República d e C o l o m b i a

Corte S u p r e m a de J u s t i c i a
SaiadsCasaclinCtfil

L U I S ARMANDO T O L O S A VILLABONA
Magistrado ponente

STC15244-2019
Radicación n.° 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0
( A p r o b a d o e n sesión d e veintitrés d e o c t u b r e d e d o s m i l d i e c i n u e v e )

Bogotá, D . C , o c h o (8) d e noviembre d e d o sm i l

diecinueve (2019)

S e p r o c e d e a d e c i d i r l a t u t e l a i m p e t r a d a p o r José
F r a n c i s c o Rodríguez M a l d o n a d o f r e n t e a l a S a l a C i v i l d e l
T r i b u n a l S u p e r i o r d e l D i s t r i t o J u d i c i a l d e Bogotá, i n t e g r a d a
por l a magistrada M a r t h a Isabel García Serrano, c o n
ocasión d e l a s u n t o v e r b a l d e "regulación y pérdida de
intereses por cobro excesivo" iniciado p o r Proalimentos Liber
S . A . S . c o n t r a e l aquí a c t o r .
 Radicación n . * 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

1. ANTECEDENTES

1. E l a c c i o n a n t e e x i g e l a protección d e l o s d e r e c h o s
a l d e b i d o p r o c e s o y a c c e s o a l a administración d e j u s t i c i a ,
p r e s u n t a m e n t e c o n c u l c a d o s p o r l a corporación q u e r e l l a d a .

2, E napoyo d e s u queja, sostiene q u edentro d e l

decurso impetrado e n s u contra, se pretendió l a
d e c l a r a t o r i a d e "{...) un supuesto cobro de un precio excesivo
a través de las facturas que emiti[o\ cargo del demandante,
durante el período comprendido entre el 5 de mayo de 2009
y el 10 de juño de 2015 {...)".

Relata q u e l a activa, para evadir e l requisito d e

p r o c e d i b i l i d a d r e l a t i v o a l a conciliación p r e j u d i c i a l e n t r e l a s
p a r t e s , deprecó, c o m o m e d i d a s c a u t e l a r e s , l a inscripción d e l
l i b e l o e n l o s certiñcados d e tradición y l i b e r t a d d e d i s t i n t o s
inmuebles d e s u propiedad y e l "embargo" d e diversos
productos bancarios a s u nombre.

L a d e m a n d a fue a d m i t i d a e l 1 2d e febrero d e 2 0 1 8 y ,
previo decreto d e las citadas cautelas, sei m p u s o e lpago d e
u n a caución p o r $ 1 6 6 . 2 7 0 , 6 4 7 .

C u m p l i d o e s t o último, s e requirió a l a d e m a n d a n t e
p a r a q u e c o r r i g i e r a l a póliza a p o r t a d a e n e l sentido d e
p r e c i s a r "{..,) que el fundamento legal y objeto de la caución
es con base en él literal C del artículo 590 del C.G.P. (...)".

2
 Radicación n." 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

A u n q u e dicho ajuste, e n s u sentir, evidencia que en e l

d e c u r s o n o s e d i s c u t e "el dominio ni ningún otro derecho real
principar; a r r e g l a d a l a póliza, e l j u z g a d o r d e p r i m e r grado,
e n proveído d e 2 8 d e a g o s t o d e 2 0 1 8 , ordenó l a inscripción
de l a d e m a n d a respecto d e a l g u n o s d e s u s predios.

E n t e r a d o d e l l i t i g i o , impetró reposición y , e n s u b s i d i o ,
apelación c o n t r a e l a n t e r i o r p r o n u n c i a m i e n t o a l e g a n d o que
al peticionarse medidas innominadas, n o procedía l a
"inscripción de la demanda" decretada; s i nembargo, el
primer remedio s e negó y , e l s e g u n d o , también s e desató
adversamente, p u e s e l tribunal, e na u t o d e 5 d ej u l i o d e
2 0 1 9 , ratificó l a determinación i m p u g n a d a .

Agrega q u e c o ne s eproceder s e q u e b r a n t a r o n s u s
prerrogativas, pues ( i ) s e pasó p o r alto l a falta de
fundamentación d e l a quo para, a c c e d e r a l a c a u t e l a ; ( i i ) s e
desconoció l a "mala fé' d e s u contraparte a lreclamar l a
misma para evitar el cumplimiento d e l presupuesto de
procedibilidad; ( i i i ) s e permitió l a admisión i r r e g u l a r d e l
libelo; ( i v ) n o s e resolvió sobre l a "caducidad y la
prescripción" de l a acción p r o p u e s t a , figuras que generan l a
emisión d e u n a s e n t e n c i a a n t i c i p a d a ; y ( v ) s e relegó e l
c o m p o r t a m i e n t o t e m e r a r i o e "irresponsablé' del abogado d e
l a a c t i v a , p u e s e n múltiples l i t i g i o s h a r e c l a m a d o cautelas
c o m o l a s reseñadas y d i s t i n t o s j u e c e s c i v i l e s d e l c i r c u i t o l a s
h a n negado.

P o r último, a d v i e r t e q u e l a s m e d i d a s controvertidas
afectan s u s ingresos y los d e s u familia, t o d a vez que deriva
3
 Radicación n , " 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

SU sustento d e "{...) operaciones de finca raíz o (...)

explotación de bienes inmuebles (...)".

3. Pide, e n concreto, revocar las decisiones

cuestionadas.

1.1. Respuesta del accionado

El tribunal manifestó n o haber incurrido e n

i r r e g u l a r i d a d e n l a p r o v i d e n c i a c o n f u t a d a , d a d o q u e emitió
la m i s m a atendiendo a los motivos d e l a alzada.

2. CONSIDERACIONES

1. E l querellante reprocha, particularmente, e l

p r o n u n c i a m i e n t o d e5 d ej u l i o d e2 0 1 9 , m e d i a n t e e l c u a l e l
t r i b u n a l a c c i o n a d o confirmó l a decisión d e 2 8 d e a g o s t o d e
2018, donde s e decretó l a inscripción d e l a d e m a n d a
deprecada por l ad e m a n d a n t e e ne l pleito refutado, sobre
s i e t e (7) i n m u e b l e s a s u n o m b r e .

2. P a r a proveer, se destaca, las medidas cautelares

son concebidas c o m o u n a l a h e r r a m i e n t a p r o c e s a l a través
de l a c u a l s e p r e t e n d e asegurar el cumplimiento de las
decisiones judiciales, sean personales o patrimoniales y , e n
e s t e último c a s o , s e o r i e n t a n a l o g r a r l a conservación d e l
patrimonio d e l obligado d e salir a d e l a n t e l o sr e c l a m o s d e l

4
 Radicación n.° 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

demandante, restringiéndose, c o n ello, l o s eventuales

efectos desfavorables q u e puedan suscitarse ante l a
tardanza d e l o s litigios. P o r ello, s o nd e naturaleza
instrumental o aseguraticia, provisoria o temporal, variable
o modificable y accesorias al proceso principal.

L a a c t u a l reglamentación p r o c e s a l c i v i l , e n e l artículo
5 9 0 , s o b r e l a p r o c e d e n c i a d e l a m e d i d a d e inscripción d e l a
d e m a n d a e n procesos declarativos, establece:

"1. Desde la presentación de la demanda, a petición del

demandante, el juez podrá decretar las siguientes medidas
cautelares:

"a) La inscripción de la demanda sobre bienes sujetos a registro

y el secuestro de los demás cuando la demanda verse sobre
dominio u otro derecho real principal, directamente o como
consecuencia de una pretensión distinta o en subsidio de otra, o
sobre una universalidad de bienes.

"Sí la sentencia de primera instancia es favorable al

demandante, a petición de este el juez ordenará el secuestro de
los bienes objeto del proceso.

"b) La inscripción de la demanda sobre bienes sujetos a registro

que sean de propiedad del demandado, cuando en el proceso se
persiga el pago de perjuicios provenientes de responsabilidad
civil contractual o extracontractual.

"Si la sentencia de primera instancia es favorable al

demandante, a petición de este el juez ordenará el embargo y
secuestro de los bienes afectados con la inscripción de la
demanda, y de los que se denuncien como de propiedad del
demandado, en cantidad suficiente para el cumplimiento de
aquella.

"(...)" ( s u b r a y a f u e r a d e t e x t o ) .

Lo anterior evidencia q u e l a citada medida tiene

l u g a r , e n j u i c i o s d e c l a r a t i v o s , c u a n d o e n éstos ( i ) s e d i s c u t e
el dominio u otro derecho real principal directa o

5
 Radicación n . " 11001-02-03-000-2019-02955-00

consecuencialmente; (ii) s e d e b a t e n cuestiones relativas a

"una universalidad de bienes"; y (iii) s e b u s c a e l p a g o d e
perjuicios derivados d el aresponsabilidad civü c o n t r a c t u a l
o extracontractual.

E n t o r n o a dicha cautela, esta Corte h aindicado que

tiene e l objetivo d e advertir a l o sadquirentes d eu n bien
s o b r e e l c u a l r e c a e l a m e d i d a , q u e éste s e h a l l a e n l i t i g i o ,
debiendo entonces atenerse a los resultados d e l a sentencia
que e n él s e p r o f i e r a . Además, p o r s u n a t u r a l e z a , l a
inscripción n o s u s t r a e e l t e r r e n o d e l c o m e r c i o , n i produce
los efectos d e lsecuestro, pero tiene l a fuerza d e aniquilar
todas l a s anotaciones realizadas c o n posterioridad as u
inscripción, q u e conlleven transferencias de dominio,
gravámenes, y l i m i t a c i o n e s a l a p r o p i e d a d ; claro, siempre y
c u a n d o , e n e l a s u n t o d o n d e s e profirió l a m i s m a , s e d i c t e
fallo estimatorio de l a pretensión que implique,
necesariamente, cambio, variación o alteración e nl a
titularidad d e u n derecho real principal u otro accesorio
sobre e l inmueble, pues d e ocurrir l o contrario, de nada
serviría^ t a l e s características, e n p a l a b r a s d e l a S a l a ,

"(...) fueron las fijadas por el artículo 42 de la Ley 57 de 1887^,

el cual prescribía: "Todo Juez ante quien se presente una
demanda civil ordinaria sobre la propiedad de un inmueble,
ordenará que se tome razón de aquélla en el Libro de Registro
de demandas civiles, luego que el demandado haya sido
notificado de la demanda".

"Lo anterior obliga al juzgador que decide sobre la anotada

cautela, a realizar una valoración, prima facie, de las

' C S J . S C 1 9 9 0 3 - 2 0 1 7 d e 2 9 d e n o v i e m b r e d e 2 0 1 7 , exp. 7 3 2 6 8 - 3 1 - 0 3 - 0 0 2 - 2 0 1 1 - 0 0 1 4 5 - 0 1
2 "Sobre adopción de Códigos y unificación de la legislación NacionaF.
6
 Radicación n.° 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

respectivas súplicas^ a fin de otorgarles fumas boni iuris^, que

según el numeral 1° del artículo 690 del Código de
Procedimiento Civil, hoy previsto en los cánones 590 (literal a)
del numeral 1°) y 591 del Código General del Proceso conlleva
constatar una hipotética amenaza al "dominio u otra
[prerrogativa] real principal o una universalidad de bienes", o en
otras palabras, suponer cuál sería la suerte jurídica del predio
en caso de prosperar el libelo genitor (.. .)"^.

A u n a d o a l o anterior, se destaca, e l literal c) d e l a

n o r m a e n c i t a , prevé o t r a s c a u t e l a s p o s i b l e s e n d e c u r s o s
d e c l a r a t i v o s . Así, señala c o m o t a l e s

"c) Cualquiera otra medida que el juez encuentre razonable para

la protección del derecho objeto del litigio, impedir su infracción
o evitar las consecuencias derivadas de la misma, prevenir
daños, hacer cesar los que se hubieren causado o asegurar la
efectividad de la pretensión.

"Para decretar la medida cautelar el juez apreciará la

legitimación. ^ interés para actuar de las partes y la existencia
de la amenaza o la vulneración del derecho.

"Asi mismo, el juez tendrá en cuenta la apariencia de buen

derecho, como también la necesidad, efectividad y
proporcionalidad de la medida y, si lo estimare procedente,
podrá decretar una menos gravosa o diferente de la solicitada.
El juez establecerá su alcance, determinará su duración y podrá
disponer de oficio o a petición de parte la modificación,
sustitución o cese de la medida cautelar adoptada.

"Cuando se trate de medidas cautelares relacionadas con

pretensiones pecuniarias, el demandado podrá impedir su
práctica o solicitar su levantamiento o modificación mediante la
prestación de una caución para garantizar el cumplimiento de la
eventual sentencia favorable al demandante o la indemnización

2 "(LJa cognición cautelar se limita, en todos los casos, a un juicio de probabilidades y de

uerosimilitud. (...) [Bjasta que la existencia del derecho aparezca verosímil, esto es, (...) que
según el cálculo de probabilidades, se pueda prever que la providencia principa), declarará el
derecho en sentido favorable a aquél que solicita la. medida cautelar, por lo que el resultado de
¡a cognición sumaria tiene valor de hipótesis" (CALAMANDREl, Fiero, Introducción al Estudio
Sistemático de las Providencias Cautelares, trad. de Santiago Sentís Melando. Editorial
Bibliográfica Argentina. Buenos Aires, 1945).
Significa "apariencia de buen derecho". Dicho concepto corresponde al juicio de valor
realizado por el funcionario judicial facultado para emitir una medida cautelar, mediante el cual
se formula una hipótesis que, con los medios de prueba aportados por el solicitante y los
requisitos establecidos por ley para la concesión de la misma, permite colegir, con un grado de
acierto, cuál seria el sentido de la sentencia que se dicte en el proceso, así como sus posibles
efectos, tratando así de garantizar su cumplimiento en caso de salir airosas las pretensiones.
s íbidem.
7
 Radicación n . " 11001-02-03-000-2019-02955-00

de los perjuicios por la imposibilidad de cumplirla. No podrá

prestarse caución cuando las medidas cautelares no estén
relacionadas con pretensiones económicas o procuren anticipar
materialmente el fallo (...)".

Dichas medidas, llamadas innominadas, han sido

apreciadas por esta Sala e n otras ocasiones, resaltándose
s u carácter n o v e d o s o e i n d e t e r m i n a d o , p r o v e n i e n t e de las
solicitudes d e l o sinteresados; asimismo, s e h a relievado
que s udecreto leimpone a ljuez d e lasunto u n estudio
riguroso sobre l a necesidad, efectividad y proporcionalidad
d e l a c a u t e l a d e p r e c a d a , analizándose, p o r s u p u e s t o , s u
a l c a n c e e n t o r n o a l d e r e c h o o b j e t o d e l litigio'^.

La Corte Constitucional, a l declarar inexequible e l

l i t e r a l d ) d e l artículo 3 0 d e l a L e y 1 4 9 3 d e 2 0 1 1 ^ , e n l a
s e n t e n c i a C - 8 3 5 d e 2 0 1 3 , s o b r e l a s m i s m a s , advirtió:

" { . . . ) [ E ] n el ordenamiento jurídico colombiano hay cabida para

una serie de medidas cautelares atípicas o innominadas,
novedosas, que además de no ser viables de oficio, solo pueden
imponerse por el juez en ciertos procedimientos para proteger
derechos litigiosos, prevenir daños o asegurar la efectividad de
las pretensiones, dentro de parámetros'que para su imposición,
son claramente delineados por el legislador.

"Las medidas innominadas son aquellas que no están previstas

en la ley, dada la variedad de circunstancias que se pueden
presentar y hacen difícil que sean contempladas todas por el
legislador, que pueden ser dictadas por el juez acorde con su
prudente arbitrio, para 'prevenir que pudiera quedar ilusoria la
ejecución del fallo o cuando hubiera fundado temor de que una
de las partes pueda causar lesiones graves o de difícil
reparación al derecho de la otra' {...)".

6 C S J . S T C d e 1 1 d e febrero d e2 0 1 3 , exp. 1 1 0 0 1 2 2 0 3 0 0 0 2 0 1 2 0 2 0 0 9 0 1 , S T C 1 6 2 4 8 - 2 0 1 6
de 10 d e n o v i e m b r e d e 2 0 1 6 , exp. 6 8 0 0 1 - 2 2 - 1 3 - 0 0 0 - 2 0 1 6 - 0 0 4 1 5 - 0 2 y S T C 1 3 0 2 - 2 0 1 9 d e8 d e
febrero d e 2 0 1 9 , exp. 1 1 0 0 1 - 2 2 - 1 0 - 0 0 0 - 2 0 1 8 - 0 0 6 9 9 - 0 1
2 "ARTÍCULO 30. MEDIDAS CAUTELARES. El Director de la Unidad Administrativa Especial -
Dirección Nacional de Derechos de Autor del Ministerio del Interior podrá adoptar, en desarrollo
de las funciones de inspección, vigilancia y control y mediante resolución motivada, las
siguientes medidas cautelares inmediatas: (...) d¡ Cualquiera otra medida que encuentre
razonable para garantizar el adecuado ejercicio de las Junciones de inspección, vigilancia y
control {...)".
8
 Radicación n . " 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

"En efecto, en el Código General del Proceso (L. 1564 de 2012}

las reglas para la solicitud, decreto, práctica, modificación,
sustitución o revocatoria de las medidas cautelares en los
procesos declarativos están contenidas en el artículo 590, según
el cual pueden ser solicitadas por el demandante, desde la
presentación de la demanda.

"El literal c) del referido artículo 590 permite al juez, previa

petición de parte, decretar cualquier otra medida cautelar que
"encuentre razonable para la protección del derecho objeto de
litigio, impedir su infracción o evitar las consecuencias
derivadas de la misma, prevenir daños, hacer cesar los que se
hubieren causado o asegurar la efectividad de la pretensión".

"Para tal efecto, el citado literal preceptúa que "el juez

apreciará la legitimación o interés para actuar de las partes y la
existencia de la amenaza o la vulneración del derecho".
Igualmente, "el juez tendrá en cuenta la apariencia de buen
derecho, como también la necesidad, efectividad y
proporcionalidad de la medida y, si lo estimare procedente,
podrá decretar una menos gravosa o diferente de ta solicitada.
El juez establecerá su alcance, determinará su duración y podrá
disponer de oficio o a petición de parte la modificación,
sustitución o cese de la medida cautelar adoptada".

"Queda claro que incluso en los casos de medidas cautelares

innominadas o atípicas, es imperativo que el legislador diseñe
previamente los parámetros mediante los cuales la autoridad,
judicial o administrativa, pueda acudir a ella, pues aunque no
existe una exigencia constitucional para que en todas las
actuaciones se contemple la posibilidad de decretar medidas
cautelares, es necesario que su definición por parte del
Congreso atienda los criterios de razonábilidad y
proporcionalidad (C-039 de 2004, ya referida).

"Así, aunque las medidas cautelares innom.inadas no significan

arbitrariedad, sino una facultad circunstancialmente atribuida
al juez técnicamente para obrar consultando la equidad y la
razonábilidad, al servicio de la justicia, los parámetros para su
imposición se encuentran previamente establecidos en la ley
(...)".

3. A l aluz d e l a sconsideraciones precedentes, s e

c o n s t a t a l a vía d e h e c h o e n r o s t r a d a p o r e l t u t e l a n t e , pues
a u n c u a n d o e l e x t r e m o a c t o r deprecó l a "inscripción de la
demanda" sobre algunos predios del actor, con apoyo e n e l
l i t e r a l c ) d e l artículo 5 9 0 d e l Código G e n e r a l d e l P r o c e s o ,

9
 Radicación n . " 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

como s i se tratara d e u n acautela "innominada", los

falladores denunciados accedieron a s u decreto.

En l aprovidencia censurada, e l colegiado acusado,

t r a s r e l a c i o n a r l o s a r g u m e n t o s d e l r e m e d i o v e r t i c a l , destacó
que n o l e asistía razón a l d e m a n d a d o , aquí a c t o r , a l
sostener q u ee n e l juicio verbal cuestionado n o podía
ordenarse l aanotada cautela.

Lo considerado porque, según esbozó, e l Código

G e n e r a l d e l P r o c e s o p e r m i t e d i s p o n e r " ( . . . ) cualquier medida
que [ s e ] 'estime razonable' (...) en cualquier tipo de proceso y
bajo cualquier variedad de pretensiones (...)", c i r c u n s t a n c i a
q u e , c o n f o r m e aseveró, i n c l u y e l a reseñada "inscripción de
la demanda".

En consecuencia, estimó intrascendente que l a

m e d i d a n o "en.CL¿adr[ara] perfectamente" e ne l p r e s u p u e s t o
d e s c r i t o e n l o s l i t e r a l e s a ) o b ) d e l n u m e r a l 1 " d e l artículo
590 ídem, pues, insistió, e s v i a b l e decretar "cualquier
cautela {...) para proteger el derecho del litigio (...)", según e l
l i t e r a l c ) ibídem.

L u e g o , aclaró q u e l a s d e c i s i o n e s a d o p t a d a s p o r o t r o s
despachos civiles d e l circuito ( 8 , 1 8 ,4 0y 4 4 ) e n casos
s i m i l a r e s , n o r e s u l t a b a n v i n c u l a n t e s e n e s a i n s t a n c i a , "(...)
en tanto no corresponden a un precedente judicial de
obligatorio cumplimiento en los términos del artículo 7° del
Código General del Proceso {...)".

10
 Radicación n,° 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

A s i m i s m o , reiteró q u e l a aseveración d e l r e c u r r e n t e ,
aquí pétente, c o n s i s t e n t e e n n o h a b e r s e exigido medidas
c a u t e l a r e s p o r l a a c t i v a , n o tenía a s i d e r o , p u e s e n e l m i s m o
libelo s e exigió s u inscripción e n los predios allí
relacionados, d epropiedad del demandado.

Finalmente, para sustentar e l decreto d e l a cautela

d i s c u t i d a , esgrimió:

" ( . . . ) [ E j s claro que con la demanda se persigue la devolución de

un dinero supuestamente pagado en exceso; monto que bien
puede ser asegurado a través de las medidas cautelares de
inscripción de la demanda (efectividad de la cautela), y
posteriormente -en caso de sentencia favorable- un embargo y
secuestro de los Inmuebles para garantizar la solución de esa
supuesta deuda (ver por ejemplo inc. 2°, lit. b. del art. 590 del
C.G.P).

"No está de más señalar que -aunque habrá de ser probado

dentro del trámite-, es claro por ahora, que el interés del
demandante está jurídicamente tutelado, pues existen
disposiciones del ordenamiento jurídico que prohiben cobrar
intereses por encima de determinados límites, desbordando 1.5
veces el interés bancario corriente (art. 884 del Código de
Comercio, y 72 de la Ley 45 de 1990), aun cuando ellos se
disfracen por otros conceptos (art. 68, ibíd.). Por lo que es
razonable, proporcionado, y adecuado el decreto de las medidas
cautelares de inscripción de la demanda, para asegurar la
efectividad de lo pretendido, si el fallo resultare favorable al
demandante.

"En todo caso, los perjuicios que pudiere ocasionar el decreto de

una medida cautelar infundada se encuentran cobijados con la
caución que.fijó el juez de primer grado (por $166.270.647) (...);
sin que la cuantía de tal monto de garantía hubiere generado
algún descontento en el demandado; lo que lleva a entender,
que asintió sobre la cobertura de tal suma.

"La verdad es que no se requiere -como pareciera entenderlo el

apelante-, la existencia de pruebas incontrovertibles, y
absolutas de la comisión de una conducta (la de cobro en exceso
de los intereses), pues eso sería concentrar todo el trámite del
proceso, en una medida preliminar de urgencia, desconociendo
que ese amplio debate debe zanjarse en la sentencia (...)".

11
 Radicación n.° 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

4. L a fundamentación reseñada, además d e p a s a r

p o r a l t o e l carácter r e s t r i c t i v o d e l a s m e d i d a s cautelares,
soslaya las particularidades d e las m i s m a s dispuestas por
el legislador.

Ciertamente, e l ordenamiento jurídico, consagra,

como antes se expuso, u n régimen especial para l a
"inscripción de la demanda", previendo taxativamente los
casos e nl o s cuales procede, s ualcance y efectos y otro
d i s t i n t o p a r a l a s c a u t e l a s innominadas, imponiendo para su
d e c r e t o , l a petición p u n t u a l d e l e x t r e m o i n t e r e s a d o y u n
juicio minucioso d e l funcionario d e conocimiento, e n
relación c o n l a n e c e s i d a d , e f e c t i v i d a d y p r o p o r c i o n a l i d a d d e
la medida.

Así l a s c o s a s , e s c l a r a l a i r r e g u l a r i d a d e n r o s t r a d a a l a
decisión d e l t r i b u n a l , p u e s e s a a u t o r i d a d estimó q u e d e n t r o
de l a s medidas innominadas podía incluirse, s i n
d i f i c u l t a d e s , l a inscripción d e l a d e m a n d a , l o cual revela
q u e relegó l a s d i f e r e n c i a s e n t r e l a s c l a s e s d e c a u t e l a s atrás
referenciadas.

Es preciso acotar q u e , u n od e l o s elementos

distintivos de l a s medidas cautelares e s s u carácter
r e s t r i n g i d o c o n relación a l a s m e d i d a s n o m i n a d a s , e l c u a l
no se h a perdido a n t e l a e n t r a d a e n v i g e n c i a d e l Código
General d e l Proceso, pues e n e l L i b r o C u a r t o , Título I ,
Capítulo I d e d i c h a reglamentación, e x p r e s a m e n t e s e prevén
las cautelas pasibles de s e r ordenadas dentro de los
distintos trámites, precisándose s u procedencia
12
 Radicación n." 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

dependiendo d e ltipo d e litigio (declarativo, ejecutivo, "de

familia"} y d elas especiales circunstancias como se halle.

L a s c a u t e l a s continúan s i e n d o , c o m o e n l a a n t e r i o r
n o r m a t i v i d a d p r o c e s a l c i v i l , l a inscripción d e l a d e m a n d a
sobre bienes sujetos a registro, e lembargo y/o e l secuestro;
empero, además, se establece l a procedencia de las
l l a m a d a s innominadas y l a s p r e v i s t a s p a r a l o s "procesos de
familia" (art. 5 9 8 , C.G.P.).

Tal categorización revela l a existencia de u n a

reglamentación p r o p i a p a r a c a d a t i p o d e m e d i d a e i m p i d e
c o n c l u i r q u e l a inclusión d e l a s innominadas entraña l a s
específicas y s i n g u l a r e s , históricamente r e g l a m e n t a d a s con
i d e n t i d a d jurídica p r o p i a , p u e s d e h a b e r s e q u e r i d o e l l o p o r
el legislador, nada s e habría p r e c i s a d o e n torno a l a
pertinencia y características de las y a existentes
(inscripción d e l a d e m a n d a , e m b a r g o y s e c u e s t r o ) y t a m p o c o
s e habrían c o n t e m p l a d o l a s p a r t i c u l a r i d a d e s d e l a s n u e v a s
medidas introducidas.

I n n o m i n a d a s , s i g n i f i c a s i n "nomen", n o nominadas,
las q u e carecen de nombre, p o r tanto, n o pueden
considerarse innominadas a l a s q u e tienen designación
específica; c o m o l o e x p r e s a l a R e a l A c a d e m i a Española -
RAE- "{...) Innominado(a): Que no tiene nombre especial
(...)"8. D emodo q u eatendiendo l apreceptiva d e larticulo
5 9 0 ídem, l i t e r a l c ) , c u a n d o a u t o r i z a c o m o decisión c a u t e l a r

8 R e a l A c a d e m i a Española - R A E - . D i c c i o n a r i o d e l a l e n g u a española, Edición d e l

T r i c e n t e n a r i o [ E n Línea¡. Actualización 2 0 1 8 ( 2 5 d e o c t u b r e d e 2 0 1 9 ] . D i s p o n i b l e e n l a W e b :
https://dle.rae.es/?id=Lgshf22
13
 Radicación n.° 1 i 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

"(...) cualquiera otra medida que el juez encuentre razonable

para la protección del derecho objeto del litigio (...)" ( s u b r a y a
f u e r a d e t e x t o ) , i m p l i c a e n t e n d e r q u e s e está r e f i r i e n d o a l a s
atípicas, d i f e r e n t e s a l a s señaladas e n l o s l i t e r a l e s a ) y b ) ,
las cuales sí están previstas legalmente para casos
concretos; d e consiguiente, l a si n n o m i n a d a s n o constituyen
una vía apta para hacer u s ode instrumentos c o n
categorización e i d e n t i d a d e s propias.

E s t a interpretación s e i n f i e r e d e l a b o c a d e l l e g i s l a d o r ,
cuando asienta c o n relación a l a sinnominadas: "(...)
cualquiera otra medida (•..)">• segmento que
indisputadamente excluye a l a s otras.

E s t a S a l a , e n s e d e d e revisión, estimó i n v i a b l e e n
procesos declarativos ordenar e l secuestro d e bienes p o r n o
h a l l a r s e c o n t e m p l a d o p a r a aquéllos d e c u r s o s , c o n l o c u a l s e
exaltó e l c o m e n t a d o carácter r e s t r i c t i v o d e l a s m e d i d a s
cautelares.

S o b r e l o argüido, adoctrinó:

"{.,.) [E]l decreto de cautelas, desde antaño, ha tenido un

manejo muy restringido, pues sólo podrán ordenarse las que
expresamente autorice el legislador, y en las oportunidades que
el mismo ordenamiento dispone, sin menoscabo de las que
procedan de oficio, o las llamadas medidas cautelares
innominadas, que están sujetas a la discrecionalidad del
juzgador, atendiendo las condiciones del caso concreto y,
particularmente la apariencia del buen derecho.

"De esas limitaciones no está exento el recurso extraordinario de

revisión, habida cuenta que si bien el artículo 385 del Código de
Procedimiento Civil, a cuyo amparo se está tramitando este
asunto, autoriza el decreto de cautelas, es perentorio al señalar
que se podrán decretar en la medida que estén dentro de los
14
 Radicación n.° 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

supuestos ^autorizados en el proceso ordinario» y se soliciten «en

la demanda». Entendiéndose que con la entrada en vigencia del
artículo 590 del Código General del Proceso desde octubre de
2012, serán las que estén habilitadas en los juicios declarativos
(...)".

%..r.

" E s preciso anotar que dada la sustancial diferencia que existen

entre la inscripción de la demanda y el secuestro de bienes no
es dable pretender hacer concurrir uno y otro de manera
indiscriminada, cuando el legislador es claro al señalar las que
en cada caso resultan procedentes.

" E s por ello, que en asuntos como el presente donde la discusión

puesta a consideración de la jurisdicción en el juicio contentivo
de la decisión impugnada se cierne en derechos herenciales que
recaen sobre bienes inmuebles, resulta procedente de acuerdo
con el contenido expreso del citado artículo 590 la inscripción de
la demanda respecto de los mismos y no su secuestro, amen
que no puede olvidarse que el decreto de este último sobre
inmuebles indiscutiblemente comprende todos los frutos, rentas
y demás que le son inherentes, pero el legislador limitó las
cautelas únicamente a la primera, esto es la inscripción de la
demanda {...f^.

5. Así l a s cosas, s e evidencia l a lesión a l a

p r e r r o g a t i v a c o n t e n i d a e n e l c a n o n 2 9 d e l a Constitución
Política, p o r c u a n t o e l t r i b u n a l , p e s e a r e c o n o c e r q u e e s t a b a
frente a u n juicio verbal d e "regulación y pérdida de
intereses por cobro e x c e s i v o " , d o n d e n o s e discutía n i n g u n a
d e l a s t r e s hipótesis p r e v i s t a s p a r a l a p r o c e d e n c i a de l a
inscripción d e l a d e m a n d a , • e s t o e s , 1 . Q u e "(..,) ( i ) verse
sobre dominio u otro derecho real principal, directamente o
(ii)] como consecuencia de una pretensión distinta o en
subsidio de otra (...)"; 2 . Q u e v e r s e "sobre una universalidad
de bienesl; y 3 . Cjuando en el proceso se persiga el pago de
perjuicios provenientes de responsabilidad civü contractual o
extracontractual (...)" ( s u b r a y a f u e r a d e t e x t o ) ( l i t . a ) y b ) ,

9 CSJ. AC1813-2018 de8 d emayo de2018, exp, 11001-02-03-000-2013-02466-00

15
 Radicación n . " 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

n u m . 1°, a r t . 5 9 0 C . G . P . ) , estimó l a v i a b i l i d a d d e l a m e d i d a
sobre varios bienes del tutelante, aduciendo,
equivocadamente, hallarse l a misma incluida e n las
innominadas, p r e v i s t a s e n e l l i t e r a l c ) ídem.

Esa postura, como se v i o ,desconoce e l carácter

restringido y limitado de l a s medidas cautelares
preceptuadas e n l a vigente codificación p r o c e s a l civil y
extiende l o salcances d e l a r e n o m b r a d a inscripción d e l a
d e m a n d a a debates litigiosos n o previstos por el legislador.

P o r t a n t o , p a r a c o n j u r a r l a lesión c a u s a d a c o n l a s
decisiones d e l o s accionados, s e l e ordenará a l t r i b u n a l
rehacer s u actuación a t e n d i e n d o a l o expresado e n este
pronunciamiento.

Si bien esta Sala h aconsiderado que e n l alabor d e

administrar justicia, los juzgadores gozan d elibertad p a r a
l a exégesis d e l o r d e n a m i e n t o jurídico y l a valoración d e l o s
elementos demostrativos^^, motivo por e l cual e lfallador d e
tutela n o puede inmiscuirse e nsus pronunciamientos;e n
l o s e v e n t o s e n l o s c u a l e s l a a u t o r i d a d p r o f i e r e u n a decisión
ostensiblemente contradictoria o desajustada d e l plexo
n o r m a t i v o o d e l a j u r i s p r u d e n c i a , c o m o l a aquí a t a c a d a , e s
f a c t i b l e l a intervención d e e s t a p a r t i c u l a r jurisdicción, p o r
cuanto, se afecta rectamente e ldebido proceso y e l principio
de identidad e n l a construcción d e l s i l o g i s m o j u d i c i a l ,
m e n o s c a b a n d o e lderecho a l a defensa.

io C S J . S T C d e l 9 j u n . 2 0 1 3 , r a d . 2 0 1 3 - 0 0 1 8 2 - 0 1 .
16
 Radicación n.° 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

5. D e v i e n e fértil a b r i r p a s o a l a protección i n c o a d a ,
d a d o e l c o n t r o l l e g a l y c o n s t i t u c i o n a l q u e atañe e n e s t a s e d e
al juez, compatible c o n e l necesario ejercicio de control
c o n v e n c i o n a l , s i g u i e n d o e l P a c t o d e S a n José d e C o s t a R i c a
de 2 2 de noviembre d e 1 9 6 9 ( a r t . 8° d e l a Convención
A m e r i c a n a s o b r e D e r e c h o s H u m a n o s ) , a fin d e g a r a n t i z a r e l
debido proceso.

E l convenio citado e saplicable p o r v i r t u d del c a n o n 9

d e l a Constitución N a c i o n a l , c u a n d o dice:

"(...) Las relaciones exteriores del Estado se fundamentan en la

soberanía nacional, en el respeto a la autodeterminación de los
pueblos y en el reconocimiento de los principios del derecho
internacional aceptados por Colombia (...)".

Complementariamente, el artículo 9 3 ejúsdem,

contempla:

"(...) Los tratados y convenios internacionales ratificados por el

Congreso, que reconocen los derechos humanos y que prohiben
su limitación en los estados de excepción, prevalecen en el
orden interno".

"Los derechos y deberes consagrados en . esta Carta, se

interpretarán de conformidad con los tratados internacionales
sobre derechos humanos ratificados por Colombia {...)".

E l m a n d a t o 2 7 d e l a Convención d e V i e n a , s o b r e e l
D e r e c h o d elos T r a t a d o s d e 1 9 6 9 i h debidamente adoptada
por Colombia, según e l c u a l : "(...) Una parte no podrá
invocar las disposiciones de su derecho interno como
justificación del incumplimiento de un tratado {...f^'^> i m p o n e

11 S u s c r i t a e n V i e n a e l 2 3 d e m a y o d e 1 9 6 9 .
12 A p r o b a d a p o r C o l o m b i a m e d i a n t e l a L e y 3 2 d e 1 9 8 5 .
17
 Radicación n . " 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

SU observancia e n f o r m a irrestricta c u a n d o u n E s t a d o parte

lo h a suscrito o se h a adherido al m i s m o .

6.1, A u n q u e podría a r g u m e n t a r s e l a v i a b i l i d a d d e l
c o n t r o l d e c o n v e n c i o n a l i d a d sólo e n d e c u r s o s d o n d e s e h a l l a
el quebranto d e garantías sustanciales o cuando l a
normatividad interna es contraria a l a internacional sobre
los derechos h u m a n o s , s e estima trascendente efectuar
dicho seguimiento e ntodos los a s u n t o s donde s edebata l a
conculcación d e p r e r r o g a t i v a s iusfUndamentales, así s u
protección r e s u l t e p r o c e d e n t e o n o .

Lo aducido porque l a enunciada herramienta le

permite a los Estados materializar e ldeber de garantizar los
d e r e c h o s h u m a n o s e n e l ámbito doméstico, a través d e l a
verificación d e l a c o n f o r m i d a d d e l a s n o r m a s y prácticas
nacionales, c o n l a Convención A m e r i c a n a de Derechos
H u m a n o s y s u j u r i s p r u d e n c i a , e j e r c i c i o q u e según l a C o r t e
I n t e r a m e r i c a n a s e s u r t e n o sólo a petición d e p a r t e s i n o ex
officio^^.

N o s o b r a a d v e r t i r q u e e l régimen c o n v e n c i o n a l e n e l
d e r e c h o l o c a l d e l o s países q u e l a h a n s u s c r i t o y a p r o b a d o ,
n o c o n s t i t u y e u n s i s t e m a o p c i o n a l o d e l i b r e aplicación e n
los ordenamientos patrios; sino q u ee nestos casos cobra
v i g e n c i a p l e n a y o b l i g a t o r i e d a d c o n carácter i m p o s i t i v o p a r a
todos l o s servidores estatales, debiendo realizar n o
s o l a m e n t e u n c o n t r o l l e g a l y c o n s t i t u c i o n a l , s i n o también e l

1 3 C o r t e I D H . C a s o Gudiél Álvarez y o t r o s ( " D i a r i o M i l i t a r " ) c o n t r a G u a t e m a l a . S e n t e n c i a d e

n o v i e m b r e 2 0 d e 2 0 1 2 . S e r i e C N o . 2 5 3 . párrafo 3 3 0 .
18
 Radicación n . " 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

convencional; con mayor razón c u a n d o forma parte d e l

bloque d e constitucionalidad sin quedar a larbitrio d e las
autoridades s u gobierno.

6.2. E laludido control e n estos asuntos procura,

además, c o n t r i b u i r j u d i c i a l y pedagógicamente, t a l c u a l s e
le h a ordenado a l o s Estados denunciados -incluido
Colombia-^'^j a impartir u n a formación permanente de
D e r e c h o s H u m a n o s y D I H e n t o d o s l o s n i v e l e s jerárquicos
de l a sFuerzas Armadas, jueces y fiscales'^; así como
r e a l i z a r c u r s o s d e capacitación a f u n c i o n a r i o s d e l a r a m a
e j e c u t i v a y j u d i c i a l y campañas i n f o r m a t i v a s públicas e n
m a t e r i a d e protección d e d e r e c h o s y garantías^^.

I n s i s t i r e n l a aplicación d e l c i t a d o c o n t r o l y e s b o z a r e l
contenido d e l a Convención I n t e r a m e r i c a n a d e D e r e c h o s
H u m a n o s e n providencias c o m o l apresente, l e p e r m i t e n o
sólo a l a s a u t o r i d a d e s c o n o c e r e i n t e r i o r i z a r l a s obligaciones
contraídas i n t e r n a c i o n a l m e n t e , e n relación c o n e l r e s p e t o a
l o s d e r e c h o s h u m a n o s , s i n o a l a ciudadanía i n f o r m a r s e e n
t o m o a l máximo g r a d o d e s a l v a g u a r d a d e s u s garantías.

7. L a s a l v a g u a r d a i m p e t r a d a será d i s p e n s a d a .

••^ C o r t e I D H , C a s o Vélez R e s t r e p o y f a m i l i a r e s V s . C o l o m b i a , Excepción p r e l i m i n a r , F o n d o ,

R e p a r a c i o n e s y C o s t a s . S e n t e n c i a d e 3 d e s e p t i e m b r e d e 2 0 1 2 , S e r i e . C N o . 2 4 8 , párrs. 2 5 9 a
290, criterio reiterado Caso Masacre d e S a n t o D o m i n g o Vs. Colombia, Excepciones
p r e l i m i n a r e s , F o n d o , Reparaciones y Costas, S e n t e n c i a de 3 0 de n o v i e m b r e de 2 0 1 2 . Serie C
N o . 2 5 9 , párrs. 2 9 5 a 3 2 3 .
5s C o r t e I D H , C a s o d e l a M a s a c n e d e L a s D o s E r r e s V s . G u a t e m a l a , Excepción P r e l i m i n a r ,
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia d e 2 4 d e noviembre d e 2 0 0 9 . Serie C No. 2 1 1 ,
párrs. 2 2 9 a 2 7 4 .
Corte I D H , Caso Furlan y familiares Vs. Argentina, Excepciones preliminares. Fondo,
R e p a r a c i o n e s y C o s t a s . S e n t e n c i a d e 3 1 d e a g o s t o d e 2 0 1 2 . S e r i e C N o . 2 4 6 , párrs. 2 7 8 a
308.
19
 Radicación n . " 11001-02-03-000-2019-02955-00

3. DECISIÓN

En mérito d e l o e x p u e s t o , l a Corte Suprema de

J u s t i c i a , e n S a l a d e Casación C i v i l , a d m i n i s t r a n d o j u s t i c i a
e n n o m b r e d e l a República y p o r a u t o r i d a d d e l a l e y ,

RESUELVE:

PRIMERO: CONCEDER l a tutela solicitada p o r

José F r a n c i s c o Rodríguez M a l d o n a d o frente a l a Sala Civil
del Tribunal Superior d e lDistrito Judicial d e Bogotá,
i n t e g r a d a p o r l a m a g i s t r a d a M a r t h a I s a b e l García S e r r a n o ,
c o n ocasión d e l a s u n t o v e r b a l d e "regulación y pérdida de
intereses por cobro excesivo" i n i c i a d o p o r P r o a l i m e n t o s Líber
S . A . S . c o n t r a e l aquí a c t o r .

En consecuencia, se le ordena a l a corporación

convocada q u e e n e l término d e c u a r e n t a y o c h o ( 4 8 ) horas
c o n t a d a s a p a r t i r d e l a notificación d e e s t a decisión, d e j e s i n
efecto l aprovidencia d e 5 d ej u l i o d e2 0 1 9 y las q u e d e ella
se d e s p r e n d a n , y proceda, nuevamente, a proveer sobre l a
apelación i m p e t r a d a f r e n t e a l a u t o d e 2 8 d e a g o s t o d e 2 0 1 8 ,
conforme a l o discurrido e n este pronunciamiento. P o r
secretaría, remítasele c o p i a d e l m i s m o .

SEGUNDO: Notifíquese l o así d e c i d i d o , mediante

comunicación telegráfica, a t o d o s l o s interesados.

20
 Radicación n . " 11001-02-03-000-2019-02955-00

TERCERO: S i este fallo n o fuere impugnado

remítanse l a s d i l i g e n c i a s a la Corte Constitucional para su
e v e n t u a l revisión.

NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE

21
Radicación n.° 11001-02-03-000-2019-02955-00

22
 Repúhika d i ; C o l o m b i a
Corte S u p r e m a de Justicia

SaladeCasaciñiCnril

SALVAMENTO D E V O T O

OCTAVIO A U G U S T O T E J E I R O D U Q U E
Magistrado

Radicación n° 1 1 0 0 1 - 0 2 - 0 3 - 0 0 0 - 2 0 1 9 - 0 2 9 5 5 - 0 0

C o n e lrespeto d e siempre a l a Sala mayoritaria, m e

p e r m i t o d i s e n t i r d e l or e s u e l t o e n l a t u t e l a d e l areferencia e n
c u a n t o concedió e l a m p a r o , p u e s e n m i c r i t e r i o l a deducción
del T r i b u n a l n o luce arbitraria, como quiera que u n a
interpretación sistemática y principialística de las
disposiciones q u e r e g u l a n l a s <ímedidas cautelares en los
procesos declarativos», c o n l l e v a a c o n s i d e r a r q u e a l p a r e c e r
l a s l i m i t a n t e s q u e i m p u s o l a decisión n o t i e n e n c a b i d a , como
e n s e g u i d a será e x p l i c a d o :

1,- L a t e s i s q u e gobernó l a solución d e l c a s o sostuvo

q u e l a inscripción d e l a d e m a n d a , e l s e c u e s t r o y e l e m b a r g o ,
únicamente p r o c e d e n e n l o s e s t r i c t o s e v e n t o s señalados e n
l o s l i t e r a l e s "a" y "b", d e l n u m e r a l p r i m e r o , d e l artículo 5 9 0
d e l Código G e n e r a l d e l P r o c e s o . Q u e ,p o r fuera d e tales
hipótesis, n o es admisible l a utilización de esos
i n s t r u m e n t o s , i n c l u s o aún b a j o l a fórmula d e l l i t e r a l "<f d e
ese m i s m o c a n o n , esto e s , n i s i q u i e r a t r a s concebirse como
«cualquier otra medida que el juez encuentre razonable para
 Rad. 11001-02-03-000-2019-02955-00

la protección del derecho objeto del litigio (...)». H u e l g a r e i t e r a r ,

q u e n o c o n s t i t u y e n e n ningún c a s o m e d i d a s innominadas.

D e allí q u e h a y a s i d o c o n f e r i d o e l r e s g u a r d o reclamado
p o r José F r a n c i s c o , e n l a m e d i d a e n q u e

(...) se evidencia la lesión a la prerrogativa contenida en el canon

29 de la Constitución Política, por cuanto el Tribunal, pese a
reconocer que estaba jrente a un juicio verbal de "regulación y
pérdida de intereses por cobro excesivo", donde no se discutía el
dominio ni otros derechos reales principales directa o
consecuencialmente y tampoco se buscaba el pago de perjuicios
provenientes de la responsabilidad civil contractual o
extracontractual del demandado (lit. a) y b), num. 1°, art. 590
C.G.P.), estimó la procedencia de la medida de inscripción de la
demanda sobre varios bienes del tutelante, aduciendo,
equivocadamente, hallarse la misma incluida en las innominadas,
previstas en el literal c) ídem. (págs. 1 4 y 1 5 , S e n t ) .

2.- A l r e s p e c t o , m e m o r a s e cómo e l p r o c e s o c i v i l d e e s t a
e r a , s e n t a d o e n l a L e y 1 5 6 4 d e 2 0 1 2 , zanjó l a d e u d a histórica
que s e tenía f r e n t e a l o s c a m b i o s traídos p o r l a s n u e v a s
realidades q u e provocó l a expedición d e l a Constitución
Política d e C o l o m b i a de 1991. Pormanera q u e para e l
l e g i s l a d o r d e l a n o v e l codificación a d j e t i v a f u e indispensable
rediseñar l a s r e g l a s p r o c e d i m e n t a l e s con l amira puesta e n
la n o r m a superior.

Así s e decantó e n e l ñnfoiine de ponencia para primer

debate del proyecto de ley No. 196 de 2011 Cámara» ( G . L . 2 5 0
d e 2 0 1 1 ) , q u e l o s o b j e t i v o s d e l a n u e v a disposición e r a n l o s
siguientes:

a) Adoptar un nuevo Código de Procedimiento que regule toda

la actividad del proceso judicial, elaborado íntegramente a partir
del propósito de m e j o r a r el s i s t e m a d e Justicia, teniendo en
cuenta los avances alcanzados por otros países, principalmente
los que exhiben similares características socioeconómicas a las
 Rad. 11001-02-03-000-2019-02955-00

nuestras, y sin desperdiciar los logros de la legislación procesal

colombiana de las últimas décadas.
b) E r r a d i c a r tos f a c t o r e s n o r m a t i v o s q u e d i f i c u l t a n la
eficacia d e la función J u r i s d i c c i o n a l , teniendo en cuenta la
experiencia que ha dejado la actividad judicial con sujeción al
actual régimen procesal
c) {...}.
d) Ofrecer m e c a n i s m o s p r o c e s a l e s q u e f a c i l i t e n el a v a n c e
d e l o s trámites J u d i c i a l e s , y a s e g u r e n la o b s e r v a n c i a r e a l d e
las g a r a n t i o s c o n s t i t u c i o n a l e s e n e l p r o c e s o . (...). ( N e g r i l l a s
fuera del texto original).

P a n o r a m a q u e trascendió a l c a m p o d e l a s p r e c a u t o r i a s ,
p u e s e l l e g i s l a d o r robusteció e l p a p e l d e éstas e n l o s j u i c i o s
d e c o n o c i m i e n t o , p o r r e s u l t a r e l e m e n t a l q u e , e n últimas, s o n
ellas l a s q u e a s e g u r a n e l «acceso a la administración de
justicia» ( a r t . 2 2 9 , C . P o l . ) , a l g a r a n t i z a r q u e t o d o ciudadano
t e n g a d e r e c h o a o b t e n e r l a satisfacción o materialización d e l
fallo j u d i c i a l emitido dentro d eu n litigio.

Finalidad que concuerda con otros postulados, como e l

q u e «el objeto de los procedimientos es la efectividad de los
derechos reconocidos por la ley sustancial» [art. 1 1 , C . G . P , } ,
e s d e c i r , l a «tutela jurisdiccional efectiva» ( a r t . 2 , ibídem], así
c o m o «la igualdad real de las partes» ( a r t . 4 , ejúsdem), de
donde emerge u n enfoque particular d el atotalidad d e l o s
componentes d e l «proceso civil», e n t r e e l l o s , e l q u e e n e s t a
oportunidad se trata.

Nótese, e n t o n c e s , q u el a smedidas cautelares están

f u n d a d a s e npor l o m e n o s 3 principios. E n l at u t e l a j u d i c i a l
efectiva, e n tanto debe procurarse q u e l a ejecución o e l
cumplimiento d e l a solución d a d a a l a controversia s e a
r e a l m e n t e probable. E n l ai g u a l d a d r e a l e n t r e las partes, e n

3
 R a d . 11001-02-03-000-2019-02955-00

l a m e d i d a e n q u e e l j u e z está l l a m a d o a u t i l i z a r l o s p o d e r e s a
él o t o r g a d o s p a r a n i v e l a r o a p l a n a r e l d e s n i v e l n a t u r a l e n q u e
están l a s p a r t e s f r e n t e a l d e r e c h o discutido. Y l a dignidad
h u m a n a , c o m o único l i m i t a i n t e d e l p o d e r j u r i s d i c c i o n a l , t o d a
vez que n i n g u n a potestad puede generar u n trato que cause
s u f r i m i e n t o físico, m e n t a l o psicológico i n j u s t o , o q u e h u m i l l e
s i n f u n d a m e n t o a l i n d i v i d u o f r e n t e a l o s demás.

2.1.- Ahora bien, para l a doctrina l a s medidas

cautelares s o n i n s t r u m e n t o s m e d i a n t e los cuales, d e f o r m a
accesoria y transitoria o provisional, s ep r o c u r a garantir e l
c u m p l i m i e n t o d e l asentencia, d a d a l a apariencia d e b u e n
d e r e c h o q u e t i e n e e l a c t o r , así c o m o e l p e l i g r o q u e representa
la tardanza del juicio para e l derecho perseguido con l a
pretensión [Fumus Boni luñs - Peñculum In Mora)

E n e s e o r d e n serán n o m i n a d a s , típicas o específicas, l a s

cautelas q u ee l legislador destine para una particular
eventualidad, conforme a unos supuestos p o r él a priori
d e f i n i d o s . I n n o m i n a d a s , atípicas o genéricas, a q u e l l a s que,
s i n estar previstas e n l a ley, f a c u l t a n a l j u e z p a r a q u e l a s
individualice y puntualice e n e l caso sometido a s u
c o n o c i m i e n t o , a i n s t a n c i a d e aquél a q u i e n favorezca.

Por eso para U g o Rocco l a s medidas cautelares

genéricas o atípicas «son aquellas disposiciones judiciales
caracterizadas porque se basan en un criterio discrecional en
virtud del cual es valorada su oportunidad, urgencia y
contenido, y porque como corolario, no se adecúan
necesariamente a un tipo legal sino a las necesidades de una

4
 Rad. 11001-02-03-000-2019-02955-00

situación, personal u objeto y a un resultado concreto,

teniendo por finalidad en sede cautelar bien el probable
derecho de una parte ante el fundado temor de que se pueda
causar, en forma presunta o cierta, una lesión grave o de difícil
reparación, o bien el aseguramiento provisorio de los efectos
de la decisión sobre el fondo para que no se haga ilusoria».

2.2.- P u e s t a s l a s c o s a s d e e s a m a n e r a , l a hermenéutica
q u e está l l a m a d a a dársele a l artículo 5 9 0 , n u m e r a l p r i m e r o ,
l i t e r a l "<f, d e l Código G e n e r a l d e l P r o c e s o , s u g i e r e , a m o d o d e
regla general, la posibilidad d edecretar dentro d eu n proceso
j u d i c i a l d e c l a r a t i v o cualquier medida q u e e lj u e z encuentre
r a z o n a b l e p a r a l a protección d e l d e r e c h o objeto del litigio,
i m p e d i r s u infracción o e v i t a r l a s c o n s e c u e n c i a s d e r i v a d a s d e
l a m i s m a , p r e v e n i r daños, h a c e r c e s a r l o s q u e s e h u b i e r e n
causado o asegurar l aefectividad d e l a pretensión, p r e v i a
petición d e p a r t e .

Eso sí, p a r a q u e ello o c u r r a , «el juez apreciará la

legitimación o interés para actuar de las partes y la existencia
de la amenaza o la vulneración del derecho», así c o m o «tendrá
en cuenta la apariencia de buen derecho, como también la
necesidad, efectividad y proporcionalidad de la medidm.

S i n olvidar que, d ef o r m a complementaria, e l legislador

relevó a l f u n c i o n a r i o j u d i c i a l d e r e a l i z a r e l e s t u d i o d e l o s
presupuestos legales y constitucionales referidos e ne l
párrafo a n t e r i o r , c u a n d o «la demanda verse sobre dominio u
otro derecho real principal, directamente o como consecuencia
de una pretensión distinta o en subsidio de otra, o sobre una
 R a d . 11001-02-03-000-2019-02955-00

universalidad de bienes» o, «cuando el proceso se persiga el

pago de perjuicios provenientes de responsabilidad civil
contractual o extracontractual» ( L i t . a y b , n u m e r a l l ' ' , a r t . 5 9 0
C.G.P.), y a q u e e n estos episodios el examen del a
legitimidad, efectividad, razonábilidad, ponderación y
n e c e s i d a d d e l a inscripción d e l a d e m a n d a , e l e m b a r g o y / o e l
secuestro fue superado por l a ley d e a n t e m a n o .

S i n embargo, lo visto e n n a d a significa que esas m i s m a s

previsiones n o puedan adoptarse como innominadas e n
causas diferentes, c u a n d o e lj u e z advierta satisfechos l o s
requerimientos d e o r d e n superlativo y legal mencionados
{apariencia de buen derecho, peligro con la mora, razonábilidad,
efectividad, ponderación, entre otros); t a r e a q u e está l l a m a d o a
complacer e linteresado, c o n l a respectiva solicitud.

E s t o es, l a s m e d i d a s i n n o m i n a d a s n o solo s o n l a s q u e
n o están e x p r e s a m e n t e señaladas e n l a l e y , s i n o a q u e l l a s q u e
estándolo e n e l o r d e n a m i e n t o , n o l o están p a r a u n c a s o
específico o particular, pues frente a éste s o n
v e r d a d e r a m e n t e genéricas a p e s a r d e s e r típicas p a r a o t r a s
eventualidades.

E l l o p o r q u e p r i m a l a «efectividad de la sentencia» y n o l a
«interpretación restrictiva» q u e a n t e s e r a . Así, e n l a s a c c i o n e s
r e a l e s , q u e c o n s a g r a n típicamente s o l o l a inscripción d e l a
demanda, pudiera aplicarse e l embargo, q u e n o está
e x p r e s a m e n t e i n d i c a d o , s i e m p r e q u e p o r ese c a m i n o s e v a y a
tras l a efectividad del fallo favorable al actor y sec u m p l a n los

6
 Rad. 11001-02-03-000-2019-02955-00

r e q u i s i t o s q u e l a n o r m a e x i g e ( L i t . c , n u m . 1**, a r t . 5 9 0 ,
C.G.P.).

2.3.- E n conclusión, e l artículo 5 9 0 d e l Código G e n e r a l

del Proceso formuló u n a r e g l a general (lit. "c") y d o s
complementarías ( l i t . "a." y " b " ) , e n l a s q u e instituyó l a s
medidas c a u t e l a r e s n o m i n a d a s q u e allá s e e x p o n e n y l a s
i n n o m i n a d a s q u e v e n g a n a lcaso, m e d i d a s éstas q u e p a r a
o t r o s e v e n t o s podrán s e r n o m i n a d a s .

3.- D e s d e e s a p e r s p e c t i v a , e l proveído a t a c a d o p o r José

F r a n c i s c o n o l u c e a n t o j a d i z o , e n razón a q u e 4a inscripción
de la demanda sobre varios bienes del tutelante», d e n t r o d e
u n a «regulación y pérdida de intereses por cobro excesivo», e s
p l a u s i b l e d e s e r n e c e s a r i a y p r o p o r c i o n a l p a r a «la efectividad
de la pretensión», a v o c e s d e l l i t e r a l c), d e l n u m e r a l 1°, d e l
artículo 5 9 0 d e l a l e y 1 5 6 4 d e 2 0 1 2 . M i r a m i e n t o s q u e t u v o
e n c u e n t a e l Colegiado reprochado p a r a obrar d e l a m a n e r a
conocida.

E n e s o s términos d e j o s e n t a d a m i p o s t u r a .

Magistrado