автор не теряет
своей собственности, ему никто не создает препятствий?
148 Глава 11. Интеллектуальная собственность

Так появилась концепция авторских прав, которые принад-


лежат создателю произведения, независимо от принадлеж-
ности конкретного материального объекта (книги, картины,
скульптуры).
Авторские права вместе с патентами, товарными знаками
и другими нематериальными объектами относят к ин-
теллектуальной собственности, противопоставляя таким
образом материальным объектам права (деньгам, недвижи-
мости, животным, ценным бумагам).

Концепция авторских прав


Автор произведения имеет ряд прав на него.
Во-первых, автор имеет право на коммерческое использование
произведения (продажу, копирование, исполнение за день-
ги — словом, любое получение прибыли). При этом коммер-
ческое использование трактуется очень широко. Например,
если вам принадлежит кафе и вы включаете там музыку,
то должны согласовать плей-лист с автором, который может
потребовать отчислений. Поэтому на некоторых дисках
или устройствах можно встретить напоминание: «Только
для домашнего использования» / «Home use only».

Песня «Мама Люба» в исполнении группы «Се-


ребро» звучит в кафе «У Ашота». Это привлекает
посетителей, и таким образом кафе «У Ашота»
получает дополнительную прибыль. Авторы
песни — группа «Серебро» или их доверенные
лица (обычно это лейблы) — могут потребовать
прекратить несогласованное воспроизведение
песни и возместить убытки (недополученную
прибыль).
149 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Во-вторых, автор произведения имеет личные, неотчужда-


емые права на него, которые принадлежат только ему и ко-
торые нельзя передать даже при желании. В первую очередь
это право авторства (не путать с авторским правом), то есть
право считаться автором произведения, право на указание
имени автора. Также существует право на защиту произве-
дения от искажений: так, издатель не может изменить имен
героев романа без согласия с автором — это будет считаться
искажением.
Авторские права на международном уровне были закрепле-
ны еще в Бернской конвенции (1886). Впоследствии сроки
защиты авторских прав неоднократно пересматривались,
принимались новые документы, но общий принцип остался
тем же. Так что регулирование интеллектуальной собственно-
сти и, в частности, авторское право во всем мире более-менее
единообразно. В России авторские права и вся остальная
интеллектуальная собственность регулируются частью IV
Гражданского кодекса.

Доказывание первенства
Вернемся к авторским правам. С одной стороны, такой
подход — возникновение авторского права и наличие воз-
можности пользоваться им только у автора — самый простой
из всех возможных. Авторам просто дали формальное право
на их произведения: признали, что право может распростра-
няться не только на материальные объекты, но и на текст,
изображение, музыку и т. д.
С другой стороны, такой подход вызывает проблемы при до-
казывании авторства. Поскольку авторские права возникают
в момент создания произведения, нигде не регистрируются,
не фиксируются, получается, что на практике автором будет
150 Глава 11. Интеллектуальная собственность

тот, кто создал произведение раньше. Чтобы в случае возник-


новения спора подтвердить свое первенство, авторы вынуж-
денно идут на различные ухищрения.

Конечно, самый простой способ обеспечить авторство — это
опубликовать работу под своим именем. Статья в журнале,

книга, пост в блоге имеют независимый показатель времени
публикации. Но что, если автор не хочет публиковать свою
работу? В этих случаях применяется целый ряд «костылей»,

чтобы привязать произведение к дате.

Определенный вес имеет датировка почты. Особенно это было
популярно у советских авторов. Они отправляли книгу самим
себе на почту заказным письмом. Если не вскрывать конверт,

дата на штемпеле будет подтверждать, что содержимое было
у автора (адресата) на определенный момент.

Другой вариант — датирование документа через нотариуса.

Нотариус не удостоверяет авторство, его основная задача —

устанавливать тождественность документов, подписей и т. д.

Однако, например, заверяя подпись, нотариус указывает дату.

Можно попросить его заверить подпись на фотографии —

и нотариус заверит ее, а также проставит рядом печать и дату
заверения: как раз то, что нам и нужно.

Более серьезный вариант — депонирование, то есть ответ-
ственное хранение произведения. Эта услуга есть у нотариуса
(дороже), а также у ряда негосударственных организаций,

связанных с интеллектуальной собственностью (дешевле).

В этом случае вы сможете предъявить суду бумагу о том,

что с определенной даты произведение находилось на хране-
нии, например, в Российском авторском обществе. Конечно,

это не государственный орган, но практика показывает,

что суды доверяют таким бумагам.

151 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Содержание произведения

Поскольку права возникают с момента создания произ-
ведения, никто не проверяет, имеет ли оно смысл. Чтобы
стало понятнее, что я имею в виду, вот пример из рассказа
«Летучка» Владимира Сорокина (1978):

— Но в конце проагокне ыаку змрпор, — бодро


продолжал Бурцов. — Ротиот проврае аерк щоспаоре
рапе енк. Вот, послушайте: «Гораорв а енркно сипиа
нашей памяти арпрвпе Оймякон наонернпвеп
атратр таежный наренпрно Игарка и другие города.
А что же аропренр кенрвеп качество? Дорога
на раеркеп нкене апивпиап хорошо проаркнрн испи
Игарка наонрк его центр. И машины раору керверк
нрчнро арпр снег, снег и снег. И только ранркнрвпе
длч роро на пне таежного великана…»

Да, это произведение тоже защищается авторским правом.


То же самое относится и к абстрактной живописи, и, например,
к детским рисункам. Под вопросом разве что произведения
нейросетей и права на работы, созданные несубъектами права
(например, обезьяна украла у посетителя зоопарка камеру
и сделала несколько фотографий).
При таком буквальном толковании произведения как любого
объекта, созданного автором, неминуемо возникают спорные
вопросы. Например, до какой степени нужно исказить произ-
ведение, чтобы считать его новой работой (ведь существуют
коллажи, пародии, постмодернистские реинтерпретации и т. д.)?
В каждом случае вопрос решается по-разному. Так, книга «Пор-
ри Гаттер и каменный философ» — легальна, поскольку является
пародией, а вот «Таня Гроттер и магический контрабас» была
признана нарушающей авторские права Джоан Роулинг.
152 Глава 11. Интеллектуальная собственность

Наличие авторских прав у одного творца не мешает творить


остальным, ведь авторские права защищают форму, а не со-
держание, и «Евгений Онегин» не закрыл рынок «лишних
людей» для «Героя нашего времени». Поэтому авторское
право защищается очень долго: сейчас это 70 лет с момента
смерти автора (после смерти правами распоряжаются на-
следники). Для отдельных ситуаций предусмотрены исклю-
чения — добросовестное использование, или fair use, например,
когда произведение нужно для научных, образовательных
или иных подобных целей.
Основные принципы fair use:
— объем цитирования оправдан его целью;
— указан автор;
— указан источник цитирования, или дана ссылка.

Рома написал учебник «Закон стартапа», в котором


использовал фрагмент книги Владимира Сорокина
для иллюстрации понятия «объект авторского
права». В этом случае имеет место добросовестное
использование произведения в учебных целях:
автор указан, ссылка дана (хотя и не по ГОСТу).

Что происходит, когда срок действия авторских прав наконец


заканчивается? Произведение переходит в общественное
достояние (public domain). Это означает, что его можно
использовать как угодно: издавать, продавать и т. д. Да,
вы можете издавать, например, русскую классику и при этом
никому не платить отчислений. Нельзя только нарушать
неимущественные права — право авторства и право на защи-
ту от искажений.
Кто защищает права давно умерших авторов? Поскольку
произведением владеет «общество» в целом (достояние
же общественное), любой сознательный гражданин, увидев
153 Закон стартапа www.zarlaw.ru

книгу Толстого под фамилией Пупкина, может подать иск


в защиту классика.
Срок продолжительностью в 70 лет был таким не всегда.
До присоединения СССР к Женевской конвенции в 1973 году
авторское право на фотографии действовало у нас лишь
в течение пяти лет с момента съемки. В подобных случаях
найти правообладателей сложно, появляются так называемые
«произведения-сироты» (orphan works). Вообще, из-за пери-
одических изменений законодательства практически все
советские произведения находятся в зоне риска.

В 1992–1993 годах режиссер Юрий Кара снял


фильм по «Мастеру и Маргарите» Булгакова.
К тому времени роман находился в общественном
достоянии. Однако в 1994 году он снова получил
правовую охрану, поскольку авторское право стали
исчислять со времени публикации, а не создания,
и срок защиты соответственно увеличился
до 2037 года. Наследники предъявили режиссеру
иск. Суд в порядке исключения встал на сторону
режиссера.

Есть и другие нюансы российского авторского права. Так,


официальные музеи и собственники объектов культур-
ного наследия обладают правом вето на публикацию фото
своих зданий и всего, что находится внутри. Это означает,
что использование картины, которая, по идее, перешла
в общественное достояние, может быть ограничено или
запрещено по иску музея. В этом отношении особенно
отличился Эрмитаж. Последний его запрет касался исполь-
зования «Данаи» Рембрандта в рекламе матрацев. Казалось
бы, оправданно, но, помните, сначала «они пришли за матра-
цами, я молчал…»
154 Глава 11. Интеллектуальная собственность

Смежные права

Маша, активный пользователь «Вконтакте»,
загрузила в «Аудиозаписи» произведение Моцарта.
Через месяц произведение было удалено «в связи
с обращением правообладателя». Маша сделала
несколько язвительных постов на эту тему: мол,
как у произведений давно умершего композитора
может существовать правообладатель?
Другие пользователи поддержали Машу и накидали
ей в множество примеров того, как по требованию
правообладателя удаляли треки с пением птиц,
записью городских шумов и другим подобным
контентом.

На самом деле ничего удивительного здесь нет. Авторские


права могут возникать не только у авторов. Такие права
называются смежными («смежные с авторскими») и имеют
ту же природу, что и авторские. Разница лишь в том, что об-
ладатель смежных прав не является создателем (автором)
произведения.
Так, произведения Моцарта давно находятся в обществен-
ном достоянии. Поскольку от Моцарта остались лишь нот-
ные записи, для того чтобы мы могли услышать «Реквием»,
кто-то должен был исполнить его и записать! Исполнение
музыки сильно отличается от состава оркестров, условий
записи, инструментов и т. д. Согласитесь, оркестр, потратив
время и деньги, может потребовать вознаграждения и это
будет справедливо.
Другое смежное право, которое тоже часто встречается, —
право транслятора. Например, радиостанция имеет право
на защиту своей трансляции, даже если та представляет
собой компиляцию из сетов отдельных музыкантов.
155 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Защита прав

Концепция авторских прав практически не задействует
государство. Не нужно ничего регистрировать, удовлетворять
требованиям — требуется лишь доказать первенство. По этой
причине авторское право — это право конфликтов. Оно
не востребовано в спокойном состоянии, когда авторских
прав никто не нарушает; авторские права оживают лишь
в случае спора, в частности, судебного спора о прибылях
и упущенной выгоде.

Петя познакомился в баре с Леной и поехал к ней


домой. Утром Лена вышла купить кофе и круассанов,
а когда вернулась, Петя отказался открыть ей дверь.
Переговоры ни к чему не привели, и Лена вызвала
полицию. Удостоверившись, что она зарегистриро-
вана по этому адресу, полицейские выломали дверь
и увезли Петю в отделение.
Та же ситуация и с авторскими правами, только
без штампов в паспорте. В каждом случае спора вам
придется доказывать свое первенство перед аб-
страктными Петями и Ленами.

Из-за этого защита авторских прав является долгим и кро-


потливым делом. Мейджор-лейблы, кинокомпании и по-
добные гиганты берут на себя судебную и прочую волокиту.
Но как быть исполнителям, которые хотят сами зарабатывать
на своих произведениях? Они могут обратиться в фирмы,
занимающиеся защитой прав; в организации, борющиеся
за копирайт. Эти структуры зарабатывают «доением» пиратов
исками и штрафами, а музыканты получают с этого опреде-
ленный процент. Правда, случается и friendly fire.
156 Глава 11. Интеллектуальная собственность

В Ростове-на-Дону при полном аншлаге прошел


концерт рок-группы Deep Purple. Организатором
концерта была группа «Юг-Арт». И зрители, и испол-
нители остались довольны. Музыканты рок-группы
получили оговоренный ранее гонорар и отбыли
на родину.
Казалось бы, какое продолжение может быть у этой
истории? Но оно было и не закончилось до сих пор!
Южный филиал «Российского авторского общества»
(ЮФ РАО) вдруг решил вступиться за авторские права
музыкантов и подал иск в суд с требованием, чтобы
«Юг-Арт» выплатило по 30 тыс.₽ за каждую песню
Deep Purple (всего 450 тыс.₽).

Авторские общества, представляющие авторов, живут на про-


центы от концертов и продаж дисков. В рассматриваемом
случае организатор концерта решил не уведомлять Россий-
ское авторское общество, а оно шутить не стало.
В общем, авторские права — самый очевидный способ оформ-
ления интеллектуальной собственности без участия государ-
ства. Однако он неудобен на практике и неприменим для ин-
теллектуальной собственности, основанной на содержании,
а не на форме. В данном случае речь идет об изобретениях
(и патентах на них).

Патентные права

К XVII– XIX вв. появился еще один вид творчества — техни-
ческое, инженерное. Правда, первые изобретатели нередко
умирали, так и не увидев свое произведение, поскольку
средневековые цеховые правила запрещали модернизировать
157 Закон стартапа www.zarlaw.ru

производство, чтобы никто не терял работу. Цеха и гильдии


получили эксклюзивное право на продажу определенных
товаров в пределах региона. Цена товара, заработная плата
и условия труда — все это решалось гильдией и, в итоге,
привело лишь к ухудшению качества товаров и замедлению
развития производства.
Однако со временем изобретатели победили цеховые прави-
ла. Изобретения стали активно внедряться в производство
и дорабатываться. Соответственно, между отдельными
изобретателями стали возникать конфликты по поводу того,
кто на самом деле является автором усовершенствования.
Так появилось патентное право, которое по сравнению с ав-
торским имеет иной механизм защиты. В то время как автор-
ское право распространяется даже на бессмысленный набор
знаков, патентное право требует конкретного работающего
усовершенствования, то есть распространяется на содержа-
ние, а не на форму.

Объекты патентных прав



Конкретное эффективное усовершенствование может
защищаться как изобретение, полезная модель или промыш-
ленный образец. Триада разграничивается по требованиям,
срокам защиты и формальным признакам:
— изобретение — техническое решение, относящееся к продукту
или способу чего-либо;
— полезная модель — решение относительно устройства;
— промышленный образец — решение относительно внешнего
вида.

Способ создания плазменной бутылки с помощью


паяльной лампы и гаечного ключа — это изобретение
158 Глава 11. Интеллектуальная собственность

(защищается в течение 20 лет). Изобретением также


будет, например, формула особо прочного стекла
для бутылки.
Специальная бутылка с внутренними отделениями,
облегчающими перемешивание, сохраняющая
содержимое свежим, — это полезная модель (защи-
щается в течение 10 лет).
Дизайнерская бутылка в форме шара с вогнутыми
ребрами и пузырчатой поверхностью — промыш-
ленный образец (защищается в течение 5 лет,
однако можно четыре раза продлевать защиту,
поэтому в сумме — 25 лет, если защита все еще
будет нужна).

Патентным ведомством в России является Роспатент — орга-


низация, которая ведет базу произведений, куда обязатель-
но заносятся каждое новое изобретение, промышленный
образец или полезная модель. Регистрация необходима
для юридической защиты: если создатель зарегистрировал
(запатентовал) свое изобретение, то он всегда будет считать-
ся правообладателем независимо от притязаний других лиц.
Кто первым внесет данные в реестр, тот и будет абсолютным
владельцем патента. В отличие от авторского права здесь
не нужно никому ничего доказывать, если создатель уже
попал в базу патентов.
Появление одного изобретателя, который запатентует
ряд ключевых технологий, может серьезно затормозить
технологический прогресс. Именно поэтому, как вы навер-
няка заметили, сроки защиты у патентных прав меньше,
чем у авторских — так результаты исследовательских
работ скорее попадают в производство и улучшают жизнь
людям.
159 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Изобретения

Из триады объектов патентных прав изобретения — самые
серьезные и самые защищенные. При их регистрации Роспа-
тент руководствуется следующими критериями:
1. Новизна. Изобретение не должно существовать до того, как
вы его изобрели. Вы не можете изобрести то, что уже изобре-
тено до вас. Соответственно, при регистрации проверяют,
не было ли такое же изобретение занесено в реестр, не яв-
ляется ли оно общеизвестным, не писались ли по этой теме
научные статьи до вас и т. д.
2. Промышленная применимость. Изобретение должно выпол-
нять некую функцию, то есть нельзя запатентовать бесполез-
ную вещь.
3. Изобретательский уровень. Изобретение не может быть
комбинацией существующих технологий. Изобретательский
уровень означает, что ваше изобретение не должно быть
очевидным любому специалисту в данной области, который
обладает познаниями и сможет понять суть вашего изобрете-
ния. Другими словами, если вы изобрели какое-то устройство
и показали его специалисту, тот не должен сказать: «Ну, это
же очевидная комбинация технологий А и Б».
Напомним, что речь идет именно об изобретениях — к ним
требования самые серьезные. Например, для регистрации
полезной модели изобретательский уровень не требуется
(помните пример про бутылку?)

Регистрация

Итак, вы что-то изобрели. Если результат соответствует
перечисленным критериям, вы можете подать заявку
на изобретение в Роспатент. В течение определенного срока
160 Глава 11. Интеллектуальная собственность

эта организация проведет проверку и зарегистрирует ваше


изобретение в базе. Так вы станете патентообладателем
и сможете свободно распоряжаться патентом: получать
прибыль за его счет, продать его кому-то и т. д.
В патентном праве (как и в авторском) действует право
на имя. Кто-то другой, используя ваше изобретение по дого-
воренности с вами, не может сказать, что оно не ваше, а его.
Имя автора обязательно должно быть указано.
Подать патентную заявку может любой, но профессио-
нально этим занимаются специалисты с законным стату-
сом — патентные поверенные. У них есть определенные
привилегии (прежде всего право представлять интересы
иностранцев в Роспатенте). Однако важнее то, что у них есть
специализация, которая подтверждается квалификацион-
ным экзаменом и практическим стажем. Специализация
при этом может быть любой: технической, медицинской
и даже филологической. Обращение к патентному поверен-
ному дает определенную уверенность в том, что заявка будет
составлена правильно и подана с первого раза.
Полный список патентных поверенных есть на сайте ФИПС:
fips.ru/sitedocs/patpov_ru.htm.
Помимо объектов авторских и патентных прав есть целый
ряд объектов промышленной собственности «где-то между»,
которые защищаются по смешанному принципу: где-то
по авторскому праву, где-то по патентному. Самый распро-
страненный пример — программный код.

Права на программы

Когда возник вопрос защиты прав на программы, юри-
сты оказались в сложном положении. С одной стороны,

программа — это текст, то есть произведение. Но если
161 Закон стартапа www.zarlaw.ru

охранять ее как произведение по авторскому праву, то даже


незначительные правки (изменение названий переменных,
перестановка элементов, обфускация) создадут уже новое
произведение.
С другой стороны, охрана программы по патентному прин-
ципу позволяет оспаривать программы, выполняющие ту же
функцию. К тому же непонятно, как учитывать, например,
изобретательский уровень.
В итоге в России и Европе остановились на смешанном
режиме охраны программ: что-то — из авторского права,
что-то — из патентного. Так, в России программа защищает-
ся по авторскому праву, но можно запатентовать алгоритм
программы, если он привязан к «железу».
Также в России можно получить свидетельство на программу
в Роспатенте. Казалось бы, это похоже на патентование,
но на самом деле речь идет лишь о депонировании исход-
ного кода программы. Разница в том, что при регистрации
программы в Роспатенте никто не проверяет, работает
ли она и подавал ли кто-то такой же код до вас. В результате
свидетельство на программу — это лишь документ, под-
тверждающий, что на определенную дату вами представлен
определенный текст.
Для сравнения: в США пошли по другому пути, там програм-
мы можно патентовать. Причем в силу того, что привлечение
юриста обходится очень дорого, патентование стало скорее
источником расходов для отрасли. Для решения проблемы
заградительных патентов на софт возникло движение
за открытый код и свободное программное обеспечение:
так появился, например, Фонд свободного программного
обеспечения.
162 Глава 11. Интеллектуальная собственность

Средства индивидуализации:
фирменное наименование
Помимо произведений и патентов исключительные права
распространяются и на другую интеллектуальную собствен-
ность, которая называется «средства индивидуализации»,
другими словами — на названия компаний, товаров, работ
и услуг.
Так, в России каждая организация имеет свое название: крат-
кое и полное. Эти сведения заносятся в реестр юридических
лиц при регистрации. Если кто-то использует аналогичное
наименование и при этом работает в той же сфере, пострадав-
ший имеет право потребовать сменить название и возместить
убытки. Поэтому фирменное наименование — тоже объект
интеллектуальной собственности, нематериальный актив
компании.

Петя зарегистрировал ООО «Пушистик» в Москве


и подал иск в отношении ФГУП «Пушистик» из Ке-
мерова. В данном случае Петя ничего не получит,
потому кемеровский «Пушистик» не осуществляет
аналогичной деятельности, а также был создан
раньше (ст. 1474 Гражданского кодекса).
Вася зарегистрировал ООО «Пушистик» и стал про-
давать тех же пушистиков, что и Петя. Более того,
он создал похожую упаковку и открыл сайт, на ко-
тором призвал покупать «только оригинальных
пушистиков от ООО “Пушистик”». Петя обратился
в суд и потребовал возместить убытки; у него есть
все шансы на успех.
Более того, Петя также может обратиться в Фе-
деральную антимонопольную службу, поскольку
введение потребителя в заблуждение — один из ви-
дов запрещенной недобросовестной конкуренции.
163 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Коммерческое обозначение

Коммерческое обозначение — это название, которое использу-
ется в обороте, но не является фирменным наименованием
организации. Иначе говоря, это то название, которое исполь-
зуется фактически.

ООО «Ровно» выпускает рекламную газету «Авось».


Конкуренты из АО «Пассаж» выпустили альтерна-
тиву — журнал «Новый Авось». «Ровно» обратилось
в суд с требованием прекратить использовать чужое
коммерческое обозначение.

Коммерческое обозначение защищается точно так же, как


и фирменное наименование. Если кто-то использует ваше
коммерческое обозначение, вы можете подать иск в суд (или,
опять же, пожаловаться в антимонопольную службу).

Товарный знак
Фирменные наименования и коммерческие обозначения —
важный актив компании, но их защита связана с установле-
нием первенства. Разумеется, было бы куда проще доказать
свое право, если бы существовал специальный реестр таких
объектов. И он есть: это реестр товарных знаков, в который
можно занести название фирмы, продукта, их логотип, форму
упаковки и даже (в некоторых странах) запах.
Товарный знак (применительно к услуге он называется знаком
обслуживания) примерно соответствует термину «бренд»,
только последний относится к экономической составляющей
идентификатора, а товарный знак — к юридической. Другими
164 Глава 11. Интеллектуальная собственность

словами, бренд не обязательно регистрировать, чтобы он стал



брендом; а товарный знак не обязательно является брендом

(например, если про него никто не слышал).

Регистрация товарного знака дает следующие преимущества:

— не нужно доказывать, что вам причинили ущерб, — сам факт
использования чужого товарного знака незаконен;
— не нужно доказывать первенство — кто первый зарегистриро-
вал знак, у того и первенство;
— не нужно доказывать, что вы с конкурентом действуете
в одной сфере, — товарный знак регистрируется по отдель-
ным видам деятельности (классам товаров и услуг, МКТУ).
Регистрация по одному или нескольким классам авто-
матически защищает ваш знак в соответствующей сфере
деятельности.
Существует 45 классов МКТУ, 34 для товаров и 11 для услуг.
Описание класса включает товары по алфавиту и выглядит так:

Класс 16 — авторучки; альбомы; афиши, плакаты;


банты бумажные; билеты; бланки; бланки уведомле-
ний; блокноты; блокноты для рисования, черчения;
блокноты с отрывными листами; брошюры; буклеты;
бумага; бювары; бюллетени информационные;
вывески бумажные или картонные; вывески бумаж-
ные рекламные; газеты; доски, щиты для объявлений
бумажные или картонные; дупликаторы; емкости
для сливок бумажные; журналы…

Итак, для бренда действует тот же принцип, что и для па-


тентов: кто первый, тот и прав. Действует соответствующий
реестр, причем помимо российского существует и междуна-
родный реестр (Мадридская система). Заявку в него можно
подать из любой страны и получить международную охрану
для своего товарного знака.
165 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Помимо стопроцентной доказательной силы в случае спора


реестр также помогает в ситуациях, когда ваш товар подде-
лывают и продают без вашего разрешения. Таможня прове-
ряет товарные знаки и, если у импортера нет разрешения,
запрещает ввоз товара. У нас запрещен даже параллельный
импорт — то есть абсолютно легальные товары нельзя ввозить
без согласия производителя. Например, новые автомобили
может ввозить только производитель или официальный
дилер-импортер.
Товарный знак регистрируется на десять лет, а затем может
продлеваться за дополнительную плату неограниченное
количество раз. Защита прекращается, если правообладатель
вовремя не продлил товарный знак либо более трех лет
им не пользуется.

Место происхождения товара



Для некоторых товаров важны не только название и произво-
дитель, но и место производства. Например, китайское кьянти,
в отличие от итальянского, явно не будет пользоваться спро-
сом, ведь потребитель вина доверяет местности, где его изго-
тавливают, а не названию. То же самое касается французского
коньяка в сравнении, например, с индийским.
Существует специальный реестр таких названий (мест про-
исхождения товаров). Если производители договорились
о внесении названия в реестр, то использовать его в названии
продукта смогут все, кто физически находятся в соответствую-
щем месте.

Компания «Абрау-Дюрсо» — российский произ-


водитель шампанского — была одной из первых,
зарегистрировавших место происхождения товара
166 Глава 11. Интеллектуальная собственность

(МПТ): станица Абрау-Дюрсо, Краснодарский край.


Изначально компания собиралась таким способом
побороть конкурентов, находящихся в других
регионах и производивших шампанское под тем же
брендом. Однако впоследствии конкуренты открыли
производство непосредственно в Краснодарском
крае, что дало им право пользоваться названием
«Абрау-Дюрсо» наряду с одноименной компанией.
Компания «Абрау-Дюрсо» обратилась в Роспатент,
чтобы аннулировать МПТ и потом зарегистрировать
это название, но уже как свой товарный знак (это
дало бы ей эксклюзивные права на шампанское
«Абрау-Дюрсо»). Однако Роспатент отказал в анну-
лировании МПТ. В экспертном заключении, которое
«Абрау-Дюрсо» подала при регистрации МПТ, было
указано, что «вина изготовлены из винограда,
выращенного в уникальной местности, где близость
Черного моря является прекрасным регулятором
температуры… Почвы слагаются из известняков,
мегрелей, трескунов, представляющих собой от-
ложения мелового и третичного периодов». На ос-
новании этого Роспатент счел, что уникальность
региона «Абрау-Дюрсо» не позволяет аннулировать
МПТ, а следовательно, все зарегистрированные
здесь компании могут производить вина с таким
названием.

Итак, существует четыре основных вида средства индивиду-


ализации:
— фирменное наименование (название компании);
— коммерческое обозначение (неофициальное название);
— товарный знак, или знак обслуживания (бренд);
— место происхождения товара.
167 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Конфиденциальная информация

Защитить интеллектуальную собственность можно не только
по авторскому или патентному праву. Предположим, у вас есть
информация:
— которая не содержит открытия (не защищается по патентному
праву);
— не является брендом или другим обозначением;
— созданная не вами (то есть авторское право на нее не распро-
странить).
Однако вы хотите запретить другому лицу использовать эту
информацию. В таком случае нужен договор, на основании
которого ваш контрагент не будет использовать информацию
без вашего разрешения — соглашение о конфиденциальности
(NDA).

Стартапер Вася в рамках сделки передает инвестору


внутреннюю информацию о фирме (оборот, количе-
ство пользователей и т. д.). Вася категорически не хо-
чет, чтобы эта информация становилась публичной.
Он заключает с инвестором договор, по которому
инвестор заплатит за ее публикацию большой штраф.

NDA часто заключают с сотрудниками компании. Это дает


определенную гарантию того, что сотрудник не разгласит
инсайды конкурентам или иным заинтересованным лицам.
Режим конфиденциальности можно «привязать» к чему угод-
но: например, дополнительно сделать конфиденциальным
весь разработанный программистом исходный код — и тот
уже не сможет передать его на сторону. Это удобно, однако
существует ряд практических сложностей.
Так, чтобы защитить конфиденциальную информацию, вам
придется заключить договоры со всеми, кто потенциально
168 Глава 11. Интеллектуальная собственность

может ее разгласить. Далее: самого факта разглашения будет


недостаточно для того, чтобы наказать контрагента. Придется
доказывать в суде, что разглашение произошло именно
по вине контрагента.
Нельзя делать конфиденциальной общедоступную информа-
цию. Начиная распространяться, информация тут же пере-
стает быть конфиденциальной. Следовательно, вам придется
доказать, что первоначальная утечка произошла именно
от того, кто подписывал договор. Также придется доказывать,
что контрагент намеренно разгласил информацию, то есть
виновен в ее распространении и нарушении конфиден-
циальности.
Кроме того, нужно будет доказать еще и то, что разглашение
причинило вам убытки (если в договоре не был прописан
фиксированный штраф).

Маша подписала NDA с работодателем. Через месяц


рабочая информация появилась в Интернете. В суде
работодатель доказал, что данной информацией
располагала только Маша (файлы были подписаны
специальной программой), но та заявила, что ее
компьютер взломали неизвестные хакеры. Эксперти-
за подтвердила факт взлома, и суд принял решение
в пользу Маши, поскольку та не была виновата
в разглашении.

В российском законодательстве соглашения о неразглашении


конфиденциальной информации прямо не описаны. Такие
договоры могут квалифицироваться как договоры о передаче
секрета производства, или ноу-хау (глава 75 Гражданского
кодекса) или как договоре о передаче коммерческой тайны
(по закону «О коммерческой тайне»). Коммерческую тайну про-
ще защитить, чем ноу-хау, а за ее разглашение предусмотрена
169 Закон стартапа www.zarlaw.ru

не только имущественная, но также административная и даже


уголовная ответственность. Однако чтобы NDA признали дого-
вором о передаче коммерческой тайны, придется выполнить
ряд дополнительных требований соответствующего закона:
вести учет лиц, получивших к ней доступ, нанести на все
конфиденциальные документы гриф «коммерческая тайна»
и так далее.
Итак, конфиденциальная информация, как и любой объект
интеллектуальной собственности, не защищена сама по себе.
Оставляя велосипед у подъезда, мы пристегиваем его цепью.
В отношении интеллектуальной собственности «цепей» не так
много, а совершить кражу проще простого, тем более что в от-
личие от велосипеда интеллектуальную собственность можно
похитить незаметно.
Производители, конечно, используют и физические способы
защиты — аналоги «цепей». Специальные программы защища-
ют от дизассемблирования; фотографии снабжают «водяными
знаками»; производители станков и медицинских лазеров
встраивают в них датчики, чтобы дистанционно стирать про-
шивку при попытке подпаяться к платам. Ведь если прошивка
станка утечет в Китай, где сделают аналог «для внутреннего
пользования», производитель ничего не сможет сделать (разве
что подать жалобу в 内蒙古自治区高级人民法院).
Таким образом, гарантированно защитить свои права не-
возможно. Любая система защиты внутри компании схожа
с противоугонной сигнализацией. Она не обеспечивает
абсолютной защиты, но есть вероятность, что при некотором
уровне сложности сигнализации угонщик займется соседней
машиной. Так и здесь: при определенном уровне защиты со-
трудник скорее напишет свою программу, чем украдет чужую,
а пользователь купит лицензионную версию, а не скачает
«таблэтку». Все остальное — лицензии Роспатента, соглашения
NDA, патенты — лишь инструменты защиты, которая упирает-
ся в конкретную ситуацию и конкретных людей.
170 Глава 11. Интеллектуальная собственность

Знак Значение Пример использования

© Знак охраны авторского права В выходных данных книги:



(copyright). Указанный с годом Текст: © Издательство «Принт»,

означает, что авторское право 2016;

принадлежит такому-то и возникло Иллюстрации: © Фотограф
в таком-то году Василий Иванов, 2010

℗ Обозначение копирайта на аудиоза- На диске:



пись (sound recording copyright). Metallica. “Nothing Else Matters” .

Применяется в основном в США Metallica. ℗ 1991 Elektra Records,

B00003XAVX

® Знак охраны товарного знака На этикетке шампуня:



(registered trademark). Его использо- CLEAN & CLEAR® Блю уотер® про-
вание по отношению к незарегистри- тив выпадения волос с эффектом
рованным знакам — преступление magic nutrition®.
(ч. 2 ст. 180 Уголовного кодекса) CLEAN & CLEAR® — лучший
ежедневный уход за молодой
кожей. Будь естественно красива
с CLEAN & CLEAR®

℠ Обозначение знака обслуживания В буклете производителя авто-


(service mark, товарный знак мобильной химии:

для услуги). В России не применяется Watch a brief video that
demonstrates how the Mobil Serv℠
Lubricant Analysis program
simplifies the lubrication monitoring
process. See why we say that ease +

efficiency+ expertise = Mobil Serv℠.

™ В некоторых странах используется Название паблика вконтакте:



для указания на незарегистрирован- «Хованщина™℗℠: Политическое
ный товарный знак (trademark). убежище Мэддисона!»

В России официально не урегули-
рован
171 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Передача интеллектуальной
собственности

Договоры о передаче интеллектуальной собственности имеют
особое значение, особенно для объектов, которые защищают-
ся по модели авторского права (например, для программного
кода). Для того, кто использует объект, заключение договора
с автором — главный способ доказать свою добросовестность
в случае конфликта.
Интеллектуальная собственность передается следующими
способами:
— полностью и навсегда — по одному из гражданско-правовых
договоров: договору об отчуждении исключительных прав,
договору авторского заказа или «обычному» договору (напри-
мер, выполнения работ), содержащему условие об интеллек-
туальной собственности;
— тоже полностью и навсегда, но с отдельными исключения-
ми — по трудовому договору;
— временно в пользование с ограничениями — по лицензионно-
му договору (лицензии).
Эти договоры (кроме трудового) подлежат государственной
регистрации, если заключаются по поводу регистрируемого
объекта. Так, если вы передаете по лицензии товарный знак
или патент на изобретение, договор надо регистрировать
в Роспатенте. Договоры о передаче программ или баз данных
регистрируются только в том случае, если программа зареги-
стрирована в Роспатенте и программа передается полностью
и навсегда (лицензию регистрировать не нужно).
Вы, конечно же, помните, что передать можно только иму-
щественные права, а не личные неимущественные. Автор
не может разрешить, например, использовать чужое имя
на титульном листе своей работы (точнее, разрешить-то мо-
жет, но силы такое разрешение иметь не будет).
172 Глава 11. Интеллектуальная собственность

Переход прав по трудовому



договору

Работодатели обычно считают, что права на контент, создан-
ный штатными сотрудниками, по умолчанию принадлежат
организации. На самом деле это совершенно не так. Ни то,
что создано на оборудовании работодателя, ни то, что сдела-
но в рабочее время, не становится собственностью работода-
теля автоматически.

Токарь Петя в свою смену вместо того, чтобы


заниматься своей работой, выточил на заводском
станке гениальный механизм. Завод потребовал
передать ему все права на него. Имеет ли он такое
право? Нет, поскольку рабочий действовал вне
рамок своих рабочих обязанностей. Все, что созда-
но за пределами трудового договора, принадлежит
только работнику.

Фактически интеллектуальная собственность переходит


к работодателю при одновременном соблюдении следующих
условий.
Условие 1. Создание произведения входило в трудовую функ-
цию работника, в его трудовые обязанности (ст. 1370 Граж-
данского кодекса). Трудовые обязанности могут указываться
в трудовом договоре или, если трудовой договор написан об-
щими словами, в дополнительной должностной инструкции.
Помните главу про текучку? На работника распространяются
все внутренние документы, принятые работодателем.
Условие 2. Результат выполнения задания передан и зафикси-
рован — в идеале, актом или служебной запиской, содержа-
щей результат (скрины, расшифровки и пр.). В ином случае
173 Закон стартапа www.zarlaw.ru

работник всегда может сказать, что задание не выполнил


и, соответственно, не мог никому передать результат.

Маша работала программистом в ООО «Кодер». Од-


нажды она продала часть своего кода конкурентам
из ООО «В продакшен». Начальник узнал об этом
и вызвал ее на ковер, однако Маша не растерялась
и сказала, что переданный конкурентам код писала
дома, в нерабочее время.
До тех пор, пока у начальника не будет доказа-
тельств того, какой код Маша написала для ООО
«Кодер», остановить утечку будет невозможно.

Условие 3. Работник получил вознаграждение, причем заработ-


ная плата таковым не считается.
Если не все условия соблюдены, у работника появляются
возможности сохранить интеллектуальную собственность
за собой. В этом случае он может не ругаться с работодате-
лем, а перейти к конкуренту, захватив с собой все результаты
работы.
В ряде случаев полностью соблюсти требования законода-
тельства сложно. Например, фирма занимается разработкой
софта, в ней работает множество программистов, которые ра-
ботают по тикетам и выкладывают обновленный код в общий
репозиторий; дублировать это актами и листингом, конечно,
странно. Поэтому режим интеллектуальной собственности
в организации представляет собой баланс: с одной стороны,
закрыть основные риски, с другой — сохранить адекватность
в глазах работников.
Например, исходный код можно защитить как ноу-хау
по NDA; можно передать на CD/DVD-R и расписаться на них;
можно детально прописать порядок загрузки во внешний эта-
лонный репозиторий с персональных аккаунтов. Как вариант,
174 Глава 11. Интеллектуальная собственность

можно вынести все отношения по интеллектуальной


собственности в отдельные (авторские) договоры, которые
гораздо проще составлять, подписывать и переводить на ан-
глийский язык для инвесторов.

Договоры об отчуждении
исключительных прав
Помимо трудовых договоров существуют и «обычные», граж-
данско-правовые, включающие передачу интеллектуальной
собственности (полностью и навсегда).
Договор отчуждения исключительного права — это договор,
по которому одна сторона передает другой интеллектуальную
собственность за определенную плату. После заключения
такого договора забрать интеллектуальную собственность
обратно уже нельзя. Этот договор заключается в письменной
форме и может быть возмездным или безвозмездным.
На практике совсем безвозмездных договоров стараются
избегать, указывая пусть символическую, но все же некую
сумму оплаты.
Если помимо самой передачи нужно урегулировать созда-
ние интеллектуальной собственности, это можно сделать
с помощью авторского договора (договора авторского заказа)
или соответствующего условия, включенного в «обычный»
договор оказания услуг или выполнения работ.

Проведем аналогию с недвижимостью. Если вам


нужен дом, вы можете купить готовый коттедж; мо-
жете оформить специальный договор строительного
подряда; можете купить гектар земли и заключить
договор на выполнение работ по комплексному
благоустройству, включающий возведение дома.
175 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Переданную по договору интеллектуальную собственность


обратно уже не вернуть. Она передается целиком, и у автора
остаются только личные неимущественные права.
Итак, вот итоговый чек-лист по передаче интеллектуальной
собственности:
— Договор. У создателя должна быть основа для передачи IP —
договор отчуждения исключительных прав, договор автор-
ского заказа и т. д.;
— Фиксация. Передача IP должна быть юридически (докумен-
тально) зафиксирована. В идеале, конечно, следует распе-
чатать листинг и пришить к акту, но можно и приложить
подписанный контакт-диск.
— Оплата. Передача IP должна оплачиваться.

Тимур решил создать новую социальную сеть и нанял


программистов Мишу и Диму. Те сваяли ему сервер-
ную часть и мобильное приложение, деньги передали
наличными, никаких договоров не подписывали.
Приведенный Тимуром в проект инвестор начал
выяснять подноготную. Тимур обратился к разра-
ботчикам с просьбой подписать договор на передачу
интеллектуальной собственности задним числом,
однако они отказались. В ходе due diligence выясни-
лось, что разработчики параллельно создали на том
же движке свой стартап — приложение для игры
в рулетку онлайн.

Лицензия

Если вам не нужно передать интеллектуальную собственность
насовсем, то подойдет лицензионный договор (лицензия),
по которому передается право пользования интеллектуальной
176 Глава 11. Интеллектуальная собственность

собственностью на время и на определенных условиях (можно


ограничить использование по времени, территории, тиражу
и т. д.) Если лицензия возмездная, то помимо разового платежа
можно установить периодические платежи (роялти) — так
часто делают разработчики софта.
Важнейшее условие лицензионного договора — может
ли владелец объекта интеллектуальной собственности выдать
аналогичную лицензию еще кому-нибудь. По этому критерию
различают исключительную лицензию («передаю право и обе-
щаю больше никому его не передавать») и неисключительную
(«передаю право и могу его передать еще кому угодно»). В до-
говоре можно уточнить и другие моменты, например, сможет
ли получатель лицензии передавать ее дальше по цепочке
(сублицензирование).
Правила пользования сайтом и тому подобные документы —
тоже лицензии, потому что пользователь приобретает право
ограниченного использования объекта исключительных прав
(сайта). Конструкция лицензионного договора используется
повсюду. Его необязательно заключать в письменной форме,
поэтому кнопка «Я согласен» при установке программы авто-
матически сделает вас лицензиатом.
В лицензионных договорах на софт практически всегда уста-
навливают принцип «как есть» (as is), иными словами, «не нра-
вится — не используй». На этом основании лицензиар не от-
вечает за качество переданного объекта. Интернет-магазины
используют эту лазейку, чтобы отказаться от ответственности
и не подпадать под законодательство о правах потребителей.

Открытые лицензии

Представим ситуацию: вы выложили в Интернет свою фо-
тографию, но хотите ограничить сферу ее использования,

177 Закон стартапа www.zarlaw.ru

например, не хотите, чтобы ее продавали за деньги или ис-


пользовали в каких-либо произведениях (например, в каче-
стве иллюстрации к на политических сайтах). Все эти огра-
ничения нужно где-то указать. Очевидно, что раз мы имеем
дело с ограниченным предоставлением прав на IP, имеет
место лицензионный договор. Но писать длинный текст
под каждым фото сложно и неудобно — проще дать ссылку
на общую лицензию для всех своих фотографий, желательно
типовую. Так и работают открытые лицензии: вы выбираете
подходящий вариант и ставите ссылку на него.
Например, мой учебник и все его части распространяются
по лицензии Creative Commons Attribution-NonCommercial-
NoDerivatives. Это значит, что вы можете использовать его,
не спрашивая разрешения:
— с обязательным указанием автора;
— только в некоммерческих целях;
— без переработки материала (использование материалов
за пределами учебника требует согласования).
Чтобы не описывать условия каждый раз, можно просто по-
ставить небольшой символ — такие разработаны для каждой
из многочисленных лицензий Creative Commons. Например,
моя лицензия обозначается так:

Открытые лицензии полностью поддерживаются на уровне


нашего законодательства; за их нарушение наступают те же
санкции, что и за нарушение обычных, «закрытых» лицензий.
12. Офшоры и внеш-
неэкономические
сделки
Видео к разделу:
Офшоры и внешнеэкономические сделки
youtu.be/oDUIajAUN4Y

Статьи по теме:
Ошибки трансфера технологий № 3: «Ошибки офшоров»
habrahabr.ru/post/143482
179 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Право по своей сути национально: оно относится к отдельным


странам. Право даже соседних государств может очень сильно
отличаться. Какие принципы здесь действуют?
1. Публичное право (например, уголовный кодекс) действует
на определенной территории. Обычно это территория госу-
дарства — суша, подземные и воздушные объекты (включая
военные корабли за границей), территориальные воды. Напри-
мер, если граница проходит по реке, одно и то же действие
возле одного берега может считаться преступлением, а возле
другого — нет.
Такой подход эффективен, поскольку уголовное право обычно
«работает» с фактами совершенных преступлений, которые
легко привязать к определенной территории. В некоторых
ситуациях бывают сложности — например, компьютерные
преступления не всегда одинаково урегулированы, и то, что
в одной стране запрещено, в другой может быть легальным.
Поэтому правоохранительным органам приходится вымани-
вать хакеров на свою территорию, чтобы задержать.
2. С частным правом сложнее. Во-первых, право собственности
и подобные вещные права регулируются правом страны, в ко-
торой находится имущество. Так, иностранец может продать
недвижимость в России только по российским законам (с ре-
гистрацией сделки в Росреестре).
3. Статус физического лица, его права и обязанности определя-
ются в соответствии с личным законом. Личный закон зависит
от гражданства или места жительства.
Так, иностранный гражданин не должен служить в российской
армии (применяется личный закон по принципу гражданства).
При этом иностранный гражданин, постоянно проживающий
в России, является налоговым резидентом. Это означает,
что он должен платить налоги в России (действует принцип
места жительства).
4. Но как быть с юридическими лицами? К ним обычно при-
меняется личный закон по принципу места регистрации.
180 Глава 12. Офшоры и внешнеэкономические сделки

По сравнению с получением гражданства зарегистрировать


юридическое лицо в чужой стране обычно проще. Так у пред-
принимателей появляется возможность выбора: можно заре-
гистрировать компанию в стране с подходящим корпоратив-
ным и налоговым законодательством.
Если предприниматели из разных стран заключают договор,
они могут выбрать право, которое будет применяться к сдел-
ке, и суд, который будет разрешать возникающие споры.
При этом и право, и суд могут относиться к третьей стране —
например, Лондонский арбитраж (LCIA) и английское право
могут применяться к сделке с участием предпринимателей
из России и Казахстана.

Офшоры и оншоры

В последние десятилетия — с развитием Интернета, упроще-
нием визового режима, удешевлением перелетов — путеше-
ствовать (как реально, так и виртуально) стало гораздо проще,
равно как и вести бизнес, не привязанный к определенному
физическому проживанию.

Предприниматель открыл производство низ-


ковольтного электрического оборудования
с использованием следующей структуры: его товар
производился в Китае, управляющая компания была
зарегистрирована дистанционно в Гонконге, там
же подавалась вся отчетность. Товар направлялся
из Китая с помощью логистических брокеров
на склад «Амазон.ком». Оборудование продавалось
там в разделе «Низковольтные приборы». Интернет-
гигант самостоятельно обрабатывал заказы,
осуществлял доставку и возврат покупателям. Сам
181 Закон стартапа www.zarlaw.ru

предприниматель (владелец бизнеса) и несколько


его сотрудников жили в США.
Доступ к интернет-магазину предприниматель
осуществлял с планшета. Однажды он купил
такой же планшет сыну, а чтобы различать их,
на своем планшете поменял название устройства
в системе: со своего имени на «baba» («папа» — по-
китайски). Однако автоматически поменялось и имя
в аккаунте на «Амазоне». Интернет-магазин счел
это подозрительным и заблокировал продажи до тех
пор, пока предприниматель не подтвердит смену
имени (которой фактически не было). Добиться
от техподдержки иного ответа предпринимателю
не удалось.
Складские запасы, переводы, логистика, зарпла-
та — все было заблокировано около месяца, пока
предприниматель не смог достучаться до одного
из топ-менеджеров. Только после этого проблему
удалось разрешить.

Многие современные предприниматели воспринимают госу-


дарство как услугу по аналогии с булочной: выбрать можно
ту, которая дешевле и вкуснее, а не ту, которая ближе к дому.
Этот феномен называется конкуренцией юрисдикций.

«С услугами все просто. Ты выбираешь ту, которая


лучше, удобнее, дешевле: можешь пойти в эту
булочную, а можешь — в другую. И выбор — с точки
зрения перетока капиталов, бизнесов, информации
и людей — определяется простой экономикой.
Решая, где открыть офис и вести бизнес, мы просто
считаем издержки и выгоды разных юрисдикций:
Москва, Атланта, Лондон, Прага и т. д. Понятно,
182 Глава 12. Офшоры и внешнеэкономические сделки

что учитывается множество факторов, но в первую


очередь — уровень сопротивления бизнес-среды».
(Дмитрий Денисов, «Бизнес-журнал»)

Продолжая мысль автора: разумеется, самые вкусные булоч-


ки — в специализированной частной булочной, а не в той,
которая крупнее и расходует ресурсы на булочки для ал-
лергиков, социальные булочки (невкусно, зато бесплатно)
и вооруженную охрану. Другими словами, социальные
функции, содержание армии и прочие расходы делают
крупные государства априори неэффективными на рынке
юрисдикций. И наоборот, микрогосударства с небольшим
населением уже давно осознали свои преимущества, оптими-
зировав налогообложение, регистрацию фирм и требования
к отчетности. Причем некоторые из них зашли очень далеко
в этой бизнес-оптимизации.
В то время как традиционные торговые державы вроде Швей-
царии, Нидерландов и Гонконга привлекали предпринимате-
лей низкими налогами и отсутствием формальностей, полу-
чившие независимость (и резко обедневшие) экс-британские
колонии стали соревноваться в бескомпромиссном привлече-
нии капитала со всего света. Так появились офшоры — стра-
ны, не взимающие налогов с нерезидентов и гарантирующие
владельцам компаний полную анонимность. Каймановы
острова, Белиз, Британские Виргинские острова — про эти
страны все слышали, но отнюдь не все владельцы офшоров
смогут найти их на карте.
Два описанных типа комфортных юрисдикций называют
«оншорами» и «офшорами». К оншорам относят страны,
не предоставляющие специальный режим нерезидентам.
Как правило, в этих странах предпочитает работать ле-
гальный бизнес, не привязанный к локации. Например,
если компания (предположим, интернет-магазин) работает
183 Закон стартапа www.zarlaw.ru

по всему миру, логично, что головной офис будет открыт


в стране с наиболее благоприятным режимом. Оншоры
не используют для ухода от налогов или для укрытия
теневых капиталов.
Офшоры, в отличие от оншоров, предлагают нулевой налог
на прибыль для нерезидентов, то есть для фирм, не ведущих
фактической деятельности в офшоре. Предприниматель
может накачивать офшорную фирму деньгами и при этом
не платить никаких налогов на доход или прибыль. Впро-
чем, есть некоторые нюансы.

Вася открыл ООО «Ромашка» в Москве и фирму


«Vasilek, Ltd» на Кипре (с недавних пор Кипр
перестал быть офшором). Затем он продал 100 %
долю «Ромашки» «Васильку». «Ромашка» стала
на 100 % принадлежать кипрской фирме.
ООО «Ромашка» получила прибыль в размере
100 ₽. С них она должна заплатить налоги
в России (например, по УСН — 15 %). Затем,
если «Ромашка» выплатит оставшуюся сумму
в качестве дивидендов «Васильку», последний
заплатит небольшой налог на дивиденды (около
10 %). В итоге, от 100 ₽ останется около 76 ₽.
В целом такая схема вполне законна, но не очень
прибыльна. Если «Ромашка» ведет бизнес в Рос-
сии, ей выгоднее оставлять здесь деньги и никуда
их не выводить.
Теперь представим, что Вася открыл офшор —
фирму «Nezabudka, Ltd» — в Белизе. Он заключает
между «Ромашкой» и «Незабудкой» какой-нибудь
договор: например, лицензионный договор
об использовании товарного знака (товарный
знак «Ромашка» принадлежит компании, находя-
щейся в Белизе; ООО «Ромашка» использует его
184 Глава 12. Офшоры и внешнеэкономические сделки

по возмездной лицензии). Соответственно, всю


прибыль «Ромашка» передает в Белиз в качестве
оплаты товарного знака. В России она не платит
налогов, поскольку у нее нет прибыли. В Белизе
«Незабудка» тоже не платит налогов, поскольку она
не резидент (не ведет деятельности в Белизе).

Нулевой налог на прибыль невозможно поддерживать, если


компании в офшоре не обладают анонимностью. Ведь, как
мы уже знаем, выводить дивиденды в офшор невыгодно (на-
лог при этом может составить до 30 %). Выгодно сделать вид,
что компания в офшоре является независимой (у нее другие
владельцы), и заключить с ней договор, по которому рос-
сийская компания будет расходовать деньги (снижая таким
образом свою прибыль), а офшор будет зарабатывать (ведь
он не платит налог с прибыли). Например, российская фирма
платит офшору за пользование товарным знаком: фирма
тратит деньги (уменьшая прибыль и налоги), офшор полу-
чает доход (и ничего за это не платит). Деньги перетекают
за рубеж на счет офшора.
Однако в этом случае налоговая легко увидит, что данная
сделка, по сути, является махинацией, совершаемой для ухо-
да от налогообложения, ведь в ней участвуют две компании
с одними и теми же собственниками, и цель здесь — не пре-
доставление товарного знака, а уход от налогов. Поэтому
компании в офшорах часто создаются анонимно, а директо-
ром и даже участником могут быть номинальные местные
сотрудники — впрочем, в последнее время это уже не помо-
гает против налогового и тем более уголовного преследова-
ния со стороны влиятельных стран.
Использование офшоров для неподготовленного пред-
принимателя приносит больше проблем, чем реальной
пользы.
185 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Первая проблема: офшор в сделке — это маркер, который сра-


зу отпугнет все организации с государственным участием,
некоммерческие организации, а также вызовет серьезные
вопросы у налоговой инспекции и банков.
Вторая проблема: офшор легко потерять: в силу проблем
с островными властями или из-за козней номинальных
владельцев.
Третья проблема: деньги, лежащие в офшоре, надо на что-
то тратить, и при попытке перевести их в цивилизованную
юрисдикцию снова возникает первая проблема.
Что касается оншора, то это вполне легальный инструмент
в сделках. Он позволяет осуществлять более беспроблемную
логистику, упростить валютный контроль, а также в ряде слу-
чаев сэкономить на налогах. К тому же многие оншоры, так
же, как и офшоры, относятся к бывшим британским колони-
ям (Мальта, Кипр, Гонконг), а значит, в них действует common
law (английское право). Использование такого оншора по-
зволяет в полной мере пользоваться инструментами общего
права (например, заключать продвинутые shareholders’
agreements — соглашения между акционерами), а также
рассматривать споры в британских судах, славящихся своей
неподкупностью (а также неподъемными сроками и стоимо-
стью процесса).
В то же время иностранные компании (и офшоры, и оншоры)
накладывают на предпринимателя ряд ограничений. Они
закрывают доступ к программам государственных закупок,
поддержки и субсидирования, кредитам в государственных
банках и средствам государственных инвесторов. Преимуще-
ства сделок по общему праву также не безграничны: россий-
ский суд может отказаться исполнять решение иностранного
арбитража.
Одним словом, если вы колеблетесь, не зная, что делать, —
открывайте компанию в России. Хороший бухгалтер
поможет отнести на расходы максимум затрат, и налоги
186 Глава 12. Офшоры и внешнеэкономические сделки

не покажутся таким уж тяжким бременем. А иностранной


юрисдикцией займется ваш финансовый директор (когда
он у вас появится).

Валютный контроль
За выводом денег из страны следят специальные уполномо-
ченные организации. Контроль над финансовыми потоками
называется валютным контролем. Его основная задача —
перекрыть каналы безвозвратной утечки денег (в том числе
в офшоры). Речь идет как раз о тех ситуациях, когда Вася
по фейковому договору переводит деньги в Белиз (предыду-
щий пример).
С 2016 года валютный контроль в отношении предприни-
мателей осуществляют ФНС России и ФТС России, однако
предприниматели редко сталкиваются с государственными
органами в этой сфере. Дело в том, что в российской системе
валютного контроля банки отвечают за проверку операций
своих клиентов и, формально не являясь агентами валютного
контроля, на практике часто блокируют подозрительные
транзакции.
В очень общих чертах требования валютного контроля сле-
дующие:
— нельзя оплачивать валютой сделки между российскими
предпринимателями;
— переводить валюту за рубеж следует через специальный счет
в банке (транзитный или текущий валютный счет);
— нельзя оплачивать внешнеэкономические сделки и прини-
мать плату по ним, не имея оснований (в частности, договора
и закрывающих документов).
На последнем пункте остановимся подробнее. При со-
вершении операций внутри страны банки крайне редко
187 Закон стартапа www.zarlaw.ru

запрашивают подтверждение (разве что по очень крупным


сделкам). Вы можете перевести деньги контрагенту без ка-
ких-либо оснований — требуется лишь отправить в банк
поручение осуществить платеж (платежное поручение).
Правда, документы все равно потребуются для представления
в налоговую службу, но их отсутствие само по себе не является
основанием для отказа со стороны банка.
Во внешнеэкономических сделках порядок другой — разре-
шительный. Банк еще при открытии счета спросит, зачем
он вам и чем вы планируете заниматься. А если на счет придет
иностранный перевод без обоснования, банк может его откло-
нить. Основанием для одобрения платежа является договор
с контрагентом. С 2014 года этот договор не обязательно
представлять в оригинале или переводить на русский язык.
Например, если ваша фирма создает мобильные приложения,
то для обоснования поступлений от «Эппл» будет достаточно
распечатанной оферты с их сайта.
Если сумма сделки превышает $50 тыс., банк потребует уже
оригинал договора с иностранным контрагентом и специаль-
ный документ — паспорт сделки (по сути, описание требуемых
валютных переводов). Паспорт сделки связан с другими
внешнеэкономическими документами (таможенными декла-
рациями, инвойсами), которые в совокупности подтверждают
вашу налоговую благонадежность.
Обратите внимание: штрафы за нарушение правил валют-
ного контроля устанавливаются в размере, кратном сумме
сделки.

Российская фирма продала офшорной компании


несколько тонн своей продукции, которая была вы-
везена из страны, но деньги на счет так и не посту-
пили. Орган валютного контроля (ФТС) оштрафовал
фирму за нарушение правил репатриации на 100 %
суммы сделки.
188 Глава 12. Офшоры и внешнеэкономические сделки

Логика фирмы: «Нас оштрафовали несправедливо,


ведь мы и так понесли убытки (контрагент отказал-
ся платить), а теперь еще таможня взыскала с нас
столько же! Почему мы должны отвечать за то,
что контрагент не исполнил договор, как обещал?»
Логика таможни: «Наверняка эта фирма на самом
деле передала товар своему же офшору, чтобы про-
дать его за рубежом и не платить налоги в России.
Иначе почему они не взяли аванс, зачем вообще
заключили договор с какой-то помойкой? Почему
фирма не обратилась в суд и правоохранительные
органы? Даже если она не связана с офшором,
то сама виновата в правонарушении!
Послесловие
Когда органы государственной власти демонстрируют под-
ход вроде описанного выше — «ходила в короткой юбке,
значит, сама виновата» — бывает, что достается невинным
предпринимателям. Однако в большинстве случаев они дей-
ствительно понимают, что делают. Мой опыт предпринима-
тельства и консультирования говорит, что в России вообще
мало кто соблюдает законы, даже если эти законы понятны
и полезны. Крупный бизнес манипулирует с иностранными
юрисдикциями, средний — с НДС и упрощенкой. Практиче-
ски никто не соблюдает трудовое законодательство — кроме
тех же органов государственной власти и бюджетных орга-
низаций.
Часто такие действия — результат политического выбора.
Наша страна очень большая и чрезвычайно разнообразная,
и создать единое законодательство для всех проблема-
тично. В результате создаются максимально жёсткие
нормы для всех, которые тут и там нарушаются. Например,
российское трудовое законодательство предполагает массу
льгот и гарантий сотрудникам, которые не соблюдаются
на практике — в крупных городах люди готовы работать
сверхурочно или по выходным, получая за это больше.
Однако на государственном уровне вносить изменения
в трудовой кодекс никто не решается: можно мигом прос-
лыть эксплуататором.
Однако массовое несоблюдение законодательства порожда-
ет проблему: когда конкуренты не платят налоги, ты тоже
не можешь их платить, иначе попросту разоришься. Если
конкуренты откупаются от проверок, то и ты должен.
Если все занижают прибыль, то и ты занижай. Коррупция,
как и многие наши проблемы — порождение сложившейся
среды, из которой чрезвычайно сложно вырваться (и приме-
ры соседей это лишь подтверждают). И чем больше страна,
тем сложнее побороть такую среду.
Впрочем, надежда есть. Наше поколение и те, что следуют
за ним, уже привыкли жить по закону. А значит, если пред-
приниматели будут знать этот закон и понимать, как он ра-
ботает (чему, надеюсь, поможет и моя книга), к успеху станет
приходить больше способных и талантливых, чем ушлых
и беспринципных. А там, глядишь, свои Джобсы и Маски
отправят нас, воспитанных и славных, по велодорожке
прямо на Марс.

Надеюсь, доживём.
Роман Янковский

Закон стартапа
(учебное пособие)

Редактор: Елена Меркулова



Дизайн обложки, макет и верстка:

Светлана Недашковская

Иллюстрации: Виктор Логинов

Присылайте свои замечания и предложения


на startup.openedu@gmail.com.

Туда же можно написать по поводу приобретения
этой книги.

Издательство «Стартап»

(автономная некоммерческая организация

«Центр поддержки бизнес-инициатив Стартап»).

просп. Вернадского, д. 92, пом. VI, ком. 28 Москва,

119571, www.books.strtp.ru

Отпечатано на Красногорском полиграфическом


комбинате.

Партийный переулок, д. 1, корп. 58 Москва, 115093