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SENTENCIA
Partes
contra
Axede S.A.
Asunto
Artículo 24 del Código General del Proceso
Trámite
Verbal sumario
I.ANTECEDENTES
El proceso iniciado por Carlos Alberto Sierra Murillo y Summertree Trading
Corporation en contra de Axede S.A. surtió el curso descrito a continuación:
1. El 9 de abril de 2013, mediante Auto No. 801-004919 este Despacho
admitió la demanda presentada por Carlos Alberto Sierra Murillo y
Summertree Trading Coporation.
2. El 29 de mayo de 2013, se notificó la sociedad demandada.
3. El 7 de junio de 2013, la sociedad demandada interpuso recurso de
reposición contra el auto admisorio de la demanda y formuló como recurso
la excepción previa de clausula compromisoria.
4. Mediante Auto No. 801-011396 del 21 de junio de 2013, este Despacho
revocó el auto admisorio y rechazó la demanda.
5. El 28 de junio de 2013, la apoderada de los demandantes interpuso recurso
de reposición en contra del auto que revocó el auto admisorio.
6. Posteriormente, mediante Auto No. 801-012438 del 12 de julio de 2013, se
confirmó el auto admisorio de la demanda.
7. El 2 de agosto de 2013, Axede S.A contestó la demanda.
8. El 26 de agosto de 2013, mediante Auto No. 801-014369, el Despacho citó
a las partes para el 5 de septiembre, a fin de llevar a cabo la audiencia de
que trata el artículo 439 del Código de Procedimiento Civil. Durante la
audiencia celebrada en esta fecha se cumplieron las diferentes etapas
procesales, hasta el decreto de pruebas.
1
Este término se cuenta, en días hábiles, desde la notificación del auto admisorio de la demanda
hasta la fecha en que se emitió la sentencia de primera instancia, según el método de cómputo
establecido en el artículo 121 del Código General del Proceso.
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Sentencia
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Carlos Alberto Sierra Murillo y Summertree Trading Corporation contra Axede S.A
Il. PRETENSIONES
La demanda presentada por Axede S.A. contiene las pretensiones que se
presentan a continuación:
A. Pretensiones principales
‘1. Que se declare que las decisiones adoptadas por la Asamblea de
Accionistas de AXEDE S.A. en la reunión extraordinaria llevada a cabo el día 20
de diciembre de 2012, fueron adoptadas en contravención a lo establecido en los
estatutos de la sociedad, el acuerdo de accionistas y/o la ley.
2. Que se declare la existencia de los presupuestos de ineficacia de las
decisiones adoptadas por la Asamblea de Accionistas de la sociedad AXCEDE
S.A., en la reunión extraordinaria llevada a cabo el día 20 de diciembre de 2012,
por haber sido adoptadas en contravención a lo establecidos en la ley, los
estatutos sociales y el acuerdo de accionistas suscrito y debidamente depositado.
Exigir a la denunciada resarcir los eventuales perjuicios derivados de las
irregularidades cometidas por su equivocada actuación.
3. Que se condene en costas y agencias en derecho a la demanda.
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Como se verá más adelante, esta disposición parece coincidir con la facultad que se le atribuye a
la asamblea general de accionistas en el artículo 28 de los estatutos, bajo la cual le corresponde a
ese órgano ‘decretar la enajenación de la empresa social o de parte sustancial de ella. Se entiende
por parte sustancial de los activos, las operaciones que se realicen y que tengan una cuantía
superior a millón de dólares de los Estados Unidos de América (US$1.000.000)’ (vid. Folio 61).
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Una vez agotado el orden del día previsto para la reunión extraordinaria del
20 de diciembre, se determinó incluir un punto adicional, relacionado con una
‘orden de la Asamblea General de Accionistas de AXEDE S.A. al órgano de
representación legal para que proceda a la cesión de contratos y derechos
económicos en contratos vigentes a la fecha, de AXEDE S.A.’ (vid Folio 198). Para
justificar esta propuesta, se sostuvo que era necesario ‘votar la cesión de
derechos económicos de los contratos como una “orden”, con el fin de blindarse
frente a futuras conductas excesivamente formalistas para perturbar el orden de la
Compañía’ (vid. Folio 197). Una vez aprobada la propuesta de adicionar el orden
del día, para lo cual se contó nuevamente con el voto favorable del 75.3% de las
acciones suscritas, los accionistas entraron a considerar el asunto antes reseñado.
Para ello, se sometió a consideración de los accionistas la siguiente propuesta:
‘Sin perjuicio de la decisión ya adoptada en el número 5 de la presente reunión
extraordinaria, ÓRDENESE al órgano de Representación Legal de AXEDE S.A.
que proceda a la cesión de contratos y a la cesión de derechos económicos en
contratos que haya celebrado AXEDE S.A. y que se encuentren vigentes a la
fecha’ (vid. Folio 199). Esta propuesta recibió el voto positivo de los accionistas
representantes del 75.3% del capital suscrito, al paso que los titulares del 24.7%
restante votaron en contra, por conducto de sus respectivos apoderados (vid. Folio
199).
Ahora bien, el caso sometido a consideración de este Despacho está
relacionado con la aplicación del mecanismo de protección consagrado en el literal
d) del numeral 2º del artículo 30 de los estatutos de Axede S.A., respecto de los
negocios jurídicos discutidos durante la reunión extraordinaria de la asamblea
general de accionistas de la compañía celebrada el 20 de diciembre de 2012. En
este sentido, según se expresó en el Auto No. 801-004915 del 9 de abril de 2013,
‘la controversia suscitada entre las partes gira en torno a la correcta interpretación
de la palabra activos que fue incluida en la disposición estatutaria antes
mencionada. Según los demandantes, las cesiones debatidas durante la asamblea
encajan dentro del supuesto fáctico que regula el literal d) del numeral 2º del
citado artículo 30, por cuanto “los contratos que pretendían ceder eran un activo
de la compañía, pues son flujos de caja a futuro, son recursos que van a entrar a
la compañía” (vid. Folio 14). Por este motivo, en criterio de los demandantes,
antes de efectuar cesiones de la naturaleza indicada, el representante legal de
Axede S.A. debe contar con la autorización de la asamblea general de accionistas,
impartida mediante el voto favorable de los titulares del 80% de las acciones en
circulación de la compañía’.
Por su parte, la sociedad demandada considera que la autorización
mencionada es improcedente, por cuanto las referidas cesiones no recaen sobre
un activo de la sociedad. Sobre el particular, el apoderado de la sociedad
demandada ha manifestado que ‘los contratos que contienen prestaciones de
servicios futuros no pueden tenerse como un activo, pues sólo cuando el servicio
es prestado y se genera la cuenta de cobro o factura, hay lugar a registrarlos en la
contabilidad y por tanto el negocio jurídico no requería para su autorización una
mayoría especial conforme a lo normado en los Estatutos Sociales de Axede S.A.’
(vid. Folio 3504).
Para resolver el presente caso, es preciso remitirse a los diferentes criterios
de interpretación discutidos por el Despacho en el Auto No. 801-004915 del 9 de
abril de 2013. En esa providencia se hizo referencia a las diversas maneras en
que podría entenderse el mecanismo de protección previsto en el literal d) del
numeral 2º del artículo 30 de los estatutos de Axede S.A. Lo primero que se dijo
en el Auto No. 801-004915 es que ‘desde un punto de vista estrictamente
contable, no parecería acertado admitir que puedan tenerse como activos de
Axede S.A. los derechos a recibir sumas de dinero como contraprestación por la
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Cfr. grabación de la audiencia celebrada el 8 de abril de 2014, folio 3553 del expediente (3:25 –
10:17).
4
Dentro de las pruebas consultadas figura en el expediente el Acta No. 146 del 29 de junio de
2010 de la Reunión extraordinaria de junta directiva de Axede S.A. en la cual, Carlos Sierra
sometió a la aprobación de la junta la cesión del contrato suscrito con el Banco Davivienda número
2010-0002 de fecha 01 de enero de 2010, y los derechos económicos a favor del Banco de Bogotá,
con el propósito de sustituir una deuda de corto plazo por 6 mil millones de pesos (vid. Folios 157-
159).
5
El Despacho encuentra algo de sentido en la interpretación que ofreció del señor Gerard, según
la cual ‘el Sr. Sierra en su mente no deja loopholes, es decir, que él siendo presidente de la
compañía se quería reservar el derecho de poder hacer este tipo de cosas, entonces a propósito
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IV. COSTAS
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 392 del Código de
Procedimiento Civil, se condenará en costas a la parte vencida en el proceso, para
lo cual se usarán los criterios establecidos en el Acuerdo 1887 de 2003 del
Consejo Superior de la Judicatura. En consecuencia, se fijará como agencias en
derecho a favor de la sociedad demandada y a cargo de los demandantes, una
suma equivalente a un salario mínimo, es decir, $616.000.
deja los contratos fuera pues precisamente como cualquier presidente de compañía uno quiere
poder utilizar sus facturas o sus contratos para adelantar flujos de cajas. Se vuelve un problema y
un loophole cuando ya no es presidente de la compañía y ahí si le parece que se vuelva un activo,
pero cuando negocian el acuerdo de accionistas, a lo que le dedica una firma de abogados
muchísimo, muchísimo tiempo, a propósito no lo incluyen, entonces no creo que aquí se trata de un
loophole o de un olvido, se trata de un hecho que así era y así siempre ha sido hasta que se vuelva
un loophole para intentar buscar una mala interpretación o una violación del derecho de accionista
o lo que sea’. Cfr. grabación de la audiencia celebrada el 3 de octubre de 2013, folio 1338 del
expediente (33:46 – 35:59).
6
También es relevante poner de presente el siguiente extracto del interrogatorio del señor Sierra:
‘Quiero decirlo incluso de otra manera, el hecho de que yo hubiera violado los estatutos o el
acuerdo de accionistas, no significaba que se estuviera tolerando la violación del acuerdo de
accionistas o los estatutos, pero además una mejor prueba y es que nunca, nunca hubo una
objeción por parte del mayoritario de lo que estábamos haciendo, todos los años los estados
financieros de la compañía se aprobaron por unanimidad en la junta directiva, y la junta directiva
adhirió ciento por ciento el informe de la gerencia y luego lo pasó ciento por ciento a la asamblea
quien aprobó integralmente los estados financieros hasta el año en que me despiden, en que nos
niegan el acceso a la información, en esa junta en la que presentan esa operación nos niegan el
mínimo de detalles’. Cfr. grabación de la audiencia celebrada el 20 de noviembre de 2014, folio
2586 del expediente (37:46 – 38:32).
7
Cfr. grabación de la audiencia celebrada el 8 de abril de 2014, folio 3553 del expediente (3:25 –
10:17).
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RESUELVE
La anterior providencia se profiere a los trece días del mes de junio de dos
mil catorce y se notifica en estrados.
Notifíquese y cúmplase.
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