Вы находитесь на странице: 1из 64

20.12.

2018 Юрист компании № 3, март 2018

Юрист компании | 3 Март 2018

Слово редактора
-Жалуйтесь правильно

Номер за пять минут


-Номер за пять минут

Судебная практика
-Суд не вправе изменять судебную неустойку определением об исправлении опечатки

Конференции и семинары
-Как представлять в суд электронные доказательства

Законы и постановления
-Юристам предложили доносить на клиентов

Выводы кассации
-Выводы кассационной инстанции

Предстоящие изменения
-Что нового в юридическом сообществе

Книги
-Сделки. Представительство. Исковая давность. Сборник работ выпускников РШЧП

Подготовка документов
-Как заключить и исполнить договор по электронной почте

Реклама
-Компания проводит рекламную акцию. Инструкция для юриста

Услуги
-Как суды отличают настоящий договор оказания услуг от липового

Подряд
-Договор подряда расторгли до приемки работ. Что делать заказчику и подрядчику

Поставка
-Три совета, которые помогут в споре с поставщиком

Подготовка документов
-Как выйти из убыточного договора

Суды
-Почему юристы проигрывают апелляцию и кассацию

Мировое соглашение
-Стороны заключают мировое соглашение. Почему суд будет против

Подготовка к заседанию
-Чек-лист по подготовке к судебному заседанию

Лучшие статьи по поставке


-Три формулировки договора поставки в пользу покупателя
-Приемка товара по договору поставки. Как обезопасить себя от убытков с помощью договора
-Поставка без договора. Как продавцу доказать, что она была, и взыскать оплату

Регистрация
-10 выводов налоговой по регистрации, которых нет в законе

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 1/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Корпоративные отношения
-Общество не провело общее собрание. Почему его оштрафуют на 700 тысяч

Трудовые отношения
-Как готовить объяснения для трудовой инспекции

Проверки госорганов
-Новые правила госконтроля. Как чиновники решат, кого проверять

Суды
-Водитель исчез с грузом на 3 млн рублей. Юрист доказал вину перевозчика и взыскал деньги

Система Юрист
-Как подготовить годовой отчет ООО, чтобы утвердить его на общем собрании

Интервью
-Секрет борьбы с волнением: не бороться с ним

Личные вопросы
-Как восстановить потерянные документы

Блоги
-В поисках золотой середины

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 2/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
СЛОВО РЕДАКТОРА

Жалуйтесь правильно
Верховный суд предлагает отменить мотивировочную часть решений и уже внес законопроект об этом
в Госдуму. В пояснительной записке написали, что в апелляции обжалуют только 11,5 процента решений, при
этом 98 процентов от всех судебных актов остаются без изменений, поэтому мотивировка не нужна.

Цифра меня удивила, пришлось залезть в официальную статистику Верховного суда. За 2017 год данные пока
не опубликовали, а вот в 2016 году в арбитражные суды и в суды общей юрисдикции подали почти 1,3 млн
апелляционных жалоб. Ничего себе: «только 11,5 процента». И за каждым несогласием с решением суда —
человек или компания.

Правительство и юристы предложение Верховного суда раскритиковали,


но законопроект внесли в Госдуму в первоначальной версии. Надеюсь,
депутаты проявят здравый смысл. Или просто учтут замечания
правительства.

Не сомневаюсь, что наши читатели до конца отстаивают интересы


компании и обжалуют решения. Чтобы проверить себя при подаче
жалобы, читайте про ошибки в апелляции и кассации, которые обычно
допускают юристы. Советы практиков помогут правильно составить
документы и приобщить доказательства, чтобы суд не смог вам отказать.

Вторая моя рекомендация — мини-тренинг по борьбе с волнением


в рамках рубрики «Интервью».

Мария Ивакина, главный редактор

Пишите: ivakina@action-media.ru

НОМЕР ЗА ПЯТЬ МИНУТ

Номер за пять минут

Споры 11
Почему юристы проигрывают апелляцию и кассацию процентов
В статье ошибки, которые допускают юристы при решений
пересмотре дела. Практики поделились обжалуют
формулировками оснований для отмены решения в апелляции
в апелляции с учетом конкретных обстоятельств
дела и доводами кассационной жалобы. А таблица
с примерами просительной части жалобы поможет
не получить отказ от суда по формальным
основаниям. Читайте советы, как заставить суд
услышать вас в апелляции и кассации. И проверьте,
с какой вероятностью конкретный суд удовлетворит
вашу жалобу исходя из официальной статистики
Верховного суда

Споры
Чек-лист для подготовки
к заседанию
Пригодит ся, чт обы пров ерит ь, в се ли
задачи в ыполнили и в се ли
документ ы собрали для судебного
заседания

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 3/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

Сергей Кузин, бизнес-тренер по публичным выступлениям,


рассказал, зачем к нему обращаются юристы, какие приемы можно использовать для борьбы с волнением
и что делать, если вы не знаете ответа на вопрос
«Секрет борьбы с волнением: не бороться с ним»

Договоры Компания Договоры


Как суды отличают настоящий Общество не провело собрание. Как выйти из убыточного
договор оказания услуг Как уменьшить штраф договора
от липового Если общество не проведет Если договор стал убыточным,
Стороны заключили договор годовое собрание до 30 апреля его можно расторгнуть или
оказания услуг, но налоговая или сделает это с ошибками, его изменить в суде. Для этого надо
решила, что он липовый, оштрафуют на 700 тыс. руб. доказать, что условия
и доначислила налоги. Потом Доказать невиновность очень существенно изменились.
контрагент оспорил сделку как трудно — по 81 проценту дел Арбитражные суды
мнимую. Итог — компания суды назначают именно штраф. удовлетворяют только треть
дважды осталась без Юрист может сэкономить деньги таких исков. Рекомендации
денег. Учитывайте, что грозит компании о том, на что сослаться и как
компании, когда договор обосновать требования,
признают подделкой пригодятся в работе

Реклама Трудовые отношения Выводы кассации


Компания проводит рекламную Как готовить объяснения для Кассация не может изменить
акцию. Инструкция для юриста трудовой инспекции размер судебных расходов

Подряд Предстоящие изменения Мировое соглашение


Договор подряда расторгли Правительство не разрешило Стороны заключают мировое
до приемки. Что делать Верховному суду отказаться соглашение. Почему суд
заказчику и подрядчику от мотивировок в решениях будет против

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Суд не вправе изменять судебную неустойку


определением об исправлении опечатки
Суть: если не согласны с размером судебной неустойки, придется обжаловать решение по делу.

Общество обратилось в суд с требованием к генеральному директору передать документы и имущество.


Попросило в случае, если ответчик не исполнит акт, взыскать судебную неустойку в размере 10 000 руб.
за каждый день просрочки исполнения решения.

Суд первой инстанции удовлетворил требования, но размер неустойки определил не так, как просил истец.
Суд установил неустойку в твердой денежной сумме в размере 10 000 руб., которая начисляется
по истечении месяца с даты вступления в законную силу решения суда. То есть неустойка взыскивается
однократно.

Истец решил, что это опечатка, и попросил ее исправить на основании части 3 статьи 179 АПК. Суд первой
инстанции удовлетворил заявление и указал в определении об исправлении опечатки: взыскать с ответчика
10 000 руб. за каждый день просрочки, то есть установил периодическое начисление. Апелляция и суд
округа не увидели нарушений в этом определении.

Верховный суд с ними не согласился. Он указал, что исправить определением об исправлении опечатки
по статье 179 АПК можно только техническую ошибку. Ошибка не может быть технической, если суд изменяет
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 4/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
содержание судебного акта и увеличивает бремя взыскания для ответчика. Истец не обжаловал решение
суда, а значит, согласился с размером неустойки на случай неисполнения судебного акта.

Суды существенно нарушили процессуальный закон, и без устранения таких нарушений нельзя восстановить
права и законные интересы заявителя.

Кассационные суды также исходят из того, что определением об исправлении опечатки нельзя увеличить
размер неустойки (дело № А40-110220/2015).

Источник: определение ВС от 05.02.2018 по делу № А60-28575/2016

Ошибка в размере судебной неустойки — не техническая

Арендодатель не может отозвать согласие на субаренду, если


включил его в договор
Общество и компания заключили договор аренды, в котором отдельным условием указали, что арендатор
вправе сдавать помещения в субаренду. Вскоре арендодатель решил отозвать свое согласие на субаренду.
Арендатор продолжал сдавать помещения, арендодатель подал иск о расторжении договора. Первая
инстанция и апелляция встали на сторону арендатора. Они указали, что он не нарушил договор. Но кассация
посчитала, что подобное условие — это предварительное согласие на совершение сделки и его можно
отозвать по правилам статьи 157.1 ГК.

Верховный суд не согласился. Согласованное сторонами условие о праве арендатора сдавать имущество
в субаренду не противоречит статье 615 ГК. Это не предварительное согласие на совершение сделки,
которое вправе отозвать лицо давшее его.

Источник: определение ВС от 22.01.2018 по делу № А73-5337/2016

Переписка о разногласиях по объему работ не создает эстоппель


Стороны заключили госконтракт. В дальнейшем у них появились разногласия по качеству и объему
выполненных работ, которые рассматривал суд. В споре о расторжении госконтракта из-за его
существенного нарушения исполнитель указывал, что переписка о разногласиях подтверждает, что договор
действует, и заказчик не может его оспаривать. Исполнитель сослался на пункт 5 статьи 450.1 ГК: если есть
основания для отказа от договора, но сторона с правом на такой отказ подтверждает действие договора,
то последующий отказ по тем же основаниям не допускается.

Верховный суд не согласился с таким толкованием — действия по урегулированию разногласий не создают


эстоппель. То есть заказчик имеет право отказаться от договора.

Источник: определение ВС от 25.01.2018 по делу № А40-73410/2015

Ликвидация госоргана не приостанавливает исполнительное


производство
Казначейство возвратило взыскателю исполнительный лист, который выдали в отношении госоргана
на основании, что орган находится в стадии ликвидации. Взыскатель оспорил это. Верховный суд его
поддержал. Действия казначейства неправомерны. То, что орган находится в стадии ликвидации,
не основание возвратить исполнительный лист. Кроме того, процедура ликвидации не приостанавливает
исполнение исполнительных документов по взысканию денежных средств.

Ранее суды придерживались того же подхода применительно к реорганизации в форме присоединения.

Источник: определение ВС от 29.01.2018 по делу № А40-208765/2016

КОНФЕРЕНЦИИ И СЕМИНАРЫ

Как представлять в суд электронные доказательства


Что было: программа повышения квалификации «Электронные доказательства и нетрадиционные
методы доказывания: современный подход».

Организатор:

ЧУ ДПО «Школа права «СТАТУТ»

Спикер:

Николай Павленко, адвокат, председатель совета Фонда независимых консультантов и экспертов

Спикер представил классификацию электронных доказательств, где выделил непосредственно электронные


доказательства: базы данных, информацию в интернете, аудио- и видеозаписи, SMS и MMS.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 5/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
И доказательства, которые передаются по электронной связи: электронные письма с приложениями,
ссылками, фотоматериалами, pdf-файлами. Такое разделение нужно, чтобы определить, как представлять
электронные доказательства в суд.

Например, нематериальные доказательства нужно перенести на материальный носитель, а форма


представления доказательства должна исключать вопросы к времени и месту составления доказательства.
В частности, при проведении фотосъемки используйте функцию геолокации с автоматическим определением
времени. Это снимет дополнительные вопросы в суде. Если время съемки вручную изменил автор съемки,
специалисты это установят.

Также лектор рассказал, на что обратить внимание, когда в суд представляют электронные письма, SMS,
аудиозаписи, аффидевиты, разъяснения госорганов, а также вопросы компьютерно-технической экспертизы.
Например, чтобы установить, что номер, с которого отправлено SMS, принадлежит отправителю, отправьте
запрос оператору связи. Даже если он откажет, это будет аргумент, чтобы направить судебный запрос.

Ближайшие события: выбор редакции

10 апреля, онлайн 27–29 марта, Москва 29 марта, Москва

Упущенная выгода. Формулы Необоснованная налоговая M&A: важнейшие события


расчета для исковых заявлений выгода и лучшие практики

Основные темы: методика Основные темы: черный список Основные темы: законодательная
расчета, построения налоговых схем от фискалов. база и экономический контекст
финансовой модели. Типовые Дробление и структурирование сделок M&A. Практические
финансовые модели на примере бизнеса в рамках группы лиц. вопросы реализации сделок M&A.
различных кейсов. Особенности Обоснование деловой цели. Судебные споры в сделках M&A.
расчета. Эффективная защита
от налоговой переквалификации
сделок. Организатор конференции:
Организатор вебинара: журнал газета «Коммерсантъ»
«Корпоративный юрист» kommersant.ru
event.law.ru Организатор программы: школа
права «Статут»
statut.ru

ЗАКОНЫ И ПОСТАНОВЛЕНИЯ

Юристам предложили доносить на клиентов


Главное: юристов настоятельно попросили сообщать о подозрительных сделках клиентов.

Росфинмониторинг сообщил, что всем внешним юристам необходимо зарегистрироваться в личном кабинете
на сайте ведомства. Чиновники пишут, что юристы должны получить доступ к актуальной информации
об организациях и физических лицах, которые причастны к экстремизму или терроризму.

Чтобы зарегистрироваться без усиленной квалифицированной электронной подписи, следует отправить


заявку на подключение к личному кабинету на сайте Росфинмониторинга. В ответ ведомство вышлет
на электронную почту соответствующее заявление. Его следует подписать, заверить печатью и направить
в службу по почте. К заявлению нужно приложить скан-копию документа, который подтверждает статус
лица, оказывающего юридические услуги.

Зарегистрироваться с усиленной квалифицированной электронной подписью проще: достаточно заполнить


электронную заявку и подписать ее.

В ведомстве напомнили, что закон обязывает частнопрактикующих юристов информировать уполномоченные


органы о подозрительных сделках клиентов (ст. 7.1 Закона № 115-ФЗ). Правда, под действие таких
требований подпадают не все юристы, а только те, которые проводят от имени и по поручению клиента
конкретные операции с денежными средствами или иным имуществом.

Напомним, что перечень таких операций закрытый и содержится в законе «Об отмывании доходов» (№ 115-
ФЗ). В список входят в том числе сделки с недвижимостью, управление деньгами, ценными бумагами,
банковскими счетами или иным имуществом, привлечение денежных средств для создания организаций.

Аналогичное письмо Росфинмониторинг адресовал и частнопрактикующим бухгалтерам, которые оказывают


услуги юридическим лицам.

Источник: информационное сообщение Росфинмониторинга от 26.01.2018

Оказываете юридические услуги — зарегистрируйтесь на сайте Росфинмониторинга

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 6/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

Ввели новый институт кредитования


С 1 марта в законодательстве появился новый вид кредита — синдицированный. По договору
синдицированного займа несколько кредиторов могут согласованно предоставлять юридическому лицу или
индивидуальному предпринимателю денежные средства.

Такая конструкция применялась в практике и раньше. Однако из-за того, что в законодательстве
отсутствовало понятие «синдицированный кредит», большинство сделок заключалось на основании
зарубежного законодательства.

Поправки внесли сразу в несколько законов: о банкротстве, о рынке ценных бумаг, об ООО,
о госрегистрации недвижимости и др.

Источник: Федеральный закон от 31.12.2017 № 486-ФЗ

Компаниям из черного списка дадут шанс реабилитироваться


С 30 марта 2018 года финансовые организации будут уведомлять своих клиентов не только об отказе
в операции по счетам или открытии вклада, но и о причинах такого отказа. После этого компании смогут
предоставить в банк сведения о том, что у него не было оснований отказывать.

Банк рассмотрит документы за 10 дней и сообщит клиенту о своем решении. Если компания не согласится
с повторным отказом финансовой организации, она сможет обратиться в межведомственную комиссию при
Банке России.

Комиссия сообщит о принятом решении заявителю и финансовой организации не позднее трех рабочих дней.

Источник: информационное сообщение Росфинмониторинга от 31.01.2018

С 1 марта действует новый порядок ведения ЕГРЮЛ и ЕГРИП


С 1 марта подать заявление об исправлении технической ошибки в ЕГРЮЛ можно, где удобно. Вносить записи
в ЕГРЮЛ или ЕГРИП будут инспекции, на которые возложены полномочия по государственной регистрации.
Ранее такие записи вносили налоговые органы по месту нахождения компании или месту жительства
индивидуального предпринимателя. То есть новый порядок допускает экстерриториальный принцип
регистрации.

Теперь, если записи в ЕГРЮЛ или ЕГРИП на электронных носителях не соответствуют сведениям
в документах, на основании которых такие записи внесены, то инспекторы отдадут приоритет информации
«на бумаге».

Кроме того, в реестрах будут сохраняться ранее внесенные сведения.

Инспекция обязана в течение пяти рабочих дней после получения заявления принять решение — есть ли
ошибка и как ее исправлять. О своем решении фискалы должны уведомить заявителя. Уведомление должны
направить в письменной форме в течение трех рабочих дней после принятия решения.

Источник: приказ Минфина от 30.10.2017 № 165н

ВЫВОДЫ КАССАЦИИ

Выводы кассационной инстанции


Главное: кассация не может изменить размер судебных расходов.

Договорные отношения

Банк обязан проверять, есть ли у залогодателя права на предмет


залога
Банк и общество заключили договор о залоге автомобилей. Впоследствии выяснилось, что залогодатель
не был собственником машин и не имел права отдавать их в залог. Банк был уверен в сохранности залога, так
как компания гарантировала, что имущество свободно от притязаний третьих лиц, и передала оригиналы ПТС.

Суды посчитали иначе — договор недействителен. Заверений залогодателя недостаточно для банка. Он как
профессионал должен был запросить договоры, по которым к залогодателю перешло право собственности,
документы об оплате по этим договорам, а также проверить, принадлежит ли имущество компании, которая
предоставляет залог. Банк этого не сделал, значит, должен нести риски недобросовестного поведения
залогодателя.

28%
решений кассация отменяет и изменяет из-за нарушений АПК
Постановление АС Центрального округа от 27.12.2017 по делу № А14-9000/2016

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 7/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

Договорные отношения

Арендодатель злоупотребляет правом, если мешает достроить объект


Администрация муниципального образования и общество заключили договор аренды земельного участка
сроком на три года. После окончания срока арендатор продолжал пользоваться участком, и договор
возобновился на неопределенный срок. Через несколько лет арендодатель направил арендатору уведомление
об отказе от договора. Участок предоставили для строительства, и оно еще не закончилось, поэтому
арендатор оспорил действия администрации.

Кассация его поддержала. Она посчитала, что арендатор добросовестный. Он надлежащим образом
исполняет условия договора, оплачивает арендные платежи, осуществляет действия по целевому
использованию участка и хочет достроить объект. А действия администрации, которая намеренно
препятствует истцу достигнуть цели аренды, — злоупотребление правом.

Постановление АС Центрального округа от 15.01.2018 по делу № А62-6659/2016

Договорные отношения

Ремонт туалетов — не основание расторгать договор аренды


Арендодатель месяц ремонтировал женский и мужской туалеты на 10-м этаже здания, где размещалось
нежилое помещение арендатора. Тот посчитал это достаточным, чтобы расторгнуть договор и потребовать
возврат гарантийного платежа и предоплаты по договору, потому что не мог пользоваться арендованным
имуществом.

Арендатор подал иск в суд. Все инстанции, включая кассацию, отказались удовлетворить иск. Арендодатель
не может быть признан лицом, которое нарушило договор. Арендатор мог использовать санузлы на других
этажах здания, например на седьмом.

Постановление АС Северо-Кавказского округа от 11.01.2018 по делу № А53-5600/2017

Договорные отношения

Если у банка отозвали лицензию, это не прекращает банковскую


гарантию
Госзаказчик и подрядчик заключили контракт на обследование техсостояния объектов культуры. В качестве
надлежащего исполнения обязательств по контракту подрядчик предоставил банковскую гарантию на пять
лет, до окончания гарантийного срока на выполненные работы. Незадолго до окончания пятилетнего срока
у банка, который выдал гарантию, отозвали лицензию.

Госзаказчик потребовал от подрядчика новое обеспечение. Кассация указала, что отзыв лицензии у банка
не прекращает и не делает недействительной банковскую гарантию. Подрядчик не должен предоставлять
новую гарантию после отзыва лицензии, а заказчик не вправе требовать нового обеспечения, если
в контракте нет специального условия.

Постановление АС Московского округа от 13.12.2017 по делу № А40-12181/2017

Процесс

Судебные расходы можно подтвердить неименными проездными


Общество выиграло дело и подало заявление о взыскании судебных расходов. Суд удовлетворил его.
Ответчик обжаловал определение. Он указал, что истец документально расходы не обосновал: общество
представило неименные проездные документы, которые не подтверждают, что расходы нес именно истец,
а не кто-то другой. Кассация отклонила этот довод. Ответчик не сослался на нормы права, запрещающие
возмещать расходы по таким документам. При этом он не опроверг обстоятельства использования истцом
проездных документов.

Постановление АС Московского округа от 19.01.2018 по делу № А40-124876/14

Процесс

Кассация не вправе изменять размер судебных расходов, которые


взыскал суд
Истец обратился в суд с иском о взыскании судебных расходов по оплате услуг представителя. Первая
инстанция удовлетворила требования, но снизила сумму в два раза. Апелляция поддержала нижестоящий
суд.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 8/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Истец обратился в кассацию, куда обжаловал акты. Он указал, что суды необоснованно снизили размер
расходов, которые он заявил к взысканию. Кассация не стала удовлетворять жалобу. Определение
конкретного размера судебных расходов, которые нужно возместить, — это вопрос факта, а не права.
Решение вопросов факта не входит в компетенцию кассации.

Постановление АС Московского округа от 19.01.2018 по делу № А40-152372/16-122-1317

ПРЕДСТОЯЩИЕ ИЗМЕНЕНИЯ

Что нового в юридическом сообществе


Главное: у компаний больше не будет адреса.

цифра месяца
17
миллионов гражданских и административных дел рассмотрели суды в 2017 году
Источник: www.vsrf.ru
1
Президиумы перестанут быть судебной инстанцией
В системе судов общей юрисдикции появятся пять апелляционных и девять кассационных инстанций. Дума
приступила к рассмотрению проекта закона, который подготовил Верховный суд.

Президиумы всех судов, кроме Верховного суда, перестанут рассматривать жалобы. За президиумами судов
субъектов РФ, апелляционных и кассационных окружных судов закрепят только организационные функции.

Кассационные суды общей юрисдикции будут рассматривать жалобы на вступившие в законную силу
судебные акты. А также пересматривать судебные акты апелляционных судов.

Апелляционные суды будут рассматривать дела по жалобам на судебные акты судов областного уровня,
но только те, которые они приняли в качестве суда первой инстанции и которые не вступили в законную
силу. Кроме того, апелляция будет пересматривать собственные решения по новым или вновь открывшимся
обстоятельствам.

Предполагается, что поправки в законы о судебной системе и судах вступят в силу 1 июля 2018 года.

Источник: законопроект № 374020–7

2
Правительство не разрешило отказаться от мотивировок в решениях
Правительственная комиссия раскритиковала поправки Верхового суда в процессуальные кодексы.

По мнению комиссии, предложение Верховного суда отказаться от мотивировки снизит ответственность судей
за свои решения и уменьшит доверие граждан к судебной системе. А идея обязать участников процесса
самим следить за движением дела не учитывает частых сбоев в работе судебных ресурсов и отсутствие
интернета в некоторых населенных пунктах.

Верховный суд также предлагал исключить из кодексов договорную подсудность. В Правительстве считают,
что нововведение ограничит права участников гражданских правоотношений.

Однако Госдума уже приступила к рассмотрению законопроекта, который подготовил Верховный суд,
в первоначальном варианте.

Источник: проект Федерального закона № 383208–7

3
Зарегистрировать компанию можно будет без адреса
Правительство поддержало предложение, по которому компаниям не нужен физический адрес при постановке
на учет.

Регистрировать компанию можно будет на базе почтового ящика или электронного сервиса.

Также в Правительстве решили отменить государственную пошлину за электронную регистрацию компаний.


Сейчас госпошлина за регистрацию юридического лица — 4 тыс. руб. (ст. 333.33 НК).

Источник: Интерфакс

4
Верховный суд предложил новые способы примирения сторон
Верховный суд предложил создать институт судебного примирения и ввести право суда на «примирительную
инициативу».

В судах появятся судебные примирители. Ими смогут стать как работники аппарата суда, так и судьи
в отставке. Список возможных судебных примирителей будут утверждать Пленум Верховного суда,
президиумы областных и краевых судов.

Верховный суд утвердит порядок судебного примирения отдельным регламентом. Механизм будет действовать
в дополнение к существующей процедуре медиации.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 9/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Судебное примирение будет возможно по арбитражным, гражданским и административным спорам. Например,
по спорам из налоговых отношений.

К мировому соглашению добавятся соглашение по обстоятельствам дела и иные соглашения, «которые


урегулируют спор». Например, письмо-согласие на регистрацию товарного знака.

Источник: постановление Пленума Верховного суда от 18.01.2018 № 1

5
Пени будут рассчитывать по-новому
Пени будут рассчитывать по фактический день их уплаты включительно. Для этого Минфин предлагает внести
поправки в статью 75 НК. Сейчас этот вопрос не урегулирован. Налоговики и Минфин считают, что день
уплаты не входит в период начисления пеней.

Кроме того, чиновники предлагают ограничить размер пеней суммой недоимки. То есть сумма пеней
не должна превышать размер недоимки, на которую она начислена. Сейчас в НК такого требования нет.

Источник: regulation.gov.ru

Фраза месяца
«Если судить по текстам кассационных определений, у нашего Верховного суда наблюдается диссоциативное
расстройство идентичности. В одном теле — две личности»
Артем Карапетов, директор Юридического института «М-Логос», главный редактор журнала «Вестник
экономического правосудия», д. ю. н.
Источник: www.facebook.com

КНИГИ

Сделки. Представительство. Исковая давность. Сборник


работ выпускников РШЧП
Кому полезна: всем цивилистам.

В этой книге собраны 13 работ выпускников Российской школы частного права, которые основаны
на их магистерских диссертациях. Многое публикуется впервые. Как отмечает составитель сборника А. В.
Егоров, многие работы имеют «важнейший характер для нашей правовой системы, поскольку
по рассматриваемым в них темам практически никто серьезно не работает по меньшей мере последние сто
лет». Пример — работа Александра Ягельницкого про переход права на оспаривание сделок. Ученый
обосновал подход, при котором новый акционер или участник может оспаривать сделки общества, которые
совершены до того, как акционер или участник стал таковым. При этом судебная практика на момент
исследования была прямо противоположной.

Другие примеры — исследование Анны Новицкой о недействительности части сделки, аналогов которому
по данной теме нет в российском праве, и уникальная работа Дарьи Савранской о кабальных сделках.

Издательство: ИЦЧП им. С. С. Алексеева при Президенте РФ, 2017

Заказать книгу можно на сайте http://privlaw.ru/rsshp/editions/

ПОДГОТОВКА ДОКУМЕНТОВ

Как заключить и исполнить договор по электронной


почте
А лександр Бычков
Начальник юридиче ск ого отде ла АО «ТГК “С алют”»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 10/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Чем поможет: подписать электронный договор и не остаться без денег.

Компания выдала заем контрагенту по электронному договору. Контрагент получил деньги, но возвращать
их не стал. В судебном процессе выяснилось, что сертификат ключа проверки подписи заемщика
недействителен. Суд решил, что договор не заключен. Читайте, как заключить электронный договор, чтобы
контрагент не отвертелся.

Какую электронную подпись использовать

63ФЗ П. 1 ст. 6 Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи»


63ФЗ-1 П. 2 ст. 6 Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ
По общему правилу, чтобы заключить электронный договор, нужна квалифицированная электронная подпись.
Такой документ равнозначен бумажному соглашению.63ФЗ Но стороны могут записать в договоре, что хотят
использовать простую или неквалифицированную электронную подпись. В этом случае электронное
соглашение так же приравнивается к бумажному, на котором есть собственноручная подпись.63ФЗ-1

А45 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 03.05.2017 по делу № А45-15174/2016


МГС Апелляционное определение Московского городского суда от 16.05.2017 по делу № 33–14248/2017
Электронной подписью можно подписывать не только договоры, но и уведомления, акты, счета, письма,
другую деловую корреспонденцию.А45 Например, заемщик может подписать как сам договор, так и согласие
на обработку персональных данных, анкету, заявление об ознакомлении с условиями финансирования.МГС

Стороны могут получить усиленные квалифицированные подписи в разных удостоверяющих центрах —


законодательство не обязывает получать подписи в одном месте. Никаких ошибок из-за этого не будет.

Как происходит заключение электронного договора

А70 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 19.09.2017 по делу № А70-14620/2016


Каждая сторона подписывает договор в форме электронного документа или скана и направляет контрагенту.
Для этого можно использовать электронную почту.А70 Есть и другие варианты. Компания может разместить
договор на электронной площадке, доступ к которой имеют обе стороны договора. Типичный пример —
портал госзакупок.

Другой способ — организация может заключить договоры с контрагентами через свой сайт. Например, так
выдают займы микрофинансовые организации. Заемщик регистрируется на их сайте, устанавливает
специальную программу, получает электронную подпись и оставляет заявку.

432ГК П. 1 ст. 432 ГК

По общему правилу электронный договор заключен с момента, когда оферент получил акцепт, то есть
стороны согласовали все существенные условия.432ГК Например, вы направили контрагенту проект договора
поставки в электронной форме. Подписали его усиленной квалифицированной электронной подписью.
Договор будет заключен с момента, когда вы получите электронное соглашение с такой же подписью
контрагента. С этой даты считайте сроки исполнения обязательств по договору.

Как проверить подлинность подписи

434ГК П. 2 ст. 434 ГК


160ГК П. 2 ст. 160 ГК
Если договор подписан электронной подписью компании, это подтверждает, что его отправила именно
она.434ГК, 160ГК Дополнительные доказательства не требуются. Но саму электронную подпись нужно
проверить. Если она недействительна, суд может признать договор незаключенным.

69ФЗ-2 Ст. 11 Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи»


А40 Постановление АС Московского округа от 24.05.2017 по делу № А40-29216/2016

Когда заключаете электронный договор, узнайте у контрагента, какой удостоверяющий центр его
обслуживает. Потребуйте, чтобы контрагент представил копию сертификата ключа проверки электронной
подписи. А потом направьте запрос в удостоверяющий центр и выясните, выдавал ли он этот сертификат.
Проверьте, действительна ли аккредитация центра на день выдачи сертификата. Сам сертификат также
должен быть действителен на момент подписания документа.69ФЗ-2, А40

Если электронная подпись недействительна, суд может решить, что компания ничего не подписывала.
В одном деле общество требовало взыскать с ИП оплату товара по договору поставки. Три инстанции
отказали истцу. Суды указали, что нет доказательств заключения договора поставки.

А62 Постановление ФАС Центрального округа от 07.04.2014 по делу № А62-2893/2011

Истец в этом споре в обоснование своих доводов принес флешки с файлами, из которых состоял
электронный договор. Суд отклонил эти доказательства. Одна из причин — электронные документы от имени

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 11/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
ответчика подписаны недействительной электронной подписью. Общество не представило сертификат ключа
электронной подписи, а также доказательства, что он внесен в реестр.А62

Недавно Верховный суд изменил этот подход — если ответчик отрицает заключение договора, он обязан
представить конкретные доказательства в свою пользу.

В этом споре поставщик требовал взыскать с аптеки оплату за товар. К иску приложил копии товарных
накладных, которые были подписаны электронной подписью, копию квалифицированного сертификата ключа
проверки подписи на представителя ответчика, копию доверенности на его имя. Ответчик заявил, что
поставки не было, и три судебные инстанции отказали истцу в удовлетворении иска.

ВС А40 Определение ВС от 18.01.2018 по делу № А40-4350/2016

Верховный суд направил дело на новое рассмотрение. Он указал, что сертификат ключа проверки
электронной подписи является действительным, пока не доказано иное. Ответчик должен был представить
доказательства, которые опровергают достоверность доверенности или сертификата, но этого не сделал.
О фальсификации доказательств он также не заявил.ВС А40

В подобных спорах привлекайте к участию в деле удостоверяющий центр, который выдал сертификат ключа
проверки подписи контрагенту и может это подтвердить. Или сразу два центра — контрагента и свой.

А40-1 Постановление АС Московского округа от 12.09.2016 по делу № А40-27244/2016

Учитывайте, что удостоверяющий центр не может подтвердить, какую сделку совершали компании.А40-1
Он может только ответить на технические вопросы — например, действительна ли подпись, когда и какой
документ контрагент подписал. Если удостоверяющий центр не сможет подтвердить информацию, заявите
ходатайство о компьютерной экспертизе.

Пример Истец Ответчик


из практики
Требовал взыскать долг по оплате товара, Просил отказать в иске, так
Поставщик представил распечатки электронных накладных. как не получил товар.
доказал передачу
товара
электронными
накладными, Суд
которые подписал
покупатель Удовлетворил иск. В договоре стороны указали, что электронные документы
приравнены к первичным документам бухучета. Истец представил доказательства,
что ответчик подписал накладные электронной подписью, отчеты удостоверяющего
центра о ее подлинности, бланк сертификата открытого ключа. При этом ответчик
электронную подпись не оспорил и о фальсификации доказательств не заявил.

Источник: постановление АС Московского округа от 13.03.2015 по делу № А40-102584/14

Что делать, если потеряли электронную подпись

4
сотни аккредитованных удостоверяющих центров работают в России
Источник: minsvyaz.ru
Если электронную подпись скомпрометировали, сразу сообщите об этом всем контрагентам. Например, если
потеряли флешку с подписью или уволился сотрудник, который с ней работал. Используйте любой способ,
с помощью которого потом сможете подтвердить, что контрагенты получили сообщение. Если не сделаете
это, на вас перейдет риск исполнения обязательств из договоров, на которых поставят эту подпись.

Если направите уведомление, все риски перейдут на контрагентов. Именно они должны будут проверять,
действительно ли электронная подпись исходит от вашей компании. Если контрагент не проявит должной
осмотрительности, компания никак за это не отвечает. Чаще всего такие проблемы возникают в отношениях
с кредитными организациями.

Например, банк открыл обществу счет. В договоре записали, что при компрометации ключа электронной
подписи клиент обязан об этом незамедлительно сообщить. После этого банк приостанавливает операции.
Скомпрометированные ключи стороны уничтожают самостоятельно.

У директора общества украли электронную подпись, и он подал заявление в банк с просьбой ее временно
заблокировать. Через несколько дней банк получил платежные поручения, на которых стояла украденная
подпись, и списал деньги. ООО подало иск к банку о взыскании списанных сумм и процентов по статье 395
ГК.

Суды встали на сторону истца. Банк должен возместить убытки. Три инстанции указали, что общество
известило ответчика о компрометации ключа. Банк должен был дополнительно проверить, действительно ли
истец хотел совершить операции, а не сразу списывать деньги со счета.А40-2

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 12/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

А40-2 Постановление АС Московского округа от 09.02.2016 по делу № А40-20848/2015

Как фиксировать исполнение договора по электронной почте


В электронном виде можно оформлять акты приемки-передачи, товарные накладные и другие документы. Для
этого укажите в договоре, что стороны вправе использовать электронную почту для переписки. Напишите
адреса электронной почты, на которые можно отправлять письма. Можно вместо этого сделать ссылку
на доменное имя юридического лица. В этом случае установите, что стороны признают юридически значимой
переписку с любых адресов, которые зарегистрированы на данном домене. Так будет проще доказать в суде,
кто отправил письмо — почтовый ящик на домене может зарегистрировать только та компания, которой
он принадлежит.

Если возникнет спор, достоверность электронной переписки можно подтвердить протоколом осмотра
интернет-страниц. Его составляет нотариус. Он заходит в электронную почту, открывает письма, смотрит
приложенные файлы, делает скриншоты и описывает все действия в протоколе.

ВС Определение ВС от 19.09.2017 по делу № 78-КГ17-56


Верховный суд подтвердил допустимость такого доказательства. Он рассматривал дело, где сторона
представила в качестве доказательства нотариальный протокол осмотра сайта, который фиксировал
отправления электронной почты. Нижестоящие суды оставили его без внимания, поэтому ВС отменил решения
и направил дело на новое рассмотрение.ВС

Как прописать условие об электронном обмене документами

При переписке по e-mail электронные подписи необязательны.


Постановление АС Западно-Сибирского округа от 10.02.2017 по делу № А27-183/2016

Включите в договор с контрагентом три формулировки об электронном обмене.

1. «Стороны признают обязательную силу за перепиской по адресам e-mail, указанным в настоящем


договоре, и пересылаемыми посредством нее документами (содержимое электронных писем). Простые
распечатки (скриншоты) с почтовых ящиков подтверждают факт оказания услуг, выполнения работ,
обмен документами, изменение или расторжение ранее заключенного договора и др.».
2. «Стороны обязуются сообщать друг другу обо всех случаях взлома или иного несанкционированного
доступа к их электронным почтовым ящикам. В отсутствие такого уведомления исполнение,
произведенное стороной настоящего договора с учетом имеющейся у нее информации, признается
надлежащим».
3. «Стороны признают и соглашаются с тем, что любые письма, заявления, заявки и уведомления, а также
любая иная деловая корреспонденция, отправленная с адресов электронной почты, указанных
в настоящем договоре, являются исходящими от надлежащим образом уполномоченных представителей
сторон и в том случае, когда они не содержат сведений об отправителе».

РЕКЛАМА

Компания проводит рекламную акцию. Инструкция для


юриста
Елена Янина
Управляющ ий партне р «Янина и партне ры»

Чем поможет статья: провести акцию без претензий клиентов и налоговой.

33 Апелляционное определение Краснодарского краевого суда от 20.06.2017 по делу № 33–12098/2017


38ФЗ Ст. 9 Федерального закона от 13.03.2006 № 38‑ФЗ «О рекламе»
Компания проводила конкурс в фейсбуке — участники выкладывали фото, пользователи ставили лайки.
За несколько дней до конца акции организатор изменил правила и продлил голосование. Один из участников
конкурса пошел в суд. Он доказал, что если бы правила не менялись, то выиграл бы 75 тыс. руб. В итоге
компании пришлось заплатить дважды — и победителю, и истцу.33 Читайте, как не оказаться на ее месте.

1
Проверьте условия акции

Памятка для победителей акции


Призы и подарки стоимостью свыше 4000 руб. облагаются налогом.
Не забудьте сдать в налоговую декларацию и уплатить налоги до 30 апреля следующего года.
Размер налога — 35% от стоимости приза.
Узнать стоимость приза можно в справке о полученном доходе, которую мы выдали вам вместе с призом
и актом приемки-передачи приза.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 13/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Если получили денежный приз, платить налог не надо.

Акция — это стимулирующее мероприятие в форме конкурса или игры, для участия в котором нужно
приобрести товар.38ФЗ Например, акция может быть такой: «Только в феврале этого года купи сметану N,
придумай веселую историю про сметану и выиграй недельное путешествие в столицу Франции
и Диснейленд». Или «Первые 100 покупателей нового супермаркета N на улице Новой получат карту
постоянного покупателя с накопительной скидкой в подарок».

Компании могут быть организаторами лишь тех акций, подарки в которых формируются за ее счет или за счет
средств соорганизаторов — спонсоров. Поэтому сначала узнайте у специалиста, который отвечает
за организацию рекламной акции, за чей счет будут покупать подарки для участников. Часто призовой фонд
формируют за счет средств компании, партнеров и спонсоров рекламной акции или подарки предоставляют
сообща все соорганизаторы.

Например, при покупке товаров или услуг организатора покупатель автоматически становится участником
розыгрыша подарков от спонсоров или получает подарок от организатора. Это оптимальный вариант —
компания-инициатор сможет самостоятельно легально провести мероприятие.

Учитывайте, что изменить условия конкурса вы сможете только в первой половине срока, который
установлен для представления работ. Известить об изменении условий нужно тем же способом, каким
конкурс был объявлен.1058ГК Например, если по условиям акции такой срок — 1 месяц, изменить правила
можно только в первые две недели. Если поменяете условия позже, недовольные участники смогут взыскать
призы через суд. При условии — если докажут, что могли победить, если бы правила остались прежними.

1058ГК П. 1 ст. 1058 ГК


138ФЗ Ст. 2, 13 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях»
14.27КоАП Ч. 1 ст. 14.27 КоАП

Рекомендация.

Не проводите акции, призовой фонд которых формируется за счет взносов участников. Например, акция
может быть такой: «Купи лотерейный билет и участвуй в розыгрыше автомобиля». По закону такие
мероприятия считаются лотереями, а организатором лотереи могут быть только Минспорт и Минфин.138ФЗ
За организацию подобной акции предусмотрен штраф от 250 до 350 тыс. руб. для юридических лиц и от 15
до 20 тыс. руб. для ИП.14.27КоАП

2
Составьте договор с партнером
Если проводите акцию совместно с другой компанией, подготовьте с ней договор. При разработке договора
подробно опишите услуги, которые соорганизатор оказывает вашей компании, и услуги, которые
вы оказываете партнеру.

Например, соорганизатор предоставляет подарки для победителей, размещает анонс рекламной акции
на своем сайте, а ваша компания распространяет рекламу акции с упоминанием соорганизатора
на различных рекламных площадках.

168ГК Ст. 168 ГК


575ГК Ст. 575 ГК

Добавьте в договор стоимость обоюдных услуг между компаниями. Если в соглашении не будет цены либо
будет отсутствовать оплата по нему, суд может признать договор недействительным как безвозмездную
сделку — дарение.168ГК Это связно с тем, что по законодательству дарение в отношениях между
коммерческими организациями не допускается.575ГК

424ГК П. 3 ст. 424 ГК

Если сделку между компаниями без указания цены суд признает недействительной, размер вознаграждения
будет определяться по той цене, которая при сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные
услуги.424ГК

Рекомендация.

Соорганизаторы могут договориться не платить друг другу. Чтобы соблюсти запрет на безвозмездные сделки
по статье 575 ГК, укажите в договоре, что стоимость встречных услуг каждого организатора одинакова.
Деньгами можно не обмениваться. Просто оформите соглашение о взаимозачете после того, как все партнеры
исполнят свои обязательства по договору.

3
Сдайте документы в налоговую и заплатите налоги
У организатора акции есть две основные обязанности перед налоговой инспекцией. Первая — удержать
НДФЛ из денежного подарка и перевести его в бюджет за победителя. Ставка НДФЛ с выигрыша составляет
35 процентов, если выигрыш получает налоговый резидент РФ, и 30 процентов, если передаете выигрыш
налоговому нерезиденту РФ. Перечислить налог в бюджет нужно не позднее первого рабочего дня, который
следует за днем выплаты выигрыша. На это указывает пункт 6 статьи 226 НК.

Если могли удержать налог, но не сделали этого, то с компании взыщут штраф в размере 20 процентов
от суммы, которая должна быть перечислена.123НК
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 14/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

123НК Ст. 123 НК


В случае когда выигрыш выражен не деньгами, например лицу подарили автомобиль, сертификат на услуги
или билет на концерт, то удержать налог организатору не с чего. В этом случае заплатить налог должен
победитель.

Вторая обязанность — сдать в налоговую инспекцию справку о доходах физического лица по форме
приложения 1 к приказу ФНС от 30.10.2015 № ММВ-7-11/485@ с признаком 1 не позднее 1 апреля
следующего года.230НК

230НК П. 2 ст. 230 НК


226НК П. 5 ст. 226 НК
Если подарки — это вещи, а не деньги, к обязанностям организатора добавляются еще две. Первая — выдать
победителю справку о полученном доходе: стоимость не денежного, а вещественного выигрыша. И вторая —
сдать в налоговую инспекцию справку о доходах физического лица по форме приложения 1 к приказу ФНС
от 30.10.2015 № ММВ-7-11/485@ с признаком 2 не позднее 1 марта следующего года.226НК

Таким образом, если приз вещественный, организатор акции как налоговый агент должен представить
в инспекцию две справки 2-НДФЛ на одного человека, но с указанием разных признаков. Если этого
не сделать, организацию или индивидуального предпринимателя могут оштрафовать на 200 руб. за каждую
непредставленную справку 2-НДФЛ.126НК

126НК П. 1 ст. 126 НК


217НК П. 28 ст. 217 НК
03 Письмо Минфина России от 08.05.2013 № 03-04-06/16327

Помните, что любые подарки участникам акции стоимостью от 4 тыс. руб. облагаются НДФЛ.217НК Как
указало Министерство финансов, если организатор рекламной акции за год выплатил участнику акции только
выигрыш или приз общей стоимостью не более 4 тыс. руб., то он может не подавать в налоговую инспекцию
справку 2-НДФЛ относительно выигрыша.03

Рекомендация.

Составьте ведомость выдачи подарков и проинструктируйте ответственного за выдачу подарков, что


до передачи подарка победителям они должны расписаться в ведомости. Для удобства используйте памятки
для победителей и ответственного за выдачу призов

Памятка для сотрудника, который проводит акцию. При вручении


приза

1. Подпишите у победителя акт приемки-передачи приза в 2 экземплярах.


2. Подпишите у победителя согласие на обработку его персональных данных.
3. Передайте победителю справку о полученном доходе (если приз — вещи, для денежного приза
справка не нужна).
4. Передайте акт приемки-передачи, согласие на обработку персональных данных бухгалтеру, чтобы
он подготовил документы для налоговой инспекции.

Скачать образец в формате docx

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 15/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 16/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

УСЛУГИ

Как суды отличают настоящий договор оказания услуг


от липового
Мария Михайлова
Дире к тор прак тик и разре ше ния споров PwC Le gal

Валерия Белова
Юрист прак тик и разре ше ния споров PwC Le gal

Чем поможет: оценить налоговые и гражданско-правовые риски при заключении сомнительного


договора оказания услуг.

Компании заключили договор оказания услуг, но налоговый орган в ходе проверки решил, что он липовый,
и доначислил налоги. Потом третье лицо оспорило сделку в суде, и ее признали ничтожной. Итог — компания
два раза потеряла деньги. Мы разобрали, на что обращают внимание суды, когда признают сделку липовой,
и что грозит компании.

Липовая сделка в гражданско-правовых спорах


В законодательстве нет термина «липовый договор», но есть описание сделок с похожей природой. Это
мнимая сделка, которую совершили только для вида, без намерения создать правовые последствия.
И притворная, цель которой — прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях.170ГК

170ГК Ст. 170 ГК

Что проверит суд.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 17/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
На что обратит внимание суд, зависит от вида сделки. В целом практики по липовым договорам не так много,
однако есть общие подходы. Как правило, при анализе подобного рода сделок суды изучают три фактора.

ВС А29 Определение ВС от 23.10.2017 по делу № А29-11205/2014


ВС А53 Определение ВС от 27.04.2017 по делу № А53-3122/2013

Намерение сторон исполнять договор.

Суд выясняет, важны ли для сторон возникающие права и обязанности по сделке или они действовали
с иными целями. Например, стороны заключили договор оказания консалтинговых услуг. Третье лицо
обратилось в суд. Суд установил, что договор заключили не в интересах компании. Цель сторон —
искусственно увеличить кредиторскую задолженность.ВС А29 В другом деле стороны не доказали, что
исполняли договор об оказании детективных услуг. Суды посчитали: цель сделки — создать основания для
кредиторской задолженности и вывести деньги из конкурсной массы.ВС А53

Реальность или формальность исполнения.

ВС25 П. 86 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25


А29 Постановление АС Волго-Вятского округа от 06.04.2017 по делу № А29-5634/2014
А29-1 Постановление АС Волго-Вятского округа от 03.05.2017 по делу № А29-11205/2014

Верховный суд указал, что формальное исполнение договора не мешает признать его мнимой сделкой.ВС 25
Суды выясняют, оказывала ли сторона услуги фактически, есть ли конкретика в актах и других документах,
нет ли в них несоответствий.А29, А29-1

Обстоятельства, которые негативно влияют на сделку.

Например, хранитель требовал взыскать долг по договорам хранения с компании, которая находилась
в конкурсном производстве. Истец представил внешне безупречные доказательства, что договор исполнен, —
договоры и акты приема-передачи. Суды удовлетворили иск и взыскали задолженность.

ВС А38 Определение ВС от 11.09.2017 по делу № А38-1381/2016


ВС25-1 П. 87 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25
А11 Постановление АС Волго-Вятского округа от 13.10.2017 по делу № А11-3585/2016
ВАС А01 Постановление Президиума ВАС от 02.08.2005 по делу № А01-1783–2004-11
ВС93 Определение ВС от 09.08.2006 № 93-Г06-5

Верховный суд направил дело на новое рассмотрение. Он указал, что суды должны были оценить
дополнительные обстоятельства, которые порочат сделку и указывают, что она мнимая. Контрагенты
аффилированы, факт передачи имущества сомнителен, хранитель не мог исполнять свои обязательства, факт
оказания услуг по хранению не доказан.ВС А38

Для притворных сделок суды устанавливают два обстоятельства. Первое — все ли стороны желали достичь
иные правовые последствия.ВС 25-1 Если только один участник хотел совершить притворную сделку, этого
недостаточно — такая сделка действительна.А11 Второе — суды определяют, кто был сторонами в притворной
и прикрываемой сделке — одни и те же лица или нет.ВАС А01 Если повели себя недобросовестно
и не исполнили обязательства отдельные стороны, но не все — это не основание признать сделки мнимыми
или притворными. В такой ситуации суд может, например, расторгнуть договор и взыскать аванс.ВС 93

Чем рискуют стороны.

Суды посчитают мнимую или притворную сделку ничтожной. К притворной суд еще применит правила,
которые относятся к сделке, которую стороны имели в виду.170ГК-1

170ГК-1 Ст. 170 ГК


ВАС А70 Постановление Президиума ВАС от 18.10.2012 по делу № А70-5326/2011
ВАС А76 Постановление Президиума ВАС от 07.02.2012 по делу № А76-18682/2010-12-587

К мнимым сделкам не применяют положения о реституции, так как пункт 2 статьи 167 ГК связывает
реституцию с фактом исполнения сделки.ВАС А70 А мнимой сделки по факту не было. К тому же исполнить
такую сделку невозможно, так как это противоречит основам конституционного строя России, которые
предполагают добросовестное поведение участников гражданского оборота.ВАС А76

Липовая сделка в налоговых спорах


Изначально концепция липового договора в налоговых спорах основывалась на постановлении Пленума ВАС
от 12.10.2006 № 53. Пленум указал, что налоговую выгоду можно признать необоснованной, если компания

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 18/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
учла для целей налогообложения операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом
или операции, у которых не было разумных экономических или иных причин.ВАС 53 На основе этого
постановления суды стали требовать, чтобы компании доказывали факт сделки.

ВАС53 П. 3 постановления Пленума ВАС № 53 от 12.10.2006

Что проверит суд.

Суды проверяют факты, на основании которых налоговый орган признал договор липовым в ходе проверки.

Ресурсы участников сделки.

ВС А33 Определение ВС от 01.11.2017 по делу № А33-12235/2016

В суде придется доказать, имели ли контрагенты трудовые ресурсы, имущество или производственные
мощности, чтобы оказывать услуги по договору.ВС А33

Взаимодействие сторон.

ВС А55 Определение ВС от 13.07.2017 по делу № А55-10895/2016

Суд обратит внимание, вели ли стороны переписку, совпадали ли IP-адреса у сторон или иных контрагентов,
которые участвовали в цепочке сделок.ВС А55

Фиктивность контрагента.

ВС А26 Определение ВС от 24.04.2017 по делу № А26-1682/2015


Суды оценивают, были ли у контрагентов массовые адреса регистрации, массовые учредители или директора,
которые отрицали, что участвовали в деятельности компании и подписывали первичные документы.ВС А26

Взаимозависимость сторон.

ВС А26-1 Определение ВС от 17.11.2017 по делу № А26-7968/2016


Если стороны взаимозависимы, суды считают, что это дополнительно подтверждает, что они действовали
согласованно и заключили липовый договор.ВС А26-1

А40 Постановление АС Московского округа от 25.07.2017 по делу № А40-223578/2016


А40-1 Постановление АС Московского округа от 16.11.2016 по делу № А40-198632/2015
ВАС53-1 Постановление Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53

Суды могут обратить внимание и на другие обстоятельства. Например, на движение денежных средств
по цепочке контрагентов-исполнителей, из которого видно, что услуги не соответствуют предмету
договоров.А40 Или на отсутствие документального подтверждения сделки по статье 252 НК по налогу
на прибыль и статьям 171, 172 НК по НДС.А40-1

Чем рискуют стороны.

Сначала налоговый орган признает сделку липовой по результатам проверки. Если компания не согласна,
окончательное решение примет суд. ИФНС не обязана обращаться в суд с отдельным иском, чтобы признать
сделку недействительной.ВАС 53-1

ВАС А27 Постановление Президиума ВАС от 25.12.2012 № 10734/12 по делу № А27-10579/2011


Если сделку признал недействительной и суд, то компания теряет право учесть в расходах по налогу
на прибыль сумму вознаграждения, которую выплатил контрагент. Также она не вправе принять к вычету НДС
с этого платежа. Еще одно последствие — организация обязана скорректировать последующие налоговые
обязательства и уплатить штраф в 20 процентов от неуплаченной суммы налога. Уменьшить штраф можно,
только если есть переплата или смягчающие обстоятельства.ВАС А27 При этом суды не считают, что
наступление этих последствий зависит от воли налогоплательщика — хотел он заключить липовую сделку
или нет.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 19/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

ЕД-4-2 Письмо СК и ФНС от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@


Компанию могут привлечь к налоговой ответственности и в большем размере. Например, к штрафу в 40
процентов от неуплаченной суммы налога, а должностных лиц компании — к уголовной ответственности. Это
зависит от их действительных целей — было ли у них намерение не платить налоги.ЕД-4-2

Поправки в Налоговый кодекс изменили подход к липовым сделкам,


но судебная практика пока противоречива

В июне 2017 года законодатель ввел в НК статью 54.1, в которой предложил модифицированный подход
к липовым сделкам. В рамках этой нормы сейчас важно подтвердить, что стороны не искажали сведения
о фактах хозяйственной жизни, объектах налогообложения, которые отражаются в налоговом
и бухгалтерском учете либо налоговой отчетности. У сторон не было цели не платить налоги, платить
их не полностью или зачесть суммы налога. А обязательство по сделке исполнило лицо — сторона
договора или лицо, которому обязательство передано по договору или закону.

Важный момент — статья 54.1 НК не мешает судам и налоговым органам применять старый подход ВАС.
Но как они будут сочетаться, покажет судебная практика.

Пока практики по статье 54.1 НК мало, и она противоречива. Нет единой позиции даже в том, с какого
момента статья применяется. Одни суды считают, что ее можно применять к налоговым проверкам,
которые прошли до даты вступления статьи 54.1 НК в силу. Другие суды применяют статью к налоговым
периодам только после этой даты, то есть после 19 августа 2017 года.

Источники: п. 2 ст. 54.1 НК, решение АС Свердловской области от 19.12.2017 по делу № А60-50514/2017,
решение АС Республики Карелия от 10.10.2017 по делу № А26-7252/2016

ПОДРЯД

Договор подряда расторгли до приемки работ. Что


делать заказчику и подрядчику
Сергей А лександрович Голофтеев
Адвок ат КА «Де льк ре де ре »

Ксения Козлова
Юрист КА «Де льк ре де ре »

Чем поможет: подрядчику — компенсировать затраты, а заказчику — получить результат работ.

Заказчик отказался от договора подряда, хотя объект почти построили. Подрядчик предъявил иск
о взыскании оплаты по договору. Заказчик подал встречный иск — об истребовании объекта. Обеим сторонам
суд отказал. У подрядчика нет права на оплату, а объект нельзя истребовать, потому что он находится
у субподрядчика. Читайте, как правильно действовать, если расторгли договор до приемки работ.

Заказчик вправе истребовать результат работ

ВС54 П. 58 постановления Пленума ВС от 22.11.2016 № 54


328ГК П. 3 ст. 328 ГК

Заказчик может потребовать, чтобы подрядчик передал ему результат незавершенных работ. При одном
условии — если он оплатит затраты, которые фактически понес подрядчик, когда выполнял работу. Это
следует из статьи 729 ГК и разъяснений Пленума Верховного суда. Сторона обязательства, по которому
предусмотрено встречное исполнение, не может требовать в судебном порядке от другой стороны исполнения
в натуре, если не представила свое исполнение.ВС 54, 328ГК

ВАС35 П. 2 постановления Пленума ВАС от 06.06.2014 № 35


А49 Постановление АС Поволжского округа от 16.02.2017 по делу № А49-6939/2014
А55 Постановление АС Поволжского округа от 16.03.2016 по делу № А55-10613/2015

Если стороны расторгли договор по соглашению, в нем же можно прописать процедуру передачи результата
и компенсации затрат. При этом в соглашении можно предусмотреть условия, которые отличаются
от закона.ВАС 35 Например, закрепить обязанность заказчика приступить к приемке. При одностороннем
отказе от договора заказчик может указать этот порядок в уведомлении об отказе.А49, А55

Обычно стороны проводят экспертизу, чтобы определить готовность объекта и его стоимость. Как правило,
ее оплачивает заказчик. После оплаты результата незавершенных работ заказчик вправе направить
подрядчику требование передать объект. В законе нет срока, в течение которого подрядчик обязан передать
результат. Исходите из разумного срока и учитывайте фактические обстоятельства дела.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 20/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

Примеры формулировок вопросов для экспертов

1. Имеют ли работы недостатки (дефекты), являются ли они существенными, устранимыми? Если


недостатки (дефекты) устранимы, какова стоимость их устранения?
2. Соответствуют ли объемы и виды выполненных работ, фактически выявленные при натурном
осмотре объекта, видам и объемам работ, указанным в актах о приемке выполненных работ, а также
проектной документации?
3. Соответствуют ли выполненные работы техническому заданию, условиям договора?
4. Соответствуют ли выполненные работы нормативным требованиям, установленным для такого рода
работ?
5. Каков объем надлежащим образом выполненных проектных работ (в процентах)?
6. Какова стоимость качественно выполненных работ по договору?
7. Является ли результат работ пригодным для использования в деятельности заказчика?

ВС А40 Определение ВС от 03.08.2016 по делу № А40-100226/2012


А01 Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24.02.2012 по делу № А01-446/2011
А07 Постановление АС Уральского округа от 28.06.2016 по делу № А07-21308/2014
А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 17.12.2014 по делу № А56-46295/2013

Если подрядчик не передает объект или не отвечает на требование, предъявите к нему иск об истребовании
имущества на основании статьи 301 ГК. Суды считают, что такое требование — вещное, и применяют к нему
нормы о виндикации.ВС А40, А01

Чтобы суд удовлетворил иск, докажите два обстоятельства. Первое — что у заказчика есть право
собственности на результат работ. Например, суд отказал в иске об истребовании недостроенного объекта,
так как истец не доказал, что у него возникло право собственности на постройку.А07 Второе — что результат
работ фактически находится у подрядчика. Если на момент рассмотрения дела результат находится у другого
лица, суд не удовлетворит иск.А56

Пример Истец Ответчик


из практики
Требовал взыскать Просил отказать в иске, указывал, что выполнил
Заказчик с подрядчика работы в большем объеме, чем утверждал истец.
не обязан неотработанный аванс.
компенсировать
затраты, если
не принял
результат работ Суд

Удовлетворил иск. Ответчик должен был устроить монолитные железобетонные


конструкции в жилом доме. Заказчик внес аванс. В дальнейшем он выявил
серьезные недостатки в работах и отказался от договора. Экспертиза установила,
что результат работ непригоден для использования. Суд отклонил довод ответчика
о том, что заказчик должен компенсировать его расходы на материалы. Заказчик
не потребовал передать ему результат работ, который не имеет для него
потребительской ценности, и не обязан платить подрядчику.

Источник: постановление Одиннадцатого ААС от 17.11.2016 по делу № А55-13556/2015

Подрядчик вправе получить компенсацию затрат

А42 Постановление АС Северо-Западного округа от 04.09.2015 по делу № А42-5086/2014


328ГК П. 3 ст. 328 ГК
А70 Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.07.2011 по делу № А70-7763/2010
А75 Постановление Восьмого ААС от 17.04.2017 по делу № А75-11924/2015

Подрядчик не может заставить заказчика принять результат работ. Но, если заказчик примет его, подрядчик
вправе потребовать оплату.А42 Здесь также действует норма о встречном исполнении обязательства, как
и в случае с заказчиком.328ГК Если заказчик откажется платить, подайте иск о взыскании неосновательного
обогащения. В суде докажите, что результат работ передали, заказчик принял его без замечаний, работы
имеют потребительскую ценность и заказчик их использует.А70

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 21/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Приложите к иску доказательства затрат, которые понесли, когда исполняли договор. Обоснуйте, как ваши
издержки связаны с результатом работ. Например, представьте договоры на покупку материалов
и оборудования, привлечение субподрядчиков или аренду техники, журналы работ, выписки со счета,
фотоматериалы и переписку с заказчиком.

Три способа прекратить договор подряда


Отказ от договора — статьи 715, 716, 717 ГК.
Решение суда — пункт 2 статьи 450, пункт 1 статьи 450 ГК.
Соглашение сторон — пункт 1 статьи 450 ГК.

Особенность таких споров — суд проверит не только размер затрат, но и их обоснованность. Например, суд
рассматривал, обоснованны ли затраты подрядчика на разработку проектной документации. Он установил,
что результаты инженерных испытаний не получили отрицательного заключения государственной экспертизы,
выполнены в соответствии с обязательными требованиями. Эти расходы должны компенсироваться.А75

При этом суд не будет устанавливать рыночную стоимость или договорную цену работ. Суд взыщет в пользу
подрядчика только ту сумму, которую он фактически потратил. То есть подрядчик потеряет прибыль,
на которую мог рассчитывать, если бы заказчик принял работы и оплатил их стоимость.

Заказчик может оспорить размер заявленных издержек. Например, поставить под сомнение затраты на аренду
техники. Он может представить в суд контрольно-пропускные журналы объекта строительства или
фотографии и доказать, что подрядчик не использовал технику, которую якобы арендовал.

Кроме того, заказчик может не согласиться с качеством и ценой незавершенного результата, которые
подрядчик указал в иске. В этом случае суд назначит строительно-техническую экспертизу. Суд поставит
перед экспертами вопросы об объемах, стоимости, соответствии результата работ нормативным требованиям
и условиям договора, о пригодности и возможности использования работ в дальнейшей деятельности
заказчика.А43

А43 Постановление АС Волго-Вятского округа от 21.07.2017 по делу № А43-3537/2015


Например, между сторонами возникли разногласия по поводу объемов работ, которые фактически выполнил
подрядчик. Суд первой инстанции назначил экспертизу. Экспертная организация представила заключение,
что выполнить полный объем работ подрядчик не мог, так как заказчик не представил необходимые исходные
данные. Но объем надлежащим образом выполненных работ, которые соответствуют заданию заказчика
и условиям договора, эксперт определил в размере 91,38 процента. Суд пришел к выводу, что подрядчик
доказал факт выполнения работ и удовлетворил иск. Кассация решение поддержала.А28

А28 Постановление АС Волго-Вятского округа от 07.02.2017 по делу № А28-15526/2015


А53 Постановление Пятнадцатого ААС от 09.02.2017 по делу № А53-33692/2015

В другом деле перед комиссионной судебной строительно-технической экспертизой поставили вопрос:


какова стоимость фактически выполненных подрядчиком строительно-монтажных работ по договору подряда?
В экпертном заключении указали точную сумму и расчет доли в процентном выражении. Суд принял
обоснование расчета как допустимое доказательство.А53

Чтобы получить заключение в свою пользу, предложите суду собственные формулировки вопросов.

Пример Истец Ответчик


из практики
Требовал взыскать неотработанный Предъявил встречный иск — просил взыскать
Подрядчик аванс по договору подряда. фактически понесенные расходы.
не смог взыскать
затраты
на работы, так
как не обосновал Суд
их
Удовлетворил первоначальный иск, а во встречном отказал. Подрядчик выполнил
в срок только часть работ. Заказчик отказался от договора и вправе вернуть аванс,
который ответчик не отработал. При этом размер своих расходов подрядчик
не подтвердил. Он представил товарные накладные о покупке материалов, но из них
не следует, что подрядчик приобрел их именно для этой стройки. Кроме того,
подрядчик не доказал обоснованность этих расходов.

Источник: постановление ФАС Северо-Западного округа от 05.04.2012 по делу № А56-6623/2011

ПОСТАВКА

Три совета, которые помогут в споре с поставщиком


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 22/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
А нтон Томсинов
Начальник юридиче ск ого отде ла Scania, к . ю. н.

Чем поможет: правильно выбрать требование и не потерять оплату за товар.

Компания получила товар с недостатками. Вправе ли она возместить свои расходы на их устранение, если
продавец может ремонтировать дешевле? Можно ли сначала потребовать устранить недостатки, а потом
заменить требование другим? Читайте, как правильно выбрать требование, чтобы не проиграть в споре
с поставщиком.

1
Определите требование к поставщику
Покупатель может выбрать требование из статьи 475 ГК, только если докажет, что для этого есть базовые
предпосылки. Например, он заявил иск к непосредственному продавцу, а не просто изготовителю товара,
порядок приемки соблюден, требование касается качества, а не комплектности или ассортимента,
недостаток обнаружили в установленный срок, срок и порядок предъявления претензий не нарушены, а спор
о причинах недостатка закончен.

518ГК П. 1 ст. 518 ГК


А76 Постановление АС Уральского округа от 03.03.2016 по делу № А76-26996/2013
А40 Постановление АС Московского округа от 18.02.2015 по делу № А40-108388/2014

Поставщик может заблокировать выбор покупателя — предложить заменить товар.518ГК В этом случае
покупатель не вправе выбрать другое требование. Недобросовестный покупатель может оставить
предложение поставщика без ответа, но тогда суд откажется применить статью 475 ГК.А76

Покупатель может использовать требования из пункта 1 статьи 475 ГК при любом недостатке товара. Когда
недостаток существенный, он вправе дополнительно применить требования из пункта 2 данной статьи,
но может и не делать этого.А40 То есть даже при существенном недостатке покупатель может выбрать более
мягкое требование: например, не замену товара на такой же качественный, а устранение недостатка.

Покупатель не обязан учитывать мнение поставщика, когда делает выбор. Пример — он вправе требовать
возмещения своих расходов на устранение недостатка, даже если стоимость ремонта выше стоимости
товара, а поставщик согласен отремонтировать бесплатно. Суды не считают это злоупотреблением.А19, А76

А19 Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.03.2012 по делу № А19-12190/2011


А76 Постановление Восемнадцатого ААС от 05.10.2016 по делу № А76-30317/2015
ВАС16 П. 4 постановления Пленума ВАС от 14.03.2014 № 16

Стороны могут предусмотреть в договоре иные права покупателя в случае обнаружения недостатков. Пленум
ВАС разъяснил, что статья 475 ГК «не исключает право сторон своим соглашением предусмотреть иные
последствия названного нарушения (в том числе по-иному определить критерии существенности недостатков
товара или дополнить те права, которые предоставляются данной статьей покупателю)».ВАС 16

Можно в договоре лишить покупателя некоторых прав. Например, если продавец только перепродает товар
и не занимается его ремонтом, то для него логично запретить покупателю требовать безвозмездного
устранения недостатков. А вот для продавца с собственной мастерской, наоборот, полезнее сказать, что
покупатель вправе требовать только ремонта товара или замены, если ремонт невозможен. Тут главное,
чтобы стороны прямо установили в договоре, что покупатель не может выбирать требования из статьи 475 ГК.
Формулировки «покупатель вправе потребовать ремонта» недостаточно — суд решит, что покупатель может
выбрать и другие требования из ГК.ВАС А42 Можно указать так: «положения статьи 475 ГК к отношениям
сторон не применяются».

ВАС А42 Постановление Президиума ВАС от 05.06.2012 № 17325/11 по делу № А42-6981/2010

Стороны могут никак не ограничивать в договоре выбор покупателя. Но это еще не значит, что он может
использовать любое требование из статьи 475 ГК. Выбор покупателя может блокировать характер или
существо обязательства.475ГК

475ГК П. 3 ст. 475 ГК


А40-1 Постановление АС Московского округа от 18.02.2015 по делу № А40-108388/2014

Сделанный выбор свяжет покупателя, если поставщик согласится выполнить требование.А40-1 Его нельзя
изменить, пока поставщик ведет себя добросовестно. Покупатель сможет выбрать другое требование, если,
например, поставщик прекратил работу, нарушил срок устранения недостатка, который согласован
в договоре, или не смог устранить недостаток.

А03 Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11.04.2013 по делу № А03-13987/2012


Покупатель может потребовать отремонтировать товар, но тогда он должен учитывать объективные причины,
по которым поставщик может задержать ремонт. Например: отсутствие запасных частей на складе продавца,
трудоемкость исправления, заказ новой детали у производителя и ожидание ее доставки.А03

Сама по себе долгосрочность ремонта — это не повод изменять требование, если в договоре поставки или
последующем соглашении сторон не оговорены максимальный срок и последствия его нарушения. Закон
регулирует это по умолчанию только для потребительских договоров. При этом, если продавец дает
обязательство срочного гарантийного ремонта, ему целесообразно заранее прописать в договоре все
факторы, которые приостанавливают начало или течение срока.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 23/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
2
Откажитесь от договора или замените товар, если недостатки существенные
А70 Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.04.2014 по делу № А70-5563/2013
А40-2 Постановление ФАС Московского округа от 19.12.2007 по делу № А40-29290/05-55-263
А56 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.05.2008 № А56-48826/2006
А29 Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.04.2014 по делу № А29-10833/2012
А32 Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 26.08.2013 по делу № А32-30239/2012
А56 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.05.2012 по делу № А56-35340/2011
А41 Постановление ФАС Московского округа от 14.02.2008 № КГ-А41/12762–07 по делу № А41-К1-
6069/07
ВС А40 Определение ВС от 08.11.2017 по делу № А40-7588/2015
Один из самых спорных вопросов в практике: может ли покупатель выбрать требование из пункта 2 статьи
475 ГК, если сейчас у товара нет недостатков, но в прошлом было несколько ремонтов. То есть может ли
покупатель сослаться на сам факт повторности недостатков, чтобы обосновать их существенность, или
должен ждать следующей поломки. Суды дают разные ответы на этот вопрос.

В судебной практике доминирует позиция, что для целей пункта 2 статьи 475 ГК должен быть хотя бы один
недостаток, который поставщик не устранил на момент, когда покупатель заявил требование.А70, А40-2, А56
Это единственно верная позиция, которая соответствует статье 475 ГК и принципу добросовестности.

Когда недостатка уже нет, то это значит, что покупатель уже имел право выбрать любое требование
из статьи 475 ГК, но выбрал именно ремонт. Он сделал это по своей воле, а не по принуждению. В этом
случае покупатель не может заявить другое требование — суды считают, что способы защиты права в статье
475 ГК исключают друг друга, если один из них успешно сработал.А29, А32, А56

Тут даже можно не согласиться с судами, которые называют повторное требование злоупотреблением
правом. Для злоупотребления нужно, чтобы право формально было, а после устранения недостатка его вовсе
нет. Продавец согласился с требованием, понес расходы и устранил недостаток — после этого он не должен
сидеть на заложенной мине в течение всего срока исковой давности. К тому же, если требование более
мягкое, продавец может принять его охотнее, если будет уверен, что покупатель сделал окончательный
выбор.

И наоборот — если есть новый недостаток, это значит, что покупатель не реализовал способ защиты,
который выбрал раньше. То есть покупатель может выбрать другое требование по старому недостатку.
Продавец не вправе требовать, чтобы покупатель раз за разом продолжал выбирать устранение недостатка,
а не замену товара или возврат его стоимости. Суды рассматривают каждый новый недостаток сам по себе.

Если покупатель требует заменить товар — продавец не обязан предоставлять новый. Он может передать
товар, который был в употреблении, если он соответствует требованиям к качеству.
Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17.11.2006 по делу № А75-1626/2006

Есть отдельные решения, где суды позволяют покупателю передумать после ремонта и все же вернуть товар,
хотя он на момент суда уже исправен.А41 Недавно подобный абсурд написал и Верховный суд. Поставщик
несколько раз устранял неисправность автомобиля, которая снова появлялась. Суд решил, что очередной
ремонт не восстанавливает права покупателя, который лишился того, на что мог рассчитывать при
заключении договора, — использования товара без систематического ремонта.ВС А40 Но покупатель не может
ожидать 100-процентного отсутствия поломок и брака в технически сложном товаре, если на это нет прямого
указания в договоре. Такой подход нельзя назвать разумным.

Пример Истец Ответчик


из практики
Требовал вернуть оплату Просил отказать, так как все недостатки в товаре
Покупатель за некачественный товар. устранил, его можно использовать.
не может вернуть
оплату за товар,
если недостатки
появлялись Суд
несколько раз,
но продавец Отказал в иске. После покупки в товаре пять раз появлялись недостатки,
их устранил и продавец каждый раз устранял их по требованию покупателя. Сейчас в товаре
дефектов нет, и истец не доказал, что не может использовать его по назначению.
Суд отметил, что требования из статьи 475 ГК исключают друг друга, если успешно
реализованы. Покупатель не может потребовать вернуть оплату, если до этого
требовал устранить недостатки и продавец это сделал.

Источник: постановление АС Восточно-Сибирского округа от 21.06.2017 по делу № А33-16001/2016

А70-1 Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.11.2006 по делу № А70-13697/9–2005


А40-5 Постановление ФАС Московского округа от 29.11.2013 по делу № А40-18251/2012
А32 Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 01.07.2013 по делу № А32-41569/2011
520ГК П. 2 ст. 520 ГК
ВС А40-1 Определение ВС от 29.01.2016 по делу № А40-22257/2015
3
Потребуйте не только вернуть деньги за товар, но и возместить убытки
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 24/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Покупатель вправе одновременно потребовать возместить убытки и использовать требование из статьи 475
ГК — эти способы защиты могут дополнять друг друга. Требование о возмещение убытков вообще доступно
при любом нарушении обязательств, а статья 475 ГК лишь дополняет его. Например, покупатель может
взыскать как убытки разницу в прибыли при перепродаже некачественного товара или расходы на замену
товара, на монтаж или демонтаж товара, который отправил в ремонт.А70-1, А40-5, А32

Покупатель может потребовать, чтобы поставщик вернул деньги за товар до момента, пока не устранит
недостатки либо заменит товар.520ГК Это требование также можно сочетать с требованиями из статьи 475
ГК.ВС А40-1

ПОДГОТОВКА ДОКУМЕНТОВ

Как выйти из убыточного договора


А ндрей Набереж ный
С тарший ме не дже р ГК «Вне шэк ономбанк »

Чем поможет статья: изменить или расторгнуть договор через суд.

Если договор стал убыточным, его можно расторгнуть или изменить в суде. Но арбитражные суды
удовлетворяют только треть таких исков. Читайте, на что сослаться и как обосновать требования, чтобы
победить в споре.

Укажите обстоятельства, которые изменились

ВС А39 Определение ВС от 23.05.2017 по делу № А39-5782/2015


А40-1 Постановление Девятого ААС от 29.12.2015 по делу № А40-148206/2015
А12 Постановление АС Поволжского округа от 23.12.2016 по делу № А12-28452/2016
А40-2 Постановление АС Московского округа от 17.02.2016 по делу № А40-30029/2015
ВС1 П. 8 Обзора судебной практики ВС № 1 (2017), утв. Президиумом ВС 16.02.2017
А70 Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.09.2011 по делу № А70-9028/2010
Самые распространенные обстоятельства можно разделить на три группы. Они могут быть связаны
с негативной ситуацией в экономике, плохими финансовыми показателями компании или действиями третьих
лиц, к примеру органов власти.

Экономические причины.

По общему правилу на момент заключения договора сторона должна просчитать возможные риски, в том
числе изменения в экономике. Если сторона могла предвидеть, что ситуация изменится, суд не удовлетворит
иск. Суды часто подходят к оценке обстоятельств формально и признают, что истец мог предугадать любые
обстоятельства. Например, внешнеэкономические санкции.ВС А39, А40-1

Суды также не относят к существенному изменению обстоятельств рост инфляции,А12 финансово-


экономический кризис,А40-2 рост курса иностранной валюты.ВС 1

В отдельных случаях суды встают на сторону истцов. Например, суд признал существенным изменением
смену международной таможенной политики.А70 В другом деле суд расторг договор аренды, который стал
невыгодным арендодателю. Стороны заключили договор в 1993 году сроком на 49 лет с минимальной ставкой
платы. Истец доказал, что ставка перестала соответствовать рынку — по договору ответчик платил всего
799 руб. в год, хотя рыночная цена была 1,5 млн руб. Суд посчитал, что стороны не могли предвидеть такого
резкого изменения экономической ситуации в стране.А56

А56 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.04.2012 по делу № А56-40223/2011


ВС А51 Определение ВС от 28.04.2017 по делу № А51-8513/2016
Чтобы склонить суд в свою пользу, сошлитесь на дополнительные обстоятельства. К примеру, суд посчитал,
что стороны могли предвидеть экономические риски, но не их сочетание с тяжелым заболеванием
предпринимателя.ВС А51 Суды учитывают тяжесть заболевания, сможет ли ИП вернуть трудоспособность
и требует ли болезнь увеличенных расходов.

33–37 Апелляционное определение Омского областного суда от 20.04.2016 по делу № 33–3785/2016


33–71 Апелляционное определение Тамбовского областного суда от 13.01.2016 по делу № 33–71/2016
МГС Определение Московского городского суда от 18.08.2016 № 4г-10354/2016
А41 Постановление ФАС Московского округа от 16.10.2012 по делу № А41-30962/2011
А40-3 Постановление ФАС Московского округа от 06.03.2014 по делу № А40-57293/2013
А41-1 Постановление АС Московского округа от 16.11.2016 по делу № А41-11736/2016
А41-2 Постановление Десятого ААС от 07.05.2014 по делу № А41-61151/13
А40-4 Постановление АС Московского округа от 29.01.2016 по делу № А40-60989/15
ВАС А17 Постановление Президиума ВАС от 30.11.2010 № 9600/10 по делу № А17-1960/2009
А33-1 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 14.07.2016 по делу № А33-16800/2015
А53 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 01.12.2014 по делу № А53-28184/2013
А79-1 Постановление АС Волго-Вятского округа от 27.03.2015 по делу № А79-10583/2012
А10 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 03.10.2014 по делу № А10-1385/2013

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 25/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
А74 Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 06.11.2013 по делу № А74-5736/2012
А40-5 Постановление АС Московского округа от 09.06.2016 по делу № А40-75563/2015
А08 Постановление Девятнадцатого ААС от 07.12.2011 по делу № А08-7269/2010
А40-6 Постановление АС Московского округа от 18.09.2015 по делу № А40-136722/14
А19 Постановление Четвертого ААС от 02.04.2014 по делу № А19-9763/2013
Суды не признают существенным изменением обстоятельств ухудшение материального положения из-за
увольнения по собственному желанию или по инициативе работодателя;33–37 рождение ребенка, декретный
отпуск, беременность;33–71 изменение финансового положения, наличие или отсутствие дохода.МГС

Плохое финансовое положение истца.

Если истец ведет предпринимательскую деятельность, проблемы с деньгами — это его риск. Суд
не расторгнет договор из-за неблагоприятной конъюнктуры рынка, если у стороны ухудшилось материальное
положение,А41 компания не может вести бизнес или не получила ожидаемую прибыль.А40-3

Если в отношении одной из сторон ввели процедуру банкротства, суд не признает это существенным
изменением обстоятельств. В предпринимательской деятельности всегда есть риск, поэтому признаки
несостоятельности могут возникнуть у любой компании. Суды занимали такую позицию, когда сторона
пыталась ссылаться на собственную ликвидацию,А41-1 введение наблюдения в отношении ответчика-
контрагентаА41-2 или процедуры конкурсного производства.А40-4

Суды часто отказывают в иске в случае, если процедура банкротства или санации введена в отношении
самого истца. Но встречаются дела, где суд расторгает договор со ссылкой на существенное изменение
обстоятельств, поскольку сторона долго не получала арендные платежиВАС А17 или ей уменьшили
финансирование из бюджета.А33-1 При этом не будет существенным изменением обстоятельств получение
письма вице-губернатора области об отказе выделить денежные средства.А53

Действия третьих лиц.

Доказать, что действия третьих лиц — это существенное изменение обстоятельств, удается редко. Но есть
положительные примеры, где суд поддерживал истцов. Например, администрация не урегулировала
отношения с жильцами дома, и истец не смог провести реконструкцию,А79-1 в отношении предпринимателя
необоснованно возбудили уголовное дело,А10 следственные органы провели выемку товара.А74 Суды
не признают существенным изменением обстоятельств, если третье лицо, которое не является стороной
договора, приостановило исполнение перед истцом.А40-5 Ссылки на отказ банка выдать кредит или отзыв
лицензии у контрагента также не помогут истцам.

Обоснуйте, почему изменения существенны


Суд признает изменение обстоятельств существенным, если они изменились настолько, что если бы стороны
могли это предвидеть, то не заключили договор или заключили на других условиях. Чтобы доказать, что это
ваш случай, приведите четыре аргумента.

1. Когда стороны заключали договор, они исходили из того, что обстоятельства не изменятся.
Предполагать это должны обе стороны, а не одна.А08
2. Заинтересованная сторона действовала заботливо и осмотрительно, но все равно не смогла преодолеть
причины, которые изменили обстоятельства. Это условие истцы часто не соблюдают. Если истец
профессионал в своей сфере, суды считают, что ему было гораздо проще предвидеть изменение
ситуации. ФГУП заключило договор с подрядчиком на реставрацию здания постройки XVIII–XIX веков.
Подрядчик через некоторое время указал, что дом аварийный и нужны дополнительные ремонтно-
реставрационные работы. Заказчик подал иск о расторжении договора. Суд отказал в иске. Заказчик
мог предвидеть, что постройка разрушится. Он должен был дать подрядчику возможность осмотреть
объект перед заключением договора.А40-6
3. Укажите, что исполнять договор без изменения условий нельзя. Это нарушит соотношение
имущественных интересов сторон и повлечет для вас такой ущерб, что вы лишитесь того, на что
рассчитывали, когда заключали договор. Например, понесете чрезмерные расходы или, наоборот,
получите доходы во много раз ниже рыночных.
4. Из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет
заинтересованная сторона. Например, по договору аренды между коммерческими организациями
арендодатель такой риск не несет.А19

А33 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 14.04.2015 по делу № А33-13967/2014


ВАС А40 Постановление Президиума ВАС от 14.10.2008 № 5934/08 по делу № А40-34754/07-53-320
ВС56 Определение ВС от 06.08.2013 № 56-КГ13-5
ВС18 Определение ВС от 30.07.2013 № 18-КГ13-70
А79-2 Постановление АС Волго-Вятского округа от 24.03.2016 по делу № А79-4088/2015
А40-7 Постановление ФАС Московского округа от 04.10.2013 по делу № А40-71963/12

Все четыре условия должны существовать одновременно, иначе суд не удовлетворит иск.А33, ВАС А40

При оценке «существенности» учитывайте и выводы Верховного суда. Он указал, что суды должны
определять наличие существенного изменения обстоятельств, время, когда оно наступило, и возможность
разумно предвидеть изменение.ВС 18

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 26/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Все критерии оценочные, и предсказать результат разрешения спора сложно. Поэтому перед подачей иска
изучите судебную практику по вашей категории дел. Возможно, что суд уже оценивал обстоятельства,
которые вы планируете положить в основу иска. Это позволит заранее оценить перспективы спора.

Например, суды часто применяют статью 451 ГК в земельных спорах. Органы власти меняют режим земельного
участка, который арендует компания. Из-за этого исполнять договор аренды уже невозможно, и суды его
расторгают.А79-2 Также суды используют эту норму в спорах из договоров лизинга, если предмет лизинга
существенно подорожал до того, как его купили и передали лизингополучателю.А40-7

Суд может признать существенным изменением обстоятельств поправки в законах, из-за которых договор
стал неактуальным для стороны.
Постановление ФАС Московского округа от 04.10.2013 по делу № А40-152307/10

Потребуйте изменить или расторгнуть договор


Если суд установит, что обстоятельства существенно изменились, то может расторгнуть договор или
изменить его условия.

Просите изменить договор, если расторжение противоречит общественным интересам либо повлечет ущерб,
который значительно превышает затраты на исполнение договора на тех условиях, что изменит суд. Договор
будет действовать в измененной редакции после того, как решение суда вступит в силу.

Примеров успешного изменения договоров немного. В одном деле суд изменил кредитный договор, так как
решил, что это поможет соблюсти баланс интересов сторон. Суд утвердил новый график погашения долга,
который предложил истец. По новым условиям истец должен был погасить долг с процентами в полном
объеме, но за более длительный период.А51-1

А51-1 Постановление АС Дальневосточного округа от 20.01.2017 по делу № А51-8512/2016


А56-2 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.10.2013 по делу № А56-75603/2012
А40-8 Постановление АС Московского округа от 15.09.2015 по делу № А40-216798/14
А70-1 Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.09.2011 по делу № А70-9028/2010

В другом суд удовлетворил иск подрядчика, который просил изменить контракт на строительные работы
с разработкой документации. Подрядчик просил уточнить график работ и продлить срок строительства
на восемь месяцев. Он указал, что обстановка на месте стройки не соответствует документам заказчика.
Нужно проводить новые геологические изыскания.А56-2

Если понесли расходы, когда исполняли договор, потребуйте, чтобы суд определил последствия расторжения
договора. Суд обязан справедливо распределить расходы между сторонами. При этом расходы могут взыскать
как с контрагента стороны, которая обратилась с иском о расторжении,А40-8 так и с инициатора
процесса.А70-1

СУДЫ

Почему юристы проигрывают апелляцию и кассацию


А настасия Тараданкина
Адвок ат, партне р КА «Де льк ре де ре »

Ошибки в апелляции
Как правило, юристы совершают три основные ошибки в суде апелляционной инстанции.

1
Не проверяют безусловные основания для отмены решения

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 27/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

270АПК Ч. 4 ст. 270 АПК


Это сильный довод для отмены решения, но его часто упускают из виду. Юристы слишком увлекаются
обоснованием своей позиции и описанием обстоятельств, но забывают проверить, есть ли в деле
безусловные процессуальные нарушения.270 АПК

Если апеллянт найдет хотя бы одно такое нарушение — суд отменит решение и пересмотрит дело по правилам
первой инстанции, то есть заново рассмотрит спор по существу. При таком пересмотре можно будет
подавать ходатайства и заявления, представлять доказательства, если по каким-либо причинам не сделали
это в первой инстанции.

270АПК-1 П. 2 ч. 4 ст. 270 АПК


270АПК-2 П. 4 ч. 4 ст. 270 АПК
Наиболее часто в жалобах апеллянты ссылаются на два нарушения — суд рассмотрел дело без лица,
участвующего в деле, которое не известили о времени и месте заседания,270 АПК-1 или суд принял решение
о правах и обязанностях лиц, которые не привлечены к участию в деле.270 АПК-2

ВАС А56 Постановление Президиума ВАС от 17.07.2012 № 4160/12 по делу № А56-6180/2011


А41 Постановление Десятого ААС от 26.04.2016 № 10 АП-3766/2016 по делу № А41-101498/15
270АПК-3 П. 1 ч. 4 ст. 270 АПК
А40 Постановление АС Московского округа от 09.11.2017 по делу № А40-67959/16
А40-1 Постановление АС Московского округа от 01.08.2017 по делу № А40-13666/1
270АПК-4 П. 6 ч. 4 ст. 270 АПК
ВАС12 П. 22 постановления Пленума ВАС от 17.02.2011 № 12
А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 27.09.2017 по делу № А56-13933/2012
А60 Постановление АС Уральского округа от 14.07.2016 по делу № А60-38734/2015
А45 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 15.11.2017 по делу № А45-26210/2016

Если судью по делу незаконно заменилиВАС А56 или нарушена территориальная подсудностьА41 — можете
ссылаться на рассмотрение дела в незаконном составе суда.270 АПК-3

Проверяйте, есть ли в деле протокол судебного заседания — вышестоящие суды часто отменяют решения из-
за его отсутствия.А40, А40-1 Если в деле нет аудиозаписи судебного заседания, суды также могут отменить
решение по этому же основанию.270 АПК-4

Апелляция отменит решение, если аудиозаписи нет, но на ней были зафиксированы сведения, которые
послужили основанием для принятия судебного акта.ВАС 12 Поэтому укажите в жалобе, какие важные
сведения были на аудиозаписи. Например, допросы свидетелей, экспертов, осмотр доказательств.А56, А60, А45

По каким делам апелляция и кассация чаще всего отменяют и изменяют суд


акты
Выберите тип дела

% дел в апелляции % дел в кассации

% %

2
Плохо выстраивают позицию
Юрист приводит в апелляционной жалобе бесконечный перечень ошибок суда от серьезных до ничего
не значащих.

Например, когда он указывает, что судья неправильно применил нормы и при этом был без мантии, второй
довод явно перечеркивает серьезность первого. Сами нарушения апеллянты обычно формулируют в общих
словах — без ссылки на конкретные доказательства и материалы дела. Судьи редко воспринимают такие
жалобы положительно.

Главное в статье СкрытьРекомендация — пишите не более четырех-пяти четко сформулированных оснований


для отмены. В каждом доводе желательно описывать три момента: ошибку нижестоящего суда, неверный
вывод, к которому он пришел из-за этой ошибки, и вывод, к которому суд должен был прийти.

Пример формулировки
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 28/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Суд применил не подлежащую применению част ь 2 ст ат ьи 69 АПК (нев ерно уст анов ил преюдициальност ь для наст оящего дела судебных акт ов
по делу № 1), в св язи с чем без исследов ания доказат ельст в пришел к нев ерному в ыв оду о т ом, чт о сделки, заключенные И в анов ым,
не имели негат ив ных последст в ий для банка.

Ссылайтесь в жалобе на конкретные доказательства, указывайте том и листы дела. Суд апелляционной
инстанции вправе дать новую оценку всем доказательствам и заново их исследовать. Ваша задача —
привлечь внимание суда к доказательствам, которые подтверждают вашу позицию, заинтересовать судью
и заставить его заглянуть в материалы дела.

Пример формулировки
Сделки, заключенные И в анов ым, имели негат ив ные последст в ия для банка, чт о подт в ерждает заключение эксперт изы (т ом 1 л.д. 45), справ ка
банка (т ом 2 л.д. 55).

Быстрая проверка успешного обжалования в апелляции


Выберите суд

Процент дел, по которым апелляция отменила/изменила судебные акты

ПО КАКИМ ОСНОВАНИЯМ

неполное выяснение или несоответствие выводов суда наруш ение норм материального
недоказанность обстоятельств дела обстоятельствам дела права

26% 26% 26%

3
Пассивно ведут себя в апелляции
Когда суд уже рассмотрел дело по существу, юристам кажется, что их задача в апелляции — лишь приводить
аргументы за и против решения суда. Это не совсем так. Апелляция — это последняя возможность закрыть
доказательственные пробелы в позициях сторон по делу. Воспользуйтесь этим.

267АПК П. 2 ст. 267 АПК

Пробуйте представить в апелляции существенные для дела доказательства, заявляйте ходатайства.


Апелляционная инстанция может принять от стороны дополнительные доказательства и рассмотреть
ходатайства о получении новых доказательств, но только в двух случаях. Первый случай — если сторона
обоснует, что не могла представить их в первую инстанцию по уважительным причинам. Вторая — если суд
первой инстанции их отклонил.267 АПК То есть в апелляции необходимо еще раз заявить все ходатайства
и доказательства, которые отвергла первая инстанция.

ВАС36 Абз. 5 п. 26 постановления Пленума ВАС от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного


процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде
апелляционной инстанции»
А58 Постановление Четвертого ААС от 20.09.2016 по делу № А58-6848/2015
ВС А58 Определение ВС от 03.05.2017 по делу № А58-6848/2015
Если не представили доказательства в первую инстанцию, но они имеют существенное значение для дела,
все равно представьте их в апелляции. Если не сможете привести уважительные причины или они явно
«притянуты», вероятность, что суд примет доказательство или удовлетворит ходатайство, все равно
остается: суд скорее примет новое доказательство, чем не примет его под риском отмены судебного
акта.ВАС 36

Например, компания обратилась к обществу с иском о взыскании неосновательного обогащения. Так как
ответчик не представил доказательств, что удержал перечисленные деньги обоснованно, суд удовлетворил
иск. В суд апелляционной инстанции ответчик представил договоры и акты сдачи-приемки услуг, которые
подтвердили наличие обязательств между истцом и ответчиком и основание платежей. Апелляция приобщила
документы к делу и отказала в иске.А58 Вышестоящие суды согласились с апелляционной инстанцией.ВС А58
Главное в статье С крыть

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 29/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

Быстрая проверка успешного обжалования в кассации


Выберите суд

Процент дел, по которым кассация отменила/изменила судебные акты

ПО КАКИМ ОСНОВАНИЯМ

несоответствие выводов суда обстоятельствам дела наруш ение норм материального права наруш ение норм процессуаль

26% 26%

Ошибки в кассации
Юристы совершают шесть популярных ошибок. Первые три разобрали в разделе про апелляцию. Еще три
ошибки характерны только для кассации.

1
Доводы жалобы выходят за пределы рассмотрения кассации
286АПК Ст. 286 АПК
В 99 процентах случаев, когда кассация оставляет в силе решения нижестоящих судов, она указывает, что
доводы жалобы направлены на переоценку фактических обстоятельств дела и доказательств. А это не входит
в пределы рассмотрения дела в кассации.286 АПК Кассация лишь проверяет, правильно ли суды применили
нормы материального и процессуального права.

Причина такой практики — юристы часто копируют в кассационную жалобу текст апелляционной. Например,
в жалобе пишут, что «выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным
в дело доказательствам».

Если хотите представить новые доказательства или выполнить процессуальные действия, которые
возможны только в первой инстанции, ищите безусловные основания для отмены решения.
Часть 6.1 статьи 268 АПК

Ссылайтесь в кассационной жалобе именно на ошибки в применении норм — это ваши основные доводы. Все
аргументы, которые связаны с неисследованием или неверной оценкой доказательств, приводите лишь
в подтверждение ошибок суда. Главное в статье С крыть

Примеры доводов кассационной жалобы

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 30/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 31/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

Неправильно
Правильно
2
Доводы жалобы не соответствуют просительной части
Цель кассатора — добиться отмены судебных актов, с которыми он не согласен. Для этого он может просить
у кассационного суда, например, принять по делу новый судебный акт, направить дело на новое
рассмотрение, оставить в силе одно из ранее принятых по делу решений или постановлений. Иногда
кассаторы просят принять по делу новый акт — это наиболее выигрышно для стороны независимо
от обстоятельств дела и доводов, которые она приводит.

Например, кассатор в жалобе заявляет: «…суд сделал вывод о том, что осуществлена фактическая передача
права использования экземпляров программ для ЭВМ от истца к ответчику без оценки всех представленных
доказательств в их совокупности и взаимосвязи, не исследовал наличие условий для возникновения
обязательств из неосновательного обогащения, в соответствии с требованиями закона». И просит принять
по делу новый судебный акт. Очевидно, что в данном случае доводы кассатора не соответствуют его цели.

А40-1 Постановление Суда по интеллектуальным правам от 15.10.2014 по делу № А40-45539/2013


Кассация не сможет принять новый акт, так как для этого ей придется исследовать и оценить
доказательства, а суд кассационной инстанции не вправе это делать.А40-1 Такое несоответствие просьбы
и доводов снижает убедительность жалобы и часто вызывает вопросы и критику в кассационном суде.

Изучите материалы дела и подберите возможные доводы для кассации. После этого определитесь, как
сформулировать просительную часть кассационной жалобы.

На какие нормы о д оказательствах мож но сослаться в кассации

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 32/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

Норма Что указать в жалобе

Статья 71 АПК Суд не оценил доказательства, не исследовал их

Статьи 8, 9 АПК Суд нарушил принцип равноправия и состязательности сторон в представлении,


исследовании, оценке доказательств

Часть 4 статьи Суд не указал в мотивировочной части, почему принял или не принял те или иные
170 АПК доказательства

Часть 1 статьи Суд неверно определил предмет доказывания


133 АПК

А40-2 Постановление АС Московского округа от 05.10.2017 по делу № А40-249468/2016


А40-3 Постановление АС Московского округа от 08.06.2017 по делу № А40-11070/2017
А07 Постановление АС Уральского округа от 07.11.2017 по делу № А07-14085/2017
А41 Постановление АС Московского округа от 14.09.2017 по делу № А41-74729/15
А40-4 Постановление АС Московского округа от 11.07.2017 по делу № А40-151922/2016
А40-5 Постановление АС Московского округа от 07.09.2017 по делу № А40-151915/2015

3
Слишком поздно подали дополнительные документы
Часто юристы слишком поздно подают позиционные документы и неверно их оформляют. Суды обычно
принимают документы прямо в заседании, но только не кассационные. Если представить отзыв на жалобу,
дополнения, письменные объяснения прямо в заседание, кассация может их отклонить.А40-2, А40-3 Например,
суд указал, что письменные объяснения поступили накануне судебного заседания, и отказал приобщить
их к материалам дела.А07

Направляйте документы в суд за полторы-две недели до заседания. И обязательно направляйте копии


дополнительных документов участникам спора.

Учитывайте особенности суда. Например, Арбитражный суд Московского округа может не принять
письменные объяснения, так как считает их новыми доказательствами, которые кассация не может
принимать.А41, А40-4 Поэтому оформляйте дополнительные объяснения как текст выступления — его суды
обычно принимают.А40-5

Как сформулировать просительную часть кассационной ж алобы

В какой ситуации Как сформулировать


просительную часть

Суд неверно установил предмет доказывания, не исследовал Передать дела на новое


и не оценил ряд доказательств, не произвел необходимые рассмотрение
процессуальные действия

Апелляционный суд применил нормы права неправильно, но вас Отменить решение апелляции
полностью устраивает решение суда первой инстанции и оставить в силе решение первой
инстанции

Суды неправильно применили нормы права, но обстоятельства дела Принять новое решение
установлены верно и доказательств достаточно

МИРОВОЕ СОГЛАШЕНИЕ

Стороны заключают мировое соглашение. Почему суд


будет против
О.А . Бенедская
Адвок ат, сове тник Колле гии адвок атов «Муранов, Че рняк ов и партне ры»

Чем поможет: подготовить мировое соглашение, которое утвердит суд.

Верховный суд внес в Государственную думу законопроект, благодаря которому сторонам по делу станет
выгодно заключать мировые соглашения — и чем раньше, тем лучше. Читайте, о чем нельзя договориться
в мировом соглашении, а какие условия от сторон суд примет.

Когда суд не утвердит мировое соглашение

139АПК Ч. 3 ст. 139 АПК


141АПК Ч. 6 ст. 141 АПК

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 33/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Суд откажется утвердить мировое соглашение, если оно противоречит закону или нарушает права и законные
интересы других лиц.139АПК,141АПК Пример нарушения закона — отказ стороны от права на обращение в суд.
Эти основания прямо указаны в АПК, но есть и дополнительные.

Так как мировое соглашение исполняется по правилам, которые установлены для судебных актов, к нему
предъявляются такие же требования, как к решению суда. То есть условия мирового соглашения, которые
согласовали стороны, должны быть четкими, ясными и определенными, а само соглашение должно быть
исполнимо в принудительном порядке.

ВАС50 П. 13 постановления Пленума ВАС от 18.07.2014 № 50


Если взаимные уступки сторон мирового соглашения, по мнению суда, неравноценны, это обстоятельство
не основание для отказа в его утверждении.ВАС 50

Мировое соглашение незаконно

А40 Постановление СИП от 03.11.2017 по делу № А40-204002/2016


А82 Постановление АС Волго-Вятского округа от 03.08.2016 по делу № А82-6672/2013
ВАС А75 Постановление Президиума ВАС от 15.01.2013 № 9597/12 по делу № А75-1997/2011

Суд проверит, не противоречит ли мировое соглашение процессуальному и материальному праву. Если цель
соглашения — не урегулировать спор, суд его не утвердит. Например, стороны хотели включить в соглашение
только одно условие — отказ истца от иска. Суд указал, что для этого предусмотрена другая процедура,
и отказался утвердить договор.А40

Суд оценит, действительно ли мировое соглашение. Если выяснится, что стороны прикрывают мировым
соглашением иную сделку, например вывод активов при корпоративном конфликте, суд откажет сторонам.А82
Суд обязан дополнительно проверить мировое соглашение, если об этом попросит заинтересованное лицо.
Например, если учредитель общества-истца заявит о том, что соглашение — крупная сделка и ее нельзя
заключать без одобрения общего собрания участников общества.ВАС А75

А41 Определение АС Московской области от 14.12.2017 по делу № А41-82188/17


166ГК П. 1 ст. 166 ГК
В соглашение нельзя включить условия, которые стороны не могут включить в гражданско-правовой договор.
Пример — стороны не могут признать сделку недействительной и применить последствия этого.А41 Сделать
это может только суд и только в решении по существу спора.166ГК

Как можно.

ВАС50-1 П. 8 постановления Пленума ВАС от 18.07.2014 № 50


ВАС50-2 П. 12 постановления Пленума ВАС от 18.07.2014 № 50
ВАС50-3 П. 10 постановления Пленума ВАС от 18.07.2014 № 50
ВАС А40 Постановление Президиума ВАС от 28.10.2010 № 8011/10 по делу № А40-52241/09-47-351

Стороны могут заключить соглашение в отношении всех или только части требований — это законно.ВАС 50-1
Также необязательно, чтобы мировое соглашение подписали все истцы и ответчики в споре — его могут
заключить некоторые из них. Участниками мирового соглашения могут быть и третьи лица, если они
исполняют обязательство либо принимают исполнение.ВАС 50-2 Суд утвердит документ, если это не помешает
рассмотрению требований остальных участников.ВАС 50-3

В документ можно включить условия об отсрочке и рассрочке уплаты долга, начислении процентов по иной
ставке, чем была в договоре. Это не противоречит части 2 статьи 140 АПК и не будет основанием для
отказаВАС А40

Сторона отказывается от права на обращение в суд


В мировом соглашении нельзя указать, что сторона отказывается предъявлять требования, которые связаны
или не связаны с предметом иска. Это отказ от права на судебную защиту, который запрещен законом.
Пример — стороны в мировом соглашении договорились, что ответчик отказывается от предъявления любых
требований к ответчику, что было расценено судом как отказ от права на обращение в суд. Суд сделку
не утвердил.ВС А40

ВС А40 Определение ВС от 02.09.2016 по делу № А40-35787/15

Как можно.

Стороны могут отказаться от всех взаимных претензий по договору — судебная практика это допускает.
Например, арендатор требовал взыскать с арендодателя штраф за досрочное расторжение договора,
но проиграл в двух инстанциях.

А40-1 Постановление АС Московского округа от 23.03.2016 по делу № А40-67515/2015

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 34/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
В суд округа стороны представили мировое соглашение. В нем указали, что пришли к соглашению
о расторжении договора по инициативе истца и отказываются от претензий друг к другу по поводу
исполнения договора. Кассация утвердила договор.А40-1

ВАС50-4 П. 13 постановления Пленума ВАС от 18.07.2014 № 50


А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 13.11.2014 № А56-22138/2014
128ГК Ст. 128 ГК

В соглашении можно прописать условия об обстоятельствах, которые не были предметом судебного


разбирательства.ВАС 50-4 Но они должны быть связаны с требованиями сторон по данному делу. В документе
нельзя урегулировать споры между сторонами, которые суды уже рассматривают в других делах, — в каждом
деле нужно заключать самостоятельное мировое соглашение.А56

Сделка нарушает права и интересы других лиц

Суд утверждает мировое соглашение целиком. Если хотя бы одно условие незаконно, неясно или
неисполнимо, суд откажется утвердить мировое соглашение.
Пункт 16 постановления Пленума ВАС от 18.07.2014 № 50
Если мировое соглашение нарушает права других лиц, суд его не утвердит. При этом судья проверит,
по поводу какого объекта гражданских прав128ГК стороны хотят заключить соглашение. Не изъят ли
он из оборота, не ограничен ли в обороте, есть ли у сторон право им распоряжаться, не ограничено ли оно —
например, не находится ли имущество под арестом, и нет ли споров по поводу него с другими лицами.

Если в текст мирового соглашения включаются условия, которые затрагивают права лица, не привлеченного
к участию в деле, суд исследует, нет ли нарушений прав такого лица. Если нарушение есть, суд откажет.

Например, ВАС признал незаконным мировое соглашение, по которому со счета акционера без его согласия
списали акции. При этом сам акционер в споре не участвовал, суд первой инстанции его не привлек. ВАС
указал, что арбитражный суд не утверждает мировое соглашение, если оно нарушает права и законные
интересы других лиц.

ВАС А41 Постановление Президиума ВАС от 10.06.2008 № 3961/08 по делу № А41-К1-3020/06


Оспариваемый судебный акт принят о правах лица, который не участвовал в деле. Это основание для
обращения в суд с заявлением о пересмотре дела в порядке надзора.ВАС А41

Как можно.

ВАС А56 Постановление Президиума ВАС от 27.06.2006 № 2152/06 по делу № А56-12131/04

В мировое соглашение можно включить условия об уступке требования, если это способ урегулировать спор.
В этом случае суд привлекает лицо, право к которому уступается, в качестве третьего лица без
самостоятельных требований. Суд проверяет договор уступки и дает правовую квалификацию отношениям
сторон.ВАС А56

В соглашении неясные формулировки

А52 Постановление АС Северо-Западного округа от 18.05.2017 по делу № А52-2613/2016


А55 Постановление АС Поволжского округа от 26.10.2016 по делу № А55-26107/2015
ВАС50-5 П. 15 постановления Пленума ВАС от 18.07.2014 № 50
А41 Постановление АС Московского округа от 17.11.2016 по делу № А41-108758/15

Если условия мирового соглашения нельзя понять однозначно, суд его не утвердит.А52 Стороны спорили
о правах собственности на части объектов недвижимости и решили подписать мировое соглашение. Суд
отклонил ходатайство о его утверждении. В соглашении были неясные формулировки, из-за которых могли
возникнуть новые споры: части объектов недвижимости в натуре не выделены, а значит, юридически
не существуют.А55

Как можно.

Если стороны не оговорили иное в мировом соглашении, его заключение полностью прекращает спор между
сторонами из соответствующего правоотношения.ВАС 50-5

Например, суд утвердил мировое соглашение, по которому заказчик должен был выплатить долг по оплате
работ. После этого подрядчик предъявил отдельный иск о взыскании неустойки за просрочку оплаты работ.

Первая инстанция удовлетворила иск, но апелляция и кассация отказали. Мировое соглашение означает
полное прекращение спора между сторонами. Заказчик был вправе рассчитывать, что подрядчик больше
не предъявит ему никаких претензий по оплате работ. Если подрядчик с этим не был согласен, в мировом
соглашении следовало это оговорить.А41

Сделка неисполнима
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 35/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

157ГК Ст. 157 ГК


А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 18.01.2016 по делу № А56-36577/2015
В соглашение нельзя включать условия, от которых зависит его исполнение. В этом случае суду придется
проверять, наступили ли они, и проводить новое судебное разбирательство, но АПК такую процедуру
не предусматривает. В результате такое соглашение невозможно исполнить принудительно — через службу
судебных приставов. Например, суд не утвердил мировое соглашение, которое расценил как сделку под
условием.157ГК Ответчик должен был уплатить долг истцу после того, как получит деньги от контрагента
в другом споре.А56

Как можно.

А40-2 Постановление АС Московского округа от 11.09.2017 по делу № А40-205898/2016


А40-3 Постановление АС Московского округа от 07.04.2017 по делу № А40-154198/2016
ВАС50-6 П. 23 постановления Пленума ВАС от 18.07.2014 № 50
Мировое соглашение можно заключить и после того, как суд вынес решение. Стороны могут прописать в нем
новые условия урегулирования спора, которые отличаются от решения суда.А40-2 Если мировое соглашение
заключают в ходе исполнительного производства, оно не должно затрагивать предмет спора. В таком
договоре можно изменить условия и способ исполнения судебного решения.А40-3

Стороны вправе заключить и новое мировое соглашение, чтобы изменить условия сделки, которую суд уже
утвердил.ВАС 50-6

Скачать образец в формате docx

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 36/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

ПОДГОТОВКА К ЗАСЕДАНИЮ

Чек-лист по подготовке к судебному заседанию


М. Кульков
Адвок ат, управляющ ий партне р юридиче ск ой фирмы «Кульк ов, Колотилов и партне ры»

Чем поможет: проверить, все ли готово к слушанию.

Чтобы не забыть документы, перед судебным заседанием проверьте себя по чек-листу. В нем список
досудебных задач и документов, которые нужно представить в суд. С его помощью можно быстро найти
ошибки и устранить их.

186ГК Ст. 186 ГК


184АПК Ст. 184 АПК

Например, если в доверенности нет даты выдачи — она недействительна, придется ее переоформить.186ГК
Но лучше узнать об этом до слушания, а не в процессе. Посмотрите, выполнили ли вы поручения суда,
которые указаны в определении.184АПК

Судья может потребовать, чтобы стороны отправили иск и отзыв в формате Word ему на электронную почту,
представили подлинники любых документов, указали номера телефонов, факсов и адреса электронной почты.

Текст чек-листа делится на две части: предварительная подготовка за две недели и за один-два дня
до заседания. Распечатайте его и заполните. Если документ есть или задача выполнена, ставьте плюс, если
нет — минус. Когда документ не нужен, ставьте слеш — косую черту. Потом соберите документы, которых
не хватает, исправьте ошибки и перепроверьте себя еще раз.

Чек-листы подходят для дел в разных судах: арбитражных, третейских или судах общей юрисдикции.
Пригодятся также отдельные чек-листы для определенных категорий судебных дел: банкротных,
административных и других, так как здесь есть своя специфика по документам.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 37/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

Скачать документ в формате docx

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 38/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

ЛУЧШИЕ СТАТЬИ ПО ПОСТАВКЕ

Три формулировки договора поставки в пользу


покупателя
Денис Панов
Юрист

Чем поможет статья: не переплатить поставщику.

Покупатель, который получил некачественный товар, но поздно уведомил об этом поставщика, может подать
в суд и проиграть. Причина — неточные формулировки договора поставки. Поставщик с их помощью может
уйти от ответственности. Разберем такие случаи и посоветуем, как их избежать.

1
Опишите в договоре, что считать видимыми недостатками
Стороны указали в договоре: если покупателю поставили товар с видимыми недостатками, то он выставляет
претензию в день приемки. Покупатель получил товар (изюм) в полиэтиленовых пакетах, которые были
упакованы в картонные коробки.

Коробки уложили в пенопластовый короб. Покупатель осмотрел целостность коробок, но не вскрывал их.
Позднее в пакете с изюмом обнаружил посторонние предметы: камни, ракушки. И предъявил претензию
поставщику со ссылкой на скрытые недостатки. Поставщик отказал и указал, что это видимые недостатки.

ГОСТ П. 2.1 ГОСТ 6882–88, введен в действие постановлением Госстандарта СССР от 29.03.88 № 888
513 ГК П. 2 ст. 513 ГК РФ
Он доказывал, что в упаковке с изюмом допускаются посторонние растительные и минеральные примеси
на уровне до 4 процентов. Если процент выше, значит изюм ненадлежащего качества.ГОС Т Покупатель
должен был осмотреть поставленный товар по количеству и по качеству согласно условиям договора.513 ГК
В договоре есть пункт, что видимые недостатки выявляются сразу при приемке товара, а скрытые —

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 39/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
в течение срока годности. Но нет четкой формулировки, что понимать под видимыми недостатками. Чтобы
избежать такой ситуации, сформулируйте понятие «видимые недостатки товара» следующим образом.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
Прет ензии по качест в у т ов ара (в идимые недост ат ки т ов ара — недост ат ки т ов ара, кот орые можно обнаружит ь пут ем в изуального осмот ра
т ов ара без в скрыт ия целост ной упаков ки/т ары) могут быт ь предъяв лены Пост ав щику в т ечение 10 (десят и) календарных дней со дня
принят ия т ов ара, по качест в у (скрыт ые недост ат ки — недост ат ки, кот орые нельзя обнаружит ь без в скрыт ия целост ной упаков ки/т ары) —
в т ечение в сего срока годност и/хранения т ов ара. Замена некачест в енного т ов ара произв одит ся силами и за счет Пост ав щика.

А10 Решение АС Республики Бурятия от 19.03.14 по делу № А10-4568/2013


Стороны урегулировали эту ситуацию путем переговоров. Но если подобное дело попадет в суд, исход
непредсказуем. Суды в точности следуют условиям договора, когда определяют, относятся ли недостатки
к видимым. Например, контрагенты могут отнести к видимым недостаткам дефекты, которые обнаруживаются
после вскрытия упаковки.А10 Когда в договоре отдельного указания нет, суд выносит решение
по собственному усмотрению.

2
Зафиксируйте цену товара в отдельном соглашении
А38 Решение АС Республики Марий Эл от 17.05.16 по делу № А38-740/2016

Стороны установили, что стоимость товара указывается в спецификации, которую можно изменить
по соглашению сторон. Поставщик поставил товар по накладной, в которой цена товара была выше, чем
предусмотрено спецификацией. Покупатель обратился в суд с требованием снизить сумму задолженности
за поставленный товар по цене согласно спецификации. Суд принял его сторону.А38

Закон обязывает стороны согласовать условия о цене. Как правило, для разовой поставки цена указывается
в договоре. Но если договор заключают на долгосрочной основе, то в тексте делают отсылку на документ,
где условия будут прописаны. Например, в случаях, когда товар отгружается партиями или частями
по заявкам покупателя.

Соглашение о цене может быть в виде спецификации к договору, протокола согласования цены, товарной
накладной или дополнительного соглашения. От документа, который фиксирует стоимость товара, зависит
итоговая сумма поставки. Поэтому очень важно определить в договоре, какой это документ.

Если хотите зафиксировать цену товара на определенный период времени, пропишите условие
о спецификации так.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
Тов ар пост ав ляет ся парт иями. Наименов ание, ассорт имент , цена, количест в о и услов ия пост ав ки уст анав лив ают ся наст оящим догов ором
и указыв ают ся в спецификациях к нему, кот орые яв ляют ся его неот ъемлемой част ью. И зменение цены т ов ара осущест в ляет ся пут ем
подписания нов ой спецификации к наст оящему догов ору.

183 ГК Ст. 183 ГК РФ


А57 Решение АС Саратовской области от 05.10.16 по делу № А57-11012/2016
Это исключит ситуации, когда поставщик указывает разную стоимость в товарных накладных и завышает
согласованную стоимость товара. Единственный случай, когда такая формулировка не поможет, — если
покупатель уже оплатил товар по другой стоимости в товарных накладных.183 ГК Это конклюдентные действия
со стороны покупателя: он одобрил поставку по новой цене.А57

3
Упростите предъявление претензий по недостаткам товара
А63 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 08.07.16 по делу № А63-7345/2015

Стороны прописали в договоре действия покупателя, который обнаружил недостатки товара. Он обязан
предъявить претензию по видимым недостаткам в течение пяти календарных дней, по скрытым недостаткам —
в течение гарантийного срока. При этом обязательно вызвать представителя поставщика. Покупатель это
обязательство не исполнил, однако составил в адрес поставщика акт несоответствия товара по качеству.

Поставщик требования не удовлетворил. Покупатель провел экспертизу товара и с экспертным заключением


направил исковое заявление в суд. Суд отказал покупателю в удовлетворении требований, так как
он нарушил условия предъявления претензий по недостаткам товара.А63

А76 Постановление АС Уральского округа от 26.12.16 по делу № А76-31587/2015


Покупатель может получить отказ в иске, даже если вызвал поставщика для осмотра товара, но не смог
подтвердить уведомление. Так, компания направила поставщику телеграмму, в которой указала

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 40/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
на недостатки товара и просила направить представителя. Суд не принял ее в качестве доказательства.
В ней не описан характер недостатков, конкретный товар, дата и время приемки.А76

513 ГК П. 2 ст. 513 ГК РФ


Когда покупатель получил товар, он обязан осмотреть его и уведомить поставщика, если найдет недостатки.
Но вызывать представителя поставщика необязательно.513 ГК Такое условие в договоре только усложняет
фиксацию недостатков. Чтобы этого избежать, пропишите в договоре более удобную формулировку.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
Прет ензии по качест в у т ов ара (в идимые недост ат ки) направ ляют ся пост ав щику в письменной форме в т ечение 3 (т рех) календарных дней
со дня получения т ов ара, по скрыт ым недост ат кам — в т ечение в сего срока годност и (гарант ийного срока) при соблюдении услов ий хранения.
В случае обнаружения несоот в ет ст в ия т ов ара по качест в у покупат ель направ ляет прет ензию в письменной форме (на адрес элект ронной
почт ы или почт ов ый адрес, указанные в догов оре) с приложением акт а о пост ав ке т ов ара ненадлежащего качест в а и фот офиксацией
некачест в енного т ов ара.
Прет ензии, направ ленные покупат елем позже указанных сроков , пост ав щиком не принимают ся и не рассмат рив ают ся. Если однозначно
определит ь недост ат ки т ов ара нельзя, ст ороны в прав е сост ав ит ь дв уст оронний акт несоот в ет ст в ия т ов ара по качест в у пут ем в ызов а
предст ав ит еля пост ав щика на склад покупат еля. При несогласии пост ав щика с прет ензией ст ороны в прав е пров ест и эксперт изу
в незав исимой лаборат ории для подт в ерждения несоот в ет ст в ия качест в а т ов ара с последующим от несением расходов на в инов ную ст орону.

Формулировка позволит быстро обсудить спорный вопрос по электронной почте и определить видимые
недостатки без выезда представителя поставщика

ЛУЧШИЕ СТАТЬИ ПО ПОСТАВКЕ

Приемка товара по договору поставки. Как обезопасить


себя от убытков с помощью договора
Семен Кирьяк
юрист АБ «С виридов и партне ры»

Момент приемки товара — один из самых важных в процессе исполнения договора поставки. Если
уделить при согласовании договора пристальное внимание порядку приемки, то в будущем можно
избежать споров на следующих этапах исполнения контракта или склонить на свою сторону суд
в случае судебного разбирательства.

Наибольшее число споров между покупателями и поставщиками возникает в процессе приемки товара
по договору. Одной из причин разногласий может быть то, что стороны при согласовании договора
недостаточно изучили специфику товара или не установили подробный порядок приемки. Если в договоре
не согласован порядок приемки, при этом товар принят, возражений по его количеству или качеству нет,
то покупатель обязан оплатить товар (п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.97 № 18 «О некоторых
вопросах, связанных с применением положений ГК РФ о договоре поставки», далее — постановление № 18).
А к случаям, когда возражения могут возникнуть, лучше подготовиться заранее и расписать в договоре
порядок действий обеих сторон. Для этого важно определить, каким способом будет проверяться качество
и количество товара.

Выберите способ, по которому вы будете проверять товар


Проверять полученный товар можно, руководствуясь законами, нормативными актами, собственным или
смешанным порядком.

Способ 1: проверка в соответствии с законодательством. Такая проверка установлена для отдельных


видов товаров (п. 3 ст. 454 ГК РФ). Товар проверяется на основании технических регламентов
и государственных (национальных) стандартов, а также нормативных актов федеральных органов
государственной власти. Как пример, для лома и отходов черных металлов (Правила обращения с ломом
и отходами черных металлов и их отчуждения, утв. постановлением Правительства РФ от 11.05.01 № 369),
нефтепродуктов (Инструкция по контролю и обеспечению <…>, утв. приказом Министерства энергетики
РФ от 19.06.03 № 231).

Таблица 1. О чем забывают стороны, которые указывают в договоре, что приемка товара регулируется
Инструкциями П-6 и П-7

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 41/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

О чем написано О чем необходимо помнить


в инструкциях

Полномочия В разовом удостоверении на право участия в приемке продукции


представителя должны по количеству должно быть указано: дата выдачи удостоверения и его
быть подтверждены номер; Ф.И.О, место работы и должность лица, которому выдано
особым образом (п. 21 удостоверение; на участие в приемке какой продукции уполномочен
Инструкции П-6, п. 23 представитель
Инструкции П-7)

Товар по своим Например, товары иностранного производства, такие как болты или гайки.
техническим Отечественные обязательные стандарты могут предъявлять иные требования
характеристикам может к качеству товаров. Значительные различия имеются в плоских шайбах для
не пройти процедуру комплектации болтов и гаек. В РФ применяется ГОСТ 11371,
в соответствии а в европейских странах — DIN 125
с инструкциями

Товары проверяются Если поставляется товар, который производится за рубежом,


на соответствие то иностранные нормы о качестве товара могут отличаться от российских
стандартам и техническим стандартов
условиям (п. 3
Инструкции П-6, п. 14
Инструкции П-7)

Товар должен У сторон могут отсутствовать работники с опытом приемки товаров


приниматься в точном по Инструкциям П-6 и П-7
соответствии
с инструкциями (п. 3
Инструкции П-6)

Получатель не может Стороне необходимо доказать наличие недостатков иными способами, кроме
доказать несоответствие документов, которые подтверждают приемку (п. 14 Инструкции П-7)
качества товара
заявленному и отказаться
от оплаты

Способ 2: проверка в соответствии с нормативными актами, которые применяются сторонами


добровольно. Наиболее распространены Инструкция № П-6, утвержденная постановлением Госарбитража
СССР от 15.06.65 № П-6 (приемка по количеству), далее — Инструкция П-6, и Инструкция П-7, утвержденная
постановлением Госарбитража СССР от 25.04.66 № П-7 (приемка по качеству, комплектности), далее —
Инструкция П-7. Часто стороны включают в договор пункты о применении этих инструкций и не принимают
во внимание их риски. Например, пункт 18 Инструкции П-6 устанавливает, что при неявке представителя
отправителя покупатель в процессе приемки должен привлечь представителя общественности. Так, в одном
деле суд решил, что ответчиком не соблюдены требования Инструкций П-6 и П-7, поскольку при приемке
не был обеспечен вызов представителя общества, который бы принял участие в приемке товара
(постановление АС Северо-Кавказского округа от 10.08.16 по делу № А53-18021/2015). Если стороны
в договоре прямо не указали, что буду применять Инструкции П-6, П-7, то в случае спора они не имеют
права ссылаться на эти документы (п. 14 постановления № 18). Это подтверждает и судебная практика. Так,
суд применил нормы Инструкций П-6 и П-7, так как стороны указали в договоре, что рекламация должна быть
подтверждена документами, составленными в соответствии с Инструкциями П-6, П-7 (постановление
АС Центрального округа от 12.12.16 по делу № А62-7661/2015). А другой суд отклонил ссылку на нарушение
покупателем Инструкции П-7, так как такой порядок приемки условиями договора не предусмотрен
(постановление АС Северо-Кавказского округа от 05.12.14 по делу № А53-7235/2013).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 42/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Способ 3: проверка в соответствии с условиями договора. Контрагенты могут согласовать собственный
порядок приемки товаров в силу диспозитивности статей 474, 484, 468, 513, 515 ГК РФ. Особенно нужно
уделить внимание условиям приемки, если поставляются технически сложные товары. Для них не подойдут
правила Инструкций П-6 и П-7, если в момент поставки нужно установить качество товара. Чтобы
не возникло проблем в будущем, в договоре должны быть указаны:

Чтобы избежать злоупотреблений со стороны покупателя при незначительной недопоставке товара,


можно ограничить в договоре право на отказ от приемки в подобных ситуациях.

— лица, которые будут участвовать в приемке со стороны обоих контрагентов. В приемке могут
участвовать как единоличный исполнительный орган компании, так и другие лица по доверенности. Также
в договоре можно согласовать конкретный перечень лиц, которые будут участвовать в приемке с указанием
фамилий, имен и отчеств, а также реквизитов их доверенностей. Иногда в договорах упоминаются эксперты,
которые будут проверять качество поставляемой продукции;

— сроки приемки. Если в договоре срока нет, то товары должны быть осмотрены в сроки, которые
определяется законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Если
обязательство не предусматривает срок и нет условий его определить, то оно должно быть исполнено
в течение семи дней (п. 2 ст. 314 ГК РФ). Однако для некоторых видов товаров семь дней — длительный срок.
За это время покупатель до подписания актов приема-передачи может успеть повредить имущество. Поэтому
в договорах рекомендуется устанавливать однодневный срок на приемку;

— действия до приемки товара. Например, покупатель обязуется подготовить помещения, нанять


разгрузочную технику, установить измерительные приборы;

— действия во время приемки товара. Если нарушить порядок приемки, суд может счесть факт поставки
некачественного товара недоказанным (постановление АС Северо-Кавказского округа от 12.09.16 по делу
№ А53-30603/2015). При приемке могут проверять работоспособность товара, проводить осмотр или
экспертизу. Если в договоре установлен только один способ, в случае обнаружения недостатков покупатель
имеет право ссылаться и на результаты других способов (постановление АС Северо-Кавказского округа
от 30.08.07 по делу № А53-17899/2006-С3-12);

Кроме того, можно указать в договоре срок, в течение которого поставщик забирает товар, если
покупатель его не принимает. И если поставщик не заберет его в этот срок, покупатель будет отвечать
за утрату товара только при умысле или грубой неосторожности (постановление АС Восточно-Сибирского
округа от 11.03.16 по делу № А19-4625/2015).
— действия сторон, если будут поставлены не все товары или в товарах обнаружат незначительные
недостатки , которые позволяют эксплуатировать товар.

Если товар поставлен в ненадлежащем качестве или неполном объеме, обеим сторонам выгодно, чтобы
претензия была доставлена срочно. Для этого нужно указать в договоре электронную почту для направления
юридически значимых сообщений. Можно направить претензию курьером. Укажите в договоре срок
рассмотрения и направления претензии. Если покупатель направляет претензию позже заявленного срока
или вообще не направляет ее, он нарушает порядок приемки и может утратить право ссылаться
на ненадлежащее качество товара (постановление АС Поволжского округа от 01.08.16 по делу № А06-
9510/2015).Чтобы избежать убытков в случае недопоставки, стороны могут установить срок на допоставку
с обязанностью принять товар, который поставили ранее. Можно указать, что покупатель примет товар
на ответственное хранение, пока продавец будет устранять недостатки. Покупатель должен незамедлительно
уведомить поставщика об этом. В ином случае суды могут посчитать товар принятым без возражений
(постановление АС Уральского округа от 29.12.14 по делу № А50-23824/2013).

Таблица 2. Основные вопросы приемки товара

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 43/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

Действия Последствия

Чем регулируется приемка?

1. Стороны не согласовывают Применяются нормы ГК РФ.


условия приемки.

2. Приемка регулируется Императивное регулирование, строгие требования, невозможно


ведомственными НПА отменить договором.
и техническими регламентами.

3. Стороны согласовывают Применение норм Инструкций П-6, П-7, строгие требования,


применение Инструкций П-6, П-7. приемка не всех товаров может происходить таким образом.
Присутствует риск неправильной приемки, которая лишает права
заявлять о недостатках товара.

4. Собственный порядок приемки Описание порядка приемки в договоре. В случае если что-то
в договоре не согласовано, стороны применяют нормы ГК РФ

Кто участвует в приемке?

1. Укажите в договоре, какими Если согласован перечень лиц, участвующих в приемке и перед
полномочиями обладают лица, приемкой, а затем перечень потребуется изменить, то измените
участвующие в приемке. условия договора путем заключения дополнительного соглашения.
Если дополнительное соглашение не заключено и в приемке
участвуют иные лица, есть риск приемки неуполномоченными
лицами.

2. Укажите точный перечень лиц Если указаны полномочия, которыми должны обладать лица,
(если известны на момент участвующие в приемке, то нужна тщательная проверка
заключения договора) доверенностей, чтобы снять риск приемки неуполномоченными
лицами

В какие сроки происходит приемка?

Рекомендуется установить Если сторонами не согласован срок, то в «разумный срок»


сокращенные сроки на приемку,
чтобы снизить риски
недобросовестного поведения
контрагента

Какие действия осуществляются до приемки товара?

Важно оценить перечень действий, Если сторонами не согласован перечень действий перед приемкой
необходимых для осуществления товара, есть риск невозможности передачи товара
приемки: подготовлено ли
помещение, температура воздуха
в нем, место для парковки
транспорта

Кто несет расходы по разгрузке товара?

Определите в договоре, кто несет Если сторонами не согласовано, кто несет бремя расходов
расходы по разгрузке (перенос по разгрузке товаров, то по правилам ГК РФ расходы должен нести
этого бремени выгоден покупатель
покупателю)

Какие действия осуществляются до приемки товара?

Сторонам нужно согласовать В случае если правила о приемке будут нарушены, суд может
перечень действий, необходимых признать факт поставки некачественного товара недоказанным
для точного определения качества
товара: например, визуальный
осмотр или экспертиза

Что происходит в случае недопоставки товара?

1. Согласуйте в договоре порядок Покупатель имеет право отказаться от товара, поставщик обязан
вызова представителя поставщика вывезти товар и осуществить поставку еще раз в случае
(направление претензии, сроки отсутствия в договоре согласованных положений о действиях при
ответа, срок направления недопоставке товара
представителя).

2. Согласуйте приемку товара


на ответственное хранение
в случае недопоставки.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 44/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

Действия Последствия

3. Ограничьте право на отказ


от приемки товара до истечения
срока на устранение недостатков
товара

ЛУЧШИЕ СТАТЬИ ПО ПОСТАВКЕ

Поставка без договора. Как продавцу доказать, что она


была, и взыскать оплату
Марина Кузина
юрист-эк спе рт ре дак ции журнала «Юрист к омпании»

Основной вопрос: какие документы помогут подтвердить поставку, если нет договора? Станет ли
оплаченный счет доказательством поставки? Что делать, если удалось найти документы, но истек
срок исковой давности?
Решение: если стороны не подписали договор, ищите товарные накладные, спецификации, расписки
и другие документы, которые подтвердят поставку. Счет станет доказательством договорных
отношений, если он обладает признаками оферты. Восстановить срок давности поможет
подписанный должником акт сверки.

Компании-поставщики не заботятся о документальной стороне сделки, когда речь идет о срочной поставке
и выгодной цене. Директор дает команду отгружать товар, подписывает не глядя бумаги и передает
имущество контрагенту. Проблемы начинаются, когда приходит время платить, а средства не поступают.
Покупатель теряет документы, не возвращает накладные, отказывается подписывать договор, а иногда
отрицает факт поставки.

Когда устные переговоры не помогают, компания-поставщик вспоминает о своей юридической службе.


Директор поручает правовому отделу готовить иск и ждет результата. Юрист ищет договор, которого в такой
ситуации может не оказаться, и другие документы. Чтобы выиграть суд, нужны доказательства. Юристу
приходится выяснять все обстоятельства, поднимать переписку и разыскивать документы, которые помогут
выиграть в суде. О том, какие доказательства спасут в сложных ситуациях, расскажут наши профессионалы.

Совет № 1. Нет договора — найдите подтверждающие документы


Взыскать задолженность помогут доказательства, которые подтверждают факт поставки. Даже если нет
договора и надлежаще оформленных накладных, стороны редко производят приемку-передачу по устному
соглашению. Важно отыскать доказательства, которые фиксировали факт поставки: таймшиты (от англ. time
sheet — документ учета стояночного времени судна под грузовыми операциями), расписки, ордера, нотисы
о готовности (уведомление о полной готовности к погрузке или выгрузке) и др.

Схема 1. Взыскание долга и неустойки

Так, стороны согласовали наименование и количество поставляемого товара в расписке. Ее содержание


позволило толковать отношения как разовую сделку и взыскать оплату с покупателя (постановление
АС Уральского округа от 30.09.14 № Ф09-5411/14 по делу № А50-26536/2013).

Доказывая поставку, ссылайтесь на закон, условия договора, обычаи делового оборота (ст. 309 ГК РФ).
Часто нет никаких документов, подписанных обеими сторонами. Например, отдел снабжения компании-
поставщика начинает согласовывать договор, когда поставка уже ведется или отгрузка состоялась.
К моменту, когда договор попал на стол юристу, недобросовестный покупатель получил необходимый товар
и отказался подписывать соглашение. В это время выясняется, что покупатель устно просил доставить товар,
а компания-поставщик отгрузила продукцию. В отделе снабжения поставщика не осталось заявок
на поставку, поскольку требовалась срочная отгрузка и времени оформить документы не было.

Чтобы отстоять оплату в суде, придется искать документы, которыми отдел снабжения отчитывался перед
бухгалтерией, например счета-фактуры. Если согласно таким документам продавец исполнил свои
обязательства, а полномочный представитель покупателя принял продукцию, суд взыщет задолженность
за товар. Поведение покупателя будет свидетельствовать об акцепте оферты (ст. 438 ГК РФ). Суд
квалифицирует поставку как разовую сделку купли-продажи, которая подлежит оплате (ст. 486 ГК РФ).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 45/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Взыскать неустойку не получится. Договор стороны не заключили, а значит, не согласовали санкции
за просрочку.

Например, общество обратилось в суд с иском. Оно требовало взыскать с покупателя долг и пени. Суд
частично удовлетворил иск. Он взыскал долг, но отказал в договорной неустойке. Суд установил, что
договор стороны не заключили. Истец не доказал, что стороны согласовали количество товара.
Он не представил в материалы дела заявки, в которых стороны прописали наименование и количество
подлежащего поставке товара (ст. 432 ГК РФ). Суд пришел к выводу, что товар поставлялся по разовым
сделкам (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 14.10.15 № Ф02-4885/2015 по делу № А19-
1564/2015).

В другом деле истец доказал факт заключения договора и взыскал неустойку. Помогли передаточные
документы, в которых стороны отобразили наименование, количество товара, его цену и стоимость поставки
(постановление АС Уральского округа от 05.04.16 № Ф09-1223/16 по делу № А47-6665/2015).

Горлатов Алексей: «Некоторые проблемы договора поставки»

Некоторые проблемы договора поставки

Совет № 2. Нет оригиналов документа — докажите волеизъявление


на приемку
Юристы поставщика не могут контролировать исполнение каждой сделки, если поставщик заключает
множество договоров. Проверка покупателя часто заканчивается на стадии согласования условий
соглашения. Юристы поставщика требуют копию доверенности на подписанта и стараются указать
в соглашении лицо, ответственное за приемку товара (прописать ФИО менеджера покупателя, его
обязанность предоставить одновременно с накладными полномочия и т. д.).

Схема 2. Волеизъявление покупателя

На практике выходит иначе. Лицо, которое отгружает товар, не запрашивает доверенность принимающей
стороны. Покупатель получает товар. Позже в суде он отрицает приемку и заявляет, что он ненадлежащий
ответчик. Свою позицию он подкрепляет ссылкой на позицию Верховного суда, который считает, что
заключение сделки представителем без полномочий или с превышением таковых служит основанием для
отказа в иске (п. 123 постановления Пленума от 23.06.15 № 25 «О применении судами некоторых положений
раздела I части первой ГК РФ»).

Недобросовестный покупатель будет утверждать, что поставщик поставил товар третьему лицу (как правило,
аффилированному по отношению к покупателю). К моменту спора такое лицо может оказаться банкротом.
Разбираться с этой проблемой придется юристу.

Чтобы не тратить время и не предъявлять иск третьему лицу, докажите одобрение сделки покупателем.
Волеизъявление покупателя подтвердят письменное одобрение, частичная оплата товара покупателем (в том
числе договорной неустойки), заключение или одобрение покупателем другой сделки, которая обеспечивает
первую (постановление АС Северо-Кавказского округа от 14.07.16 № Ф08-4739/2016 по делу № А32-
39363/2015).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 46/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Также полномочия представителя покупателя подтверждаются статусом лица и местом заключения договора.
Например, когда сделка заключается на территории контрагента, возникают основания полагать, что лицо,
заключающее договор, действует от его имени и обладает полномочиями (постановление КС РФ от 27.10.15
№ 28-П «По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 836 ГК РФ…»). Доказать полномочия
поможет должностная инструкция представителя покупателя, если в ней прописаны полномочия на приемку
товара и подписание документов.

Читайте по теме
«Взыскание долга по поставке. Тонкости доказывания факта передачи товара»
Если поставка производится партиями по заявкам, стороны обмениваются документами по факсу или
электронной почте. Согласуйте в договоре условие о праве на такой порядок работы. Оно поможет доказать
факт поставки.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
Документ ы, кот орые от прав лены по факсу или элект ронной почт ой, имеют полную юридическую силу к момент у обмена оригиналами,
порождают прав а и обязанност и для ст орон, могут быт ь поданы в судебные инст анции в качест в е надлежащих доказат ельст в и не могут
от рицат ься ст ороной, от имени кот орой они были от прав лены.

Если стороны не пропишут в договоре право использовать факсимиле и другие способы связи, оппонент
будет утверждать, что стороны не соблюдают обязательную письменную форму сделки (ст. 160, 161 ГК РФ).
Когда договор исполнен, недобросовестный заказчик теряет интерес к дальнейшей переписке.
Он не возвращает подписанные со своей стороны заявки и другие документы. Чтобы истребовать оплату,
поставщику приходится обращаться в суд.

Доказать поставку поможет электронная переписка и ссылка на обстоятельства, которые подтверждают


поставку, но идти в суд с копиями электронных писем или факсограмм рискованно. Содержание писем
должно подтверждать обстоятельство, которое доказывает поставщик. В противном случае переписка
не поможет выиграть дело. Например, доказывая стоимость товара, поставщик предъявил скриншоты
электронных писем. Суд не принял их во внимание, поскольку в письмах стороны обсуждали возврат
товара, а не сумму (апелляционное определение Челябинского областного суда от 12.01.16 по делу
№ 11–175/2016).
Доказать волеизъявление покупателя на поставку поможет счет, который будет содержать признаки оферты.
Если покупатель оплатит (полностью или частично) продукцию по выставленному поставщиком счету, суд
посчитает такое действие акцептом оферты.

Например, поставщик взыскал оплату за товар. Суд сделал вывод, что выставленный счет содержит все
существенные условия договора поставки (наименование поставщика и покупателя, описание товара, его
количество, стоимость за единицу и общую стоимость, срок поставки).

Покупатель частично оплатил счет, то есть произвел акцепт оферты. Поставщик уведомил его о готовности
к отгрузке. Это дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо требовать от покупателя
оплаты (ч. 2 ст. 515 ГК РФ). Суд взыскал с покупателя задолженность за товар (постановление Пятнадцатого
ААС от 13.12.16 № 15АП-16127/2016 по делу № А53-15518/2016).

Прежде чем готовиться к суду, убедитесь, что подавать иск не поздно


Восст анов ит е срок для защит ы прав а с помощью акт а св ерки. Если документ ы, кот орые удалось собрат ь, св идет ельст в уют о пропуске срока
для защит ы прав а, попробуйт е его в осст анов ит ь. Эт о в озможно, если оппонент сов ершит дейст в ия, кот орые будут св идет ельст в ов ат ь
о признании им долга (ст . 203 ГК РФ). Например, предложит е покупат елю подписат ь акт св ерки. Лучше если с т аким предложением в ыйдет
бухгалт ер, а не юрист . Обращат ься т акже следует в финансов ый от дел покупат еля, а не прав ов ой. Такой документ ст анет св идет ельст в ом
признания долга, срок дав ност и прерв ет ся и начнет т ечь занов о (пост анов ление АС Цент рального округа от 11.11.15 № Ф10-3706/2015 по делу
№ А14-7312/2014). Если покупат ель от кажет ся подписыв ат ь документ и заяв ит о пропуске пост ав щиком срока исков ой дав ност и, в зыскат ь
долг не удаст ся (пост анов ления ФАС Дальнев ост очного округа от 22.04.13 № Ф03-1284/2013 по делу № А51-19359/2012, АС Пов олжского
округа от 26.01.17 по делу № А55-11671/2016).

Прерв ат ь или в осст анов ит ь срок помогут т акже гарант ийные письма, в кот орых покупат ель обязует ся оплат ит ь долг (определение
ВС РФ от 07.04.15 № 18-КГ15-3, пост анов ление АС Сев еро-Кав казского округа от 20.01.17 № Ф08-10044/2016 по делу № А61-938/2016). Если
покупат ель обещает погасит ь задолженност ь в будущем, можно попросит ь его подт в ердит ь т акие слов а и подписат ь гарант ийное письмо,
в кот ором согласов ат ь сроки и суммы т раншей.

Совет № 3. Докажите сложившуюся практику


Когда поставщик передает покупателю товар крупными партиями, документы часто оформляются позже, чем
происходит последняя отгрузка. Подписанные товарные накладные покупатель пересылает поставщику
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 47/64
20.12.2018происходит последняя отгрузка. Подписанные товарные
Юрист компании № 3, март
накладные 2018
покупатель пересылает поставщику
по почте. Если недобросовестный покупатель не исполняет эту обязанность, поставщику приходится
подтверждать передачу товара другими документами, например, доказывать сложившуюся практику.

Так, суд сделал вывод, что взаимодействие сторон без вызова на приемку — общепринятая морская
практика. Договор не требовал направлять письменную почтовую корреспонденцию (постановление
АС Московского округа от 17.11.15 № Ф05-15434/2015 по делу № А40-447/2015).

В другом деле суд сделал вывод, что фактическое исполнение условий внешнеторгового контракта устраняет
сомнения как в факте его заключения, так и в согласовании существенных условий поставки сторонами
внешнеэкономической сделки (постановление АС Дальневосточного округа от 18.10.16 № Ф03-4822/2016
по делу № А51-1690/2016).

Доказать сложившуюся практику поставщику помогут документы, подтверждающие договорные отношения.


Закон не требует заключать договор в виде одного документа.

Стороны часто согласовывают существенные условия поставки (количество, наименование и сроки) при
помощи переписки, обмена документами, например заявками или спецификациями, в которых согласуют
наименование и количество товара. Они станут доказательствами сложившихся отношений и помогут
взыскать оплату. Например, суд признал, что между сторонами спора сложились договорные отношения.
Об этом свидетельствовали представленные на заседание документы: подписанные сторонами акты зачета,
а также практика внесения оплаты покупателем по неподписанным спецификациям и принятие отгруженного
товара (постановление АС Уральского округа от 22.01.16 № Ф09-11158/15 по делу № А76-20968/2013).

Встречаются ситуации, когда отгрузка товара производится третьему лицу. В товарных накладных в качестве
плательщика фигурирует покупатель, грузополучателем признается лицо, которое не указывалось
в соглашении. В суде покупатель не отрицает договор, но считает себя ненадлежащим ответчиком.
Покупатель заявляет о поставке и доставке третьему лицу, которому поставщик отгружал продукцию.

«Значительный массив споров возникает из-за чрезмерной


беспечности менеджеров, например отгрузок в кредит или выдачи
необеспеченных авансов»

Читайте интервью с Романом Квитко, директором юридической дирекции ПАО «Газпром нефть»

Юридически грузополучатель не связан с покупателем. Документы, согласно которым покупатель поручал


отгружать продукцию третьему лицу, и доверенности на получение товара отсутствовали. Взыскать долг
помогут доказательства оплаты компанией-покупателем за третье лицо.

Схема 3. Кому предъявлять иск

Например, компания-поставщик выиграла суд. Ее представитель предъявил в суде документы, которые


доказали сложившуюся практику: металл всегда отгружался третьим лицам, а платила за товар компания-
покупатель по договору. Долг образовался за последние партии товара, которые поставлялись тем же
грузополучателям, за которых платил ответчик (постановление Девятого ААС от 15.09.14 № 09АП-33369/2014
по делу А40-157146/13).

Суд также признает заключенным договор, в котором стороны не согласовали отдельные условия (договор
будет считаться несогласованным только в части, в которой не достигнуто соглашение). Например, суд
рассмотрел иск поставщика о взыскании с покупателя платы за упакованный товар и доставку. Поставщик
не смог доказать транспортные расходы, условие о возмещении которых стороны не согласовали в договоре.
В то же время суд взыскал с покупателя расходы по использованию средств пакетирования (постановление
Президиума ВАС РФ от 14.02.12 № 12632/11 по делу № А12-19573/2010).

РЕГИСТРАЦИЯ

10 выводов налоговой по регистрации, которых нет


в законе
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 48/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Евгений Четырус
ше ф-ре дак тор журнала «Юрист к омпании»

Главное в статье

1 2 3

Общество не обязано вести В уставе нельзя прописать отказ Инспекция не зарегистрирует


хозяйственную деятельность от удостоверения решений подозрительную
по месту регистрации у нотариуса реорганизацию

4 5 6

ИФНС обязана проверять Если сделку с долей не оспорили, Компания должна следить
полномочия лиц, которые ИФНС впишет нового участника за сообщениями
подписали заявление общества в ЕГРЮЛ о ликвидации контрагентов

ФНС Письмо ФНС от 28.12.2017 № ГД-4-14/26814@

ФНС опубликовала обзор практики по регистрации компаний, изменений в устав и ЕГРЮЛ.ФНС Читайте,
можно ли зарегистрировать компанию по адресу директора, в каких случаях инспекция не сможет отказать
в регистрации и когда не получится признать сведения об участниках недостоверными.

Компанию можно зарегистрировать в квартире генерального


директора

ФНС-1 П. 1.7 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 4 (2017)
В законе нет требования, что компания должна вести какую-то деятельность по месту нахождения. Поэтому
инспекция не вправе отказаться регистрировать место жительства руководителя в качестве юридического
адреса общества.ФНС -1

Компания, которая занимается продажей ювелирных изделий, решила поменять место исполнительного
органа — директора. Инспекция отказалась регистрировать изменения, поскольку по новому адресу нет
офисного помещения и оборудования для хозяйственной деятельности.

Суды признали отказ неправомерным. Спорное жилое помещение — это место жительства руководителя
компании. Собственник дал согласие на размещение исполнительного органа и приложил его к заявлению
о регистрации нового адреса компании.

А64 Постановление Девятнадцатого ААС от 24.08.2017 по делу № А64-630/2017


По новому адресу будет находиться бухгалтерия и документация. Фактически деятельность по продаже
ювелирных изделий будет проводиться по другому адресу. Это не противоречит закону.А64

ООО не может отказаться от заверения решений об увеличении


уставного капитала у нотариуса

14-ФЗ Ч. 3 ст. 17 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной


ответственностью»
ФНС-2 П. 1.6 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 4 (2017)

Общество обязано удостоверять у нотариуса решения об увеличении уставного капитала.14-ФЗ Налоговая


служба отметила, что учредители не вправе прописать в уставе иной порядок.ФНС -2

Общество обратилось в инспекцию с заявлением о регистрации изменений в устав по форме № Р13001.


Фискалы отказали, поскольку заявитель не представил полный комплект документов.

Первая инстанция признала решение ИФНС незаконным. Апелляция с этим не согласилась. В уставе общества
записано, что принятие общим собранием решения и состав участников общества подтверждаются
подписанием протокола председателем и секретарем собрания. Также было прописано, что нотариальное
заверение протоколов не требуется. Эти положения противоречат закону, поэтому такой порядок нельзя
закрепить в уставе.А27-1

А27-1 Постановление Седьмого ААС от 11.10.2017 № 07 АП-8092/2017 по делу № А27-9529/2017

Суд пояснил, когда недостоверные сведения — не основание для


отказа в регистрации

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 49/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Общество подало в инспекцию заявление, чтобы зарегистрировать изменения в устав. Инспекция отказала,
решив, что общество представило недостоверные сведения. Налоговая пояснила, что проблема с новым
участником общества — ООО, которое указал заявитель. В отношении одного из участников этого ООО
в ЕГРЮЛ есть отметка о недостоверности адреса и директора.

ФНС-3 П. 1.3 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 4 (2017)
А27 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 28.11.2017 по делу № А27-2629/2017
Общество оспорило отказ в суде. Три инстанции признали отказ незаконным. В заявлении о регистрации
изменений не было никакой информации об участнике, в отношении которого сведения недостоверны.
Поэтому вопрос о его директоре и фактическом месте нахождения не имел правового значения.ФНС -3, А27

Инспекция не вправе отказать в регистрации, если компания


не представила 2-НДФЛ

ФНС-4 П. 1.5 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 4 (2017)
Если организация не представила справки 2-НДФЛ налоговому органу, это само по себе не влияет
на достоверность сведений в ликвидационном балансе. Налоговая служба отметила, что это не основание
для отказа в регистрации ликвидации.ФНС -4

Единственный участник ООО подал заявление о ликвидации. Инспекция отказала. Причина — общество
не представляло справки 2-НДФЛ за четыре года.

Суды пришли к выводу, что отказ незаконен. Налоговый орган уже рассчитал образовавшуюся задолженность
общества по НДФЛ за спорный период. Эти долги ООО погасило за счет переплаты по федеральным налогам.
Апелляция указала, что инспекция 11 месяцев знала, что общество ликвидируется, но предъявила претензии
к ООО только после подачи документов для регистрации в связи с ликвидацией. При этом инспекторы
не направляли ликвидатору требования погасить задолженность.А60

А60 Постановление Семнадцатого ААС от 04.09.2017 по делу № А60-10658/2017

Налоговая откажет в регистрации, если посчитает реорганизацию


подозрительной
Налоговая служба привела в обзоре пример, когда ИФНС откажется регистрировать подозрительную
реорганизацию.ФНС -5

ФНС-5 П. 1.4 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 4 (2017)
Директор ООО подал заявление о том, что общество находится в процессе реорганизации в форме
присоединения к компании. Инспекция отказала в регистрации. Налоговая сослалась на то, что
в представленных документах нет достоверных сведений об организации, к которой присоединяется ООО.
Регистрирующий орган указал, что организация не ведет хозяйственную деятельность. Ее используют для
массового присоединения юридических лиц: на момент подачи заявления к ней присоединялось уже 50
других фирм. Компания оспорила отказ в суде.

Две инстанции посчитали отказ необоснованным и отменили решение ИФНС. Суды указали: если нет
доказательств, что организация ведет предпринимательскую деятельность, это еще не основание для отказа
регистрировать реорганизацию.

Кассация направила дело на пересмотр. Инспекция установила, что по адресу компании находился
гражданин, который не признал себя директором. Он пояснил, что не подписывал никаких документов для
регистрации. При этом в суде он потом подтвердил, что лично подписал договор о присоединении. Это
противоречие суды не разрешили.А13

А13 Постановление АС Северо-Западного округа от 09.10.2017 по делу № А13-12755/2016

ИФНС обязана проверять, подписано ли заявление уполномоченным


лицом
Налоговая служба привела в обзоре пример спора, в котором заявитель просил признать незаконным решение
о госрегистрации. В этом деле речь шла о смене генерального директора.ФНС -6

ФНС-6 П. 2.1 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 4 (2017)
Инспекция внесла запись в ЕГРЮЛ о том, что в обществе поменялся руководитель. Участник ООО решил
оспорить госрегистрацию изменений.

Суд признал оспариваемое решение инспекции незаконным. На момент обращения в регистрирующий орган
заявитель не был генеральным директором общества. В реестре значилось другое лицо в качестве
руководителя.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 50/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Кассация пояснила, что заявление по форме № Р14001 подписало неуполномоченное лицо. Этот факт могла
и должна была установить налоговая инспекция на основе сведений ЕГРЮЛ.А76

А76 Постановление АС Уральского округа от 31.10.2017 по делу № А76-30807/2016

Инспекция не может отказать в регистрации нового участника, если


сделку по продаже доли не оспорили
Единственный участник ООО освободил себя от должности директора, назначил руководителем другое лицо
и продал ему свою долю. Нотариус удостоверил договор. Инспекция зарегистрировала изменения.ФНС -7

ФНС-7 П. 2.2 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 4 (2017)
Прокурор провел проверку. Выяснилось, что новый участник — это подставное лицо, которое не имеет
никакого отношения к обществу. Прокурор потребовал признать недействительным решение ИФНС.
Он указал, что инспекторы приняли его на основании недостоверных сведений.

Две инстанции согласились с прокурором. Кассация рассудила иначе. Поскольку сделка по купле-продаже
доли не оспорена, договор действителен. Поэтому нет оснований считать, что в инспекцию представили
недостоверную информацию об изменении участника ООО.А04

А04 Постановление АС Дальневосточного округа от 08.11.2017 по делу № А04-2494/2017

Если пристав запретил изменять устав общества, это не мешает ИФНС


зарегистрировать слияние
Руководители двух ООО подали в налоговую заявление о регистрации компании, которую решили создать
в форме слияния этих двух обществ. Налоговая служба внесла изменения в ЕГРЮЛ.ФНС -8

ФНС-8 П. 2.3 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 4 (2017)
Кредитор одного ликвидированного ООО решил оспорить регистрацию. Он ссылался на то, что процедура
реорганизации в форме слияния произведена с целью избавиться от долгов. К тому же правопреемник
зарегистрирован слишком далеко от кредитора.

Первая инстанция удовлетворила требования заявителя. Суд отметил, что пристав запретил вносить
изменения в устав общества. Поэтому решение инспекции незаконно.

С этим не согласилась апелляция. При слиянии ООО права и обязанности каждого из них переходят к вновь
возникшей компании. Запрет на совершение регистрационных действий не нарушен.А71

А71 Постановление Семнадцатого ААС от 23.08.2017 по делу № А71-600/2017

В ЕГРЮЛ нельзя внести запись о недостоверности сведений


об участнике общества, которое исключено из реестра
Компания обратилась в инспекцию с целью внести в ЕГРЮЛ сведения о прекращении своего участия в другом
обществе. Налоговая отказала — не представлены сведения, которые говорили бы о переходе доли на баланс
общества. Позже ООО исключили из реестра как недействующую организацию.ФНС -9

ФНС-9 П. 3.1 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 4 (2017)
Компания подала в ИФНС заявление о недостоверности сведений в ЕГРЮЛ — о том, что заявитель все еще
числится участником исключенного общества. Инспекция ответила, что проверка достоверности сведений
реестра невозможна, так как ООО уже исключили. Компания оспорила отказ ИФНС в суде.

А45 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 08.11.2017 по делу № А45-18374/2016


Суды согласились с выводами налогового органа. Инспекция не имела возможности проверить заявление
компании о недостоверности сведений в отношении участников ООО, поскольку правоспособность данной
организации прекращена.А45

Если кредитор бездействует, то неблагоприятные последствия этого


нельзя возложить на ИФНС

ФНС-10 П. 3.2 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 4 (2017)
Налоговая служба отметила, что разумный и осмотрительный участник оборота может контролировать
решения ИФНС в отношении своих контрагентов. Например, если инспекция планирует исключить

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 51/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
недействующего контрагента из ЕГРЮЛ, компания может подать заявление, что это затрагивает
ее интересы.ФНС -10

А40 Постановление АС Московского округа от 28.11.2017 по делу № А40-53969/17


Три инстанции отказали региональному департаменту, который хотел оспорить исключение недействующей
компании из реестра. Инспекция опубликовала сообщение о предстоящей ликвидации в Вестнике
госрегистрации. В течение трех месяцев после этого в ИФНС не поступили заявления от лиц, чьи права
затрагиваются в связи с исключением компании. Если кредитор не отслеживал информацию о контрагенте,
он несет все неблагоприятные последствия этого. Эти последствия нельзя возложить на инспекцию.А40

КОРПОРАТИВНЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Общество не провело общее собрание. Почему его


оштрафуют на 700 тысяч
А ртур Капкаев
Юрист АБ «Линия права»

В чем суть: проще провести общее собрание, чем оспорить штраф.

Если общество не проведет годовое собрание до 30 апреля или сделает это с ошибками, его оштрафуют
на 700 тыс. руб. Доказать невиновность очень трудно — по 81 проценту дел суды назначают именно штраф.
Читайте, за какие недочеты накажут ООО и как защитить его от проверяющих. Главное в статье Скрыть

За что оштрафуют

КоАП Ч. 11 ст. 15.23.1 КоАП


СОЮ Постановление Московского городского суда от 24.08.2017 по делу № 4а-3794/2017
Общество оштрафуют за два нарушения. Первое — незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва
общего собрания участников. Второе — нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания.КоАП
На практике чаще всего наказывают за пропуски сроков проведения годовых собраний участников ООО
и нарушение сроков созыва. Например, общество не провело ежегодное общее собрание. Миноритарный
участник обратился в Центральный банк, который провел проверку и составил протокол. По этим материалам
суд решил, что ООО нарушило закон.С ОЮ

В другом деле общество уведомило участников о проведении собрания. В сообщении был указан новый
адрес, который отличался от места нахождения ООО. Собрание должно было пройти в другом регионе.
Участник прибыл по адресу, который был указан в уведомлении. Никаких письменных сообщений, табличек
или надписей на дверях и досках объявлений он не обнаружил. Нигде не было указано, что здесь должно
состояться общее собрание. Сотрудники фирм, которые находились по этому адресу, не смогли прояснить
ситуацию.

СОЮ-1 Постановление Московского областного суда от 10.10.2014 по делу № П4а-797/14


СОЮ-2 Постановление Московского городского суда от 11.09.2017 по делу № 4а-5298/2017
Суд решил, что участник ООО был лишен возможности принять участие в общем собрании, так как у него
не было точной информации о месте его проведения.С ОЮ-1

Привлечь к административной ответственности могут и за ошибки при подготовке повестки дня. К примеру,
суд оштрафовал директора общества, который внес изменения в первоначальную повестку,
но не предупредил об этом участников.С ОЮ-2

Кого накажут

14-ФЗ Ч. 2 ст. 35 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной


ответственностью»
СОЮ-3 Постановление Владимирского областного суда от 29.11.2016 № 4а-323/2016
СОЮ-4 Постановление Верховного суда Республики Татарстан от 15.03.2017 по делу № 4А-135/2017
Привлечь к ответственности могут само общество, его директора, членов совета директоров или ревизионной
комиссии. Участников ООО оштрафуют за нарушения, если они созовут внеочередное общее собрание. Это
возможно, если они обладают в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов.14-ФЗ В одном деле
за нарушение порядка проведения общего собрания суды оштрафовали исполнительного директора
ООО.С ОЮ-3

За одно нарушение могут наказать сразу двух виновных лиц — директора и ООО. При этом суды используют
«презумпцию вины» компании. Они считают, что у общества всегда есть реальная возможность соблюсти
правила, которые ООО нарушило. Если компания не согласна, она обязана доказать обратное.С ОЮ-4

Кто составляет протокол и штрафует


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 52/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

КоАП-1 Подп. 81 п. 2 ст. 28.3 КоАП

Протоколы составляют территориальные органы Центробанка.КоАП-1 При этом Банк России ограничен
в надзорных полномочиях по отношению к ООО по сравнению с АО. Исключение: банки, небанковские
кредитные организации и общества с лицензией на профессиональную деятельность на рынке ценных
бумаг. Поэтому чаще ЦБ возбуждает дела не по своей инициативе, а по жалобам от участников общества.
Обычно жалуются миноритарии.

КоАП-2 Ч. 1 ст. 23.1 КоАП


Центральный банк не может оштрафовать общество. Он обязан направить протокол мировому судье по месту
нахождения ООО, который и рассмотрит дело.КоАП-2

КоАП-3 Ст. 30.1 КоАП


КоАП-4 Ст. 30.13 КоАП

Мировой судья назначит штраф, если установит, что компания выполнила объективную сторону
правонарушения. Например, провела общее собрание в июне или не направила уведомление одному
из учредителей о месте и времени собрания. Для судьи не важно, наступили ли для участников ООО
реальные негативные последствия, действительно ли общество существенно нарушило их права. Решение
мирового судьи можно обжаловать в районный суд, а потом — в суд субъекта РФ.КоАП-3, КоАП-4

Сколько придется заплатить

КоАП-5 Ч. 11 ст. 15.23.1 КоАП


Самые крупные штрафы установлены для самого общества — от 500 до 700 тыс. руб. Директор заплатит
гораздо меньше: от 20 до 30 тыс. руб. Для граждан минимальная санкция составляет 2 тыс. руб. Суд вправе
оштрафовать их на 4 тыс. руб.КоАП-5 Главное в статье С крыть

Как не платить штраф


Есть три основных способа не платить административный штраф.

СОЮ-5 Решение Хамовнического районного суда г. Москвы от 15.05.2017 по делу № 12–0471/2017


СОЮ-6 Постановление Московского городского суда от 11.08.2014 № 4а-2024/14
КоАП-6 П. 1 ст. 4.5 КоАП
ВС5 Абз. 2 п. 14 постановления Пленума ВС от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих
у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»

1. Докажите, что в действиях общества или директора нет состава правонарушения. Например, мировой
судья оштрафовал ООО на 500 тыс., так как оно не провело внеочередное собрание по требованию
участника с долей 50 процентов. Общество обжаловало решение в районный суд, который прекратил
дело. Суд выяснил, что требование провести собрание подписало физическое лицо от имени участника.
Но представитель не приложил к требованию доверенность, которая подтверждает его полномочия.
Поэтому ООО правомерно отказалось проводить собрание.С ОЮ-5
2. Укажите, что деяние малозначительное. Судья назначил штраф компании, которая не уведомила
участника об общем собрании в установленный срок. Несмотря на это, участник все равно прибыл
на собрание, но отказался голосовать и покинул его через 15 минут. Из-за этого дальнейшее
проведение собрания стало невозможным. При этом в ходе собрания участник не заявлял, что его
права как-то нарушены. Мосгорсуд признал нарушение малозначительным и прекратил дело.С ОЮ-6
3. Заявите, что истек срок давности. Если с момента нарушения закона прошел один год, привлекать
общество к ответственности нельзя.КоАП-6 Например, если истек год со дня, когда ООО не направило
уведомление об общем собрании. Если общество не созывало годовое собрание, то его можно
оштрафовать в течение года с последнего дня, когда собрание требовалось провести.ВС 5

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 53/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

Пример Директор Центральный


из практики банк
Указал, что в его действиях отсутствует состав
Генерального директора административного правонарушения. Просил
оштрафовали, так как оштрафовать
он не вовремя провел директора.
годовое собрание

Суд

Назначил штраф в размере 20 тыс. руб. Общее годовое собрание нужно было
провести не позднее 30 апреля. Генеральный директор этого не сделал.
Он совершил уклонение от созыва общего собрания участников общества.
Нарушение произошло 1 мая в 00:01.

Источник: постановление Санкт-Петербургского городского суда от 30.06.2017 по делу № 5–429/2017–


113 Главное в статье Скрыть

Как уменьшить штраф

КоАП-7 Ч. 3.2, 3.3 ст. 4.1 КоАП


Если суд все-таки назначил штраф, его можно снизить. Суд вправе уменьшить сумму до 250 тыс. руб.
— половины от минимального штрафа за нарушение.КоАП-7

СОЮ-7 Постановление Калужского областного суда от 12.05.2017 по делу № 4-А-154/2017

В одном из дел мировой судья оштрафовал компанию, но снизил сумму в два раза — до 250 тыс. руб. Эту
позицию поддержали районный и областной суды. Судебные инстанции сделали вывод, что назначенное
наказание соответствует принципам справедливости, его индивидуализации и соразмерности.С ОЮ-7

СОЮ-8 Постановление Московского городского суда от 02.05.2017 по делу № 4а-721/2017


В другом деле мировой судья оштрафовал ООО на 500 тыс. руб. С этим согласилась апелляция. Мосгорсуд
не поддержал такую позицию. Он пришел к выводу, что такое наказание не соответствует характеру
правонарушения. Штраф в полном размере может избыточно ограничить права общества. Суд уменьшил
штраф до 250 тыс. руб.С ОЮ-8

КоАП-8 Ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП


Если общество относится к субъектам малого и среднего предпринимательства, ходатайствуйте о замене
штрафа на предупреждение. Это можно сделать, если нарушение произошло впервые.КоАП-8

СОЮ-9 Постановление Московского городского суда от 10.08.2017 по делу № 4а-4564/1


Например, кассация заменила штраф в 500 тыс. руб. на предупреждение. Суд указал, что ООО — субъект
малого бизнеса. Это подтвердила выписка из Единого реестра субъектов малого и среднего
предпринимательства. Компания впервые совершила правонарушение — пропустила срок проведения
годового общего собрания. Суд обратил внимание на то, что в результате правонарушения ООО не причинило
вред, не возникла угроза причинения вреда кому-либо, отсутствует имущественный ущерб.С ОЮ-9

ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Как готовить объяснения для трудовой инспекции


Мария Гнутова
С ове тник АЛРУД

А настасия Луковникова
Консультант АЛРУД

Чем поможет: защитить компанию от претензий ГИТ.

Работник пожаловался в трудовую инспекцию, и в организацию пришла проверка. Задача юриста —


разработать правовую позицию и подготовить объяснения, чтобы защитить компанию. Читайте, что для этого
потребуется.

1
Изучите распоряжение о проведении проверки
В распоряжении о проведении проверки есть базовая информация: с какой целью пришла ГИТ и по жалобе
кого. Например: «настоящая проверка проводится с целью защиты прав и интересов работника в связи

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 54/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
с обращением № 777 (оплата труда)». Кроме того, в распоряжении есть список документов, которые обязан
представить работодатель. Чаще всего информации недостаточно, чтобы выработать позицию защиты.
Но можно определить, какие нарушения будет искать ГИТ, и подготовить аргументы.

2
Ознакомьтесь с полным текстом жалобы
294-ФЗ Ст. 21 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц
и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора)
и муниципального контроля»
Узнайте все претензии работника. Как правило, инспекторы ГИТ зачитывают работодателям вопросы
из жалобы. Но если инспектор не озвучил полный текст жалобы, изучите ее самостоятельно. Подайте
ходатайство об ознакомлении с жалобой или ознакомьтесь с ней по итогам проверки, когда будете смотреть
все материалы.294-ФЗ После чтения жалобы может оказаться, что предмет проверки шире, чем цель, которая
сформулирована в распоряжении.

Например, работник подал следующую жалобу: «работодатель нарушает мои права: не предоставляет
служебный автомобиль; не выплачивает бонус; в компании нет документов по охране труда; игнорирует
и неуважительно со мной общается».

Готовить объяснения для ГИТ должен именно юрист. Его задача — правильно подать информацию. Опасно
поручать подготовку объяснений специалистам по кадрам
Скорее всего, в распоряжении по такой жалобе будет указана цель проверки — оплата труда. Поэтому
у компании запросят все документы по работнику, в которых есть информация об оплате труда и других
гарантиях, например о служебном автомобиле. А также документы по охране труда, копии запросов
работника, ответы на них и другие сведения, которые связаны с проверкой.

3
Подготовьте объяснения
На первой встрече инспектор может перечислить вопросы, которые нужно отразить в объяснениях. Но это
необязательно — инспектор может просто ознакомить юриста с материалами проверки и вручить запрос.
В любом случае при подготовке объяснений исходите из жалобы работника.

Начните с базовых фактов.

Инспектор не специалист компании по кадрам и не знает историю взаимоотношений компании с работником,


который пожаловался. Поэтому объяснения начинайте с базовых фактов о работнике. Например, так: «Иванов
Иван Иванович работает в ООО „Лайт Интертейнмент“ с 01.01.2001 по основному месту работы. Занимает
должность ведущего специалиста по информационным технологиям. Должностной оклад работника
составляет 45 000 руб. в месяц».

Ответьте на вопросы жалобы.

Расписывайте объяснения по пунктам, чтобы создавалась точная картина. Например, работник жалуется, что
ему не предоставляют служебный автомобиль. Проверьте, что указано в трудовом договоре и локальных
актах.

Задайте себе вопросы: действительно ли работнику положен автомобиль? Может ли работодатель


в одностороннем порядке отменить такое право?

Для ГИТ ссылка на судебную практику — веский аргумент, так как не каждый инспектор захочет тратить
время, чтобы отстоять предписание в суде
Таким образом, при подготовке объяснения начните с формальных договоренностей между сторонами, потом
переходите к законодательному регулированию, а затем — к судебной практике. Если судебная практика
в пользу работодателя, инспектор, скорее всего, не захочет штрафовать компанию.

Поэтому ссылайтесь в объяснениях для трудовой инспекции на практику любых судов, лучше всего — судов
как минимум апелляционной инстанции.

Приложите к объяснениям документы.

Даже если ссылаетесь на документ, который и так фигурирует в запросе трудовой инспекции, приложите его
еще раз, чтобы сократить время инспектора на поиски доказательства. Если не можете подать все документы
сразу, попросите у инспекторов дополнительное время. Как правило, они идут навстречу, если необходимая
информация на данный момент находится в коммерческом архиве или в другом офисе.

Признайте вину, если нарушение очевидно


При подготовке документов юрист может понять, что компания действительно нарушила права работника.
Признаваться в вине или нет — зависит от фактических обстоятельств дела. Оцените доказательства
и проверьте, точно ли ситуацию можно толковать однозначно.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 55/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Например, сотрудник пожаловался, что компания не платит ему районный коэффициент за работу в районах
Крайнего Севера или приравненных к ним.

Юрист проверяет трудовой договор и видит, что работник действительно выполняет свою трудовую функцию
в городе Сыктывкаре, который приравнен к районам Крайнего Севера. Работнику не установили
и не выплачивают районные коэффициенты, которые положены ему по закону. Итог — работодатель не прав.
В такой ситуации остается признать вину.

392ТК Ч. 2 ст. 392 ТК


Другой вопрос — за какой срок работодатель обязан выплатить работнику компенсацию и проценты
за просрочку. Юрист должен оговорить, что выплата возможна только за последний год, исходя из сроков
исковой давности по спорам, которые связаны с вопросами выплаты зарплаты.392ТК

Если нарушение очевидное — устраните его в ходе проверки. Это позволит снизить административный штраф
до минимального размера.

2.9КоАП Ст. 2.9 КоАП


Если нарушение не причинило серьезного вреда работнику, подайте ходатайство о его малозначительности
после того, как получите акт проверки от трудовой инспекции.2.9КоАП Например, малозначительным может
быть нарушение, когда работодатель не ознакомил работника с личной карточкой под подпись. Инспектор ГИТ
может освободить компанию от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Скачать образец в формате docx

ПРОВЕРКИ ГОСОРГАНОВ

Новые правила госконтроля. Как чиновники решат,


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 56/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018

Новые правила госконтроля. Как чиновники решат,


кого проверять
Кирпикова Ю лия А ндреевна
Адвок ат, рук оводите ль к омме рче ск ой прак тик и АБ КИАП

Екатерина Помыкалова
Юрист к орпоративной прак тик и АБ КИАП

Чем поможет: узнать, когда придет проверка.

С 1 января госорганы обязаны использовать риск-ориентированный подход.246-ФЗ Они должны определить,


какие компании нарушат закон и насколько опасным будет нарушение. Чем выше риски, тем чаще будут
визиты проверяющих. Проверьте, когда к вам придут чиновники.

246-ФЗ Ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 13.07.2015 № 246-ФЗ


80 6 Постановление Правительства от 17.08.2016 № 806
806–1 Правила, утв. постановлением Правительства от 17.08.2016 № 806
806–2 П. 6–9 Правил, утв. постановлением Правительства РФ от 17.08.2016 № 806
197 П. 19 постановления Правительства от 16.02.2017 № 197 «О внесении изменений в некоторые акты
Правительства РФ»
ФАС knd.fas.gov.ru/node/24
290 Постановление Правительства от 12.04.2012 № 290 «О федеральном государственном пожарном
надзоре»
806–3 П. 12 постановления Правительства от 17.08.2016 № 806
806–4 П. 18 постановления Правительства от 17.08.2016 № 806

Как госорганы определяют категорию риска


Новый подход чиновники будут использовать только для плановых проверок. Внеплановые проверки госорганы
смогут проводить, как раньше. При этом Правительство определило виды госконтроля, для которых риск-
ориентированный подход обязателен.806 Например, при пожарном и санитарно-эпидемиологическом надзоре,
надзоре за соблюдением трудового законодательства, земельном и экологическом надзоре, надзоре
в области защиты прав потребителей.

Правительство ввело общие правила, как относить компании к разным категориям риска и классам
опасности.806–1 Категория зависит от вероятности, с которой компания или ИП нарушит закон. Чтобы
определить ее, госорганы проанализируют историю проверок, предыдущие правонарушения и назначенные
за них наказания.

Чиновники должны спрогнозировать, насколько тяжелыми будут последствия, которые наступят в результате
нарушения, как часто они могут возникнуть, их масштабы и сложность устранения.806–2

Каждый госорган обязан еще разработать свои критерии и представить проекты с категориями риска
и классами опасности. Пока это сделали не все.

Одним из первых критерии разработал Минтруд. Категории риска зависят от вида деятельности компании,
доли погибших или пострадавших работников в этой отрасли, среднесписочной численности работников
компании, количества нарушений.197

Сколько категорий риска и классов опасности


Существует шесть категорий риска и шесть классов опасности. Каждому из них соответствует определенная
периодичность проверок. Госорган вправе сократить количество категорий риска или классов опасности
до трех. ФАС разместила на сайте такую информацию о категориях и периодичности проведения поверок:ФАС
средний риск — раз в 3 года; умеренный риск — раз в 5 лет; низкий риск — не проводятся.

Федеральная противопожарная служба будет проводить проверки так:290 высокий риск — раз в 3 года;
значительный — раз в 4 года; средний — не чаще чем раз в 7 лет; умеренный — не чаще чем раз в 10 лет;
низкий риск — не проводятся.

Разные госорганы могут одновременно присвоить одной компании низкую и высокую категорию риска.
Организацию могут отнести к низкой категории для антимонопольных проверок, но к высокой — для
пожарного надзора.

Если госорган может отнести одну и ту же компанию к нескольким категориям, он присвоит ей наиболее
высокую.

Как оспорить категорию


Госорганы размещают на своих сайтах информацию о компаниях и ИП, которых отнесли к категориям
чрезвычайно высокого, высокого, значительного риска или 1-му, 2-му, 3-му классам опасности.806–3 Любая
организация вправе обратиться в госорган и узнать, какую категорию ей присвоили и почему. Ответ
на запрос представят в течение 15 рабочих дней.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 57/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Если не согласны, обратитесь в орган с заявлением об изменении присвоенной категории.806–4 Приложите
документы, которые подтверждают, что компания соответствует той категории, на которую претендует.
Госорган за 15 дней должен удовлетворить заявление или отказать с указанием причины и в течение трех
дней сообщить заявителю о решении. Если не согласны, обжалуйте его в административном порядке или
в суд

Как период ичность проверок зависит от категории риска

Категория Классы Периодичность проведения плановых проверок


риска (категории)
опасности

Чрезвычайно 1-й класс Один раз в период, который предусмотрен положением о виде
высокий риск государственного контроля (надзора)

Высокий риск 2-й класс

Значительный 3-й класс

Средний риск 4-й класс Не чаще одного раза в период, который предусмотрен
положением о виде государственного контроля (надзора)
Умеренный 5-й класс
риск

Низкий риск 6-й класс Не проводятся

СУДЫ

Водитель исчез с грузом на 3 млн рублей. Юрист


доказал вину перевозчика и взыскал деньги
А нна Мазюк
юриск онсульт АО «Профсталь»

Кому поможет решение: грузоотправителям, которые передали транспортной компании груз без
договора перевозки и транспортной накладной.

Проблема

Транспортная компания приняла к перевозке экскаватор-погрузчик стоимостью 3,4 млн руб. Груз
не доставили: водитель скрылся вместе с ним. Возмещать ущерб перевозчик отказался.

Решение

Грузоотправитель подал иск к перевозчику о взыскании стоимости экскаватора и процентов по статье 395
ГК. Транспортная компания доказывала, что не принимала груз. Стороны не заключали договор перевозки,
а в транспортной накладной и экспедиторской расписке не было подписей.

А51 Определение ВС от 22.10.2015 по делу № А51-1763/2014


А53 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 21.09.2016 по делу № А53-28761/2014
А13 Постановление АС Северо-Западного округа от 06.10.2016 по делу № А13-4404/2015
Истец решил донести до суда, что к делу нельзя подходить формально. Суд не должен ограничиваться
проверкой факта, есть или отсутствуют документы на груз и перевозку. И только в зависимости от этого
решать, состоялись между сторонами отношения по перевозке или нет. Такой вывод сделал Верховный
суд,А51 его поддерживают нижестоящие суды.А53

Например, суд решал вопрос о мнимости договора и рассматривал документы, которые подтверждали
передачу товара. Он указал, что необходимо не только проверять, соответствуют ли копии формальным
требованиям, но и анализировать иные доказательства.А13

Юрист истца указал, что грузоотправитель передавал спорный груз на территории производственной базы
третьего лица — продавца экскаватора. Продавец представил видеозапись с камер наблюдения. На записи
видно, как фура перевозчика заезжает на территорию продавца и водитель, представители истца и третьего
лица грузят погрузчик в автомобиль.

На видео не виден государственный номер автомобиля, но продавец экскаватора также представил копию
журнала с пункта охраны базы, в которой зафиксировано время въезда и выезда транспортного средства
и его госномер.

Кроме того, суд допросил очевидцев погрузки, которые подтвердили, что груз передавали транспортной
компании. На погрузке присутствовал представитель истца, который прилетел на передачу экскаватора
в Ангарск из Геленджика.

Юрист передал суду распечатку телефонных переговоров между представителями истца и транспортной
компании, а также копии авиабилетов и справку авиаперевозчика, которые подтвердили перелет

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 58/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
представителя. Также представил договор поручения на оказание услуг по приемке и передаче груза
транспортной компании, который заключили грузоотправитель и его представитель, с отчетом
и фотографиями погруженного в фуру груза.

Юрист доказывал, что заявка на перевозку груза, которую подписали стороны, содержит все существенные
условия договора перевозки: даты забора груза и доставки, адреса погрузки и доставки, наименование
груза. Истец представил платежные поручения, которые подтверждали полную предоплату услуг по заявке.

При рассмотрении дела выяснилось, что представитель перевозчика обращался с заявлением в полицию.
В заявлении указал, что водитель, которого наняла транспортная компания, принял груз, выехал из города
и скрылся. То есть перевозчик подтвердил, что груз принял. Истец заявил ходатайство о запросе
и приобщении к материалам дела этого заявления как дополнительного доказательства.

Кроме того, истец передал суду паспорт транспортного средства с отметкой Ростехнадзора с датой снятия
погрузчика с учета. Даты постановки на учет в документе не было, так как груз не доставили и новый
владелец на учет экскаватор не поставил. Также в суде помог акт приема-передачи объекта основных
средств с датой, когда продавец снял погрузчик с бухучета. С помощью этих документов юрист доказал, что
продавец передал груз покупателю.

Результат

Юрист подтвердил доказательствами каждый факт, на который сослался в иске. Первая инстанция отошла
от формального подхода и согласилась с позицией истца.

А19 Решение АС Иркутской области от 17.05.2017 по делу № А19-16921/2016


А19-2 Постановление Четвертого ААС от 04.08.2017 по делу № А19-16921/2016
ВС7 П. 48, 49 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7
А19-3 Определение АС Восточно-Сибирского округа от 17.10.2017 по делу № А19-16921/2016
Суд указал: несмотря на отсутствие договора и подписей в транспортной накладной в графе «груз принят»,
иные доказательства подтвердили, что перевозчик принимал груз. И удовлетворил иск полностью.А19

Апелляция поддержала нижестоящий суд, но указала, что нельзя взыскать проценты с перевозчика по статье
395 ГК при утере или хищении груза, которые были начислены с момента невыдачи груза до вступления
в силу решения суда.А19-2 Чтобы ответчик исполнил решение в срок, юристы потребовали взыскать проценты
по статье 395 ГК с момента вступления в законную силу решения до момента, когда ответчик фактически его
исполнит.

Верховный суд подтверждает возможность заявить требование о взыскании процентов на будущие


периоды.ВС 7 Суд подтвердил легитимность требования истца. Ответчик подал кассационную жалобу, но суд
округа ее возвратил, так как истек срок на обжалование.А19-3

СИСТЕМА ЮРИСТ

Как подготовить годовой отчет ООО, чтобы утвердить


его на общем собрании
Чем поможет: подготовить материалы, чтобы вовремя провести годовое собрание.

14ФЗ Абз. 2 ст. 34 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, далее — Закон № 14-ФЗ
14ФЗ-1 П. 3 ст. 30 Закона № 14-ФЗ
454-П Гл. 70 Положения ЦБ РФ от 30.12.2014 № 454-П
К годовому отчету нет особых требований. Но одного отчета недостаточно, к нему нужно приложить ряд
документов. Сделать все нужно до 31 марта.14ФЗ

Составьте отчет.

Годовой отчет составьте в свободной форме и укажите в нем необходимые сведения о деятельности
общества за год. Требование к содержанию одно: в отчете должен быть раздел о состоянии чистых
активов.14ФЗ-1 В остальном ориентируйтесь на требования для отчета АО.454-П

Приложите заключения ревизора и аудитора.

14ФЗ-2 П. 3 ст. 36 Закона № 14-ФЗ


14ФЗ-3 П. 3 ст. 47 Закона № 14-ФЗ
14ФЗ-4 П. 6 ст. 32 Закона № 14-ФЗ
14ФЗ-5 Ст. 48 Закона № 14-ФЗ
14ФЗ-6 Абз. 3 п. 3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 59/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
14ФЗ-2 Без них собрание не вправе утверждать отчет.14ФЗ-3 Если в ООО нет ревизора и аудитора,
их заключение не нужно.14ФЗ-4, 14ФЗ-5

Приложите отчет о сделках с заинтересованностью.

Представьте отчет о заключенных в отчетном году сделках с заинтересованностью. Этот отчет не входит
в состав годового, но готовить его обязательно.14ФЗ-6 Утвердить его должны директор, совет директоров,
ревизионная комиссия. Если совета и ревизора нет, только директор.

Приложите годовой бухгалтерский баланс.

Баланс не входит в состав годового отчета, но его вместе с ним нужно будет утвердить на собрании.

Представьте отчет участникам для ознакомления.

Годовой отчет, заключения ревизора и аудитора, отчет о сделках с заинтересованностью и годовые


бухгалтерские балансы представьте участникам до собрания. Такие материалы нужно направить участникам
вместе с уведомлением о собрании или представить их другим способом, который определяет устав.
В течение 30 дней до собрания материалы должны быть доступны участникам в помещении директора.
Общество обязано по требованию участника представить копии.

Попробуйте Систему Юрист бесплатно — 1jur.ru

В марте подписчики журнала получают бесплатный доступ к рекомендациям


«Как подготовить и утвердить годовой отчет в ООО»

ИНТЕРВЬЮ

Секрет борьбы с волнением: не бороться с ним


Беседовала Мария Ивакина
Главный ре дак тор Фотографии Ник олая Пок ровск ого

Сергей Кузин, бизнес-тренер по публичным выступлениям и бизнес-коммуникациям.

Сергей, Вы готовите юристов к выступлениям?

Да, ко мне достаточно часто приходят юристы и просят подготовить их к выступлению в суде или перед
большой аудиторией.

У юристов, в отличие от других спикеров, язык подвешен. Они могут дать комментарии по делу. У них скорее
проблема с психологической настройкой. Когда ставки высоки, очень важно правильно настроиться
по отношению к себе. «Накачайте нас уверенностью», — просят юристы. Я не пишу им речи, они сами умеют
поставить аргументы. Ко мне приходят за уверенностью.

Даже самый уверенный юрист может волноваться. Какие приемы посоветуете использовать для борьбы
с волнением?

Секрет борьбы с волнением заключается в том, чтобы никогда с ним не бороться. Любая эмоция, в том числе
волнение, от того, что вы с ней боретесь, начинает только нарастать — так эмоции устроены. Например,
начните себя останавливать во время смеха, и ваш смех удвоится. Приведу две ситуации. Один человек
говорит, что он расскажет такой смешной анекдот, что все будут валяться на полу от смеха. Другой человек
просто сразу рассказывает анекдот. В каком случае вы будете смеяться меньше?

80
процентов успеха выступления — это правильное отношение
Думаю, когда мне сказали, что я буду валяться от смеха.

Конечно. Почему? Потому что я назвал эмоцию. Я сказал, что будет смешно и поэтому будет не смешно.
То же самое происходит с волнением. И этим пользуются те, кто готовится к трудным выступлениям, они
называют свою эмоцию. Проговорите свое состояние — это один из способов управления им.

Позвоните знакомому и скажите, что вам предстоит сложное выступление в суде, вам страшно, коленки
подкашиваются. Тем самым вы начинаете жевать эту эмоциональную жвачку 30, 40, 50 секунд, две минуты…
Человеку на другом конце провода ничего говорить не надо, можно просто послушать. Потом жвачка теряет

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 60/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
вкус, и вы ее выплевываете. Не скажу, что это прямо на 100 процентов снимает волнение, но это точно
снижает эмоциональный накал. Ведь называние эмоции снижает интенсивность самой эмоции. Это одна
из техник и это то, что можно практиковать самостоятельно.

Накачайте нас уверенностью, просят юристы


А если во время выступления что-то пошло не так и начался мандраж?

Если вы все-таки плохо подготовились и не проговорили свои эмоции и возникло резкое волнение,
сердцебиение во время выступления, используйте принцип заземления.

Возьмите незаметно какой-то предмет и начните в него «заземляться»: с максимальной силой его сжимать,
при этом все остальное тело оставить в покое. Такое переключение работает. Это может быть и болевое
переключение, когда ноготком впиваетесь в кончик пальца.

Как-то я готовил депутатов к выступлению перед жителями Москвы во время реновации. Мы понимали, что
жители будут кричать, выражая свое недовольство. И тогда один из советов по самонастройке был нащупать
кончиком языка верхнее небо.

Во-первых, вы блокируете себе речевой аппарат, чтобы не сказать ерунды под действием эмоций. Во-вторых,
вы делаете паузу, чтобы собраться с мыслями и показать, что вы слушаете.

В-третьих, за эту паузу человек, который на вас кричит, выговаривается, а называние эмоции снижает
ее интенсивность, помогает выпустить пар по принципу парового котла. В результате вы начинаете
разговаривать уже с более или менее спокойным человеком. А если вы не выдержите паузу и начнете
затыкать этот котел, то давление в нем резко подскочит. Придется иметь дело с бомбой замедленного
действия. Поэтому убедитесь, что посчитали до пяти прежде, чем вы начнете отвечать.

Краткая биография
Кандидат психологических наук, бизнес-тренер, член международной ассоциации спикеров (NSA). С 2003
года проводит тренинги в области бизнес-коммуникаций, публичных выступлений и общения со СМИ
на русском и английском языках. Автор книг о деловом общении: «Человек медийный» (2011), «101 совет
как отвечать на провокационные вопросы» (2012) и бестселлера «На линии огня» (2016). Среди клиентов
федеральные министры, депутаты Госдумы, мэры, первые лица и руководство компаний из списка Fortune
Global 500.
Это все касается управления своим состоянием
во время словесной атаки. Заземление, кончик языка
до верхнего неба, болевое ощущение. Принцип здесь
один — не дайте себе застыть. Как только
вы застыли, сразу потеряете контроль над
ситуацией.

Если помните, во время ответов на каверзные


вопросы Путин все время меняет позицию. Это,
конечно, выглядит не очень хорошо с точки зрения
телекартинки. Но это лучше, чем направлять внутрь
себя напряжение. Тогда спикер просто может
взорваться. Поэтому он через внешнее движение
выпускает пар. То есть использует принципы
заземления и переключения и не дает себе застыть.

Часто люди начинают паниковать, когда им задают


вопрос, на который они не знают ответа. Что делать?

80 процентов успеха — это правильное отношение,


в том числе к вопросу, ответ на который
вы не знаете. Такие вопросы есть, вы их слышали,
слышите и будете слышать, даже если вы прочитаете
все энциклопедии мира.

Позвольте себе не быть ходячей энциклопедией,


примите себя незнающим, это нормальная ситуация.
Худшее здесь — отвечать на такой вопрос. Вместо этого сначала надо признать, что у вас нет ответа. Как
это сделать? Можно сказать, что у вас на данный момент нет полной картины, использовать принцип заботы
о своем собеседнике: «Я, Виктор Петрович, очень боюсь Вас сейчас дезинформировать по данному вопросу.
Мне нужно время для того, чтобы получить полный ответ».

Можно также назвать условия, при которых будет ответ. Например, сказать, что такого-то числа выходит
новое постановление и сразу после этого вы вернетесь с решением.

Какие еще приемы можно использовать, когда нет ответа на вопрос?

Можно предложить альтернативы. То есть дать ответ не на этот вопрос, а на другой, который сопряжен
с этим. При этом надо четко обозначить, что это ответ на вопрос, который связан с основным, и он тоже
важен. Нельзя сказать: «Извините, у меня нет информации, следующий вопрос». Надо сказать, что
действительно нет информации, но есть другая, которую нужно учитывать. Когда будет недостающая,
вы обязательно вернетесь к вопросу.

Не забудьте поблагодарить за то, что человек обратил на это внимание. Ведь это означает неравнодушие.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 61/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Кроме этого займите позицию заботы о том, кто спрашивает. Как правило, в этом случае агрессия
прекращается. И даже если негатив продолжается снова и снова, то уже в глазах свидетелей ваш оппонент
становится виноватым, а не вы.

Не о работе
Последнее увлечение — путешествия к друзьям. В январе—феврале ездил с семьей к одноклассникам
в Австралию, а сразу оттуда — к бывшим коллегам по работе в Новую Зеландию. До этого были
с такими же визитами в Америке и Омане. Страны открываются совершенно по-иному, когда смотришь
на них глазами ее жителей. В планах — большое европейское путешествие к однокурсникам.

Еще одна тактика — переадресовать. Здесь есть несколько вариантов. Иногда человек, который спрашивает,
сам знает ответ на вопрос. Если вы это видите, то можно мягко, с уважением ему это вернуть: «Виктор
Петрович, Вы как эксперт по налоговому праву могли бы прокомментировать этот момент?» И он начинает.
Вы: «Спасибо, это очень ценный комментарий, я думаю, что его нужно обязательно взять в работу». Виктор
Петрович хотел минуту славы, вы ему ее дали.

Можно переадресовать эксперту, если он рядом, или которому можете позвонить. Здесь нужно иметь в виду,
что у эксперта должен быть шанс сказать «нет». Лучше не говорить, что этот вопрос прокомментирует Иван
Иванович, а спросить у него, сможет ли он прокомментировать. Тогда у эксперта тоже будет вариант ухода.

И последнее: любимый познеровский прием — «давайте это обсудим». Если вам задают вопрос на публике,
вы переадресуете его всем. У вас нет ответа, вы собираете разные версии, обобщаете и обобщенный ответ
возвращаете тому, кто задал вопрос.

Имейте в виду, что каждый из этих способов — это своего рода одноразовая свечка. Если, например,
вы предложили альтернативу или переадресовали эксперту, то второй раз уже не можете этого делать —
свечка сгорела. Нужно использовать другие способы.

За время разговора у вас есть три-четыре раза, когда вы имеете право не знать. В принципе этого хватает,
если человек правильно относится к этому своему незнанию, если он его принимает. Если он его
не принимает и начинает что-то говорить, он, как правило, либо блефует, либо врет. А это для юриста
не просто нехорошо, но и небезопасно.

ЛИЧНЫЕ ВОПРОСЫ

Как восстановить потерянные документы


Чем поможет статья: оформить дубликаты документов.

Если потеряли паспорт, водительское удостоверение или другие документы, обратитесь в полицию. А потом
попросите их восстановить. Как — читайте в статье.

1
Обратитесь в полицию
227ГК П. 2 ст. 227 ГК
Желательно идти в отделение полиции по месту жительства или того района, где предположительно потеряли
документы. Возможно, ваши документы нашли и передали туда.227ГК Например, в столице все личные
документы сначала передают в группу по работе с найденными документами ЗИЦ ГУ МВД России по г. Москве
(стол находок).

Паспорт хранят в полицейском столе находок месяц, после этого документ передают в отделения ГУВМ МВД
по месту регистрации владельца. Сотрудники отделения обязаны связаться с владельцем, чтобы передать
ему документ.

Столы или бюро находок есть при железнодорожных вокзалах, аэропортах, автобусных парках, трамвайных
депо и метрополитене, но оттуда личные документы, как правило, в трехдневный срок также передают
в полицию.

2
Напишите заявление об утере
Если паспорт не нашли, в полиции напишите заявление об утере, укажите в нем место и время пропажи
документа.

Подавайте заявление в тот же день, как обнаружили потерю, чтобы документом не воспользовались
злоумышленники. Вам выдадут талон-уведомление о регистрации заявления о происшествии.

3
Восстановите паспорт
851 Приказ МВД от 13.11.2017 № 851
Обратитесь за восстановлением паспорта в территориальный отдел по вопросам миграции МВД России или
МФЦ (многофункциональный центр). Через портал госуслуг теперь подать заявление нельзя: с 19 декабря
2017 года отменили подачу электронных заявлений на замену российского паспорта по причине его утраты
или хищения.851 Придется обратиться в ведомство лично.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 62/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
Оплатите госпошлину в размере 1500 руб., заполните заявление и приложите к нему талон-уведомление
о регистрации сообщения о происшествии. Если есть, также приложите копии свидетельств о рождении,
браке, разводе, рождении детей, которые не достигли 14-летнего возраста, копию документа воинского
учета. Вместе с заявлением представьте две цветные или черно-белые фотографии размером 35×45 мм.

Получите новый паспорт в течение 10 календарных дней, если оформляете паспорт по месту жительства,
и в течение 30 календарных дней, если оформляете в другом месте.

19.16КоАП Ст. 19.16 КоАП


Потеря паспорта — административное правонарушение. Вам придется заплатить штраф от 100
до 300 руб.19.16КоАП Если старый паспорт найдется, незамедлительно сдайте его в миграционный отдел, где
восстанавливали паспорт.

Что делать, чтобы найти или восстановить паспорт

4
Восстановите другие документы
Если потеряли другие личные документы, кроме паспорта, обратитесь в МФЦ по месту жительства
за комплексной услугой «Утрата документов». Чтобы ее получить, нужно минимальное количество
документов. Оформить заявление на комплексную услугу можно и через портал госуслуг.

Заполните единое заявление на получение сразу нескольких документов. Кроме российского паспорта, это
заграничный паспорт, водительское удостоверение, в том числе и международное, свидетельства
о госрегистрации актов гражданского состояния, например свидетельство о браке, свидетельство ИНН
и СНИЛС, удостоверение многодетной семьи и полис ОМС.

Можете обратиться за каждым утерянным документом в разные госорганы по отдельности.

Например, СНИЛС получают через работодателя или в любом отделении ПФР бесплатно в течение пяти
рабочих дней после подачи заявления.

Загранпаспорт после подачи заявления об утере в территориальном отделе МВД получите через Управление
по вопросам миграции ГУ МВД России или МФЦ через месяц, если оформляете по прописке, через четыре
месяца — если по месту жительства. Или через три месяца, если имеете доступ к секретным сведениям.
Пошлина за выдачу загранпаспорта нового образца — 3500 руб., старого — 2000 руб.

Полис ОМС оформите бесплатно в страховой компании. В день обращения получите временный полис,
постоянный выдадут через 30 дней.

1097 П. 32 гл. III Правил, утв. постановлением Правительства от 24.10.2014 № 1097


Водительское удостоверение получают через любое регистрационное подразделение ГАИ. Вам понадобится
квитанция об оплате пошлины в размере 2000 руб., заявление и паспорт РФ. Срок дубликата водительского
удостоверения равен сроку действия утраченного документа.1097 Документ получите в день обращения.

Там же и в этот же срок можно оформить ПТС и СТС на автомобиль, пошлины соответственно равны 800
и 500 руб.

Свидетельство ИНН выдадут в ИФНС по месту регистрации в течение пяти рабочих дней после подачи
заявления. Нужно оплатить пошлину — 300 руб., принести паспорт и документ о регистрации по месту
жительства

БЛОГИ

В поисках золотой середины


А ндрей Набереж ный
C тарший ме не дже р ГК «Вне шэк ономбанк »

Личное мнение: как деньги могут уничтожить профессию юриста.

Американский политик Дэниэл Уэбстер однажды сказал: «Хорошие адвокаты в большинстве своем честно
живут, усердно работают и умирают в бедности». Многое ли изменилось с XVIII века?

В юридической деятельности вопрос заработка долгое время являлся вторичным. Нормой профессии было
служение своему делу и обществу. В США перелом произошел в 1980-х годах, когда юристы фактически
стали предпринимателями. Исследования о доходах правозащитников читали взахлеб — так дети следят
за результатами любимых бейсболистов. Мне это очень напоминает нынешние российские рейтинги
по размеру выручки.

В погоне за заработком многие юристы думают уже не об интересах клиента, а о том, как прибавить к счету
за услуги лишние 30 минут. «Машина учета времени» убивает воображение, креативность и гордость за свое
дело. Биллинг становится универсальным показателем квалификации молодого юриста. Если юрист делает
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 63/64
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2018
работу быстро и заносит реальное количество времени, то руководство оценивает это негативно. Начальник
говорит: «Работаешь ты плохо, поскольку не уделяешь достаточно времени исследуемому вопросу».

Юристы отказываются работать в общественных организациях и безвозмездно участвовать в судебных


процессах. Может ли быть иначе?

Уверен, что в современном юридическом сообществе вполне реально успешно совмещать общественно
полезную деятельность и зарабатывание денег. Благо, что примеры таких людей в нашей стране есть.

Читайте полный текст Андрея Набережного

Пишите посты о наболевшем и о том, что считаете важным. Если не хотите писать,
комментируйте посты коллег, им важно ваше мнение. Лучшие посты опубликуем
P. в журнале
S.
Станьте блогером

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29433 64/64