Desestimación de la personalidad jurídica

Presentado por:

Mauricio De Alba Ladron de Guevara

Camilo Andrés Soracá Madera

Jesús David Ramos Avendaño

Sebastián Campo Rodríguez

Ismael Palencia Cantillo

Presentado a:

Dra. Roselia Rodríguez Arévalo

Universidad Simón Bolívar

Derecho de sociedades

T-04

Barranquilla/Atlántico

2020
En el ámbito societario, las sociedades son generalmente jurídicamente personas jurídicas, con la
clara excepción de las sociedades de hecho (Código de Comercio, artículo 499). Para constituir una
sociedad que sea una persona jurídica y sea oponible a terceros hay que cumplir tres pasos. El
primer paso es realizar un contrato social que cumpla con los requisitos de existencia y validez
establecidos en el Código de Comercio, arts. 98-109. El segundo paso es ratificar dicho contrato a
escritura pública, con lo cual se adquirirá la calidad de personalidad jurídica (Código de Comercio,
arts. 98, 110 y 498). El tercer paso es inscribir el contrato en el Registro Mercantil, así el contrato
será oponible a terceros, dicho contrato producirá efectos jurídicos frente a los terceros (Código
de Comercio, artículo 112).

¿Qué es la desestimación de la personalidad jurídica en la sociedad mercantil?

La desestimación de la personalidad es un mecanismo procedente para aquellas sociedades que

ejecuten actos fraudulentos que afecten a terceros y, por tanto, pierdan la independencia
patrimonial y la responsabilidad limitada de los socios.

En concordancia con el artículo 98 del Código de Comercio, las sociedades comerciales, una vez
constituidas legalmente, forman una persona jurídica distinta de los socios individualmente
considerados.

A continuación realizaremos un análisis de la legislación, jurisprudencia y doctrina acerca de la

Desestimación de la personalidad jurídica en la sociedad mercantil.

Análisis de la legislación.

“Ley 190/1995, de 6 de junio, de régimen de los servidores públicos” Por medio de la cual se
dictan normas tendientes a preservar la moralidad en la Administración Pública; la cual establece
en su artículo 44 que los jueces pueden levantar el velo corporativo de las personas jurídicas para
determinar quién es el verdadero beneficiario de las actuaciones realizadas por ella. Es de anotar
que esta norma no circunscribe el levantamiento del velo corporativo a las sociedades, sino que
deja abierta la posibilidad de aplicarla a cualquier persona jurídica con el fin de verificar quien es el
verdadero beneficiario de las actividades que ella realice.

“Ley 222/1995, de 20 de diciembre, modifica el Libro II del Código de Comercio, se expide un

nuevo régimen de procesos concursales y se dictan otras disposiciones” El Artículo 71, establece
dentro de la regulación de la empresa unipersonal, que cuando esta sea utilizada para defraudar la
ley o perjudicar a terceros, el titular de las cuotas sociales y los administradores que hubieran
participado o permitido dicho fraude responden solidariamente por dichos actos y los perjuicios
que hayan ocasionado.

Código de Comercio en los siguientes artículos nos habla acerca de:

El Artículo 135, responsabilidad solidaria de los socios o accionistas por el valor atribuido a los
aportes en especie.

El artículo 105, responsabilidad solidaria que se atribuye a los asociados ante terceros en los casos
de nulidad por objeto o causa ilícitos. En cuanto a las sociedades de responsabilidad limitada, el
Artículo 354, establece que en la sociedad limitada todos los socios serán responsables por las
deudas de la compañía cuando el capital social no haya sido totalmente pagado y el Artículo 357,
cuando la sociedad no se identifique con la expresión correspondiente a su tipo o con la sigla
respectiva.

Estatuto Tributario El Artículo 794, establece que los socios, copartícipes, asociados, cooperados,
comuneros y consorciados, responderán solidariamente por los impuestos, de la persona jurídica
de la cual sean miembros. Esta norma se aplica a las sociedades de responsabilidad limitada y en
comandita simple.

Análisis jurisprudencial

En base al análisis de la jurisprudencia con respecto a este tema se puede decir que existen ciertas
reglas sobre la desestimación de la personalidad jurídica

• Las sociedades no pueden ser utilizadas como un medio para evadir prohibiciones legales,
so pena de que se declare la nulidad de los actos que se han realizado en fraude a la ley (SS,
Sentencia 801-055).

• La transformación de una SA a una SAS no es una prueba suficiente para desestimar la

personalidad jurídica, pues no hay cambios en la responsabilidad de los socios y, en caso de que lo
hubiere, el mismo Código de Comercio prevé mecanismos de protección frente a los terceros
perjudicados (SS, Sentencia 800-34)

• No se reconocerá la personalidad jurídica de las sociedades que sólo sean constituidas con
la finalidad de tener un voto en aquellas votaciones en donde las sociedades tengan la posibilidad
de votar (SS, Auto 80-17366). Esto ocurrió en un caso donde se constituyeron alrededor de 1400
sociedades para determinar el resultado de unas elecciones en la Cámara de Comercio de
Barranquilla.

• El hecho de que una sociedad aporte un activo para la formación de otra sociedad no
constituye fraude contra terceros, pues dicho aporte implica una contraprestación en acciones o
participación en la sociedad constituida (SS, Auto 800-14396 y SS, Auto-800).

• En caso de que se pretenda desestimar la personalidad jurídica por una transferencia de

activos tiene que probarse, al menos, que 1. No alcanzarán los activos para el pago de las
obligaciones sociales (SS, Auto 800-13914) y 2. Que los activos se aportaron por un valor diferente
al valor real (SS, Auto No. 800-4553).

De estas reglas podemos concluir que la mayoría de las veces los demandantes buscan utilizar la
aplicación de la desestimación de la personalidad jurídica para perseguir el patrimonio de nuevas
sociedades constituidas o de otras sociedades que sean accionistas de las sociedades
demandadas.

La superintendencia de sociedades es muy clara con respecto a la carga probatoria de este tema
ya que no es suficiente solo con probar que exista una obligación insoluta o con probar la
realización de un aporte porque es necesario que se pruebe que se ejecutaron operaciones
fraudulentas que afecten a los socios.
Análisis doctrinal

La doctrina de la desestimación de la personalidad de las sociedades fue creada en base en dos

criterios muy importante y reconocido en el derecho común: el abuso del derecho y el fraude a la
ley. También puede encuadrarse como una conducta constitutiva de abuso del derecho, pues los
socios le dan uso a la base societaria para violar la ley o afectar a tercero.

Mediante la utilización de este instituto, los damnificados por el mal manejo de la forma societaria
pueden actuar con respecto al grupo de personas que se protegerán bajo ella como si no existiera,
o más bien quitándole a la personalidad la plenitud de sus normales efectos. De esta manera se
impide a un grupo de personas usar la “pantalla jurídica” que usualmente confiere un carácter de
“unidad” y de excluyente independencia patrimonial frente a terceros. “ Dobson, Juan M, op,
cit., p, 11”
Precisamente esa pantalla que arropa el núcleo de la sociedad anónima, debido a la personalidad
jurídica de que se ve revestida por mandato de la ley, es el que se rompe cuando se desestima la
personalidad jurídica de la sociedad anónima “Gulminelli, Ricardo Ludovico, op, cit., p, 103.”

Por medio de esta doctrina el derecho lleva a evitar los resultados que de manifestar quienes
abusan de la personalidad jurídica de la sociedad mercantil, indicando fuera de los fines para la
cual se creó, y los sujetará a la prohibición legal que tratan de similar. A la culminación de la
obligaciones que pretenden engañar, o bien, los privará de la restricción de responsabilidad.
“Reyes. F. (2006) derecho societario tomo 1. 2da Edición, Bogotá: temis”.

Bibliografía

https://una.uniandes.edu.co/images/pdfedicion2/lineasjurisprudenciales/Fernndez-2017---UNA-
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file:///E:/Usuario/Downloads/Dialnet-DesestimacionDeLaPersonalidadJuridicaEnElDerechoSo-
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Arrubla, J. (2010). “El levantamiento del velo corporativo en Colombia”. En Levantamiento del Velo
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