Вы находитесь на странице: 1из 63

20.12.

2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

Юрист компании | 2 Февраль 2018

Слово редактора
-Прорвало!

Номер за пять минут


-Номер за пять минут

Судебная практика
-Верховный суд разъяснил, что произойдет с цепочкой уступок, если первую не оплатили

Конференции и семинары
-Как оспорить цепочку сделок должника

Законы и постановления
-Правила госзакупок снова поменяли

Выводы кассации
-Выводы кассационной инстанции

Предстоящие изменения
-Что нового в юридическом сообществе

Книги
-Изменение и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств

Перевозка
-Перевозка. Изменения для грузоотправителей, перевозчиков и экспедиторов

Корпоративные отношения
-Восемь причин, по которым привлекут к субсидиарной ответственности

Суды
-Верховный суд отправил стороны и судей в интернет

Уступка
-Новые правила уступки

Работа с чиновниками
-Пленум разъяснил, когда компания заплатит за вред окружающей среде

Поставка
-Компания оформляет поставку. Какие модели использовать

Реклама
-На согласование принесли рекламный макет. Что проверить юристу

Подряд
-Дополнительные работы по подряду. Как не оказаться в минусе из-за ошибки в договоре

Подготовка документов
-Расчеты в валюте. Как не ошибиться с размером долга

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 1/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

Система Юрист
-Как получить от подрядчика исполнительную документацию

Интервью
-Не задавайте вопросы, на которые получите ненужный ответ

Иск
-Как изменить иск и не получить отказ от суда

Мировое соглашение
-Должник исполнил мировое соглашение, которое отменили. Как вернуть деньги

Банковские расчеты
-Действия банка, которые мешают работе компании. Как защититься

Убытки
-Пять оснований взыскать убытки с директора

Корпоративные отношения
-Компания взяла взаймы. Когда ИФНС переквалифицирует сделку и доначислит налоги

Работа с налоговой
-Переход на онлайн-кассы. Кому надо спешить

Прогноз разрешения дела


-В доверенности не было полномочий представлять компанию в ИФНС. Поможет ли это оспорить
штраф

Личные вопросы
-Имущественный налоговый вычет. Как оформить и получить

Блоги
-Слишком сложно написано!

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 2/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

СЛОВО РЕДАКТОРА

Прорвало!
«Прорвало!» — сказала наша редакция в один голос, когда
увидела, сколько документов принял Верховный суд перед
новым годом. Четыре Пленума и два обзора практики
в декабре — что-то из области фантастики. В этом номере
нам даже пришлось выделить целый раздел «Разъяснения
ВС», где разобрали новые позиции, которыми будут
руководствоваться суды.

Самым революционным оказалось постановление


по электронному документообороту — теперь нас
извещают о заседаниях по электронной почте. Проверяйте
папку «Спам».

Успех в суде зависит не только от знания позиций


Верховного суда, но и от поведения юриста. Максим
Кульков поделился своим опытом подготовки к делу,
рассказал, как дискредитировать экспертов и свидетелей,
и пояснил, на что обратит внимание судья в вашем
выступлении. Сможете использовать его лайфхаки
в ближайших заседаниях.

P. S. Не забудьте зарегистрироваться на большую онлайн-


конференцию 1 марта. Обсудим новые Пленумы
с разработчиками. Сможете задать вопросы заранее.

Мария Ивакина, главный редактор

Пишите: ivakina@action-media.ru

НОМЕР ЗА ПЯТЬ МИНУТ

Номер за пять минут

Разъяснения ВС 6
Верховный суд отправил стороны и судей в интернет постановлений
Теперь суды вправе отправлять все извещения на электронную почту, Пленума
если вы просто указали адрес в иске или отзыве. Если сторона приложила и обзоров
к обращению распечатки с сайта, суд может осмотреть его принял
самостоятельно при подготовке к судебному разбирательству или уже ВС в декабре
в ходе него. Цель осмотра — обеспечить доказательства. Суды могут
не направлять участникам процесса решения и определения по обычной
почте. Достаточно разместить судебные акты в виде электронных
документов на сайте суда, в том числе в личном кабинете. Верховный суд
ввел эти правила в новом постановлении

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 3/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

Споры
Ходатайство
об изменении
предмета иска
Пригодит ся, чт обы
ут очнит ь
т ребов ания
и не получит ь от каз
от суда

Максим Кульков, управляющий партнер «Кульков, Колотилов и партнеры»,


рассказал, какие вопросы подготовить перед судебным заседанием, как допрашивать экспертов
и свидетелей и на что обратит внимание судья в вашем выступлении
«Не задавайте вопросы, на которые получите ненужный ответ»

Договоры Компания Разъяснения ВС


Как не оказаться в минусе Действия банка, которые Новые правила уступки
из-за ошибки в договоре мешают работе компании. 21 декабря Верховный суд
подряда Как защититься принял разъяснения
Редакция проанализировала В 2017 году банки по нормам ГК о перемене лиц
договоры подряда разных заблокировали операции в обязательстве. Пленум
компаний и выбрала самые на 180 млрд руб. Они разграничил договор цессии
удачные формулировки, посчитали расчеты и уступку права, которая
которые помогут сомнительными. происходит на основании
не работать в убыток В результате компании, договора. Это защищает
и не переплачивать. которые столкнулись права цессионария, если
Пригодятся, когда нужны с блокировкой, попали уступка по каким-то
дополнительные работы в черный список. Юрист причинам не произойдет.
заказчикам и подрядчикам может исправить ситуацию В статье — шесть новых
правовых позиций
по уступке

Реклама Корпоративные Выводы кассации


На согласование принесли отношения Заключение договора
рекламный макет. Что проверить Когда ИФНС можно доказать
юристу переквалифицирует заем скриншотом
и доначислит налоги

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 4/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

Поставка Предстоящие изменения Иск


Компания оформляет Арбитражные суды будут Как изменить иск
поставку. Какие модели приостанавливать дела по новому и не получить отказ
использовать основанию от суда

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Верховный суд разъяснил, что произойдет с


цепочкой уступок, если первую не оплатили
Суть: расторжение первой уступки в цепочке не влияет на последующие, если стороны
добросовестны.

Общество заключило с заводом договор на поставку оборудования. Завод оборудование


не поставил, должен был вернуть аванс. Общество передало компании по договору цессии
право требования аванса за проценты от суммы требования. Завод обанкротился. Требование
компании включили в реестр требований кредиторов. Компания не исполнила обязательств
по оплате перед обществом и сообщила о намерении продать право требования комбинату.
Общество не согласилось и потребовало расторгнуть договор цессии. Несмотря на это,
компания передала право требования комбинату, а тот в свою очередь — торговому дому.

Общество обратилось в суд с иском о расторжении цепочки сделок и истребовании имущества


из чужого незаконного владения. Истец указал, что первую уступку не оплатили,
а последующие кредиторы знали о запрете дальнейшей уступки до оплаты первой. При этом
Верховный суд ранее высказывался, что неоплата — это существенное нарушение договора
и основание для расторжения (п. 8 Обзора судебной практики ВС № 5 (2017), утв. Президиумом
ВС 27.12.2017).

Суды отказали в удовлетворении требований. Первая инстанция и апелляция указали: то, что
цессионарий не исполнил обязательство по оплате, не говорит о недействительности цессии.
Суд округа отметил, что это обстоятельство — не основание расторгнуть договор.

Верховный суд отменил акты нижестоящих судов и направил дело на новое рассмотрение.
Расторжение соглашения в цепочке сделок по уступке, включая первое соглашение,
затрагивает только стороны этого соглашения. Оно не должно отражаться на правах третьих
лиц, в том числе последующих цессионариев — новых кредиторов.

Источник: определение ВС от 26.12.2017 по делу № А40-172921/2016

Если цессионарий не внес оплату — это основание для расторжения договора

После покупки участка за пользование нужно заплатить


Предприниматель приобрел здание на участке, который предоставили продавцу на праве
бессрочного пользования. Через три года подал заявление о переоформлении этого права
на право собственности. Администрация города поставила участок на кадастровый учет. Потом
обратилась в суд с иском и потребовала взыскать с ИП оплату за время, когда он фактически
использовал участок, а также проценты по статье 395 ГК. Первая инстанция удовлетворила иск.
Предприниматель был обязан заплатить за пользование публичным земельным участком,
на котором расположено здание. Так как оплаты не было, он неосновательно обогатился.
Верховный суд поддержал эту позицию.

Источник: определение ВС от 19.12.2017 по делу № А65-6671/2016

Конкурсный управляющий не обязан доказывать, что ему


не передали документы
Конкурсный управляющий подал в суд заявление об истребовании документов у бывшего
директора должника. Суды отказали в удовлетворении требования, так как управляющий
не доказал, что ответчик отказался передать документы или уклонился от этого. Заявитель
может восстановить документы, если направит как новый руководитель запросы в компетентные
органы. Верховный суд отменил решения нижестоящих судов и направил дело на новое
рассмотрение. Управляющему достаточно было просто заявить, что бывший директор
не передал ему документы. И уже бывший директор должен был опровергнуть этот довод
и привести доказательства, что исполнил эту обязанность.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 5/63
20.12.2018 и привести доказательства, что исполнил
Юрист
этукомпании № 2, февраль 2018
обязанность.
Источник: определение ВС от 19.12.2017 по делу № А40-153469/2016

Аренду участка для завершения стройки не продлят, если


подготовительные мероприятия проводились слишком
медленно
НКО получила в аренду участок для строительства спорткомплекса, в дальнейшем договор
аренды продлили. Когда срок истек, НКО попросила администрацию заключить новый договор.
Администрация указала, что нужно проводить торги, и отказала.

Организация обратилась в суд с заявлением о признании отказа незаконным. Суды


удовлетворили требование. Заявитель предпринимал все меры для освоения участка.
Он не уложился в срок по независящим от него обстоятельствам.

Верховный суд отменил решения нижестоящих судов и отказал истцу. Арендные отношения
продолжались девять лет, первоначальное разрешение на строительство было выдано спустя
пять лет после предоставления участка. Поэтому нет оснований продлевать договор без торгов.

Источник: определение ВС от 18.12.2017 по делу № А70-9966/2016

КОНФЕРЕНЦИИ И СЕМИНАРЫ

Как оспорить цепочку сделок должника


Что было: вебинар «Обеспечительные меры в банкротстве»

Организатор:

журнал «Юрист компании»

Спикер:

Сергей Савосько, адвокат МГКА «Делькредере»

Спикер подробно остановился на следующих видах обеспечительных мер в банкротстве: аресте


имущества должника и третьего лица, запрете проводить первое собрание и торги, а также
запрете совершать определенные сделки. В частности, арест имущества должника возможен
на этапах рассмотрения заявления о банкротстве и наблюдении. На этапе конкурсного
производства такой арест проводить запрещено, но есть исключения. Арест имущества
третьего лица возможен на всех трех этапах. Например, он предваряет оспаривание сделок при
рассмотрении заявления о банкротстве и наблюдении и рассматривается вместе с заявлением
о признании сделки недействительной в конкурсном производстве.

Сергей Савосько привел пример отчуждения имущества по цепочке сделок: должник отчуждает
посреднику, посредник — ликвидированному посреднику, а тот в свою очередь
добросовестному приобретателю. И главным условием для того, чтобы сделки оспорить, будет
доказательство, что совокупность сделок равна одной сделке между должником и конечным
приобретателем. Спикер сделал выводы, что применение каждой меры требует учета
ее временных, процессуальных и доказательственных особенностей и перечень обеспечительных
мер не ограничен. Большинство судов при рассмотрении заявлений об обеспечительных мерах
руководствуются правилом «не навреди» и принципом защиты прав кредиторов.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 6/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

Ближайшие события: выбор редакции

16 февраля, С-ПБ 1 марта, онлайн 22 марта, онлайн


онлайн
Верховный суд диктует Как изменилась практика
Комплаенс политики. правила: три новых по залогу имущества
Выполнение требований значимых Пленума
закона в области
противодействия коррупции Основные темы: право
Основные темы: залогодержателя на доходы
постановления Пленума от пользования предметом
Основные темы: ВС о перемене лиц залога третьими лицами.
антикоррупционная в обязательстве, Публичность залога и защита
политика предприятия, об использовании в судах добросовестных лиц. Залог
ее формирование. документов в электронном в силу ареста. Залог
виде, о привлечении самовольной постройки.
к субсидиарной
Организатор семинара: ответственности.
УЦ «ФинКонт» Организатор вебинара:
fcaudit.ru журнал «Юрист компании»
Организатор конференции: event.law.ru
журнал «Юрист компании»
event.law.ru

ЗАКОНЫ И ПОСТАНОВЛЕНИЯ

Правила госзакупок снова поменяли


Главное: закупки по 44-ФЗ станут электронными.

Открытый и двухэтапный конкурсы, конкурс с ограниченным участием, запрос котировок


и предложений переводят в электронную форму. То есть все эти закупки нужно проводить
только на электронных площадках, а называться они будут электронными процедурами. Сейчас
так проходит только электронный аукцион.

Подготовиться есть время: заказчикам разрешат определять поставщика на электронных


процедурах с 1 июля 2018 года. А вот с 1 января 2019 года электронные закупки станут
обязанностью.

Заявки на электронные закупки нужно будет подавать на электронных площадках, а не через


ЕИС. При этом заказчиков обязали проходить регистрацию в ЕИС каждые три года. Отдельной
аккредитации на каждой из электронных площадок не потребуется, данные будут передаваться
на площадки из ЕИС. Порядок процедур определит Правительство.

Участников закупок внесут в единый реестр (ЕРУЗ), он заработает с 2019 года, а их действия
будут фиксироваться на видео в режиме реального времени.

Кроме того, запретят выделять лоты, а неквалифицированную электронную цифровую подпись


заменят усиленной квалифицированной электронной подписью.

Закрытые закупки проведут в электронной форме по решению Правительства, за участие в них


придется платить. Для этого введут специализированные электронные площадки, которые будут
работать для закрытых закупок по защищенным каналам связи.

Изменяется и процедура обеспечения заявки. Вводятся специальные банковские счета, которые


участники электронных закупок открывают в банках. С банками будут работать электронные
площадки. Перечень кредитных организаций установит Правительство. Такой счет позволит
блокировать денежные средства участника закупки в качестве обеспечения его заявки.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 7/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Источник: Федеральный закон от 31.12.2017 № 504-ФЗ

C 1 июля заказчикам разрешат электронные конкурсы, запросы котировок и предложений

Уведомить о начале деятельности можно, где удобно


С 2018 года компании могут уведомлять госорган или МФЦ о начале отдельных видов
предпринимательской деятельности вне зависимости от адреса предполагаемого ведения работ
или оказания услуг.

Госорганы, которые нужно уведомлять, различаются в зависимости от вида деятельности.


В большинстве случаев это Роспотребнадзор.

Виды деятельности, о которых нужно уведомлять, утверждены постановлением Правительства


от 16.07.2009 № 584. Сейчас таких видов деятельности 87. К примеру, гостиничные услуги,
розничная торговля, услуги по перевозкам.

Направить уведомление нужно после регистрации компании в ЕГРЮЛ, но до начала


деятельности.

Если не уведомить чиновников о новой деятельности — оштрафуют. Штрафы остались


прежними: для ИП — от 3000 до 5000 руб., компаний — от 10 000 до 20 000 руб. (ч. 1 ст. 19.7.5–
1 КоАП).

Источник: постановление Правительства от 09.12.2017 № 1500

Компании освободят от раскрытия информации о себе


Акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью смогут не раскрывать
информацию о крупных сделках и сделках с заинтересованностью. Случаи, когда это возможно,
определит Правительство.

Также организации смогут не показывать консолидированную финансовую отчетность, если


в нее входят сведения, определенные Правительством. Сейчас закон о консолидированной
финансовой отчетности разрешает компаниям не публиковать отчеты, только если они содержат
гостайну и эти сведения нельзя исключить.

В некоторых случаях компании смогут не размещать в единой информационной системе


сведения о поставщике, подрядчике, исполнителе, с которым заключили договор, а эмитенты —
не раскрывать информацию о ценных бумагах. Основания для этого определит Правительство.

Документ вступает в силу 1 июля, за исключением отдельных пунктов.

Источник: Федеральный закон от 31.12.2017 № 505-ФЗ

В ТК прописали новый повод для внеплановых проверок


компаний
Инспекторы труда придут в компанию с внеплановой проверкой, если узнают, что работодатель
уклоняется от оформления трудового договора с работником.

Такая информация может поступить от самих работников, а также от органов государственной


власти и местного самоуправления, профсоюзов и из СМИ.

Раньше ГИТ назначали внеплановую проверку, если нарушения повлекли угрозу жизни
и здоровью работников.

Источник: Федеральный закон от 31.12.2017 № 502-ФЗ

ВЫВОДЫ КАССАЦИИ

Выводы кассационной инстанции


Главное: заключение договора можно доказать скриншотом.

Корпоративные отношения

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 8/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

С руководителя можно взыскать плату за бессмысленную


работу подрядчика
Генеральный директор ООО заключил договор, по условиям которого подрядчик разрабатывал
Концепцию строительства ТЭС. За работу общество заплатило до подписания акта сдачи-
приемки. Вскоре общее собрание досрочно прекратило полномочия директора. Новый директор
решил, что Концепция бесполезна. ООО обратилось в иском в суд к бывшему директору
о взыскании убытков из-за исполнения договора. Суды установили, что Концепция
не соответствует проекту строительства, непригодна и не представляет ценности для
общества. Ответчик действовал недобросовестно. Суды взыскали с него 20 млн руб.

30
процентов заявлений о применении обеспечительных мер суды округов признают
обоснованными

Постановление АС Северо-Западного округа от 05.12.2017 по делу № А56-62473/2014

Процесс

Суды отказались применить прогрессивную ставку судебной


неустойки
Заявитель требовал присудить судебную неустойку по прогрессивной шкале
за непредставление копий документов. За каждый день неисполнения акта во время первой
недели — 4 тыс. руб., второй и третьей недели — 7 тыс. руб. и на четвертой неделе
и до фактического исполнения акта — 10 тыс. руб. Суды не поддержали это требование и ввели
неустойку по плоской шкале — 1 тыс. руб. за день неисполнения.

Постановление АС Московского округа от 06.12.2017 по делу № А40-245107/2016

Корпоративные отношения

Не участник общества может оспаривать решения общего


собрания
Общее собрание участников назначило ликвидатором физлицо, которое не было участником
общества. Это лицо потребовало признать решение собрания недействительным. Истица
указала, что не давала согласия на назначение и не является ликвидатором. Суды двух
инстанций отказали в иске, поскольку истица не участник общества и не вправе обжаловать
решения общих собраний. Но кассация направила дело на новое рассмотрение. Конкурсный
управляющий требует привлечь истицу как ликвидатора к субсидиарной ответственности.
Поэтому у нее есть право на иск.

Постановление АС Западно-Сибирского округа от 01.12.2017 по делу № А03-7185/2016

Недвижимость

Если запись о праве на участок внесена в ЕГРП незаконно,


суд признает право отсутствующим
Администрация муниципального образования заключила с физическим лицом договор аренды
земельного участка. Но согласно выписке из ЕГРП, участок находился в собственности РФ.
Администрация предъявила иск к Росимуществу о признании отсутствующим права
собственности РФ на земельный участок. Истец считал, что право собственности
зарегистрировано ошибочно и участок должен находиться в неразграниченной государственной
собственности. Кассация поддержала истца, так как не установила основания нахождения
участка в собственности РФ.

Постановление АС Московского округа от 18.12.2017 по делу № А41-41492/2017

Договорное право

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 9/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

Заключение договора можно доказать скриншотом


Общество обратилось в суд с иском к компании о взыскании арендной платы и неустойки.
В рамках спора суд решал вопрос о заключенности договора аренды и рассматривал в качестве
доказательств скриншоты электронных писем с приложениями отсканированных копий договора.
Суды трех инстанций признали допустимость доказательств и факт заключения договора. Ранее
Верховный суд указывал, что доказать заключенность может и скан-копия документа
(определение № 78-КГ17-56).

Постановление АС Дальневосточного округа от 08.12.2017 по делу № А51-13493/2016

Корпоративные отношения

С генерального директора нельзя взыскать завышенную


зарплату, если трудовой договор с ним не заключали
Компания предъявила иск о взыскании с бывшего генерального директора убытков в виде
завышенной заработной платы, налогов и взносов с нее. Истец ссылался на то, что директор
установил завышенный размер без согласия общего собрания участников. Суды определили, что
с ответчиком трудовой договор не заключали. Вопрос о размере зарплаты компания
и учредители во время исполнения обязанностей ответчиком не поднимали, претензии ему
не предъявляли. Сумма зарплаты и взносов была включена в тариф, который оплачивали
потребители услуг, а не компания. Если директор получал зарплату сверх МРОТ в субъекте РФ,
это не значит, что юридическое лицо понесло убытки. Все три инстанции в иске отказали.

Постановление АС Уральского округа от 06.12.2017 по делу № А71-2394/2017

Процесс

Кассация поддержала судебную неустойку в размере 10


тысяч рублей в день
Акционеры общества обратились с иском к АО об обязании представить заверенные копии
документов о его деятельности. Дополнительно просили взыскать судебную неустойку
в размере 10 тыс. руб. за каждый день неисполнения или ненадлежащего исполнения судебного
акта. Первая и апелляционная инстанции удовлетворили иск. Кассация поддержала
нижестоящие суды и не стала снижать неустойку по статье 333 ГК. Это не первый случай, когда
суд неустойку не уменьшил (дело № А68-9167/2015).

Постановление АС Волго-Вятского округа от 05.12.2017 по делу № А17-4623/2016

ПРЕДСТОЯЩИЕ ИЗМЕНЕНИЯ

Что нового в юридическом сообществе


Главное: приставы будут списывать деньги при обращении трудовой инспекции.

цифра месяца
600
тысяч компаний за год зарегистрировались через интернет
Источник: ФНС

1
Долги по зарплате спишут со счета компании
Минтруд совместно с Минфином и Минэкономразвития разрабатывает законопроект, который
позволит ГИТ списывать со счетов компаний долги по зарплатам. Для этого инспекторы должны
будут обратиться к судебным приставам, которые спишут деньги инкассо — без согласия
плательщика. Сейчас у ГИТ нет такого права.

По словам министра труда Максима Топилина, проект в ближайшее время будет внесен
в Правительство.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 10/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Кроме того, чиновники предлагают создать специальный «гарантийный фонд». Если во время
процедуры конкурсного управления у компании не хватит денег на погашение долгов
по зарплате, деньги выделят из фонда.

Источник: www.rosmintrud.ru

2
Арбитражные суды будут приостанавливать дела по новому основанию
В АПК пропишут новое основание для приостановления производства по делу: если
по уголовному делу расследуются обстоятельства, которые могут иметь значение для
рассматриваемого судом дела. Для этого дополнят статьи 144, 145 АПК.

Сейчас арбитражный суд может приостановить производство по делу в нескольких случаях.


К примеру, если назначил экспертизу, компания-истец реорганизовалась или участник дела
в больнице или длительной командировке. Также производство может приостанавливаться, если
международный суд, суд иностранного государства рассматривают другое дело, решение
по которому может иметь значение.

Источник: законопроект № 348097–7 www.sozd.parlament.gov.ru

3
Работодатели смогут увольнять работников за отказ пройти тест на алкоголь
Работодатели смогут увольнять сотрудников, если те появились в нетрезвом виде на работе
во внерабочее время. Речь идет о ситуациях, когда опьянение работника заметили, к примеру,
при входе на территорию работодателя или выходе с нее.

Работодатель сможет направить сотрудника на медицинское освидетельствование, если есть


подозрения на опьянение. Тест на алкоголь и наркотики будет проводиться за счет
работодателя. Направление на тестирование будет вручаться работнику под подпись. Пройти
такое освидетельствование работник должен будет в течение двух часов с момента получения
направления.

Заставить работника пройти освидетельствование работодатель не сможет. Но отказ работника


получить направление на освидетельствование, пройти его или представить на следующий день
заключение по его результатам будет трактоваться как доказательство опьянения.

Сейчас единственное достоверное доказательство, что работник нетрезв, — результаты


медицинского освидетельствования. При этом ни Трудовой кодекс, ни другие нормативные акты
не возлагают на работника обязанность по прохождению таких процедур по направлению
работодателя.

Источник: законопроект № 358830–7 www.sozd.parlament.gov.ru

4
ФАС определила, как признаться в картеле, чтобы смягчить ответственность
Смягчить или даже освободить от ответственности лиц, которые вступили в антиконкурентное
соглашение и сами об этом своевременно сообщили в ФАС, могут по статье 14.32 КоАП. Однако
в настоящее время порядка рассмотрения таких «признаний» нет.

ФАС предлагает указывать в письменном обращении сведения о нарушителе, факты нарушения


с их подробным описанием и просьбу смягчить или освободить от ответственности.

После поступления сообщения антимонопольщики зарегистрируют его и выдадут заявителю


расписку в получении. Если признаться в антиконкурентных действиях решатся сразу несколько
компаний, то важно, кто будет первым.

В течение 10 дней после подачи сообщения ФАС может заключить с заявителем соглашение
об освобождении или смягчении ответственности.

Источник: www.regulation.gov.ru

5
К маю МРОТ может вырасти до прожиточного минимума
С 1 мая 2018 года минимальный размер оплаты труда будет равен величине прожиточного
минимума трудоспособного населения в целом по России за II квартал предыдущего года.
Минтруд уже подготовил законопроект о введении такого механизма.

Прожиточный минимум во II квартале 2017 года равен 11 163 руб. Соответственно МРОТ с 1 мая
2018 года будет установлен в этом же размере.

Источник: www.regulation.gov.ru

Фраза месяца

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 11/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
«Иногда говорят, что если в законе написано, то по-другому
уже не сделаешь. А потом Пленум ВС читаешь и понимаешь,
что бывает иначе»
Андрей Егоров, первый заместитель председателя Совета
ИЦЧП им. С. С. Алексеева при Президенте РФ, к. ю. н.
Источник: журнал «Арбитражная практика для юристов»

КНИГИ

Изменение и расторжение
договора в связи с
существенным изменением
обстоятельств
Кому полезна: всем, кто работает с договорами.

Стороны, которые заключают договор, не могут


предусмотреть всего, что случится в будущем. И если
обстоятельства изменились, нужно обеспечить выгодность
сделки и защитить сторону, которая пострадала. Автор
отмечает, что институту существенного изменения обстоятельств уделяется мало внимания
в юридической литературе. Ученый пытается заполнить этот пробел. Он анализирует
международные коммерческие договоры УНИДРУА, европейское право, законодательство
и доктрины зарубежных государств, приводит примеры из российской судебной практики.
Исследователь отмечает, что суды удовлетворяют требования истцов со ссылкой
на существенное изменение обстоятельств только в крайних случаях. И потерпевшая сторона
вынуждена длительный срок после подачи иска ждать, когда решение вступит в законную силу.
Чтобы исключить это, автор предлагает внести поправки в статью 451 ГК и предоставить право
суду изменять или прекращать договор ретроспективно или перспективно

Издательство «Статут», 2017

ПЕРЕВОЗКА

Перевозка. Изменения для грузоотправителей,


перевозчиков и экспедиторов
Ольга Свистунова
Ве дущ ий ре дак тор-эк спе рт

Главное в статье

1 2

Если отправитель плохо упаковал товар, Перевозчик заплатит, даже если нельзя
риск повреждения груза на нем определить размер ущерба

3 4

Суд снизит штраф, если масса груза Иски к перевозчику надо предъявлять
неверная в сокращенные сроки

ВС Обзор судебной практики по спорам, связанным с договорами перевозки груза


и транспортной экспедиции, утв. Президиумом ВС 20.12.2017, далее — обзор

Верховный суд подготовил свой первый обзор по спорам, связанным с перевозкой грузов.ВС
Последние разъяснения дал еще ВАС в 2005 году и только по делам о перевозке по железной

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 12/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
дороге. Обзор Верховного суда касается всех — не важно, какой транспорт используете.
Читайте в статье девять главных выводов.

Перевозчик заплатит за потерю груза, даже если не виноват

Перевозчик обязан обеспечить сохранность груза.


Пункт 1 статьи 785 ГК

В пути часть груза потерялась или сломалась. Бывает, что товар полностью испортился. В этих
случаях перевозчик должен платить вне зависимости от того, виноват он или нет. Перевозчик
обязан возместить ущерб даже за случайное причинение вреда. Например, если товар сломался
в результате ДТП.

Компания приняла к перевозке груз общества. В дороге машина попала в аварию, груз был
поврежден. В этом ДТП виновником признали не перевозчика, а третье лицо — водителя,
который въехал в грузовик с перевозимым товаром.

ВС-1 П. 1 обзора

Общество подало иск к компании о возмещении вреда. Все три инстанции поддержали истца.
Суды решили, что в данном деле перевозчик не мог не знать о рисках, которые связаны
с авариями. Дорожно-транспортное происшествие можно предвидеть, поэтому ответчик несет
риск убытков от аварии.ВС -1

796ГК П. 1 ст. 796 ГК

Суд может освободить профессионального перевозчика от ответственности, если недостача или


повреждение груза произошли из-за чрезвычайных обстоятельств, которые объективно нельзя
было предвидеть и предотвратить.796ГК

А40 Постановление АС Московского округа от 05.12.2017 по делу № А40-155519/2016


А50 Постановление Президиума ВАС от 20.03.2012 № 14316/11 по делу № А50-21608/2010

На практике суды чаще не поддерживают перевозчиков. Например, суды не считают кражу


товара событием, которое перевозчик не мог предотвратить. В одном из дел суды заставили
платить транспортную компанию, у которой в процессе перевозки неизвестные лица похитили
груз.А40 В другом споре перевозчик указал, что не мог повлиять на порчу груза, так как у него
загорелся автомобиль. Суд обязал перевозчика возместить вред, так как возгорание машины —
это обычный риск предпринимателя.А50

Перевозчик не отвечает за повреждения, если груз был


плохо запакован

ВС-2 П. 2 обзора

Грузоотправитель передал товар в бракованной упаковке. Из-за этого в пути часть груза
испортилась. За такой недостаток товара перевозчик ответственности не несет. Здесь работает
правило: компания, которая занимается перевозкой, не должна возмещать убытки за утрату,
недостачу или порчу товаров, если отправитель плохо упаковал груз.ВС -2

Президиум ВС привел пример, когда перевозчик не платит за повреждение груза. Компании


заключили договор перевозки, по которому надо было доставить легковые машины на открытых
автовозах. В дороге один автомобиль получил повреждения — в ветровое стекло попал камень.
Грузоотправитель подал иск. Суды встали на сторону перевозчика. Транспортная компания
доказала, что наличие упаковки исключило бы возникшие повреждения.

259-ФЗ П. 2 ст. 10 Федерального закона от 08.11.2007 № 259-ФЗ «Устав автомобильного


транспорта и городского наземного электрического транспорта»

По общему правилу риск ненадлежащей упаковки груза лежит на грузоотправителе, если


только в договоре стороны не прописали обязанность перевозчика упаковать товар.
Отправитель обязан подготовить товар таким образом, чтобы обеспечить безопасность
перевозки и сохранность груза.259-ФЗ

Перевозчик будет платить, даже если нельзя установить


реальный ущерб
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 13/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Если ущерб грузу нельзя определить точно, перевозчик все равно обязан его возместить.
Конкретную сумму должен указать суд.

Президиум ВС привел пример. Перевозчик не доставил груз, отправитель потребовал возместить


убытки. Первая и апелляционная инстанции решили, что стоимость груза установить
невозможно. Чтобы доказать цену товаров, отправитель представил договор поставки запчастей
с третьим лицом и товарную накладную. Но в перевозочных документах ссылки на них не было.
Суды отказали истцу.

ВС-3 П. 4 обзора

Кассация встала на сторону грузоотправителя. Если в транспортных документах не указана


стоимость груза, это не освобождает перевозчика от ответственности. Суд обязан определить
размер убытков с учетом всех обстоятельств дела.ВС -3

Грузоотправитель не отвечает за неточную массу груза


в пределах погрешности

ВС-4 П. 5 обзора
ВС-5 П. 6 обзора

Если отправитель груза по железной дороге занизил массу товара, перевозчик вправе взыскать
с него неустойку. Перевозчик вправе сделать это в двух случаях — если из-за искажения
уменьшилась стоимость перевозки или вагон был перегружен.ВС -4 Отправитель может
не платить штраф, если докажет, что масса груза искажена с учетом допустимой
погрешности.ВС -5

Например, перевозчик принял к перевозке вагон с распиленными бревнами. Отправитель


определил массу груза по обмеру. На станции отправления перевозчик взвесил вагон
на контрольных весах и решил, что груз весит больше. Перевозчик потребовал неустойку.

С Ст. 43 Соглашения о международном железнодорожном грузовом сообщении (СМГС),


действует с 01.11.1951

Первая и вторая инстанции удовлетворили иск. Они сослались на международное соглашение,


по которому перевозчик отвечает за недостачу груза, если она превышает 0,2 процента от его
массы.С Эта же цифра — допустимая погрешность при взвешивании груза.

А73 Определение ВС от 08.06.2017 по делу № А73-6256/2016

Верховный суд отправил дело на пересмотр. Он указал, что международное соглашение нельзя
толковать расширительно. Допустимая погрешность — не абсолютная величина, она может
меняться. Стороны должны были доказать ее размер с учетом коммерческих обычаев, свойств
груза и обстоятельств перевозки.А73

Суд вправе снизить размер штрафа за неверно указанную


массу груза

18-ФЗ Cт. 98, 102 Федерального закона от 10.01.2003 № 18-ФЗ «Устав железнодорожного
транспорта Российской Федерации»
ВС-6 П. 7 обзора

Если отправитель занизил массу груза за рамками погрешности, придется платить неустойку.
Размер неустойки — пятикратная плата за перевозку.18-ФЗ Но суд может уменьшить штраф,
если сумма явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.ВС -6

Грузоотправитель неправильно указал в транспортной накладной массу груза. В результате


была не только искажена реальная масса товара, но и превышена предельная грузоподъемность
вагона. За каждое из этих двух нарушений перевозчик решил взыскать санкции с отправителя.
Он подал иск о взыскании штрафа за превышение грузоподъемности вагона и за искажение
сведений в транспортной накладной — всего 897 тыс. руб. Ответчик попросил снизить
неустойку.

А29 Постановление АС Волго-Вятского округа от 07.09.2017 по делу № А29-9334/2016

Суды удовлетворили исковые требования частично и снизили неустойку до 538 тыс. руб. Они
приняли доводы ответчика о том, что перевозчик не понес убытки из-за перегруза, а излишки
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 14/63
20.12.2018 приняли доводы ответчика о том, что перевозчик
Юрист компании
не № 2, февраль
понес 2018 из-за перегруза, а излишки
убытки
товара выгрузили сразу после перевески.А29

Экспедитор заплатит за потерю груза, если он же его


и перевозит

ВС-7 П. 8 обзора

Отправитель вправе взыскать деньги за утрату, недостачу или повреждение груза


с экспедитора. Условие — если экспедитор перевозил груз собственным транспортом, выписал
свой транспортный документ или иным образом выразил намерение взять на себя
ответственность перевозчика.ВС -7

77
процентов исков по спорам из перевозки удовлетворяют суды

Президиум привел пример в обзоре. Стороны заключили договор транспортной экспедиции.


Компания обязалась лично или с привлечением третьих лиц обеспечивать доставку груза
общества автомобильным транспортом. В ответ на заявку клиента компания сообщила, когда
приедет автомобиль под управлением определенного водителя, чтобы принять груз. Водитель
пропал вместе с грузом. Общество подало иск к компании.

Первая инстанция отказала. Экспедитор обязан организовать перевозку груза и не отвечает


за его утрату, которая возникла по вине перевозчика. Так же решила и апелляция.

Кассация направила дело на новое рассмотрение. Общество не согласовывало кандидатуры


конкретных перевозчиков. Цена услуг экспедитора сопоставима с рыночными. На сайте
экспедитора в интернете, через который был заключен договор, указано, что компания
обеспечивает доставку груза. При этом ответчик указал клиенту конкретного водителя. Таким
образом, компания приняла на себя обязательство по доставке груза и отвечает за его утрату
при перевозке.

Экспедитор не отвечает за груз, если он только агент


грузоотправителя

ВС-8 П. 9 обзора

С экспедитора нельзя взыскать убытки за утрату, недостачу или порчу груза перевозчиком,
если по договору он является лишь агентом отправителя.ВС -8 Из этого правила есть
исключения: экспедитор не проявил необходимой осмотрительности в выборе перевозчика или
принял на себя ручательство за исполнение договора перевозки.

Отправитель может приостановить срок исковой давности,


если направит претензию
Время на претензионный порядок не засчитывается в срок исковой давности. Президиум
Верховного суда привел в качестве примера дело, в котором перевозчик потерял груз.
Отправитель предъявил претензию, но она осталась без ответа. Через некоторое время
компания обратилась в суд с иском.

Первая инстанция удовлетворила требования истца. Апелляция отменила это решение. Суд
заметил, что время предъявления претензии входит в срок исковой давности,
не приостанавливает и не продлевает его. Кассация не согласилась с апелляцией и оставила
в силе решение первой инстанции.

202ГК П. 3 ст. 202 ГК


ВС-9 П. 17 обзора

Суд указал, что стороны пытались урегулировать спор во внесудебном порядке, который
предусмотрен законом. Это значит, что срок исковой давности приостанавливается на срок
урегулирования спора, который указан в законе, а если такого срока нет — на шесть месяцев
со дня начала процедуры.202ГК, ВС -9

Экспедитор обязан предъявить иск к перевозчику


в сокращенный срок
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 15/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Экспедитор обязался доставить груз. Для этого он привлек стороннюю фирму — перевозчика.
В результате ДТП часть груза была повреждена. Экспедитор возместил клиенту ущерб, после
чего направил перевозчику претензию с требованием возместить реальный ущерб
от несохранной перевозки.

259-ФЗ Cт. 42 Федерального закона от 08.11.2007 № 259-ФЗ «Устав автомобильного


транспорта и городского наземного электрического транспорта»

Перевозчик отказал, поскольку с момента утраты груза прошло полтора года. По закону срок
исковой давности по требованиям, вытекающим из договоров перевозок, составляет один год.
Его надо исчислять со дня признания груза утраченным. 259-ФЗ

ВС-10 П. 18 обзора

Экспедитор пошел в суд. Первая инстанция встала на его сторону, но апелляция и кассация
поддержали перевозчика. Суды исходили из того, что сокращенный срок исковой давности
и момент его начала установлены в транспортных уставах и кодексах. Эти сроки не могут
произвольно продлеваться в зависимости от действий истца.ВС -10

Пример Истец Ответчик


из практики
Просил взыскать убытки Возражал против исковых
Экспедитор за недопоставленный груз. Указывал, требований, поскольку
не отвечает что именно экспедитор отвечает ни он, ни истец
за груз, если за утрату груза. Не важно, что сам не считаются сторонами
только подавал груз перевозило третье лицо. договора перевозки.
вагоны и оформлял
провозные
документы
Суд

Отказал истцу. В обязанности ответчика входила подача порожних


вагонов для отправки и оформление провозных документов,
а не фактическая перевозка товара. Убытки из-за утраты груза
в пути следования возникли из отношений, которые связаны
с перевозкой, а не с договором транспортной экспедиции.

Источник: определение ВС от 01.06.2015 по делу № А45-3880/2014

КОРПОРАТИВНЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Восемь причин, по которым привлекут


к субсидиарной ответственности
А ндрей Набереж ный
Управляющ ий дире к тор Г К «Вне шэк ономбанк »

Чем поможет: не отвечать по долгам компании.

127-ФЗ Глава III.2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности


(банкротстве)»

По закону о банкротстве привлечь к субсидиарной ответственности можно любого сотрудника


компании.127-ФЗ Перечень оснований широкий, и никто не знает, за какие действия его
накажут. Читайте выводы Верховного суда, которые помогут понять, когда работника привлекут
к ответственности.

1
Контроль должника

127 ФЗ-1 Ст. 61.10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 16/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Суд может признать контролирующим лицом любого работника компании, его родственника,
сослуживца или друга.127 ФЗ-1 Закон предлагает выяснять, могло ли лицо указывать должнику,
что делать, либо контролировать иначе независимо от признаков аффилированности. Например,
через родство с теми, кто входит в состав органов должника, участие в капитале либо
в управлении.

ВС-53 П. 3 постановления Пленума ВС от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах,


связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при
банкротстве», далее — постановление

Что разъяснил суд.

Верховный суд не стал толковать закон формально и отметил, что нужно оценивать влияние
лица на существенные деловые решения должника.ВС -53

Если влияние было незначительным, главному бухгалтеру, финансовому директору или


представителю с правом заключать сделки не стоит бояться субсидиарной ответственности.
Должность сама по себе — не основание признать таких лиц контролирующими. Так же суд
призывает поступать с родством, свойством и наличием статуса участника. Недостаточно, что
такие отношения есть: нужно доказать, что лицо влияло на решения должника.

2
Разделение бизнеса
Распространенная схема бизнеса — разделение его на «центры прибыли и убытков». Например,
компании получают совместный доход, их деятельность объединена единым производственным
или сбытовым циклом, но собственники собирают все долги только у одной из них — в «центре
убытков». Вариант этой схемы — лица так устанавливают цены по договорам внутри группы
компаний, чтобы контролировать размер выручки, который получает «центр убытков».
Фактически он получает прибыль на грани себестоимости, а остальная выручка выводится
в «центр прибыли».

Популярна еще одна схема — лица вносят деньги в общество не взносами в уставный капитал,
а оформляют договоры займа или аренды основных средств. И получают дивиденды в виде
выплат по таким договорам.

ВС 53–1 П. 7 постановления

Что разъяснил суд.

Доказать обоснованность таких схем обязан именно выгодоприобретатель, а не кредиторы.


Он должен подтвердить, что доходные операции отражены с действительным экономическим
смыслом, а у полученной выгоды есть разумные экономические причины.ВС 53–1 Если долги
собраны на одной компании — это сложно обосновать экономически. Поэтому создателей таких
схем теперь проще привлечь к ответственности.

40
процентов заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности удовлетворяют

3
Номинальный руководитель
Номинальных руководителей можно разделить на две категории. Это «профессиональные»
руководители, которые возлагают на себя любую ответственность, и «обычные», которые
«продают» только возможность назначить себя на должность. Если кредиторы подают заявление
о привлечении к субсидиарной ответственности, «профессионалы» сразу берут все на себя, так
как имущества у них нет. Доказать в суде, что за номиналом стоит реальное контролирующее
лицо, сложно: нужны прямые доказательства, свидетели.

Вторая категория владеет имуществом, но в небольшом количестве. Они считают, что


номинальный статус позволит не отвечать по долгам компании.

ВС 53–2 П. 6 постановления

Что разъяснил суд.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 17/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Номинальный руководитель — это контролирующее лицо. Даже если он передоверил управление
другому лицу или принимал решения по указанию или явно выраженному согласию
фактического руководителя.ВС 53–2

ВС 53–3 П. 6 постановления

Пленум разъяснил, что номинальный и фактический руководители солидарно несут


субсидиарную ответственность. При этом номинал может избежать наказания, если выдаст
фактического руководителя — расскажет, кто он и где скрывает имущество, за счет которого
можно удовлетворить требования кредиторов. Суд будет учитывать, насколько его действия
помогли восстановить права кредиторов и компенсировать их потери.ВС 53–3 Но раскрытие
не означает освобождения от ответственности. Если суд уменьшит ответственность номинала,
фактический руководитель все равно будет отвечать в полном объеме.

Номинал не будет отвечать, если выдаст фактического руководителя


4
Неподача заявления в случае банкротства

127 ФЗ-2 П. 2 ст. 6 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ


ВС А50 Определение ВС от 20.07.2017 по делу № А50-5458/2015

Если подходить к требованию закона формально, то подавать заявление о собственном


банкротстве нужно, если компания должна больше 300 тыс. руб.127 ФЗ-2 Но долг может
образоваться не по причине неплатежеспособности, а из-за временного отсутствия
денег. Ранее Верховный суд уже рассматривал этот вопрос и указывал, что формальных
признаков недостаточно, чтобы у должника и его руководителя возникла обязанность
обратиться в суд.ВС А50

Что разъяснил суд.

ВС 53–4 П. 9 постановления

Руководитель обязан подать заявление о банкротстве только в одном случае — если компания
объективно не способна погасить долги.ВС 53–4 То есть в критический момент, когда должник
из-за снижения стоимости чистых активов не способен удовлетворить требования кредиторов,
в том числе по обязательным платежам.

Если возникнет спор, руководителю придется доказывать, что признаки неплатежеспособности


не свидетельствовали о банкротстве. И он рассчитывал преодолеть финансовые затруднения
в разумный срок, приложил усилия, выполнял экономически обоснованный план. Руководителю
нужно представить в суд план выхода из кризиса. Суду — не специалисту в финансах, придется
оценить экономику плана и его эффективность. Результаты рассмотрения таких споров
предсказать сложно.

Верховный суд также высказался по поводу схемы большинства недобросовестных должников.


Чтобы избежать субсидиарной ответственности руководителей, участники последовательно
меняют их. Старый руководитель уходит и заявление о банкротстве не подает, а новый делает
вид, что не получил всю необходимую документацию, чтобы подать заявление.

ВС 53–5 П. 15 постановления

Теперь первый руководитель будет нести субсидиарную ответственность по обязательствам


должника, которые возникли в период, когда истек месячный срок для подачи заявления,
и до дня возбуждения дела о банкротстве. Последующие руководители — со дня, когда истек
увеличенный на месяц разумный срок, который необходим, чтобы выявить соответствующие
обстоятельства. При этом по обязательствам должника, которые возникли в периоды
ответственности нескольких руководителей одновременно, они отвечают солидарно.ВС 53–5

5
Рискованные действия после признаков банкротства

ВС 53–6 П. 16 постановления

Контролирующим лицам было не ясно, из-за каких действий их могут привлечь к субсидиарной
ответственности. Верховный суд постарался упростить ответ на этот вопрос.ВС 53–6

Что разъяснил суд.

Неправомерные действия или бездействие могут выражаться в том, что контролирующее лицо:

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 18/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
принимает ключевые деловые решения с нарушением принципов добросовестности
и разумности, например заключает сделки на заведомо невыгодных условиях или
с фирмой-однодневкой;
дает указания совершать явно убыточные операции;
назначает на руководящие должности лиц, результат деятельности которых не будет
соответствовать интересам организации;
создает и поддерживает такую систему управления должником, цель которой —
систематически извлекать выгоду во вред должнику и его кредиторам.

ВС 53–7 П. 17 постановления

Контролирующие лица должны действовать осторожно, если у компании появились признаки


банкротства. Лицо, которое создало условия для значительного роста диспропорции между
стоимостью активов должника и размером его обязательств, отвечает в полном объеме.ВС 53–7
И даже если из-за таких действий финансовое положение должника ухудшается незначительно,
контролирующее лицо могут привлечь к гражданско-правовой ответственности в виде
возмещения убытков по иным основаниям.

Верховный суд не разграничивает существенные и несущественные ухудшения, поэтому сложно


заранее понять, привлекут или нет лицо к ответственности. Поэтому лучше не совершать
рискованные действия, если появились первые признаки объективного банкротства.

6
Невыгодная сделка
Чтобы привлечь контролирующее лицо к ответственности из-за невыгодной сделки, не нужно,
чтобы суд признал ее недействительной. Контролирующее лицо ответит, даже если суд откажет
в таком иске. Например, из-за того, что вторая сторона не знала о неплатежеспособности
должника. Возникает вопрос: можно ли привлечь лицо к субсидиарной ответственности из-за
любой, даже незначительной сделки?

Что разъяснил суд.

ВС 53–8 П. 23 постановления

Если к ответственности привлекается контролирующее лицо, которое одобрило сделку, либо


руководитель, то заявитель должен доказать, что сделкой причинили существенный вред
кредиторам. Если сделку одобрили наблюдательный совет или общее собрание участников, это
не освобождает контролирующее лицо от субсидиарной ответственности.ВС 53–8

Существенность — оценочная категория. Но суды по этому критерию уже оценивают сделки,


которые оспаривают по специальным основаниям. Верховный суд к таким сделкам относит
сделки должника, которые одновременно значимы для него по масштабам и убыточны. Пример —
крупная сделка, которую совершили на нерыночных условиях. Или сделка по рыночной цене,
но в результате которой должник перестал вести те виды деятельности, что раньше приносили
весомый доход. Поэтому лучше отказаться от таких сделок перед банкротством.

7
Уклонение от передачи документов
Когда вводят процедуру конкурсного производства, часто возникает спор, передал ли
руководитель должника все документы конкурсному управляющему и можно ли привлечь
к ответственности руководителя, который уклонился от передачи.

Что разъяснил суд.

ВС 53–9 П. 24 постановления

Заявитель должен аргументировать, что отсутствующие документы, неполная или искаженная


информация существенно затруднили банкротные процедуры.ВС 53–9

Существенное затруднение возникает, когда невозможно определить круг контролирующих лиц


должника, его основных контрагентов. Кроме того, когда нельзя определить основные активы
должника и идентифицировать их. К таким затруднениям относятся случаи, когда нельзя
выявить совершенные в период подозрительности сделки и их условия, проанализировать эти
сделки и решить, необходимо ли их оспаривать.

Контролирующее лицо освободят от субсидиарной ответственности, если компания


банкротится из-за внешних факторов: неблагоприятной рыночной конъюнктуры,
финансового кризиса, аварий, стихийных бедствий
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 19/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

Еще две ситуации: во-первых, когда невозможно установить содержание решений, которые
приняли органы должника; проанализировать, причинили ли они вред должнику и кредиторам.
Во-вторых, нельзя выяснить, можно ли взыскать убытки с членов этих органов.

Лицо, которое привлекают к ответственности, вправе опровергнуть эти презумпции и доказать


невиновность. Добросовестный и разумный руководитель обязан истребовать документы
у предыдущего руководителя либо восстановить документацию другим способом. Например,
получить дубликаты в компетентных органах или первичную документацию с помощью
контрагентов.

Распространенная схема со сменой руководителей, после которой сложно установить перечень


документов, теперь также не будет работать. Верховный суд указал, что действий каждого
из руководителей достаточно, чтобы довести должника до банкротства.

8
Отсутствие денег на процедуру банкротства
Если суд проверял обоснованность заявления о признании банкротом и выяснил, что у должника
нет денег, он прекращает производство по делу о банкротстве. Предотвратить это может
кредитор, который согласен финансировать процедуру.

127 ФЗ-3 Ст. 61.19 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ


ВС 53–10 П. 31 постановления

Раньше прекращение процедуры банкротства приводило к тому, что невозможно было привлечь
контролирующих лиц к субсидиарной ответственности. Чтобы защитить кредиторов,
законодатель предусмотрел право заявителя привлечь контролирующих лиц к ответственности
вне рамок дела.127 ФЗ-3 Для этого надо подтвердить требование судебным актом или иным
документом, который должен быть принудительно исполнен.ВС 53-10

Что разъяснил суд.

Никто, кроме заявителя, не вправе обратиться в суд вне рамок дела о банкротстве
с требованием привлечь лиц к субсидиарной ответственности.

ВС 53–11 П. 10 постановления

Если нет денег на процедуру банкротства, это не основание для руководителя не обращаться
в суд с заявлением о банкротстве. Если недостаточно имущества на эти цели, расходы могут
отнести на учредителей.ВС 53–11

СУДЫ

Верховный суд отправил стороны и судей в


интернет
А лексей Солохин
Государстве нный служащ ий суде бной систе мы, сове тник юстиции I к ласса

В чем суть: суды будут отправлять все извещения на электронную почту.

ВС Постановление Пленума ВС от 26.12.2017 № 57, далее — Постановление

Теперь суды вправе отправлять все извещения на электронную почту, если вы просто указали
e-mail в иске или отзыве. Верховный суд ввел это правило в новом постановлении. Читайте пять
самых важных выводов, которые сделал Пленум. ВС

Суды будут проверять электронную подпись и оригиналы


документов
Если подаете документы в суд в электронном виде, проверьте, правильно ли поставили
электронную подпись. Это не надо делать только в одном случае — если подаете сканы
документов через портал «Госуслуги» с простой электронной подписью.ВС -1

ВС-1 П. 4 Постановления

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 20/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
252 П. 3.2.2 Порядка, утв. приказом Судебного департамента при ВС от 28.12.2016 № 252
ВС-2 П. 6 Постановления

Если используете усиленную квалифицированную электронную подпись (УКЭП)252 —


в сертификате такой подписи не должно быть ограничений на обращение в суд. Например,
иногда такие подписи выдают только для работы с порталом госзакупок. Такой подписью нельзя
подписать процессуальные документы — суды теперь будут это проверять.ВС -2 Уточните
в удостоверяющем центре, есть ли такие ограничения у вашего сертификата.

Пленум установил разные правила для подачи сканов документов, подтверждающих соблюдение
процессуальных условий (оплата госпошлины, доверенность) и доказательств по делу.

ВС-3 П. 9 Постановления

Если сторона направила документы, подтверждающие соблюдение процессуальных условий,


в виде скана, суд вправе потребовать от нее оригиналы документов или их заверенные копии.
Сторона должна представить их в срок, который установит суд. Если она этого не сделает, суд
вправе оставить заявление без рассмотрения. АПК и ГПК такую возможность
не предусматривают, но Верховный суд применил аналогию и дополнил перечень оснований,
которые есть в законе.ВС -3 Главное в статье С крыть

ВС-4 П. 24 Постановления

Если участник процесса подал сканы доказательств, судья вправе потребовать их подлинники
только в четырех случаях:ВС -4

Документы в арбитражные суды подавайте на сайте my.arbitr.ru. В суды общей юрисдикции:


ej.sudrf.ru

обстоятельства подтверждаются только такими доказательствами (например, векселем);


без подлинника разрешить дело невозможно (пример — расписка);
копии сторон различны по содержанию;
суд сомневается в достоверности доказательств либо вынес вопрос об их достоверности
на обсуждение лиц, участвующих в деле.

Как подавать в суды документы в электронном виде

Три важных изменения в арбитражном и гражданском …

Главное в статье СкрытьСтороны получат извещения


по электронной почте

ВС-5 П. 19 Постановления
40 АПК Ст. 40 АПК
34 ГПК Ст. 34 ГПК
37 КАС Ст. 37 КАС

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 21/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Пленум разрешил судам направлять извещения о времени и месте судебного заседания
по электронной почте. Теперь это могут делать как арбитражные суды, так и суды общей
юрисдикции.ВС -5 Суд вправе направить электронное извещение, если есть два условия.
Первое — если адресат является лицом, участвующим в деле.40 АПК, 34 ГПК, 37 КАС То есть,
например, экспертов так вызывать нельзя. Второе — если лицо дало согласие на такое
извещение.

ВС-6 Абз. 2 п. 19 Постановления


121 АПК Ч. 6 ст. 121 АПК
ВС-7 П. 15 Постановления
ВС-8 П. 16 Постановления

Верховный суд толкует второе условие очень широко. Считается, что лицо дало согласие
на электронные извещения, если указало электронную почту в обращении в суд. Например,
в иске или ходатайстве. Если подадите документы в электронном виде через форму на сайте
суда, то также согласитесь получать электронные извещения. ВС -6 При этом Пленум
не разъяснил, можно ли отозвать свое согласие, чтобы получать уведомления по обычной почте.

Пленум указал, что судебное извещение считается полученным в день, когда суд направил его
по электронной почте.

Суды общей юрисдикции и раньше могли извещать стороны не только обычной почтой.
Например, по смс или электронной почте, если участник процесса дал свое согласие.
См., например, пункт 36 постановления Пленума ВС от 27.09.2016 № 36

Таким же способом суды смогут направлять первый судебный акт по делу.121 АПК, ВС -7 При этом
должны соблюдаться те же условия.

Если суд располагает сведениями, что лицам известно о начавшемся процессе, он должен
будет направлять помимо электронного акта еще и бумажный, но только в трех случаях: если
восстановил пропущенный срок, принял заявление о пересмотре дела, назначил заседание
после того, как принял итоговый акт.ВС -8

Сайты будут осматривать судьи


Если сторона приложила к обращению распечатки с сайта, суд может осмотреть его
самостоятельно, чтобы обеспечить доказательства. Судья может провести осмотр при
подготовке к судебному разбирательству или уже в ходе него.ВС -9 Как детально будет
использоваться механизм такого осмотра, покажет практика.

ВС-9 П. 22 Постановления

Осмотреть сайт может и нотариус. Но он обязан известить об осмотре всех заинтересованных


лиц. Если нотариус нарушил эту процедуру, суд мог признать протокол недопустимым
доказательством. Пленум упростил правила для сторон — теперь суд не может признать
протокол осмотра недопустимым только из-за того, что нотариус не направил извещение.ВС -10

ВС-10 П. 22 Постановления

Суды будут выполнять акты в форме электронного документа

ВС-11 П. 26 Постановления

Арбитражные суды обязаны готовить все судебные акты в форме электронного документа,
который подписан УКЭП судьи. Суды обязаны делать это, если у них есть техническая
возможность. Наряду с электронным документом нужно готовить бумажный экземпляр, который
приобщается к материалам дела. Оба документа имеют равную юридическую силу.ВС -11

13 ГПК Ч. 1 ст. 13 ГПК


16 КАС Ч. 1.1 ст. 16 КАС
ВС-12 Абз. 2 п. 26 Постановления

Суды общей юрисдикции не обязаны готовить акты в электронном виде, но вправе это делать.13
ГПК, 16 КАС При этом судебный приказ суд общей юрисдикции может изготовить и направить

в форме электронного документа только по ходатайству взыскателя.ВС -12

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 22/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
220ФЗ Федеральный закон от 23.06.2016 № 220-ФЗ
ВС-13 Абз. 6 п. 26 Постановления

Если судебный акт принят до 1 января 2017 года, его тоже можно получить в электронном виде.
Однозначного ответа на этот вопрос не было, поскольку именно с этой даты вступили в силу
поправки, касающиеся выполнения решения в форме электронного документа.220ФЗ Лицо,
участвующее в деле, вправе заявить соответствующее ходатайство. Суд изготовит скан
судебного акта, подписанный УКЭП.ВС -13 Главное в статье С крыть

Юристы должны отслеживать судебные акты на сайте суда

ВС-14 П. 28 Постановления
177АПК Ст. 177 АПК
ВС-15 Абз. 2–4 п. 29 Постановления
ВС-16 П. 29–30 Постановления
ВС-17 П. 32 Постановления

Верховный суд подтвердил, что арбитражные суды могут не направлять участникам процесса
решения и определения по обычной почте. Достаточно разместить судебные акты в виде
электронных документов на сайте суда, в том числе в личном кабинете.ВС -14 При этом
по ходатайству лица суд может направить копию судебного акта заказным письмом
с уведомлением о вручении или вручить под расписку.177АПК

Правила электронного правосудия применяются в судах, если у них есть соответствующая


техническая возможность.
Пункт 4 статьи 12 Федерального закона от 23.06.2016 № 220-ФЗ

Пленум указал два случая, когда суды общей юрисдикции могут не направлять копии судебных
актов по почте. Первый — по гражданскому делу суд вправе разместить у себя на сайте копию
акта для лиц, участвующих в деле, которые не явились на заседание (при условии, что эти
лица — органы власти или юридические лица). Второй случай — по КАС суд может таким
образом направить копию определения или решения лицам, участвующим в деле, у которых есть
публичные полномочия.ВС -15 Иные лица, участвующие в деле, в обоих случаях могут получить
доступ к копиям судебных актов, если заявят ходатайство.ВС -16

Судебный акт или его копия считаются полученными на следующий день после дня его
размещения на сайте суда.ВС -17

УСТУПКА

Новые правила уступки


Евгений Крылов
заме стите ль главного ре дак тора

Чем поможет: оспорить цессию и не платить дважды.

21 декабря Пленум Верховного суда принял разъяснения по нормам ГК о перемене лиц


в обязательстве. Ряд положений повторят разъяснения ВАС. В статье — шесть новых правовых
позиций по уступке, которые утвердил Верховный суд.

Цедент отвечает перед цессионарием, если уступка


невозможна

ВС54 П. 1 постановления Пленума ВС от 21.12.2017 № 54, далее — Постановление


120 П. 1 информационного письма Президиума ВАС от 30.10.2007 № 120

Пленум разграничил договор цессии и уступку права, которая происходит на основании


договора.ВС 54 Этот подход следует из статей 389.1 и 390 ГК, его же разделял ВАС.120 Высший
Арбитражный суд признал ошибочным позицию суда, который посчитал недействительным
соглашение об уступке из-за недействительности требования. Он указал, что в этом случае
цедент отвечает за неисполнение обязательства. Эта позиция позволяет защитить цессионария,
если уступка по каким-то причинам не произойдет.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 23/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

Многие положения Постановления повторяют позицию ВАС, которая закреплена


в Информационном письме от 30.10.2007 № 120

Верховный суд подтвердил: если переход требования станет невозможным, это не повлияет
на действительность договора цессии.

Например, если выяснится, что требование принадлежит другому лицу. Цессионарий вправе
привлечь цедента к ответственности за нарушение договора.

Если стороны заключили договор купли-продажи имущественного права или договор дарения,
то цессионарий может предъявить требования на основании пункта 1 статьи 460 ГК: уменьшить
цену или расторгнуть договор цессии. Суд откажется удовлетворить эти требования, если
цессионарий знал или должен был знать, что право требования обременено правами третьих
лиц.

Стороны вправе договориться о будущем переходе


требования

ВС54-1 П. 5 Постановления
120-1 П. 4 информационного письма Президиума ВАС от 30.10.2007 № 120

По общему правилу требование переходит к цессионарию в момент заключения договора.


Но стороны вправе прописать в договоре более поздний момент: указать, что требование
переходит к цеденту через определенный срок или если наступит отлагательное условие.
Например, после того, как цессионарий внесет оплату.ВС 54-1 Раньше похожую позицию занимал
ВАС.120-1

ВС 54–2 Абз. 2 п. 5 Постановления

Стороны могут прописать, что требование перейдет в момент подписания отдельного


соглашения — так называемой распорядительной сделки. Если цедент будет уклоняться
от сделки, цессионарий сможет потребовать, чтобы суд перевел право на него.ВС 54-2

ВС54-3 П. 25 Постановления

Пленум защитил интересы должника при будущей уступке. Если стороны сообщили должнику
о заключении такого договора, это не будет уведомлением по смыслу статьи 386 ГК. То есть
должник сможет выдвигать против нового кредитора возражения по основаниям, которые
возникли после такого сообщения. Должник сможет копить возражения вплоть до момента, пока
не получит уведомление об уже состоявшемся переходе права. А если в сообщении была
указана конкретная дата, когда право переходит к новому кредитору, то до такой даты.ВС 54-3

Должник не несет риск двойной уступки

ВС54-4 П. 7 Постановления

Недобросовестный кредитор может уступить одно и то же требование нескольким


цессионариям. В этом случае должник обязан исполнить требование тому цессионарию,
в отношении которого момент перехода наступил раньше. Именно он и будет надлежащим
кредитором.ВС 54-4

А14 Постановление АС Центрального округа от 02.10.2017 по делу № А14-11132/2016

Например, поставщик уступил право требования по оплате товара компании, А по договору


цессии от 1 декабря 2017 года. Через два месяца он уступил то же требование компании Б.
По логике Пленума, надлежащий кредитор — это компания, А, должник обязан заплатить ей.
При этом компания Б вправе взыскать убытки с поставщика, вызванные неисполнением договора
цессии. Суды такое право признают.А14

Но если должник ошибется и заплатит компании Б, все риски несут поставщик-цедент


и компания Б.

ВС54-5 Абз. 2 п. 7 Постановления

Пленум указал условие, при котором они отвечают, — цедент и цессионарий знали или должны
были знать о более ранней уступке. Должник исполнил свою обязанность и больше никому
не должен платить.ВС 54–5
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 24/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

Должник не может оспорить уступку денежного требования

382ГК П. 2 ст. 382 ГК


ВС54-6 П. 16 Постановления

Стороны могут запретить уступку прав в договоре. Если кредитор нарушит это условие,
должник вправе предъявить иск о признании цессии недействительной.382ГК Но Пленум пояснил,
что у должника есть такое право только при двух условиях — требование не денежное,
а цессионарий знал или должен был знать о запрете.ВС 54-6

ВС54-7 П. 17 Постановления
ВС54-8 Абз. 2 п. 17 Постановления

Если кредитор уступил денежное требование, по общему правилу такая сделка действительна,
даже несмотря на запрет цессии в договоре.ВС 54-7 Пленум сделал одно исключение из правила:
суд может признать уступку недействительной, если цедент и цессионарий знали о запрете
и действовали с намерением причинить вред должнику.ВС 54-8 В практике уже были примеры
такого подхода.

А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 02.02.2017 по делу № А56-26431/2016

Заказчик и подрядчик запретили уступку в договоре. В дальнейшем заказчик предъявил иск


к подрядчику и потребовал выплатить неустойку за просрочку работ. Подрядчик подал
встречный иск о взыскании долга по оплате работ. Суд взыскал 400 млн руб. в пользу
подрядчика. Верховный суд отменил решения и направил дело на новое рассмотрение. После
этого подрядчик уступил право требования на всю сумму кипрской компании. Заказчик оспорил
цессию. Он указал, цель подрядчика и цессионария — вывести деньги за пределы России, чтобы
причинить ему убытки. Суд признал цессию недействительной на основании статей 10 и 168
ГК.А56

Должник обязан выполнять указания первоначального


кредитора

ВС54-9 П. 20 Постановления

Должник обязан исполнить требование в пользу того лица, которое указал в уведомлении
первоначальный кредитор. При этом Пленум сослался на статью 312 ГК, которая разрешает
переадресацию исполнения — кредитор вправе указать должнику, что он произвел исполнение
не ему, а третьему лицу.ВС 54-9 Такое исполнение считается надлежащим. Если кредитор потом
уступит требование, цессионарий не сможет ничего потребовать от должника.

А40 Постановление АС Московского округа от 27.09.2017 по делу № А40-164823/2016

Например, поставщик сообщил покупателю, что он должен перечислить оплату за товар


в пользу ООО. Покупатель заплатил деньги. Потом поставщик уступил право требования
на сумму оплаты ИП. Предприниматель потребовал, чтобы покупатель заплатил ему, но тот
отказался. ИП пошел в суд. Три инстанции ему отказали. Ответчик исполнил обязательство
надлежащим образом — заплатил ООО, которое поставщик уполномочил принять исполнение.А40

ВС54-10 П. 20 Постановления

Пленум разъяснил, что недействительность договора цессии никак не затронет должника. Ему
не придется платить второй раз, если суд признает сделку недействительной.ВС 54-10

Должник вправе не исполнять требование, если получил


неполное уведомление

ВС54-11 Абз. 2 п. 20 Постановления

Если уведомление о переходе права направил новый кредитор, должник вправе не исполнять
требование. Но только пока не получит подтверждение от первоначального кредитора.
Верховный суд указал, что цедент должен дать его в течение разумного срока. Если цедент
этого не сделает, должник вправе исполнить обязательство ему, а не цессионарию.ВС 54-11

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 25/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

ВС54-12 П. 21 Постановления

В уведомлении о переходе права обязательно указать две группы сведений. Во-первых,


информацию, которая позволяет достоверно определить нового кредитора. Например, его
наименование, ИНН и ОГРН. Во-вторых, сведения, по которым можно определить объем
перешедших прав. Если этой информации нет, должник может либо совершить исполнение
первоначальному кредитору, либо потребовать от него дополнительную информацию.ВС 54-12

РАБОТА С ЧИНОВНИКАМИ

Пленум разъяснил, когда компания заплатит за


вред окружающей среде
Евгений Четырус
ше ф-ре дак тор журнала «Юрист к омпании»

Чем поможет: проверить, не грозит ли компании иск на миллиард рублей.

Если контрагент загрязняет окружающую среду, за это может заплатить и ваша компания.
Например, если заказчик поручил подрядчику вести работы, которые вредны для природы, —
за ущерб экологии ответят оба. Это разъяснил Верховный суд. Читайте в статье главные
позиции суда из нового постановления.

Собственник отвечает за вред окружающей среде наравне


с остальными

ВС49 П. 5 постановления Пленума ВС от 30.11.2017 № 49, далее — постановление

Возмещает ущерб природе тот, кто его причинил. Верховный суд пояснил, что не имеет
значения, есть ли у причинителя вреда право собственности на участок. Если собственник
загрязнил свой участок, повредил почву, он обязан возместить ущерб.ВС 49

Пленум подтвердил подход, который сложился в судебной практике. Например, департамент


природопользования и прокуратура проверили участок и обнаружили на нем свалку из мусора,
щебня, песка высотой четыре метра. Здесь же располагались бетонный узел и пункт приема
цветного металла.

М238 Приказ Минприроды от 08.07.2010 № 238

Чиновники решили, что общество использует участок не по целевому назначению. Прокурор


обратился с иском к обществу с требованием возместить вред окружающей среде в размере
2,3 млрд руб. Первая инстанция сослалась на методику расчета вреда почвам и удовлетворила
иск.М238 Апелляция поддержала решение. Суды решили, что ответчик испортил почву.

ВС5 Определение ВС от 15.08.2017 № 5-КГ17-103

Верховный суд отменил эти решения и направил дело на пересмотр. Суды должны были
назначить экспертизу, так как расчет вреда требует специальных познаний.ВС 5

ВС49-1 П. 8 постановления

Пленум напомнил, что лицо, которое причинило вред окружающей среде, обязано его
возместить, если в этом есть его вина. Но из этого правила есть исключения. Если деятельность
компании связана с повышенной опасностью для людей, она отвечает независимо от вины.
Чтобы не возмещать вред, компания должна доказать, что он возник из-за непреодолимой силы.
Поэтому, например, владелец нефтепровода отвечает за вред природе, если его причинили
третьи лица, которые незаконно сделали врезку в трубу.ВС 49-1

Истец вправе выбирать, какие требования предъявить


к компании

1082ГК Ст. 1082 ГК


7-ФЗ Ст. 78 Федерального закона от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 26/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
ВС49-2 П. 13 постановления

Закон разрешает истцам использовать два требования: взыскать убытки и возложить


на ответчика обязанность восстановить состояние окружающей среды.1082ГК, 7ФЗ
Но не указывает, когда каждое требование можно использовать. Пленум разъяснил, что выбор
делает истец — он может указать в иске одно требование или сразу оба.ВС 49-2

Управление Россельхознадзора обратилось в суд с иском к ООО. Истец указал два


требования — возместить вред окружающей среде в размере 2,8 млн руб. и обязать общество
провести рекультивацию земли. Общество сняло верхний плодородный слой почвы с участка
и засыпало его песком.

Первая инстанция удовлетворила иск частично. Суд отказал во взыскании денежных сумм, так
как общество уже начало рекультивацию. Если взыскать с ООО еще и вред — это будет
двойная ответственность за одно нарушение. Апелляция и кассация согласились с решением.

А54 Определение ВС от 03.06.2015 по делу № А54-503/2014

Верховный суд не согласился с нижестоящими судами и удовлетворил иск полностью.


С ответчика можно взыскать и вред окружающей среде, и расходы на рекультивацию.А54

Пленум указал, что суд вправе ограничить или приостановить работу компании, если нарушения
имеют устранимый характер. Например, при сбросе сточных вод с чрезмерно большим
количеством вредных веществ.

ВС49-3 П. 25 постановления

Если же нарушения носят неустранимый характер, суд обяжет ответчика прекратить такую
деятельность. Например, когда компания размещает отходы производства и потребления
на объекте, который не включен в государственный реестр объектов размещения отходов.ВС 49-3

Истец обязан доказать, что компания причинила вред


окружающей среде

ВС49-4 П. 7 постановления

Истец обязан обосновать размер ущерба и причинно-следственную связь между действиями или
бездействием ответчика и вредом. При этом не обязательно, чтобы размер ущерба был
точным — истец вправе указать сумму, которая достоверна в разумной степени.ВС 49–4

Чаще всего истцы заказывают экспертизу. Например, по делам о загрязнении, истощении,


порче, уничтожении природных ресурсов. Сюда же относятся случаи деградации и разрушения
естественных экологических систем, гибель животных, повреждение кустов и деревьев. В таких
ситуациях эксперты должны определить, какие последствия наступили из-за действий
ответчика.

ВС49-5 П. 21 постановления

Чтобы рассчитать вред, нужно также привлекать экспертов — экологов, санитарных врачей,
зоологов, ихтиологов или других в зависимости от обстоятельств спора.ВС 49-5 Если экспертиза
не проводилась, ссылайтесь на это в защиту от иска.

А60 Постановление АС Уральского округа от 28.10.2016 по делу № А60-42700/2015

Например, суд округа направил дело на пересмотр из-за того, что суды не назначили
экологическую экспертизу. Кассация пояснила, что суды должны устанавливать не только факт
причинения вреда, но и его последствия в виде деградации естественных экологических систем,
истощения природных ресурсов. В этом деле ответчик сбросил неочищенные сточные воды
с превышением концентрации загрязняющих веществ. Суды решили, что это говорит
о безусловном вреде водному объекту. Суд округа указал — такой вывод должен базироваться
на экспертизе.А60

Если экспертизы не было, доказать вред нельзя

Компании ответят солидарно, если загрязнили природу


вместе

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 27/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Если юрлица причинили вред окружающей среде вместе, они отвечают солидарно. Чтобы
узнать, действовали ли компании совместно, суд проверит, были ли их действия согласованы,
скоординированы и направлены на единую цель.

В зоне риска оказываются не только фирмы, деятельность которых непосредственно связана


с воздействием на окружающую среду, но и их контрагенты.

ВС49-6 П. 9 постановления

Например, суд привлечет к солидарной ответственности заказчика, который поручил


выполнение вредных для природы работ, и подрядчика, фактически их выполнившего. Чтобы
не платить за ущерб, заказчик должен доказать, что подрядчик при выполнении работ вышел
за пределы данного ему задания.ВС 49-6

ВС49-7 П. 10 постановления

Если вред причинен из-за взаимодействия нескольких источников повышенной опасности,


их владельцы отвечают солидарно. Например, собственник нефтепровода и владелец
строительной техники, в результате эксплуатации которой нефтепродукты разлили
из трубопровода.ВС 49-7

ВС49-8 П. 11 постановления

Возможны ситуации, когда суд привлечет компании к долевой ответственности. Это происходит,
если нарушители действуют независимо друг от друга, при этом действия каждого из них
причиняют ущерб окружающей среде. Пример — если несколько лиц независимо друг от друга
сваливали твердые бытовые отходы на участке, который не предназначен для таких целей.
В этом случае суд вправе возложить на них ответственность в долях пропорционально объему
отходов. Если же долю лица во вреде окружающей среде установить невозможно, нарушители
отвечают в равных долях.ВС 49-8

Пример Истец Ответчик


из практики
Просил удовлетворить требования. Указывал, что Возражал против
Заказчик ответчики нарушили природоохранное исковых
и подрядчик законодательство. требований.
отвечают
солидарно, если
постройка вредит
окружающей Суд
среде
Удовлетворил иск и взыскал с ответчиков солидарно 1,7 млн руб. Суд
указал, что один ответчик построил по заказу другого причал. Этот
объект заказчик потом использовал для собственных нужд — выгружал
с водной акватории негабаритные товары. При этом ответчики
нарушили режим использования земельного участка в водоохранной
зоне. Из-за этого размывался и осыпался грунт.

Источник: постановление ФАС Уральского округа от 15.01.2013 по делу № А07-20879/2011

ПОСТАВКА

Компания оформляет поставку. Какие модели


использовать
А нтон Томсинов
Начальник юридиче ск ого отде ла Scania, к . ю. н.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 28/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

Главное в статье

1 2

При поставке по накладным продавец Суд может переквалифицировать поставку


вправе потребовать оплату после приемки в разовые сделки

3 4

Разовые и долгосрочные договоры — Все заказы без ссылок на рамочный


наименее рискованны для сторон договор — отдельные сделки

Поставку товаров можно оформить одним документом, а можно дюжиной, подписать сразу или
по ходу дела. Да и стоит ли подписывать — тоже вопрос. Читайте про особенности и риски
каждого способа в статье.

Оферта и акцепт
Для юриста главное — видеть не бумаги, а договор-правоотношение. Условия договора можно
распределить по разным документам. Поэтому смотрите не на название, а на то, в какой момент
происходит акцепт оферты по поставке. Это важно, потому что часто условия сделки
согласуются этапами и стороны их постепенно уточняют.

432ГК П. 1 ст. 432 ГК

Наиболее опасны две ситуации. Первая — стороны согласовали минимально необходимые в силу
закона условия, а дополнительные согласовать не смогли. Если одна сторона не докажет, что
дополнительные условия тоже существенные, вторая сможет потребовать исполнить договор,
так как договор заключен.432ГК

78
процентов исков из договоров поставки арбитражные суды удовлетворяют

Вторая — стороны могут запутаться, на каком этапе согласования сейчас находятся. В итоге
поставщик может доставить товар, когда договор еще не заключен. Он понесет расходы,
но не сможет потребовать, чтобы покупатель принял товар и оплатил.

Все модели поставки отличаются в этом между собой в моменте оферты или акцепта. Разберем
каждую модель подробнее.

Товарные накладные
Самый простой способ оформить поставку — это поставка по товарным накладным без
подписания иных документов. Нередко так продают даже товары на миллионы рублей. Оферта
в этом случае — отгрузка товара, а акцепт — его приемка. Если покупатель принял, но еще
не оплатил товар, уже можно говорить об акцепте. Продавец уже будет вправе потребовать
оплату.

477ГК Ст. 477 ГК


476ГК П. 1 ст. 476 ГК
486ГК П. 1 ст. 486 ГК
ВАС18 Постановление Пленума ВАС от 22.10.1997 № 18
А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 28.09.2017 по делу № А56-73228/2016

Эта модель многим удобна продавцу: нет гарантийного срока на товар, специальных требований
к качеству, комплектности и приемке товара. Главный минус для него — до момента приемки
покупатель контролирует действительность сделки. Если он не примет товар, то сделки вовсе
не будет — акцепт не состоялся. При этом покупателю даже не придется доказывать
обоснованность отказа. Еще один недостаток — если покупатель просрочит оплату, поставщик
сможет взыскать с него только проценты по статье 395 ГК.

Покупателю такая модель подходит лишь для простых товаров. Покупатель должен принять
товар сразу и окончательно, а претензии может предъявить только по скрытым дефектам
в пределах срока обнаружения недостатков.477ГК Если покупатель их обнаружит, он должен
будет доказать, что за них отвечает именно продавец.476ГК При этом оплатить товар придется
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 29/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

сразу после получения486ГК с поправкой на срок для банковского перевода,ВАС 18 но последний


нюанс суды могут проигнорировать.А56

Риски модели.

Суд может квалифицировать отношения сторон как разовые сделки купли-продажи. Суды часто
так делают, если у сторон нет никаких документов, кроме накладных. Это ошибка: сделку надо
расценивать как поставку, если соблюдены требования статьи 506 ГК к продавцу и цели
использования товара.

402-ФЗ Ч. 2 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»


А33 Постановление Третьего ААС от 14.08.2017 по делу № А33-2720/2017
455ГК П. 3 ст. 455 ГК

В случае спора суд может не принять товарные накладные, если в них нет наименования
и количества товара, а также подтверждения приемки. При этом суды часто путают значение
накладной как документа самого по себе и его соответствие требованиям бухучета. Например,
оттиски печатей на накладных необязательны,402-ФЗ и на этом основании суды обычно делают
вывод, что само по себе отсутствие печати в накладной не опровергает факт получения
товара.А33 Вывод верен, но он следует не из указанной нормы: установление факта не связано
с требованиями бухучета. Еще пример — в первичном документе должна быть указана
стоимость товара. Но если ее нет в накладной, это не влияет на квалификацию отношений
между сторонами, так как в договорах купли-продажи цена необязательна.455ГК

ВС-А51 Определение ВС от 09.03.2016 по делу № А51-5775/2015


ВАС57 П. 5 Информационного письма Президиума ВАС от 23.10.2000 № 57

Покупатель несет риск контроля за действиями работников, уполномоченных им на приемку


товара. Причем даже если он не выдавал доверенность, суд может решить, что полномочия
следовали из обстановкиВС -А51 или покупатель фактически одобрил сделку позже.ВАС 57

Разовые и долгосрочные договоры

Некоторые проблемы договора поставки

По модели оформления разовые и долгосрочные договоры поставки находятся между поставкой


по накладным и рамочными договорами. Такой договор можно оформить как единый документ
со всеми условиями сделки, так и совокупностью разных документов, в которых
конкретизированы условия поставки. Например, стороны могут уточнить цену товара
в выставленном счете или указать подробные условия хранения товара в отдельном
приложении. Старайтесь оформить договор как можно меньшим количеством документов, иначе
исполнители запутаются.

Условие о сроке поставки существенным не является, хотя некоторые суды до сих пор так
считают. Стороны обязаны передать, принять и оплатить товар с момента, когда
согласовали условие о товаре.
Пункт 7 постановления Пленума ВАС от 22.10.1997 № 18

Риски модели.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 30/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Если информация в договоре и накладной не совпадает, между сторонами возможны споры
по образцу тех, которые возникают по рамочным договорам. То же самое произойдет, если
в товарной накладной нет ссылки на договор. Если же оформите все единообразно, то других
рисков у этой модели нет. Разовые и долгосрочные договоры — наименее рискованная модель
поставки.

Рамочный договор
Рамочный договор подходит сторонам, если они планируют неоднократные поставки.
В договорной работе чаще всего используют две модели: «опционные» и организационные
договоры.

В «опционном» договоре одна из сторон может конкретизировать отдельные условия, например


заявками. Чаще всего это покупатель. Но его права обычно ограничивают определенными
рамками. Например, поставщик может установить минимальный и максимальный объем заказа
или минимальное время от заказа до доставки. И наоборот, крупный заказчик может
зафиксировать в договоре цены и ответственность продавца на годы вперед, не давая взамен
никаких обязательств до момента заказа товара.

А02 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 05.07.2017 по делу № А02-1763/2015


А40 Постановление Девятого ААС от 11.11.2016 по делу № А40-11455/16
ВС-А40 Постановление ВС от 09.11.2015 по делу № А40-42997/2014

Организационный договор сам по себе не является договором поставки. Это аналог Инкотермс
для сторон — контрагенты выносят в отдельный документ большие объемы текста, чтобы
не повторять его в других документах. Договорами поставки будут документы, в которых
стороны в дальнейшем согласуют все существенные условия.А02

В организационный договор можно включать условия, которые имеют самостоятельное


значение. Например, заверения об обстоятельствах. В случае дилерских договоров особенно
важно условие об одностороннем отказе от договора.А40

А40-1 Постановление ФАС Московского округа от 11.06.2009 по делу № А40-50150/08-111-


188
А55 Постановление ФАС Поволжского округа от 07.04.2010 по делу № А55-12356/2009
ВАС165 П. 9 Информационного письма Президиума ВАС от 25.02.2014 № 165
ВАС-А40 Постановление Президиума ВАС от 24.06.2014 № 3853/14 по делу № А40-40314/13
А40-2 Постановление Девятого ААС от 14.10.2016 по делу № А40-82271/16
А02 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 05.07.2017 по делу № А02-1763/2015
А55-1 Постановление ФАС Поволжского округа от 07.04.2010 по делу № А55-12356/200

Если сторона не хочет поставлять или принимать товар по такому рамочному договору, она
может просто отказаться подписывать новые заявки или заказы. И потребовать включить в них
ссылку на то, что рамочный договор к ним не применяется. Пример — ценовое соглашение
в рамочном договоре будет бесполезным, если продавец не обязан исполнять односторонние
заявки покупателя. Вторая сторона сможет использовать только один аргумент в свою пользу —
сослаться на сложившуюся практику и понесенные убытки. Но такие дела встречаются очень
редко:ВС -А40 по общему правилу обязать согласовывать что-то нельзя.

Риски модели.

До 2015 года использовать рамочные договоры было опасно — суды признавали


их незаключенными, даже если в накладных была ссылка на рамочный договор.А40-1, А55
Рамочные договоры признавал ВАС,ВАС 165 даже если в накладных не было отсылки,ВАС -А40
но практика не сильно улучшалась.

С 2015 года дело спасает статья 429.1 ГК. Если суды первой инстанции применяют старый
подход, апелляция их поправляет.А40-2 Суды признают рамочные договоры заключенными, даже
если стороны подписали их до поправок в Гражданский кодекс.А02

Сейчас основные риски этой модели создают сами стороны. Первый риск — они забывают
делать ссылки на рамочный договор в остальных документах. А в самом договоре
не прописывают, какие последствия это влечет — например, что все заказы без ссылок
на рамочный договор являются отдельными сделками. Это особенно актуально, если
наименование, цена и количество товара стороны согласовали только в накладных.
До появления статьи 429.1 ГК суды считали отношения сторон разовыми сделками купли-
продажи.А55-1

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 31/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Сегодня трудно сказать, какая точка зрения доминирует. Одни суды говорят, что действует
рамочный договор, если несогласная сторона не докажет, что есть иной договор, на основании
которого была поставка.А36, А56 То же по вопросу, куда относить платежи по поручениям, если
назначение платежа не указано.А02-1 Другие суды продолжают по умолчанию считать сделки
разовыми.А62, А06

А36 Постановление АС Центрального округа от 28.09.2017 по делу № А36-8007/2015


А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 13.04.2016 по делу № А56-81831/2014
А02-1 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 05.07.2017 по делу № А02-
1763/2015
А62 Постановление Двенадцатого ААС от 09.10.2015 по делу № А62-2518/2015
А06 Постановление АС Поволжского округа от 12.09.2017 по делу № А06-11337/2016
А66 Постановление АС Северо-Западного округа от 14.03.2017 по делу № А66-17164/2015
185ГК П. 4 ст. 185 ГК
А66-1 Постановление АС Северо-Западного округа от 14.03.2017 по делу № А66-
17164/2015
А59 Постановление ФАС Дальневосточного округа от 12.04.2013 по делу № А59-2682/2012
А60 Постановление ФАС Уральского округа от 10.05.2005 по делу № А60-37294/2004

Еще один риск — может возникнуть спор, уполномочен ли сотрудник, подписавший накладную,
согласовывать условия договора. Суд может решить, что нет, если его доверенность дает лишь
право на приемку ТМЦ.А66 Иногда стороны прямо указывают в договоре, какие лица вправе
согласовывать конкретные условия. Но эта конструкция сработает, только если договор
подписал, например, генеральный директор.185ГК

Третий риск — стороны могут предусмотреть слишком много документов, в которых


конкретизируют условия. Например, рамочный договор и приложения, заявки, спецификации,
разнарядки. Далее эти документы подписывают в разное время или не подписывают, они
противоречат друг другу. В итоге в суде возникает спор — к примеру, какая цена действовала,
если были две спецификации на один и тот же товар.А66-1 Суд может квалифицировать
поставку с нарушением предусмотренной договором процедуры согласования заказов как
разовую куплю-продажу.А59, А60

Старайтесь делать структуру рамочного договора и всех связанных с ним документов настолько
простой, насколько это позволяет суть сделки.

РЕКЛАМА

На согласование принесли рекламный макет. Что


проверить юристу
А лина Владимировна Крылова
Юрист, к . ю. н.

Чем поможет: не нарушить Закон о рекламе.

ФАС вправе без суда рассмотреть дело и назначить наказание за незаконную рекламу.
Статья 23.48 КоАП

Суды принимают 77 процентов решений в пользу антимонопольной службы. Поэтому, если УФАС
оштрафовало вас за незаконную рекламу, оспорить штраф будет трудно. Проще предотвратить
нарушение, чем судиться. Читайте, что проверить в рекламном макете юристу, чтобы
не подвести компанию.

В любом макете

38-ФЗ Ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», далее — Закон


о рекламе
436-ФЗ П. 3 ст. 6 Федерального закона от 29.12.2010 № 436-ФЗ «О защите детей
от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию»
38ФЗ-2 П. 10.1 ст. 5 Закона о рекламе
УФАС Решение Омского УФАС от 22.03.2017 по делу № 06–06/09–2017
38ФЗ-3 П. 4 ст. 2 Закона о рекламе

Есть четыре момента, на которые надо обратить внимание, прежде чем согласовать текст
любого рекламного макета.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 32/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

Соответствует ли информация общим положениям закона.

Чтобы рекламу не признали недобросовестной или недостоверной, посмотрите,


соответствует ли информация в макете общим положениям закона о рекламе.38-ФЗ Например,
компания прорекламировала на сайте фильмы, но не указала их возрастную категорию.436-ФЗ,
38ФЗ-2 ФАС признала такую рекламу ненадлежащей.У ФАС

Нет ли ограничений для рекламы.

Если закон ограничивает рекламу какого-либо товара, то эти ограничения распространяются


и на рекламу средств индивидуализации такого товара, его изготовителей и продавцов.38ФЗ-3
Исключение — если реклама явно не относится к товару, в отношении которого установлены
ограничения.

УФАС-2 Постановление УФАС по Ульяновской области от 20.08.2015 № 12389-К/05–2015

Например, стоматологическая клиника разместила на щите свою рекламу. Но не включила в нее


предупреждение о противопоказаниях и о том, что нужно получить консультацию специалистов.
УФАС решило, что клиника нарушила закон. Компания должна разместить предупреждение,
даже когда рекламирует себя.У ФАС -2

А40 Постановление ФАС Московского округа от 19.05.2016 по делу № А40-57742/2015

Еще в одном деле суд оставил в силе решение УФАС, которое оштрафовало рекламодателя
на 150 тыс. руб. Компания рассылала смс: «Не упустите шанс принять участие
в захватывающем приключении. Все самое интересное стартует на www.marlboro.ru/mport.
Курение убивает». Суд указал, что смс нарушают Закон о рекламе, так как в них упомянуто
«о марке сигарет и вреде курения».А40

38ФЗ-4 П. 5 ч. 2 ст. 21 Закона о рекламе


А65 Постановление Одиннадцатого ААС от 21.01.2016 по делу № А65-18820/2015

В другом деле организация разместила рекламу на уличном щите с текстом: «Новинка —


безалкогольное. Не является алкогольной продукцией» и изображением банки пива с товарным
знаком «AMSTEL». Суд признал, что реклама нарушает ограничения для рекламы алкоголя.38ФЗ-4
Он отметил, что товарный знак, зарегистрированный среди прочего для пива, является
основным элементом этикетки пива «AMSTEL», который известен потребителям. Данный
товарный знак широко применялся в других рекламных кампаниях алкогольной продукции.А65

Актуальна ли информация, которую разместят.

УФАС-3 Решение УФАС по Тульской области от 02.10.2017 по делу № 02–03/47–2017

УФАС признает рекламу ненадлежащей, если в макете будут ошибки, которые искажают
информацию. Например, в тексте неправильно указали наименование продавца. Нарушитель
пояснил, что ошибка произошла из-за невнимательности при согласовании макета.
Антимонопольная служба решила, что макет нарушает пункт 20 части 3 статьи 5 Закона
о рекламе.У ФАС -3

Соблюдены ли специальные требования закона о рекламе.

38ФЗ-5 П. 6 ст. 7 Закона о рекламе


38ФЗ-6 Ст. 16 Закона о рекламе
38ФЗ-7 Ст. 6 Закона о рекламе

Уточните, нет ли у рекламируемого товара особенностей. Например, у рекламодателей должен


быть действующий сертификат соответствия для товаров с обязательной сертификацией,38ФЗ-5
или следует устанавливать пометку «реклама» или «на правах рекламы» для рекламных текстов
в периодических печатных изданиях.38ФЗ-6 Кроме того, есть особые требования к адресатам
рекламы. Пример — нельзя побуждать несовершеннолетних, чтобы они убедили родителей
купить товар.38ФЗ-7

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 33/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

В рекламе без розыгрыша призов


Пример макета, где нет условия о выдаче призов: «Сегодня на любую стиральную машину
скидка 10%». В нем необязательно приводить сведения, которые указаны в статье 9 Закона
о рекламе. Обратите внимание на следующие моменты.

Срок действия предложения.

38ФЗ-8 Ст. 11 Закона о рекламе


38ФЗ-9 Подп. 4 п. 3 ст. 5 Закона о рекламе

Укажите в рекламе срок действия цены. Антимонопольная служба может признать макет
предложения офертой, которая действует два месяца со дня распространения.38ФЗ-8 Если
компания в течение этого срока откажется продать товар по рекламируемой цене,
антимонопольщики решат, что реклама недостоверна.38ФЗ-9 Напишите, что количество товара
ограничено и предложение завершится досрочно, если кончится товар, на который сделана
скидка.

Указание на «кредит на покупку без первого взноса и переплат».

38ФЗ-10 П. 1 ст. 28 Закона о рекламе


УФАС-3 Решение Воронежского УФАС России от 06.12.2013 по делу № 525-237р

Это реклама финансовых услуг. В ней нужно указывать наименование юридического лица или Ф.
И. О. индивидуального предпринимателя, которые оказывают эти услуги.38ФЗ-10 Если такой
информации не будет, УФАС признает это нарушением.У ФАС -3

Предложение «заказывайте на сайте: www… ru».

38ФЗ-11 Ст. 8 Закона о рекламе


УФАС-4 Решение УФАС по Новосибирской области от 20.10.2017 по делу № 65/17
УФАС-5 Определение председателя Комиссии Карельского УФАС от 13.02.2017 по делу
№ 03–02/05–2017

Это реклама продажи товаров дистанционным способом, в которой нужно указать


наименование, место нахождения и ОГРН продавца.38ФЗ-11 ФАС признало ненадлежащей
рекламу с текстом «доставка на сайте: www название сайта ru», так как в макете не было
сведений о продавце товаров, которые он продает дистанционно.У ФАС -4 Аналогичное решение

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 34/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
госорган вынес в отношении рекламы с текстом «вступай в группу и заказывай: VK.COM/
название группы».У ФАС -5

Предупредительные надписи и обязательная информация.

38ФЗ-12 П. 3 ст. 21 Закона о рекламе


38ФЗ-13 П. 1.1 ст. 25 Закона о рекламе

Например, обязательно размещать предупредительные надписи о вреде чрезмерного


потребления алкогольной продукции38ФЗ-12 или что препарат не является лекарственным
средством, если продается БАД.38ФЗ-13 При этом все надписи должны быть читаемы.

В одном деле ФАС отметила, что предупредительная надпись нечитаема и трудно заметна. Для
потребителей она недоступна, так как напечатана черным цветом на темно-бордовом фоне.
Текст напечатан вертикально — снизу вверх. Кроме того, размер надписи в рекламе составляет
менее 5 процентов рекламной площади, что не соответствует Закону о рекламе.У ФАС -6

УФАС-6 Постановление УФАС по Ульяновской области от 20.08.2015 № 12389-К/05–2015


УФАС-7 Определение УФАС по Архангельской области от 29.08.2017 по делу № 03–05/23–
17

По другому делу ФАС признало ненадлежащей рекламу в газете. Часть информации, которую
расположили внизу под знаком «*», выполнили слишком мелким шрифтом. Госорган указал, что
это не позволяет ознакомиться с условиями и сроками действия рекламного
предложения.У ФАС -7

В рекламе с розыгрышем призов


Пример рекламы с розыгрышем призов: «Купи стиральную машину и получи купон на скидку
в 10% на следующую покупку». Когда проверяете такой рекламный макет, сделайте
следующее.

Убедитесь, что это именно реклама о проведении стимулирующего


мероприятия.

ФАС Письмо ФАС от 02.12.2011 № АК/44977

А не реклама товара, при покупке которого каждому предлагается одинаковый подарок или
бонус. Например, бесплатный товар в промоупаковке. По мнению ФАС, если компания дает
одинаковые подарки всем, такое мероприятие не является стимулирующим. Подарок — это
часть стоимости товара, которая возвращается покупателю, но не приз или выигрыш.ФАС

Укажите сроки проведения акции и источник информации


об организаторе.38ФЗ-14

38ФЗ-14 Ст. 9 Закона о рекламе


ВАС58 П. 27 постановления Пленума ВАС от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах
практики применения арбитражными судами ФЗ „О рекламе“»
УФАС-8 Решение Омского УФАС от 22.03.2017 по делу № 06–06/09–2017

Кроме сведений об организаторе расскажите о правилах проведения мероприятия, количестве


призов, а также сроках, месте и порядке их получения. ВАС отмечал, что рекламодатель обязан
сообщать не саму информацию об организаторе мероприятия, а источник информации.
Например, адрес сайта или номер телефона, по которому можно получить сведения.ВАС 58
Но ФАС указывает, что в рекламе нужно прописывать не только источник, но и какие сведения
потребитель из него получит. Например, узнает о правилах проведения мероприятия.У ФАС -8

УФАС-9 Решение УФАС по Пензенской области от 18.11.2016 по делу № 3–01/19–2016


УФАС-10 Решение УФАС по г. Москве от 01.09.2015 по делу № 3-9-103/77–15

Иногда компании просто указывают в рекламе контактный телефон. Или используют фразу
«подробности смотрите на сайте…/уточните по телефону», но не пишут, какую информацию
предлагают уточнить. Антимонопольная служба считает, что это нарушает статью 9 Закона
о рекламе.У ФАС -9, У ФАС -10

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 35/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

ПОДРЯД

Дополнительные работы по подряду. Как не


оказаться в минусе из-за ошибки в договоре
Ольга Чайковская
Партне р Le x Bore alis

Чем полезна: готовые формулировки для заказчика и подрядчика.

Редакция проанализировала договоры подряда разных компаний и выбрала самые удачные


формулировки для договоров в пользу заказчика и подрядчика. Читайте, как заранее
предусмотреть условия о цене, чтобы не работать в убыток или не переплачивать.

Как сформулировать условия договора в пользу подрядчика


Обычно стороны узнают о том, что нужны дополнительные работы, уже после заключения
договора. При этом заказчик не всегда может оперативно одобрить стоимость новых работ.
Чтобы быстро получать деньги на оплату дополнительных работ, заранее обговорите условие
о цене и пропишите в договоре упрощенную процедуру согласования.

709ГК П. 1 ст. 709 ГК

Согласуйте приблизительную цену или смету.

По общему правилу цена в договоре подряда считается твердой. Иные условия стороны могут
прописать в договоре подряда.709ГК Для подрядчика выгоднее приблизительная цена — так
легче обосновать дополнительные работы и получить за них деньги от заказчика.

ВС А58 Определение ВС от 16.05.2016 по делу № А58-7138/2013


ВС А03 Определение ВС от 19.11.2014 по делу № А03-4437/2012
33–73 Апелляционное определение Кемеровского областного суда от 24.07.2012 по делу
№ 33–7377
709ГК Ст. 709 ГК
МКАС Решение МКАС при ТПП от 19.04.2013 по делу № 116/2012
ВАС51 Информационное письмо Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51
А75 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 24.12.2015 по делу № А75-9340/2014
А41 Постановление ФАС Московского округа от 13.08.2012 по делу № А40-60947/11-89-399
А41-1 Постановление Десятого ААС от 16.10.2017 по делу № А41-50678/17

Главное в статье СкрытьЕсли заказчик не оплачивает дополнительные работы, подрядчик


должен доказать три обстоятельства.

1. Дополнительные работы не предусматривали ни договор, ни проектная


документация.ВС А58 Часто суды обязывают подрядчика доказать реальную необходимость
выполнения работ, вплоть до того, что назначают судебную экспертизу, чтобы это
установить.ВС А03
2. Согласованная цена существенно выросла. Превышение на 5 процентов суды не признают
существенным и не поддерживают увеличение цены. Иногда суды делают такой же вывод
даже в том случае, если цена выросла на 10 процентов.33–73
3. Заказчик своевременно получил уведомление.709ГК Уведомить заказчика необходимо как
минимум до начала выполнения работ.МКАС Если подрядчик не получает ответ в течение
десяти дней и законом или договором не предусмотрен иной срок, он обязан
приостановить работы, иначе суд встанет на сторону заказчика.ВАС 51 Убытки от простоя
при этом возмещает заказчик. Если заказчик не хочет их возмещать, он обязан доказать,
что в дополнительных работах не было необходимости.А75

Чтобы доказать, что согласовали с заказчиком дополнительные работы, используйте


дополнительные соглашения, платежные поручения, в которых в качестве назначения платежа
указаны допработы,А41 письма от заказчика, нотариально заверенную переписку
в WhatsApp.А41-1

Если представитель заказчика согласовал дополнительные работы по электронной почте,


на переписку можно сослаться в суде. ВАС разъяснил, что этом случае считается, что действия

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 36/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

совершила сама компания, пока не доказано обратное.ВАС А47 Суды принимают такие
доказательства.А40-2 Суды также начали расценивать как допустимое доказательство
скриншоты интернет-страниц, которые не заверены у нотариуса.А04

ВАС А47 Постановление Президиума ВАС от 12.11.2013 по делу № А47-7950/2011


А40-2 Постановление АС Московского округа от 10.04.2017 по делу № А40-111346/2016
А04 Постановление АС Дальневосточного округа от 23.12.2016 по делу № А04-12000/2015
ВС А55 Определение Верховного суда от 24.10.2016 по делу № А55-10335/2015
743ГК-2 П. 4 ст. 743 ГК
ВС А06 Определение Верховного суда от 19.12.2016 по делу № А06-10714/2015

Если нет хотя бы одного условия, подрядчик теряет право получить оплату за работу.ВС А55 Ему
придется завершить работы по ранее согласованной цене, даже если это будет убыточно.
Исключение — если подрядчик не докажет, что были необходимы немедленные действия
в интересах заказчика. Например, из-за того, что приостановка могла повлечь гибель или
повреждение объекта строительства. 743ГК-2

Пропишите упрощенный порядок согласования.

Чтобы избежать длительных процедур согласования, укажите в договоре, каким образом


заказчик одобряет объем и стоимость дополнительных работ. Имейте в виду, что отсутствие
ответа на письма о необходимости проведениия работ не считается автоматическим согласием
заказчика.ВС А06

Скачать в формате docx

Как сформулировать условия договора в пользу заказчика


Заказчик вправе в одностороннем порядке без дополнительной оплаты вносить изменения
в техническую документацию. Но при условии, что вызываемые этим дополнительные работы
не превышают 10 процентов от стоимости строительства, которая указана в смете, и не меняют
характера предусмотренных работ. Об этом говорит статья 744 ГК.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 37/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

Трансформация подрядных отношений при реал…

Заказчику, чтобы уложиться в смету, выгоднее закрепить в договоре подряда твердую цену
и прописать подробную процедуру согласования дополнительных работ.

Согласуйте твердую цену.

Ее можно зафиксировать в виде конкретной цифры, которая определяет стоимость работ, или
указать в смете — приложении к договору. Суд может признать цену твердой, даже если
в договоре предусмотрены механизмы, как стороны согласовывают или изменяют стоимость
работ.

ВС А55-2 Определение Верховного суда от 24.10.2016 по делу № А55-10335/2015

Зафиксировать цену можно и в сопутствующих документах, например протоколе заседания


закупочной комиссии по выбору исполнителя по результатам конкурентных переговоров или
предварительном сводном сметном расчете.ВС А55-2 Главное в статье С крыть

Пропишите риски выявления дополнительных работ.

СОЮ Апелляционное определение Московского городского суда от 14.03.2013 по делу


№ 11–5783

Большинство судов рассматривают подрядчиков как достаточно квалифицированных лиц,


которые могут оценить необходимость проведения дополнительных работ на объекте, а также
их стоимость, сроки и объем.С ОЮ

Чтобы исключить спор, включите в договор условия, которые будут явно свидетельствовать,
что в обязанности подрядичка входит в том числе установление необходимости проведения
дополнительных работ. Перенесите расходы на такие работы на подрядчика.

Включите в смету отдельную статью «Непредвиденные расходы» с определенной суммой. Если


дополнительные работы объективно потребуются и вы не сможете переложить их стоимость
на подрядчика, укажите в качестве источника финансирования эту статью. Это поможет
уложиться в смету. Такой подход поддерживается судами и не влечет дополнительных затрат
для заказчика.

А59 Постановление АС Дальневосточного округа от 12.09.2017 по делу № А59-1138/2016

Например, заказчик одобрял работы, которые были включены в проект, в пределах, которые
предусматривал сметный расчет в разделе на непредвиденные расходы и затраты.А59

При этом заказчик может не согласиться с увеличением стоимости работ и отказаться


от договора, но должен оплатить уже выполненные работы. Главное в статье Скрыть

Скачать в формате docx

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 38/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

ПОДГОТОВКА ДОКУМЕНТОВ

Расчеты в валюте. Как не ошибиться с размером


долга
Ю рий Сбитнев
Партне р АБ «Эк сиора», г. Моск ва

Чем поможет статья: не терять деньги из-за разницы курса.

Если стороны установили в договоре цену в иностранной валюте, платить все равно придется
в рублях. Главный вопрос — по какому курсу и на какую дату считать сумму. От этого зависит,
в какой валюте указывать требования в претензии или иске.

Как определить, по какому курсу платить

Если есть валютная оговорка, рассчитать сумму в рублях можно двумя способами.

По официальному курсу на день платежа.

317ГК П. 2 ст. 317 ГК


ВАС П. 9 информационного письма Президиума ВАС от 04.11.2002 № 70 «О применении
арбитражными судами статей 140 и 317 ГК РФ»
ВС Ответ на вопрос 3 из Обзора судебной практики ВС № 1 (2017), утв. Президиумом
ВС 16.02.2017
4АПК Ч. 5 ст. 4 АПК
А40 Определение АС г. Москвы от 08.09.2016 по делу № А40-147157/16-69-1244
А40-1 Определение АС г. Москвы от 06.10.2016 по делу № А40-150200/2016-87-1129
А40-2 Определение АС г. Москвы от 23.12.2016 по делу № А40-203585/16-3-1383

Это правило действует по умолчанию, если стороны не согласовали иной курс в договоре.317ГК
В данном случае право требования возникает у кредитора не в рублях, а в иностранной валюте
по курсу на дату платежа. Поэтому, если взыскиваете долг, указывайте требование в претензии
и иске в иностранной валюте. В той же валюте считайте законные и договорные проценты
на сумму долга, а также неустойку.ВАС , ВС Причина — на момент направления претензии или
подачи иска не ясно, какой будет сумма в рублях, так как день платежа еще не известен. Суд
взыщет долг в иностранной валюте и определит момент, на который нужно рассчитать курс.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 39/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Если долг взыскивают с вас, проверьте, какую валюту оппонент указал в претензии. Если
в претензии сумма в рублях, а в иске — в иностранной валюте, просите оставить иск без
рассмотрения. Заявите, что истец не выполнил претензионный порядок.4АПК Сошлитесь на то,
что требование в претензии не совпадает с предметом иска.А40, А40-1, А40-2

По курсу, который указан в договоре.

Стороны могут установить собственный курс иностранной валюты или порядок его определения.
Например, прописать в договоре, что цена за товар в долларах США рассчитывается в рублях
не на день платежа, а на день отгрузки или выставления счета. Чтобы снизить риски, стороны
зачастую оговаривают границы перерасчета иностранной валюты. К примеру, включают
в договор следующее условие: «оплата осуществляется по курсу ЦБ на день платежа,
но не менее 45 руб. и не более 62 руб. за 1 долл. США». Либо стороны предусматривают
возможность менять цену в зависимости от колебания курса валюты в дальнейшем.

А45 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 10.05.2016 по делу № А45-3284/2015


А79 Постановление АС Волго-Вятского округа от 29.11.2016 по делу № А79-1581/2016
А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 19.09.2016 по делу № А56-92307/2015

В таких случаях сумму долга всегда можно определить в рублях, то есть фактически валюта
долга совпадает с валютой платежа. Поэтому указывайте все требования в рублях. Если
контрагент заплатит меньше, например, по более низкому официальному курсу, с него можно
взыскать курсовую разницу.А45, А79 Штрафные санкции на эту сумму начисляйте также
в рублях.А56

В каком размере возвращать обеспечительный платеж

Если в договоре с валютной оговоркой есть обеспечительный платеж, скорее всего, возникнет
спор, в каком размере его возвращать. Компания, которая внесла платеж в иностранной
валюте, захочет получить рублевый эквивалент этой же суммы, но по более высокому курсу.
Другая сторона, напротив, заинтересована вернуть именно ту сумму в рублях, которую
фактически получила.

Суды поддерживают второй подход — обеспечительный платеж надо возвращать именно в том
размере в рублях, в котором его перечислили. Например, арендатор перечислил страховой
депозит в размере 13 тыс. долл. в рублях по курсу ЦБ. Сумма составила 430 тыс. руб. Через
некоторое время арендодатель вернул эту же сумму. Арендатор с этим не согласился и подал
иск. Он указал, что курс доллара вырос.

А40 Постановление АС Московского округа от 06.03.2017 по делу № А40-158797/2016


317ГК Ст. 317 ГК

Три инстанции отказали.А40 Ответчик перевел истцу сумму в рублях. Поэтому возврат этих
денег тоже надо производить в рублях. В договоре не было условий о возвращении страхового
депозита по увеличенному курсу доллара. Арендодатель правильно вернул деньги в прежнем
размере. Повторная конвертация рублей в доллары противоречит условиям договора аренды
и закону. 317 ГК

Аналогичный вывод суд сделал и в другом деле. После прекращения договора аренды компания
вернула обеспечительный взнос, который был ранее уплачен, в сумме, эквивалентной
5,5 тыс. долл. Эта сумма была возвращена в рублях, что на момент платежа соответствовало
2,5 тыс. долл.

А40 Постановление Девятого ААС от 19.07.2017 по делу № А40-66015/15

Суд отказал в удовлетворении требований арендатора, который просил взыскать курсовую


разницу. Стороны не согласовали возврат обеспечительного взноса в размере, эквивалентном
сумме в долларах на дату платежа. Ответчик мог возвратить истцу только полученную от него
сумму в размере 137 тыс. руб., что он и сделал. Неосновательное обогащение не возникло.А40

Если представляете арендодателя, ссылайтесь на судебную практику в его пользу. Если


арендатора — в договоре прямо указывайте сумму в иностранной валюте, которая подлежит
возврату в случае прекращения договора. Например, 10 тыс. долл. по курсу на день возврата
платежа. Учтите, что любые неясности в формулировках суд будет толковать не в пользу лица,
которое внесло платеж.

СИСТЕМА ЮРИСТ

Как получить от подрядчика исполнительную


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 40/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

Как получить от подрядчика исполнительную


документацию
Чем поможет: обеспечить введение объекта в эксплуатацию.

Есть пять способов, которые помогут заказчику получить исполнительную документацию.


Первые три пригодятся на стадии заключения договора, а еще два — уже в процессе работ.

Согласуйте в договоре список исполнительной документации.

В договор строительного подряда стоит включить условие о передаче документов, которые


понадобятся заказчику. Чтобы определить их список, можно сослаться на РД 11.02–2006 или
составить самостоятельный перечень.

Пропишите в договоре обязанность подрядчика вести документацию


в ходе строительства.

Можно привязать сдачу документов к дате, когда подрядчик отчитывается о проделанной


работе. Например, если заказчик подписывает акт КС-2 и справки КС-3 каждый месяц, можно
потребовать передать документы вместе с такими актами.

Включите в договор неустойку на случай, если подрядчик не передает


документы.

А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 24.08.2016 по делу № А56-26805/2015


А55 Постановление АС Поволжского округа от 05.07.2017 по делу № А55-10925/2016
1128 Приказ Ростехнадзора от 26.12.2006 № 1128

Чтобы предусмотреть неустойку, согласуйте в договоре, какие именно документы и в какие


сроки должен передать подрядчик.А56 Если в договоре этого нет, взыскать с подрядчика
неустойку не сможете.

Истребуйте исполнительную документацию через суд.

Когда в договоре нет условия о штрафе или неустойка не помогает истребовать документы,
заказчик может истребовать исполнительную документацию через суд.А55 Если в договоре
не указан конкретный список документов, сошлитесь на нормативный акт — требования
к порядку и составу исполнительной документации определяет Ростехнадзор.1128

Оформите исполнительную документацию самостоятельно.

Если подрядчик не передает документы, их может оформить заказчик. С подрядчиком можно


договориться об уменьшении цены договора, так как заказчик самостоятельно выполнит часть
обязанностей.

Если подрядчик не может оформить документы, стороны вправе переложить эту обязанность
на заказчика

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 41/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

Попробуйте Систему Юрист бесплатно — 1jur.ru

В феврале подписчики журнала получают бесплатный доступ


к рекомендациям «Как получить от подрядчика исполнительную
документацию»

ИНТЕРВЬЮ

Не задавайте вопросы, на которые получите


ненужный ответ
Беседовала Мария Ивакина
Главный ре дак тор

Фотографии Ник олая Пок ровск ого

Максим Кульков, адвокат, управляющий партнер юридической фирмы «Кульков,


Колотилов и партнеры».

Максим, Вы выиграли более сотни споров и сами выступаете в качестве третейского судьи.
Можете сформулировать правила подготовки к устному слушанию?

Как минимум стоит изучить судью, который слушает дело, подготовить тезисы выступления,
продумать свои вопросы к представителям лиц, участвующих в деле, а также к экспертам
и свидетелям. Кроме того, подумать о возможных аргументах оппонентов, еще не заявленных
в деле и, соответственно, о своих контраргументах, подготовить наглядные материалы,
сформировать папки по делу, проверить чек-лист и провести репетицию слушания.

Начнем с изучения судьи. Чаще всего я узнаю мнение коллег, которые уже судились у него.
А как Вы собираете информацию?

Есть, например, самая общая информация, которую каждый может оперативно найти. Например,
сайты судов, прочие правовые сайты, судебные акты этого судьи, отзывы коллег в соцсетях.
Еще способ — некоторые суды выкладывают выборочно видеозаписи судебных заседаний.
И на худой конец можно просто сходить в суд в качестве слушателя. Если дело важное,
почему бы и не потратить на это время и не посмотреть, как судья ведет себя в процессе.

Краткая биография
После окончания юрфака МГУ получил степень магистра права (LL.M) в Университете
Ноттингема (Великобритания). Также окончил курс «Право ЕС» в Университете Регенсбурга
(Германия). До основания фирмы руководил российской практикой разрешения споров
в фирмах Freshfields Bruckhaus Deringer, Goltsblat BLP, «Пепеляев, Гольцблат и партнеры».
Член Адвокатской палаты Московской области с 2002 г.

Какие вопросы Вы готовите перед слушанием?

Все вопросы можно разделить на две большие группы. Первая — вопросы представителям лиц,
участвующих в деле. Вторая — вопросы свидетелям, специалистам и экспертам.

Вторая группа важнее, потому что ответы на эти вопросы более значимы. Ответы свидетеля
на вопросы в суде — это фактически и есть свидетельские показания. У нас же нет такой
формы, как письменные свидетельские показания. То, что написано на бумаге, не является
свидетельскими показаниями, это всего лишь прочие доказательства по АПК. А свидетельские

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 42/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
показания — это устные показания свидетеля в суде, в том числе и ответы на вопросы суда
и представителей сторон.

Если свидетель, допустим, вызван другой стороной, то ваша цель — дискредитировать его или
его показания. Для дискредитации свидетеля как личности нужно попытаться выявить факты
его взаимосвязи со стороной по делу или иной заинтересованности в исходе спора.

Например, в одном деле были подозрения, что свидетель — конечный бенефициар компании —
стороны по делу. Однако доказательств этого у нас не было, слишком запутанная цепочка
владения. Я положил перед собой несколько бумаг, выглядящих, как выписки из иностранных
торговых реестров, и задал ему вопрос в лоб: «Это правда, что Вы являетесь конечным
бенефициаром компании Х?» Он не решился солгать и сказал: «Да». Не зная, что у меня
в бумагах, он не хотел быть тут же уличенным во лжи.

Если дискредитировать показания свидетеля, то лучший способ — углубляться в детали.


Дьявол, как говорится, в мелочах, и большинство нечестных свидетелей валится
на несостыковках фактов. Иногда 5–10 метких вопросов могут вполне помочь.

Вы всегда допрашиваете эксперта?

Важно подумать о его вызове на судебный допрос, когда выводы в заключении не в вашу
пользу. Единственное исключение — если он сделал выводы и вы после совета со своим
экспертом знаете, что выводы абсолютно правильные, придраться не к чему. Но таких случаев
я еще не встречал.

Чтобы правильно допросить внешнего эксперта, надо, во-первых, сначала посоветоваться


со своим экспертом, во-вторых, желательно привести его в суд. Лучше, чтобы допрос вели вы,
а ваш эксперт помогал, если вдруг в зависимости от ответов ситуация пойдет влево или
вправо.

С помощью допроса можно дискредитировать эксперта как предвзятое лицо, как


профессионала или дискредитировать методику, методологию и использованные данные для
исследования.

Например, в одном из дел я спросил оценщика: «Имеют ли для оценки значение факты
обременения оцениваемого объекта?» Он сказал: «Да, имеют. Например, залог имущества
снижает его рыночную стоимость». Тогда я спросил: «Представил ли вам клиент какие-либо
данные об обременениях объекта?» Ответ: «Нет». Потом в своем выступлении я сослался
на факт залога объекта, сделав вывод о неполноте данных, предоставленных эксперту, и,
следовательно, ошибочных выводах эксперта.

О компании
«Кульков, Колотилов и партнеры» — бутик по разрешению коммерческих споров в России
и за рубежом (с опытом в 50 юрисдикциях). Единственная фирма в России (численностью
до 15 человек), занимающая высокие позиции в нескольких мировых и федеральных
профильных рейтингах единовременно. Специализируется на сложных арбитражных
и судебных спорах в интересах клиентов различного масштаба — от государств (Украина)
и крупных международных фирм (KPMG) до частных бенефициаров и инвесторов.

Как еще можно дискредитировать эксперта?

В одном деле я допрашивал эксперта, который подготовил заключение, где сравнивал


архитектурные чертежи двух небоскребов.

Я спросил эсперта, знает ли он, что архитектурная деятельность требует лицензии, это был
2007 год. Он ответил, что знает. Тогда я спросил, что требуется, чтобы получить такую
лицензию. Он сказал, что нужно высшее архитектурное образование и стаж работы не менее
двух лет. Я уточнил, какую роль он играл при подготовке экспертного заключения. Он ответил,
что руководил коллективом, который проводил исследование, изучал информацию и подписывал
экспертное заключение. После этого я спросил, кто он по образованию. Ответ был — инженер-
электрик.

Я закончил допрос. Было понятно, что эксперт дискредитирован профессионально. Понятно, что
бывает и выдающийся инженер-электрик, который берется за сравнение сложнейших
архитектурных чертежей, но это, скорее, исключение. Я не дал ему исправиться, так как
закончил на этом допрос. Суд после этого не принял во внимание заключение этого эксперта.

О чем спрашивать представителя оппонента?

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 43/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Все зависит от того, насколько подкован
представитель оппонента. Потому что если
человек подкован, то вопросы надо задавать
очень аккуратно или вообще их не задавать,
так как он, скорее всего, выкрутится. А если
перед вами не очень опытный юрист, что
встречается намного чаще, то могут быть
разные вопросы в зависимости от конкретного
дела. Одна из групп вопросов, которые
нередко применяются, — это, как я называю,
вопросы в лоб.

Например, вы представляете поставщика


в судебном споре. Поставщик поставил товар,
покупатель его получил, но не оплатил.
Поставщик обратился в суд. Покупатель
ссылается на то, что товаросопроводительные
документы с дефектами: тут нет подписи, там
нет расшифровки подписи, здесь нет печати.

Здесь будет эффектным вопрос в лоб


представителю покупателя: «Скажите,
пожалуйста, вы товар получали? Да или нет?»
Понятно, что если это опытный юрист, то он выкрутится. Он либо солжет, скажет, что нет, либо
как-нибудь уйдет. А не очень опытный скажет, что да, но документов не хватает. Сразу у судьи
уже «Опа!». Либо есть и второй вариант, что иногда слышишь: «А я не знаю» или «Меня мой
доверитель не проинформировал». Я сам периодически работаю в качестве судьи в третейских
судах и в арбитражах, и иногда это слышал.

Как полагаете, что думает судья, получив такой ответ представителя покупателя? Естественно:
«Врешь ты, братец, врешь… и выкручиваешься теперь». Судья начнет искать дальше
доказательства в пользу сложившегося в голове понимания картины происшедшего, как
говорится «дорожка уже протоптана».

А какие вопросы не надо задавать?

Во-первых, не задавайте вопросы, на которые с высокой долей вероятности вы получите


ненужный для вас ответ. Естественно, ответ не получится просчитать на 100 процентов,
но с какой-то долей вероятности это можно сделать. И если вы предполагаете, что ответ будет
вам неполезен, тогда не задавайте такой вопрос. Ведь у вашего оппонента будет
дополнительное время высказаться против вас.

Поэтому задавайте только те вопросы, на которые с высокой долей вероятности вы получите


либо полезный для вас ответ, либо вы поставите оппонента в тупик, он будет молчать или
говорить, что не знает, как ответить.

Во-вторых, не задавайте риторические вопросы. Например, когда сторона спрашивает


оппонента: «А вы знаете, что написано в таком-то законе?» И после этого начинает зачитывать
закон. Зачем? Если хотите обратить внимание суда на закон, можете это сделать во время
своего выступления. Не тратьте время, которое дано на вопросы, у судьи может закончиться
терпение, и он вас прервет.

В-третьих, не задавайте вопросы по праву. Вопросы должны быть только по фактам. Нет смысла
спрашивать у другой стороны, почему она толкует так эту норму. Зачем это? Если вы хотите
доказать свою правовую позицию, докажите ее во время выступления.

Поговорим об аргументах оппонента. Зачем нам думать за него?

Здесь речь идет о том, когда стороны пренебрегают правилом о заблаговременном раскрытии
аргументов и доказательств и раскрывают их в самый последний момент, что бывает у нас в 90
процентах случаев. Можно, конечно, жить по принципу «будет день — будет пища», то есть
принесут они дополнительные аргументы, а вы попросите у суда перерыва или отложения. Но,
во-первых, не факт, что судья удовлетворит ваше ходатайство.

Во-вторых, время может работать против вас, вам может быть невыгодно откладываться
по многим причинам. Более того, другая сторона может специально каждый раз приносить новые
документы только для того, чтобы вы ходатайствовали об отложении, и таким образом тянуть
дело. Поэтому иногда вам надо продумывать за оппонентов их аргументы, писать на них свои
контраргументы, держать их на этот случай. Если аргумент возник, то у вас уже есть
письменная позиция по этому вопросу. Если нет, значит, бумажка осталась в вашем портфеле.

Не нужно сводить все ваши контраргументы в один документ. Здесь действует принцип: один
контраргумент — один документ. Вы можете додумать за другую сторону 10 аргументов, а они
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 44/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
сами додумаются только до одного. Зачем давать им карты в руки?

Давайте обсудим, в каких случаях нужны наглядные материалы.

Человек глазами воспринимает примерно 70 процентов информации. Судьи, я полагаю, тоже.


Это означает, что все, что проще и эффективнее показать, лучше показать, чем рассказать.

Например, я прошу суд установить сервитут на земельный участок. Я могу ссылаться на план
земельного участка, но мы знаем, что его использовать в качестве иллюстрации крайне тяжело.
Там много ненужной для вашего спора информации. Поэтому нужен упрощенный,
схематизированный план земельного участка, где останутся только детали, необходимые для
разрешения спора.

Или, например, когда доказываете сложную схему аффилированности множества лиц,


то рассказать схему невозможно, это можно только показать.

70
процентов информации судья воспринимает глазами

Всегда ли нужны тезисы выступления, учитывая, что у нас есть процессуальные документы?

Большинство судебных представителей, включая меня, выступают в суде, держа перед собой
процессуальный документ. Наверное, в простых и средних делах так можно, потому что просто
времени нет готовить что-то еще.

В сложных делах я всегда стараюсь готовить для себя тезисы. Пишу их не с нуля, а беру тот же
самый процессуальный документ и начинаю его перерабатывать. По какой причине? Просто
потому, что текст, предназначенный для восприятия глазами, сильно отличается от текста для
восприятия ушами. Уши плохо воспринимают мелкие детали и подробности.

Из тезисов уходит вся процессуальная история, потому что для устного выступления говорить
подробно, например в кассации — когда подали иск, когда была апелляция, — точно не надо.
Да, это непременный реквизит для самой жалобы, это требование АПК, но для устного
выступления — это потеря времени, на мой взгляд.

Другой пример — цифры. Да, иногда они имеют принципиальное значение. Но нередко не имеют
значения. Вы спорите по качеству строительных работ, и здесь чаще всего нет смысла утомлять
суд перечислением всех платежей, которые сделал заказчик.

У каждого юриста есть папка по делу. Что входит в Вашу?

Мы фотографируем все материалы судебного дела. Сейчас у всех есть телефоны, фотокамеры.
Стоит фотографировать новые документы в деле после каждого отложения слушания. Это
быстро и эффективно, а если вы в другом городе, значит, наймите юриста, который это сделает
за небольшую плату.

Крайне важно иметь обновленные материалы дела. Во-первых, на них можно ссылаться — том
такой-то, лист такой-то. Во-вторых, вы минимизируете риск сюрпризов — случаев, когда
приходите в суд, а в деле новый документ. Судья может отказаться отложить дело, сказать, что
надо было знакомиться с материалами.

Поговорим о материалах для судьи. У судьи и так несколько томов дела. Зачем загружать его
еще больше?

Материалы для судьи — это то, чего нет в материалах судебного дела, а вы хотели бы показать
это судье. Этого может не быть в деле либо по причине того, что вы просто не додумались
приобщить этот документ раньше, либо могут появиться новые доказательства или свежая
судебная практика.

Большинство судей очень негативно относятся к приобщению к материалам дела судебной


практики, потому что это не доказательство по делу. Но показать ее судье нужно, выделив там
главные места, так как не каждый судья сам будет искать в правовой системе все судебные
акты, на которые вы ссылаетесь в документах, и читать их полностью.

Я обычно говорю суду: «Уважаемый суд, этот судебный акт просто на ваше обозрение,
мы не ходатайствуем о приобщении его к материалам дела, просто, чтобы вам не искать».
В основном судьи хорошо это воспринимают.

Не о работе

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 45/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Вне работы люблю многое — например, путешествовать, петь, готовить. Совсем недавно
побывал в США, до этого бороздил на автомобиле просторы Финляндии. На последнем
новогоднем корпоративе удивили коллег рок-группой, состоящей из сотрудников фирмы.
Слабали на ура полдюжины хитов. Я тоже орал в микрофон и скакал по сцене, по-моему,
даже сохранилась видеозапись этого скандального события. Из блюд хорошо готовлю
шашлык. Последнее время упражняюсь в приготовлении плова и хаша, еще лет десять,
и стану профи, я надеюсь.

Чек-лист, который Вы используете, подходит для любого дела?

Можно сделать чек-лист для определенной категории дел: для банкротных один, для
административных другой. Или, например, отдельный — для дел в арбитражных судах, другой —
для дел в судах общей юрисдикции и отдельный — для третейских судов (арбитражей).

Что это такое? Это список документов, которые нужно представить суду: учредительные
документы клиента, доказательства, доверенности и все, что имеет отношение к делу.
Заполняется просто: ставим плюс, если документ есть, минус — если нет, и дробь (слэш) —
если документ не нужен для этого дела. Заполните его за один-два дня до слушания. Так можно
себя перепроверить и успеть еще что-то исправить до слушания.

Вы проводите репетицию каждого слушания?

Репетиции — это дело трудозатратное. Я устраиваю их только по сложным делам. Предположим,


есть юрист, отвечающий за дело. Он подходит к коллегам и просит их поучаствовать
в репетиции. Назначает одного судьей, других представителями каждой из сторон, а сам
выступает смотрящим. Выдает им материалы дела и встречается с ними через неделю.

«Судья» открывает заседание, проверяет явку сторон, выясняет, есть ли ходатайства,


заявления, препятствующие рассмотрению дела. Самая важная роль здесь у «представителя
оппонента», потому что он должен наиболее скрупулезно исследовать вашу позицию. Лучше
на эту роль назначать человека, который не знаком с делом. Он должен быть со свежим
взглядом, его задача — разнести в пух и прах вашу позицию. Зачем? Чтобы проверить
ее на прочность.

Когда мы готовим дело, особенно долгое, начинаем верить в свою позицию. А человек
со стороны быстро выявит слабые места.

Репетицию желательно делать хотя бы за два-три дня до реального слушания. Если сделаете
ее в ночь перед слушанием, то не успеете устранить слабые места вашей позиции. Надо еще
несколько дней, чтобы восстановиться и придумать, как залатать все эти дыры.

ИСК

Как изменить иск и не получить отказ от суда


Владислав Черепанов
Юрист к олле гии адвок атов «Муранов, Че рняк ов и партне ры», к . ю. н.

Чем поможет: не придется предъявлять иск второй раз.

Компания просила в иске взыскать с ответчика штраф за нарушение договора. Потом уточнила
требования: увеличила штраф и период, за который его начислила. Суд оставил иск без
рассмотрения, так как ответчик не получил претензию с новым основанием. Читайте, как без
ошибок изменить предмет или основание иска.

Когда можно изменить иск

49АПК Ч. 1 ст. 49 АПК


268АПК Ч. 6.1 ст. 268 АПК
49АПК-2 Ч. 1 ст. 49 АПК
159АПК П. 5 ст. 159 АПК

По общему правилу изменить иск можно только в первой инстанции.49АПК Исключение —


случай, когда суд апелляционной инстанции переходит к рассмотрению дела по правилам для
первой инстанции.268АПК Истец вправе изменить иск до принятия судебного акта, которым
заканчивается рассмотрение дела по существу.49АПК-2 Поэтому формально лицо вправе заявить
такое ходатайство даже на этапе судебных прений. Но судья может расценить это как
злоупотребление правом и не удовлетворить ходатайство, если действия стороны срывают
заседание, затягивают процесс или препятствуют рассмотрению дела.159АПК

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 46/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

А28 Решение АС Кировской области от 08.02.2017 по делу № А28-5666/2016

Компания предъявила иск к учреждению и обществу, в котором потребовала удалить


с земельного участка все постройки. В дальнейшем компания несколько раз меняла иск —
указывала конкретные объекты, которые просила снести, уточняла основание иска,
отказывалась от части требований. Суд все ходатайства удовлетворил и назначил дату, когда
стороны должны были представить итоговые позиции по делу, чтобы потом провести прения.
Но компания вновь заявила ходатайство об уточнении иска. Суд его отклонил и указал, что
истец затягивает процесс. Прошло девять заседаний, у компании была возможность изменить
иск.А28

В каких случаях суд не удовлетворит ходатайство

49АПК-3 Ст. 49 АПК


ВАС13 П. 3 постановления Пленума ВАС от 31.10.1996 № 13 «О применении АПК РФ при
рассмотрении дел в суде первой инстанции», далее — постановление Пленума ВАС № 13

Суд откажет, если одновременно попробуете изменить предмет и основание иска.49АПК-3


Фактически это значит, что вы предъявили новый иск. При этом в АПК не указано, что считать
предметом и основанием иска. Эти понятия разъяснил Пленум ВАС. Он указал, что предмет
иска — это материально-правовое требование истца к ответчику. А основание иска —
обстоятельства, на которые ссылается истец в обоснование требований.ВАС 13 Но даже по таким
определениям часто не понять, когда иск изменен, а когда нет.

Например, в качестве предмета иска указали требование о присуждении исполнения


обязанности в натуре — передать товар 1. В процессе разбирательства истец со ссылкой
на условия договора просит на тех же основаниях вместо товара 1 передать товар 2.
Но формально предмет иска — присуждение исполнить обязательство в натуре — остается
неизменным. Если истец меняет еще и основание, одновременно меняются все элементы иска.
Поэтому суд может отказать в удовлетворении ходатайства.

Кроме предмета иска есть и объект требования или спора. Объект — это материальное благо,
которое хочет получить истец, например вещь или действие ответчика в его интересах. Если
меняете объект требования, есть риск, что суд посчитает это изменением иска — судебная
практика по таким ситуациям неоднозначна.

А33 Постановление Третьего ААС от 10.11.2016 по делу № А33-6807/2016


33 Апелляционное определение Московского городского суда от 08.09.2016 по делу № 33–
36459/2016

Одни суды делают вывод, что объект иска не имеет самостоятельного значения.А33 Другие
включают материальный объект в предмет иска и указывают, что изменение объекта изменяет
предмет иска.33 Второй подход более обоснован, так как, если истец изменил объект спора, это
меняет предмет доказывания и влияет на ход процесса. Если решили использовать первый
подход, обоснуйте, почему изменение объекта иска не меняет предмет. Укажите в ходатайстве,
что формулировка материально-правового требования остается прежней, и сошлитесь
на судебную практику.

Соблюдать ли претензионный порядок

А40 Постановление АС Московского округа от 06.09.2017 № А40-234332/16


А27 Постановление Седьмого ААС от 24.06.2014 по делу № А27-10230/2013

Большинство судов считают, что при изменении основания или предмета иска не нужно
соблюдать претензионный порядок.А40 Другие суды приходят к выводу, что истец не может
изменить предмет иска, если не заявлял ответчику измененные требования в досудебном
порядке.А27 Но смысл досудебного урегулирования спора в том, что стороны пытаются решить
спор без участия суда. И, если спор уже дошел до судебного разбирательства, такие меры
не нужны. Используйте эти аргументы, чтобы обосновать свою позицию. Если есть время —
направьте претензию оппоненту.

Как дополнить иск

33–18 Апелляционное определение Московского городского суда от 10.05.2016 по делу


№ 33–18123/2016
А41 Постановление АС Московского округа от 13.05.2016 № А41-64943/15

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 47/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Суды могут буквально трактовать слово «изменить» и полагать, что закон допускает изменение,
а не дополнение иска.33–18 И если судья не дополняет иск, сторона вынуждена подавать
отдельный иск, обосновывать, что между исками нет тождества, нести расходы. Но часто
важные обстоятельства возникают после подачи первоначального иска. Поэтому логичен подход
судов, которые разрешают дополнить основание, если не меняется предмет.А41

А40-2 Постановление АС Московского округа от 09.12.2015 № А40-83870/14


А40-3 Постановление АС Московского округа от 07.06.2016 № А40-173864/14
А40-4 Определение ВС от 30.05.2016 № А40-181336/2014

Если истец заявляет дополнительные требования, большинство судов отказывают


в ходатайстве, так как считают, что он заявляет новый иск.А40-2 Чаще получают отказы те, кто
просит дополнить иск о взыскании долга требованием о неустойке. Суды ссылаются на пункт 3
постановления Пленума ВАС от 31.10.1996 № 13.

По-разному суды отвечают на вопрос о последствиях увеличения периода, за который


взыскиваются долг или пени. Одни указывают, что истец фактически изменяет предмет
и основание иска, поскольку суд вынужден оценивать дополнительные доказательства,
обстоятельства и требования.А40-3 Другие считают, что увеличивать период взыскания можно —
это не нарушает АПК.А40-4

Если суд отказал в удовлетворении ходатайства, заявите отдельный иск. После этого
ходатайствуйте об объединении исковых требований, которые связаны по общим основаниям
возникновения или представленным доказательствам.

А81 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 08.09.2017 по делу № А81-4347/2016


ВАС4877 Постановление Президиума ВАС от 18.02.1997 № 4877/96
ВАС36 П. 27 постановления Пленума ВАС от 28.05.2009 № 36

Отменят ли решение, если суд изменил предмет и основание


иска
Одновременное изменение предмета и основания — процессуальное нарушение,
но не безусловное основание для отмены решения. Так считают большинство судов.А81, ВАС 4877
Но, если суд необоснованно откажет в ходатайстве об изменении, это может стать
самостоятельным основанием для отмены решения.ВАС 36 Суд не просто нарушает АПК,
но и неверно определяет обстоятельства, которые обязан установить, чтобы разрешить спор.

Скачать в формате docx

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 48/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

МИРОВОЕ СОГЛАШЕНИЕ

Должник исполнил мировое соглашение, которое


отменили. Как вернуть деньги
А натолий Романов
Главный юриск онсульт ПАО АНК «Башне фть»

Чем поможет: получить деньги обратно, даже если в будущем проиграете спор.

Суд утвердил мировое соглашение, должник его исполнил — заплатил деньги кредитору.
Вышестоящая инстанция отменила определение об утверждении мирового соглашения из-за
вновь открывшихся обстоятельств.

Чтобы вернуть деньги обратно, должник вправе обратиться в суд с заявлением о повороте
исполнения. Суды подтверждали, что у него есть такое право.

А60 Постановление Семнадцатого ААС от 11.07.2008 по делу № А60-16014/2005

Например, в одном деле суд решил произвести поворот исполнения определения арбитражного
суда и взыскал с общества сумму в 3,2 млн руб.А60

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 49/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
В заявлении о повороте исполнения укажите следующие аргументы. Во-первых, мировое
соглашение было единственным основанием, по которому должник заплатил деньги.

После отмены определения об утверждении соглашения такого основания нет — кредитор


обязан вернуть деньги. То есть суд еще до разрешения спора должен привести стороны
в первоначальное положение.

Во-вторых, спор фактически урегулировали сами стороны — суд лишь утвердил их соглашение
о разрешении спора. Поэтому в данном случае нельзя толковать пункт 1 статьи 325 АПК
буквально, то есть считать, что должник может попросить о повороте решения только после
того, как суд откажет кредитору в иске. Данная норма рассчитана только на решения,
в которых суд разрешил спор по существу.

А40 Определение ВС РФ от 25.05.2015 по делу № А40-43320/2011

В-третьих, укажите, что суд не должен подходить к вопросу о повороте исполнения судебного
акта формально — без учета права на уважение собственности должника.А40

Если в мировом соглашении регулировали отношения, которые выходили за пределы


первоначального иска, также укажите на это в ходатайстве. Например, если спорили
по подряду, но в мировое соглашение включили еще условия об аренде.

В этом случае суд обязан провести поворот исполнения как минимум в той части, которая
выходит за пределы иска. Иначе должник фактически теряет право на поворот исполнения, если
толковать пункт 1 статьи 325 АПК буквально — суд не сможет принять никакого решения по тем
фактам, которые выходят за пределы иска.

БАНКОВСКИЕ РАСЧЕТЫ

Действия банка, которые мешают работе


компании. Как защититься
Роман Речкин
С тарший партне р группы правовых к омпаний «Инте лле к т-С »

Чем поможет: узнать, что сделать, если банк заблокировал счет или отказывается
проводить операции.

В 2017 году банки заблокировали операции клиентов на 180 млрд руб. Они посчитали расчеты
сомнительными. В результате компании, которые хоть раз столкнулись с блокировкой, попали
в черный список. Теперь их ждут проблемы в любом банке. Читайте в статье, что делать, если
не можете провести расчеты.

Приостановка расчетов

115ФЗ П. 10 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ, далее — Закон № 115-ФЗ


115ФЗ-1 Абз. 3 ст. 8 Закона № 115-ФЗ

Банк может приостановить операции по счету на пять рабочих дней. Исключение: если на счет
нужно зачислить деньги. Их банк зачислит, но не даст потратить. В зоне риска — любой клиент
банка, который ведет расчеты с подозрительными субъектами. Закон выделяет две категории
таких субъектов. Первая — юридические лица, которые находятся прямо или косвенно
в собственности или под контролем лица, деньги или имущество которого заморожены.
Вторая — физическое или юридическое лицо, которое действует от имени или по указанию
таких лиц.115ФЗ

Банк не вправе заморозить все операции по счету или карте клиента. Исключение — только
для экстремистов и террористов.
Подпункт 6 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ

После приостановки операций банк обязан уведомить об этом Росфинмониторинг, который


может продлить заморозку на срок до 30 суток.115ФЗ-1 Если он этого не сделает, банк обязан
через пять рабочих дней совершить операцию.

Рекомендации.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 50/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Направьте в банк письменный запрос и потребуйте сообщить причины заморозки. Попросите
банк привести факты и ссылки на документы, на основании которых он решил, что компания
находится под контролем подозрительного лица или действует по его указанию.

Если приостановку продлил Росфинмониторинг — оцените, насколько обосновано его


постановление и есть ли перспективы для его оспаривания по КАС.

Отказ в операции

115ФЗ-2 П. 11 ст. 7 Закона № 115-ФЗ

Банк может не провести операцию, если клиент не представит документы, которые


подтверждают легальность расчетов. Закон разрешает банку не провести только конкретную
операцию, он не вправе приостановить все операции по счету. Еще одно основание — если
у банка возникли подозрения, что клиент отмывает преступные доходы или финансирует
терроризм.115ФЗ-2

ЦБ-1 Положение о требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации,


утв. Банком России 02.03.2012 № 375-П, далее — Положение № 375-П

При этом банк не обязан запрашивать у клиента какие-либо документы, чтобы отказать
в операции. Но это не значит, что банк может не провести операцию вообще без мотивов. Банк
обязан проверить, подпадает ли операция под признаки сомнительных, которые утвердил Банк
России. Дополнительные признаки банк вправе установить в собственных правилах.ЦБ-1

Рекомендации.

Направьте в банк письменный запрос о причинах и основаниях отказа. Банк вправе не проводить
операцию только по основаниям, которые указаны в Положении № 375‑П и правилах внутреннего
контроля банка. Сообщите, что готовы по запросу банка представить пояснения и документы,
подтверждающие легальность операции.

После получения запроса отправьте в банк перечень документов с сопроводительным письмом.


Получите отметку представителя банка об их получении на копии письма.

856ГК Ст. 856 ГК


4АПК Ч. 5 ст. 4 АПК

Если и после этого банк не выполнил операцию, направьте ему претензию. В претензии укажите
два требования: выполнить операцию и начислить на сумму операции проценты по статье 395
ГК.856ГК После истечения срока ответа на претензию4АПК подайте иск в арбитражный суд —
требуйте признать незаконным отказ банка и взыскать проценты. В таких случаях бесполезно
обращаться в прокуратуру, Банк России или Росфинмониторинг — получите формальную
отписку. Обращение в суд более эффективно.

845ГК П. 3 ст. 845 ГК


А60 Постановление АС Уральского округа от 15.05.2017 по делу № А60-19895/2016
А62 Постановление АС Центрального округа от 07.09.2017 по делу № А62-7337/2016
А65 Постановление АС Поволжского округа от 06.12.2016 по делу № А65-1868/2016
А40 Постановление АС Московского округа от 16.06.2017 по делу № А40-175661/16
А60-1 Постановление АС Уральского округа от 30.09.16 по делу № А60-2016/2015

В суде именно банк обязан доказать, что операции клиента противоречат закону.845ГК
Например, у них запутанный характер или нет очевидного экономического смысла. При этом
банк обязан сослаться на конкретные пункты Положения № 375-П или правил внутреннего
контроля. Если банк сможет сделать это, суд признает отказ законным.А60 А если нет,
удовлетворит иск.А62, А65, А40

Например, суд удовлетворил иск компании, так как банк не доказал, что перечисление денег
не связано с хозяйственной операцией и истец получил деньги, чтобы обналичить. Сделку
можно признать необычной, если клиент не указал в платежном поручении наименование
платежа, перечислил деньги на карты физических лиц на суммы свыше 600 тыс. руб., разделил
единый платеж на меньшие суммы, а потом обналичил деньги. Банк эти обстоятельства
не подтвердил.А60-1

Расторжение договора

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 51/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Если в течение календарного года банк два раза отказывался проводить операцию, он вправе
расторгнуть договоры счета или вклада с клиентом.115ФЗ-3 Недобросовестные банки используют
эту возможность, чтобы избавиться от клиентов, в которых не заинтересованы.

115ФЗ-3 Абз. 3 п. 5.2 ст. 7 Закона № 115-ФЗ


115ФЗ-4 П. 11 ст. 7 Закона № 115-ФЗ

Рекомендации.

Письменно запросите у банка причины и конкретные основания отказа в операции, на основе


которого банк потом расторгнул договор. Банк должен сослаться на Положение № 375-П или
собственные правила внутреннего контроля. Если эта мера не поможет, направьте банку
претензию, если это обязательно по договору банковского счета. А потом предъявляйте иск
в арбитражный суд и требуйте признать расторжение договора незаконным.

Банк отвечает перед клиентом, если приостановил операции по основаниям, которых нет
в Законе № 115‑ФЗ. Компания может взыскать с него убытки и проценты по статье 395 ГК

Отключение интернет-банка
Вместо отказа проводить операцию115ФЗ-4 банк может отключить интернет-банк. Законна эта
мера или нет — зависит от условий договора банковского счета. Часто банки прописывают свое
право «приостановить использование системы дистанционного банковского обслуживания»
по разным основаниям.

Рекомендации.

Если операция срочная, представьте в банк платежное поручение в бумажном виде. Банк будет
обязан выполнить его в обычном порядке. Если считаете, что отключение интернет-банка
незаконно, направьте банку претензию, а потом обратитесь в суд. В иске потребуйте признать
действия банка незаконными и взыскать убытки, проценты по статье 395 ГК. Суд удовлетворит
иск, если ответчик отключил интернет-банк в нарушение договора. Если договор не нарушен,
суд откажет.

А65-1 Постановление Одиннадцатого ААС от 14.09.2017 по делу № А65-10822/2017


А76 Постановление АС Уральского округа от 17.10.2017 по делу № А76-29411/2016
А53 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 28.09.2017 по делу № А53-
30785/2016

Например, компания требовала в иске восстановить работу интернет-банка. Суд отказал.


Дистанционное обслуживание — это дополнительная банковская услуга, которую стороны
предусмотрели в договоре. При этом банк не приостанавливал операции истца на основании
Закона № 115-ФЗ и не прекращал обслуживать его счет. Представитель истца мог лично
явиться в банк, чтобы совершить операции.А65-1 Аналогичную позицию суды занимают,
например, по спорам компаний со Сбербанком.А76, А53

Начисление процентов под видом комиссии

А Alfabank.ru

Закон не разрешает банкам начислять какие-либо штрафы, если компания совершает


сомнительную операцию. Но банки часто это делают и требуют заплатить комиссию. Например,
Альфа-банк установил комиссию в 10 процентов от суммы за перечисление остатка средств
и 25 процентов за выдачу наличных в отношении компаний и ИП, к которым применены меры
из Закона № 115-ФЗ.А

Рекомендации.

856ГК Ст. 856 ГК

Если банк начислил такую комиссию, направьте в банк запрос и потребуйте указать, за какую
именно услугу списаны деньги с клиента, каким документом эта комиссия установлена. Затем

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 52/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
направьте банку претензию с требованием вернуть списанную сумму, а также уплатить на нее
проценты.856ГК Если кредитное учреждение не выплатит деньги, подавайте иск в суд.

ВАС147 П. 4 информационного письма Президиума ВАС от 13.09.2011 № 147


ВС Ответ на вопрос 1 из Разъяснений по вопросам, возникающим в судебной практике, —
обзор судебной практики ВС № 2 (2015), утв. Президиумом ВС 26.06.2015
330ГК П. 1 ст. 330 ГК

В суде укажите, что сумма, которую банк назвал комиссией, на самом деле комиссией
не является. Комиссия — это плата банку за оказание самостоятельной услуги, которая создает
имущественное благо для клиента.ВАС 147, ВС Если к компании или физическому лицу применены
меры, предусмотренные Законом № 115-ФЗ, это не создает никакого полезного эффекта для
клиента.

Такой платеж можно расценивать только как неустойку.330ГК Но и в этом случае банк может
не взимать комиссию по двум причинам. Первая — если это неустойка, банк обязан доказать,
что клиент нарушил договор. При этом за нарушение Закона № 115‑ФЗ есть только публично-
правовая ответственность — административная или уголовная. Банк не вправе штрафовать
компанию за сомнительные операции.

331ГК Абз. 2 ст. 331 ГК


А40-1 Постановление АС Московского округа от 16.06.2017 по делу № А40-175661/16
А60-2 Постановление АС Уральского округа от 27.01.2016 по делу № А60-2016/2015

Вторая причина — не соблюдена письменная форма соглашения о неустойке. А значит, условие


о неустойке недействительно.331ГК Банк не вправе устанавливать неустойку в одностороннем
порядке — например, просто опубликовав сообщение об этом у себя на сайте. Клиент и банк
должны предусмотреть такую неустойку в договоре. Суды встают на сторону клиентов.А40-1,
А60-2

УБЫТКИ

Пять оснований взыскать убытки с директора


А лексей Михайлов
Юрист суде бной прак тик и Enforce

Главное: директор ответит за вывод денег из компании.

53.1ГК П. 1 ст. 53.1 ГК

Директор оформил в штат номинальных сотрудников и выплатил им за год 1 млн руб. Или
заключил договор, по которому компания оплатила несуществующие услуги в размере
2,5 млн руб. Чтобы вернуть деньги компании, подайте иск к директору о возмещении
убытков.53.1ГК В статье пять распространенных оснований для такого иска.

1
Руководитель оформил в штат «мертвых душ»
Распространенная схема — директор оформляет в штат сотрудников, которые фактически
не выполняют никакую работу. Они лишь номинально числятся в качестве работников,
им начисляют зарплату, но ее забирает руководитель. Часто такие сотрудники получают
процент от оклада. Суды расценивают подобные выплаты как убытки компании.

Например, единственный участник общества назначил директора. По договору размер оклада


составлял 45 тыс. руб. Позже директор принял на работу своего сына на должность менеджера-
кассира и стал платить ему зарплату. Но такой должности не было в штатном расписании, а сын
ни разу не появлялся в офисе. Это подтвердили другие сотрудники. Тогда учредитель подал иск
к руководителю общества и потребовал возместить убытки.

А40 Постановление АС Московского округа от 02.05.2017 по делу № А40-100017/2016

Истец просил взыскать с директора суммы, которые он перевел своему сыну в качестве
заработной платы. Три инстанции удовлетворили иск. Директор причинил ущерб интересам
общества.А40

В другом деле конкурсный управляющий подал заявление в суд о взыскании убытков с бывшего
директора и участников общества. Заявитель пояснил, что руководитель принял на работу

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 53/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
юриста. Его оклад в трудовом договоре — 2 млн руб. в месяц и ежегодная премия 7 млн руб.
Участники общества одобрили такой договор.

А60 Постановление Семнадцатого ААС от 23.09.2016 № 17 АП-15610/2013-ГК по делу


№ А60-52543/2012

Суд взыскал убытки с руководителя и участников общества. Три инстанции указали, что
директор заключил фиктивный трудовой договор. Юрист не исполнял свои трудовые
обязанности, на работе не появлялся. Условия договора были невыгодны для общества. Стороны
просто создали схему для вывода активов.А60

2
Директор заключил фиктивные договоры на выполнение работ или оказание услуг

14ФЗ Ст. 44 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной


ответственностью»

Руководитель обязан возместить обществу убытки, которые он причинил своими виновными


действиями или бездействием.14ФЗ Например, подписал договор, в котором не было
необходимости, или заключил фиктивную сделку.

Например, директор охранной компании и ИП заключили договор на оказание


услуг. Предприниматель должен был привлекать клиентов для компании. В договоре установили,
что ИП получает вознаграждение за каждого привлеченного клиента. Исключение — если
компания уже охраняет хотя бы один объект клиента. В приложении к договору стороны указали
перечень абонентов, которых надо привлечь, и суммы вознаграждений. В дальнейшем директор
перечислил предпринимателю 2,6 млн руб. за услуги.

А40-1 Постановление АС Московского округа от 18.10.2017 по делу № А40-221523/16

Компания решила, что директор причинил ей убытки, и обратилась в суд. Три инстанции
поддержали истца. Суды указали, что почти все объекты, которые перечислены в приложении
к договору, приняты под охрану до сделки с ИП. Это подтверждается актами оказанных
услуг. Поэтому директор действовал неразумно и недобросовестно и неправомерно выплатил
деньги ИП. Ответчик обязан возместить обществу сумму вознаграждения, которую перечислил
предпринимателю.А40-1

3
Руководитель продал имущество компании по заниженной цене

41
процент исков о возмещении компании убытков удовлетворяют суды

Генеральный директор может продать ликвидный актив по неоправданно низкой цене. Разницу
между ценой сделки и рыночной ценой можно взыскать как убытки. Если при этом директор
нарушил процедуры одобрения сделки, это дополнительно поможет доказать, что он действовал
недобросовестно.

Компания сдавала в аренду недвижимость. Это был основной вид ее деятельности. Директор
продал помещения за 24 млн руб. Для сделки требовалось одобрение общего собрания,
но директор не стал его получать. Общество потребовало взыскать убытки.

Истец ссылался на то, что договор купли-продажи заключен без одобрения участников. Не было
экономической целесообразности продавать помещения — сдача имущества в аренду
приносила постоянный стабильный доход. Кроме того, директор занизил цену продажи, так как
рыночная стоимость имущества — 69 млн руб.

Ответчик указывал, что спорная сделка не была убыточной для общества. Он был вынужден
ее совершить, так как сдача помещений в аренду приносила низкий доход. При этом нужно было
срочно найти деньги, чтобы отремонтировать другие помещения.

А60-1 Постановление АС Уральского округа от 28.02.2017 по делу № А60-35097/2015

Суд удовлетворил исковые требования. Рыночная стоимость имущества гораздо выше, чем цена
продажи. Истец верно определил размер убытков в виде разницы между рыночной и продажной
ценой.А60-1

4
Директор отказался передать бухотчетность
Прежний директор обязан передать новому руководителю все документы, которые связаны
с работой общества. Например, учредительные документы и бухгалтерскую отчетность. Печать
тоже надо отдавать. Если бывший директор этого не сделал, подавайте иск о взыскании
убытков.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 54/63
20.12.2018 убытков. Юрист компании № 2, февраль 2018
Два гражданина создали компанию. Один из участников стал директором. Через некоторое
время он решил выйти из состава участников. Назначили нового руководителя, который
потребовал передать ему все документы — договоры, счета-фактуры, накладные, кассовую
книгу, журналы счетов, бухгалтерские отчеты и ведомости, учетные регистры. Прежний
руководитель отказался.

Общество подало иск о взыскании убытков. Истец просил взыскать 12 млн руб. — сумму
расходов, которые бывший директор не смог обосновать документами.

А76 Постановление АС Уральского округа от 11.09.2017 по делу № А76-13779/2016

Суд отказал обществу, так как истец не доказал размер ущерба и недобросовестность
ответчика. Вторая инстанция встала на сторону истца. Апелляция отметила, что ответчик был
обязан передать все документы новому руководителю. Но в деле нет доказательств, что бывший
директор исполнил эту обязанность. При этом ответчик не смог объяснить, куда пропали деньги,
и не опроверг требования истца по существу.А76

5
Руководитель выплатил себе слишком большую компенсацию
Руководитель не может устанавливать или изменять себе размер зарплаты и других выплат.
Причина — у него есть права работодателя только в отношениях с сотрудниками компании,
а для самой организации он выступает как работник. Как правило, решение о размере
компенсации принимает общее собрание акционеров или участников общества. Собрание также
выбирает представителя, который подписывает договор с директором. Если директор начислил
себе какие-то дополнительные суммы, подавайте иск.

Например, общее собрание общества выбрало генерального директора, назначило ему зарплату
285 тыс. руб. Со стороны общества трудовой договор подписал секретарь собрания. Такое
правило было прописано в уставе. Позже директор по качеству подписал дополнительное
соглашение, которым повысил зарплату генеральному директору до 400 тыс. руб.

Общество решило, что это незаконно, и предъявило иск к генеральному директору о взыскании
убытков. Истец просил взыскать разницу между суммой, которую фактически получил
директор, и суммой, которая прописана в трудовом договоре. К иску приложил расходные
кассовые и банковские ордера, а также платежки.

А40-2 Постановление АС Московского округа от 06.10.2017 по делу № А40-176444/15

Суды поддержали истца. Повышение зарплаты руководителю неправомерно, поскольку оклад


изменил директор по качеству, у которого не было соответствующих полномочий.А40-2

Пример Истец Ответчик


из практики
Просил взыскать с руководителя Возражал — он был
Руководитель общества убытки. Указывал, что участником общества
заключил договор правовыми консультациями с размером доли
на оказание пользовались третьи лица, 50 процентов уставного
юруслуг. Исполнитель а не общество. В результате капитала, поэтому в его
должен был оказывать общество фактически оплатило все цели не могло входить
услуги заказчику эти услуги, которые были оказаны причинение убытков
и другим компаниям. другим компаниям. обществу.
Общество подало иск

Суд

Удовлетворил требование, взыскал убытки с директора. Кассация


расценила поведение директора как недобросовестное
и неразумное.

Источник: постановление АС Западно-Сибирского округа от 06.10.2017 по делу № А45-


19586/2014

КОРПОРАТИВНЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Компания взяла взаймы. Когда ИФНС


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 55/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

Компания взяла взаймы. Когда ИФНС


переквалифицирует сделку и доначислит налоги
Лидия Чарикова Руководитель практики налогового права А Б «Линия Права»
Рук оводите ль прак тик и налогового права АБ «Линия Права»

А настасия Иванчихина
Юрист АБ «Линия Права»

Чем полезна статья: поможет подобрать аргументы в споре с налоговой.

Если организация получила деньги по договору займа, налоговая может решить, что сделка
притворная. ИФНС укажет, что стороны замаскировали инвестиции, и доначислит налог
на прибыль. Читайте в статье, по каким основаниям инспекторы переоценивают сделки и как
относятся к этому суды.

Почему налоговая переквалифицирует сделку

ВАС53 Постановление Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами


обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»
54.1НК Ст. 54.1 НК

Инспекция может переквалифицировать сделку, если решит, что цели сторон сделки
не соответствуют ее юридическому оформлению. В обоснование инспекторы ссылаются
на статью 252 Налогового кодекса и концепцию «необоснованной налоговой выгоды».ВАС 53,
54.1НК При этом фискалам не нужно оспаривать в суде действительность сделки по гражданско-
правовым основаниям.

В результате переквалификации ИФНС может применить к сделке иные налоговые последствия


и доначислить налог.

Если заем выдала иностранная компания, ИФНС может переквалифицировать его во вклад
в капитал, если заемщик не намерен возвращать долг. Обоснование — заемщик учитывает
проценты в составе расходов, при этом доходы заимодавца не облагаются налогами у источника
в России, поскольку проценты фактически не выплачиваются.

Если российская компания дала взаймы иностранной, инспекция может решить, что стороны
замаскировали выплату дивидендов. Например, ЗАО получило кредит от российского банка
и использовало часть средств на выдачу займов в пользу иностранных акционеров под более
низкую процентную ставку. Инспекция провела проверку и признала расходы необоснованными
в размере разницы между процентами, которые начислены по кредитному договору,
и процентами по займам.

В подобном деле налоговая служба выявила, что заемщик и заимодавец — это взаимозависимые
лица. Общество выдало деньги на условиях, которые ему заведомо невыгодны. Инспекция
признала необоснованной налоговой выгодой расходы, которые возникли при выдаче займов.
Налогоплательщик занизил облагаемую базу.

А53 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 30.11.2015 по делу № А53-8291/2015

Три инстанции встали на сторону налоговой. У общества не было намерений получить


экономическую выгоду от выдачи займов. Его цель — снизить налоговое бремя. Суды решили,
что в силу того, что иностранные заемщики не имели права на применение льготной ставки 5
процентов в отношении дивидендов, они разработали схему для снижения налогов. Заем лишь
прикрывал выплату дивидендов.А53

В ноябре 2017 года два суда первой инстанции признали, что переквалификация займа
в инвестицию между российскими компаниями не обоснована.
Решения АС Тверской области от 08.11.2017 по делу № А66-7018/2016, АС Кемеровской
области от 03.11.2017 по делу № А27-25463/2016

Когда инспекция не поверит в заем от иностранной компании


Чаще всего налоговая служба расценивает заем как инвестирование в капитал, когда
российская компания берет в долг у иностранной. ИФНС обычно проверяет сделку по четырем
признакам, которые позволяют переквалифицировать договор.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 56/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
1. Заемщик не выплачивает проценты и основной долг в сроки, которые установлены
в соглашении. Или стороны изначально договорились о выплате процентов вместе с телом
долга.
2. Договор займа заключен на длительный срок или продлевается на долгое время.
3. Стороны заключают новые договоры займа или заимодавец перечисляет дополнительные
транши, хотя заемщик не погасил предыдущий долг.
4. Заимодавец контролирует деятельность заемщика.

Например, инспекция в ходе выездной проверки выявила недоимки по налогам. Общество


неправомерно включило в состав внереализационных расходов начисленные проценты
за пользование заемными средствами, а также отрицательные курсовые разницы. Фискалы
отказали заемщику в учете процентов для целей налога на прибыль.

Три инстанции поддержали налоговую службу. Заемные обязательства оформлены лишь для
вида, без реальных намерений создать правовые последствия. ЗАО предоставило вклад
в уставный капитал и выплачивало дивиденды под видом операций по предоставлению займов
и выплате процентов. В результате общество получило необоснованную налоговую выгоду.

А40 Постановление АС Московского округа от 01.09.2014 по делу № А40-141855/13

Суды учли, что деньги были предоставлены для реализации инвестиционного проекта —
строительства торгового центра в России. В период стройки общество не имело доходов
и источников для возврата займа и процентов. Контролирующие лица иностранных компаний-
заимодавцев знали об этом. При этом стороны договора постоянно увеличивали процентную
ставку, продлевали сроки займа.А40

Суд сделал важный вывод — денежные операции надо оценивать с учетом того, как стороны
их субъективно воспринимали. Не принципиально, как стороны документально оформили
операции.

В похожем деле суд решил, что фактические действия сторон в рамках договоров займа были
направлены на инвестирование — иностранный кредитор внес деньги в уставный капитал
российского заемщика. В обоснование суд сослался на то, что стороны заключили 42 договора
займа и в течение десяти лет заемщик ни разу не погашал основной долг и проценты,
а заимодавец не просил этого делать. Кроме того, срок возврата долга пролонгировался с 5
до 18 лет. Использование займов согласовывалось с заимодавцем, и у заемщика не было
финансовой возможности исполнять обязательства по выплате процентов.

А16 Определение ВС от 28.03.2017 по делу № А16-343/2016

В итоге суд отказал российской компании в учете расходов в виде отрицательной курсовой
разницы, которая возникла от переоценки долга по договорам займа.А16

Когда инспекция переквалифицирует заем между


российскими компаниями
До 2017 года инспекция не переквалифицировала займы между взаимозависимыми российскими
компаниями. Но с дела нефтяной компании «Русснефть-Брянск» стала формироваться
отрицательная судебная практика.

В этом споре суды пришли к выводу, что спорный заем носил характер инвестиции. Стороны
оформили заемные отношения лишь для вида, без намерения создать соответствующие
правовые последствия.

Три инстанции учли, что договоры займа продлевались, их общий срок составил более 10 лет.
Заемщик не погашал основной долг и проценты, не получил требований от заимодавца. При этом
должник продолжал получать дополнительные транши заемных средств. Деятельность заемщика
была убыточной, у него отсутствовали источники для возврата долга, о чем знал заимодавец.

Суды указали, что стороны по сделкам взаимозависимы. Заемные средства по своей сути были
инвестициями в развитие предприятия. Это позволяло уменьшать налоговую базу при
исчислении налога на прибыль, так как заемщик включал в состав внереализационных расходов
проценты, которые не собирался выплачивать.

А09 Определение ВС от 16.08.2017 по делу № А09-2657/2016

Суды трех инстанций поддержали позицию ИФНС. Судья Верховного суда не стал передавать
дело на рассмотрение Коллегии по экономическим спорам.А09

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 57/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Такая судебная практика ограничивает коммерческие возможности сторон. Инвестор не всегда
уверен в успешности проекта, даже если он — один из акционеров. Чтобы обезопасить себя,
он может предоставить финансирование в виде займа, а не вклада в капитал. Тогда в случае
провала проекта он сможет в приоритетном порядке потребовать деньги с процентами обратно.
Но суды это не учитывают.

Пример Заявитель Ответчик


из практики
Просил отменить решение ФНС. Отмечал, что истец получил
Инспекция Указывал на то, что это необоснованную налоговую
переквалифицировала действительно сделка выгоду по взаимоотношениям
заем между по предоставлению заемных с кипрской компанией.
материнской денег.
и дочерней
компаниями. Оспорить
решение не удалось
Суд

Отказал истцу в учете процентов по договору займа для целей


налога на прибыль. Заемщик игнорировал обязанности
по перечислению суммы долга. Заимодавец ни разу не пытался
истребовать задолженность. Это значит, что кипрская компания
не рассчитывала на получение дохода, когда давала деньги
дочернему обществу. Стороны создали искусственную
задолженность истца, чтобы профинансировать общество.

Источник: постановление ФАС Московского округа от 16.01.2014 по делу № А40-18786/13-


140-58

РАБОТА С НАЛОГОВОЙ

Переход на онлайн-кассы. Кому надо спешить


Екатерина Цыбикова
Дире к тор, С е ве ро-Западный ре гиональный це нтр КПМГ

Мария Зиннатуллина
C тарший к онсультант, С е ве ро-Западный ре гиональный це нтр КПМГ

Чем поможет: разобраться, могут ли оштрафовать вашу компанию за бизнес без онлайн-
кассы.

290ФЗ Федеральный закон от 03.07.2016 № 290-ФЗ, далее — Закон № 290-ФЗ

С 15 июля 2016 года работают новые правила для применения контрольно-кассовой


техники.290ФЗ Теперь фискальные данные передают в инспекцию через интернет с применением
онлайн-касс. Читайте, кто должен работать по новым правилам уже сейчас, а у кого есть
отсрочка до 1 июля 2018 года.

Когда надо перейти на онлайн-кассы

По общему правилу компании и предприниматели должны были начать использовать онлайн-


кассы с 1 июля 2017 года. При условии, если они применяли контрольно-кассовую технику
в своей деятельности до изменения правил. Но из этого правила есть исключения.

Закон ввел отсрочку для четырех категорий лиц, которые обязаны начать использовать онлайн-
кассы только с 1 июля 2018 года.

290ФЗ-1 П. 7 ст. 7 Закона № 290-ФЗ


171ФЗ П. 6 ст. 15 Федерального закона от 22.11.1995 № 171‑ФЗ «О государственном
регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей
продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции»
МФ Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина от 13.04.2017 № 03-
01-15/21983
290ФЗ-2 П. 8 ст. 7 Закона № 290-ФЗ
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 58/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
290ФЗ-3 П. 11 ст. 7 Закона № 290-ФЗ
290ФЗ-4 П. 9 ст. 7 Закона № 290-ФЗ
ФНС Письмо ФНС от 31.12.2013 № ЕД-4-2/23721
ФНС-1 Письмо ФНС от 02.02.2017 № ЕД-4-20/1850@
МФ Письмо Минфина от 31.03.2014 № 03-01-15/14052
МФ-1 Письмо Минфина от 10.08.2017 № 03-01-15/51285

1. Предприниматели, которые применяют патентную систему налогообложения,


и плательщики ЕНВД, которые ведут деятельность, указанную в пункте 2 статьи 346.26
Налогового кодекса.290ФЗ-1 Отсрочка не действует, если они продают алкоголь в розницу.
Тогда эти лица должны использовать онлайн-кассы уже с 1 июля 2017 года.171ФЗ, МФ
2. Компании и ИП, которые выполняют работы или оказывают услуги населению, если при
этом они выдают бланки строгой отчетности.290ФЗ-2
3. Компании и ИП, которые торгуют с использованием торговых автоматов.290ФЗ-3
4. Лица, которые продают лотерейные билеты и почтовые марки.

Сюда же относятся случаи оплаты с использованием электронных средств платежа, кроме


платежных карт.290ФЗ-4

Это означает, что на компании, которые принимают оплату платежной картой через сайт,
не распространяется отсрочка до 1 июля 2018 года. Они должны были перейти на онлайн-кассы
еще с 1 июля 2017 года. Налоговая служба и Минфин занимают единую позицию по этому
вопросу.ФНС , ФНС -1, МФ, МФ-1

Если компания ведет расчеты не с платежными картами, а с другими электронными средствами


платежа, например, мобильным банком, интернет-банкингом, платежными терминалами, она
обязана использовать онлайн-кассу только с 1 июля 2018 года.

Как подключить онлайн-кассы

Чтобы подключить онлайн-кассу, достаточно выполнить несколько шагов. Проверьте,


подключена ли торговая точка к интернету. Закупите онлайн-кассу, возьмите ее в аренду или
модернизируйте ту, которую используете.

Потом выберите оператора фискальных данных из списка, который опубликован на сайте ФНС.
Заключите с ним договор на обработку фискальных данных.

После этого создайте личный кабинет на сайте www.nalog.ru и зарегистрируйте через него
онлайн-кассу. Зарегистрировать кассу можно и лично в инспекции.

Кому не нужны онлайн-кассы

54ФЗ-1 Ст. 2 Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-


кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов
с использованием электронных средств платежа», далее — Закон № 54-ФЗ
54ФЗ-2 П. 2 ст. 2 Закона № 54-ФЗ

Закон позволяет некоторым компаниям не использовать онлайн-кассы.54ФЗ-1 Среди них можно


выделить следующие категории.

1. Кредитные организации и платежные системы. В частности, закон освободил банки


от обязанности применять кассу в банкоматах.
2. Если компания или ИП продает газеты, журналы, билеты для проезда в общественном
транспорте, торгует в киосках мороженым. Полный перечень указан в законе.54ФЗ-2
Если указанные лица используют для расчетов автоматические устройства, а также
торгуют подакцизными товарами, то они должны применять онлайн-кассу при расчетах.
Это же правило действует и для категорий 3 и 4.
3. Компании и ИП в отдаленных или труднодоступных местностях, перечень которых
утверждают субъекты РФ.
4. Аптечные организации в сельских населенных пунктах. От онлайн-касс также
освобождены подразделения медицинских организаций с лицензией на фармацевтическую
деятельность, которые расположены в селах без аптек.
5. Религиозные организации могут не использовать онлайн-кассы при продаже предметов
культа и религиозной литературы.
6. Компании и предприниматели, если они используют электронное средство платежа без его
предъявления.

Как накажут, если нет онлайн-кассы

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 59/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

КОАП Ч. 2 ст. 14.5 КоАП

Если не будете применять онлайн-кассу, вас оштрафуют. За неприменение ККТ для компаний
закреплен размер санкции от 75 до 100 процентов от суммы расчета без кассы, но не менее
30 тыс. руб. Должностное лицо оштрафуют на сумму от 25 до 50 процентов от суммы расчета,
но не менее чем на 10 тыс. руб.КОАП

ПРОГНОЗ РАЗРЕШЕНИЯ ДЕЛА

В доверенности не было полномочий


представлять компанию в ИФНС. Поможет ли
это оспорить штраф
Требование: признать недействительным решение инспекции по итогам налоговой
проверки.

Фабула:

налоговая инспекция проверила компанию, нашла нарушения и составила акт проверки. Затем
вынесла решение о привлечении организации к ответственности. Компания оспорила решение
в суде. Она указала, что ИФНС рассмотрела материалы проверки с существенными
нарушениями. Акт выездной проверки и уведомление о его рассмотрении вручили
неуполномоченному лицу. В доверенности сотрудника, который получил документы, нет права
представлять компанию в налоговых органах.

Основная проблема:

29НК П. 3 ст. 29 НК

закон не требует отдельно указывать в доверенности от компании полномочия представлять


ее в ИФНС.29НК Достаточно просто указать в ней, что лицо представляет компанию в органах
госвласти. Но некоторые организации в спорах с инспекциями стали указывать, что
представителю нужны специальные полномочия, и на этом основании просили отменить решения
ИФНС. Часть судов согласилась с этой позицией, а часть поддержала инспекторов. Больше
всего налогоплательщиков поддерживал АС Восточно-Сибирского округа, но в 2017 году
он изменил позицию. Теперь для компаний складывается негативная практика по таким спорам

Позиции судов
Решение ИФНС можно оспорить, если в доверенности не было
специальных полномочий на представление компании в налоговых
органах

Решение ИФНС оспорить нельзя

Источники: постановления АС Восточно-Сибирского округа


от 13.08.2014 по делу № А33-15707/2013, Третьего ААС от 15.04.2016
по делу № А69-3305/2015, Двадцатого ААС от 15.10.2014 по делу № А54-2952/2013;
постановления АС Восточно-Сибирского округа от 13.01.2017 по делу № А33-27297/2015
(определением ВС от 23.05.2017 по делу № А33-27297/2015 отказано в пересмотре дела),
АС Северо-Кавказского округа от 28.07.2015 по делу № А20-2436/2014

ЛИЧНЫЕ ВОПРОСЫ

Имущественный налоговый вычет. Как оформить


и получить
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 60/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Чем поможет статья: вернуть уплаченные налоги после покупки недвижимости.

Если купили жилье или потратились на отделку, верните часть денег с помощью налогового
вычета. Вычет можно получить, если у вас есть российское гражданство и доходы, которые
облагаются НДФЛ. Инспекция предоставит вычет на сумму понесенных расходов, но не больше
2 млн руб. при покупке жилья и 3 млн руб. при уплате процентов по кредиту. Читайте алгоритм
возврата денег в статье.

1
Определите, есть ли право на вычет
Право на имущественный налоговый вычет есть у тех, кто приобрел квартиру, комнату или доли
в них, участок под строительство, строит жилой дом либо погашает проценты по целевым
займам или кредитам на строительство либо покупку жилья.

220 П. 4 ст. 220 НК


220-1 Подп. 5 п. 3 ст. 220 НК
ФНС Письмо ФНС от 15.08.2013 № АС-4-11/14910@
220-3 П. 3 ст. 220 НК

К расходам на приобретение квартиры относятся ее стоимость, траты на отделочные материалы


и работы, расходы на разработку проектно-сметной документации.220

Получить вычет на достройку и отделку можно, если договор, на основании которого приобрели
жилье, предусматривает покупку без отделки.220–1 Обратите внимание, чтобы в договоре
указали «отделка», а не «ремонт», так как имущественный вычет на ремонт
не распространяется. Если квартиру купили на вторичном рынке, получить вычет за отделку
также не получится.ФНС

В расходы на покупку жилого дома включаются работы или услуги по достройке дома и отделке,
а также подключение к сетям и канализации или создание автономных источников.220–3

2
Выберите, как оформить вычет
Есть два способа получить деньги. Первый — через инспекцию. ИФНС перечислит сумму вычета
на расчетный счет налогоплательщика. В этом случае придется ждать: деньги получите только
после окончания года, в котором приобрели недвижимость, но зато всю сумму сразу. Кроме
того, придется заполнить налоговую декларацию.

Второй — через работодателя, когда налогоплательщик до конца года не будет платить НДФЛ
с заработной платы.

Налоговый вычет можно получить уже в год покупки, причем с начала года. Получит сумму
налогоплательщик частями в виде налогов, которые не будут перечисляться в бюджет. При этом
оформить вычет можно только лицу, который работает по трудовому, а не по гражданско-
правовому договору.

Если решите обратиться к работодателю, переходите к шагу № 4.

Что сделать, чтобы получить налоговый вычет

3
Получите вычет в инспекции

220-6 П. 7 ст. 220 НК


ФНС-1 Приказ ФНС от 24.12.2014 № ММВ-7-11/671@
ФНС-2 Приказ ФНС от 30.10.2015 № ММВ-7-11/485@
220-4 П. 6 ст. 220 НК

Подайте в ИФНС заявление на возврат НДФЛ и декларацию по форме 3-НДФЛ.220–6, ФНС -1

Приложите к декларации справку с места работы о суммах начисленных и удержанных налогов


за год по форме 2-НДФЛ ФНС -2 и копии документов, которые подтверждают право на жилье.
Например, свидетельство о государственной регистрации права, договор купли-продажи, акт
приема-передачи имущества.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 61/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018
Представьте копии платежных документов, которые удостоверят расходы: квитанции
к приходным ордерам, банковские выписки о перечислении денежных средств со счета
покупателя на счет продавца, чеки, акты о закупке материалов.220–4

Если оформляете вычет на погашение процентов, приложите кредитный договор, договор займа
или ипотеки с графиком погашения, а также документы, которые свидетельствуют об уплате
процентов: выписку из лицевого счета, справку из банка.

Если купили имущество в общую совместную собственность, представьте копию свидетельства


о браке и заявление, что супруги распределили между собой налоговый вычет.

4
Оформите вычет с помощью работодателя

220-5 П. 8 ст. 220 НК


ФНС-3 Приказ ФНС от 14.01.2015 № ММВ-7-11/3@
ФНС-4 Письмо Минфина от 16.03.2017 № 03-04-06/15201
220-6 П. 8 ст. 220 НК

Запросите в ИФНС по месту жительства уведомление о подтверждении права на налоговый


вычет 220–5 по специальной форме.ФНС -3 Для этого представьте в инспекцию копии документов,
которые подтверждают право на получение имущественного вычета. Инспекция выдаст
уведомление в течение 30 дней с момента получения документов.

Проверьте в уведомлении, верно ли указаны данные налогоплательщика и работодателя. Если


есть ошибки — компания его не примет. Затем передайте уведомление работодателю вместе
с заявлением на имущественный вычет в свободной форме. Ничего, кроме уведомления,
к заявлению прикладывать не нужно: инспекция уже проверила право на вычет, когда выдавала
документ. Компания должна предоставить вычет с начала года независимо от того, в каком
месяце работник принес уведомление в компанию.ФНС -4

Можно получить имущественный вычет сразу у нескольких работодателей. В этом случае


получите уведомление на каждую компанию.220–6 Если вычет получается больше, чем зарплата
за год, остаток получите в следующем году по новому уведомлению.

БЛОГИ

Слишком сложно написано!


А ндрей Набереж ный
Управляющ ий дире к тор ГК «Вне шэк ономбанк »

Спорный вопрос: нужно ли упрощать тексты документов.

Многие мои друзья-юристы жалуются, что в обычной жизни им подсовывают договоры, которые
невозможно не только понять, но и прочесть из-за очень мелкого шрифта. Недавно и я попал
в аналогичную ситуацию. Решил воспользоваться одним банковским продуктом и, несмотря
на опыт работы в этой сфере, не сразу понял изобретательные речевые обороты. Клиенты,
у которых такого опыта нет, зачастую не рискуют подписывать подобные договоры. В результате
компании теряют деньги.

Почему юристы усложняют тексты договоров? Ответ простой — запутанная структура


и специальная терминология гарантируют безопасность компании. Стоит один раз проиграть
в суде по типовому договору, и толпу желающих нажиться на вашем несчастье уже
не остановить.

Между тем специалисты утверждают, что любой, даже самый сложный документ может
поместиться на одной-двух страницах. Если он будет разбит на блоки, это поможет людям
быстро отыскать необходимую информацию. Примеры такого составления документов уже
встречаются у российских компаний. Недавно мне попался кредитный договор, который было
приятно читать.

Так что же делать юристам? В вопросе упрощения документов важно найти золотую середину.
Главное не переусердствовать, поскольку погоня за простотой может обернуться финансовым
крахом компании. Усложнять все и вся также неэффективно. Как сказал музыкант Чарли
Мингус: «Сделать простое сложным может каждый. Сделать сложное простым, простым
до изумления — это и есть творчество».

Читайте полный текст Андрея Набережного

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 62/63
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2018

Пишите посты о наболевшем и о том, что считаете важным. Если не хотите


писать, комментируйте посты коллег, им важно ваше мнение. Лучшие посты
P. опубликуем в журнале
S.
Станьте блогером

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29432 63/63