Вы находитесь на странице: 1из 45

20.12.

2018 Юрист компании № 8, август 2018

Юрист компании | 8 Август 2018

Слово редактора
-О чем говорят юристы

Номер за 5 минут
-Номер за пять минут

Судебная практика
-Верховный суд обозначил критерии, по которым можно оспаривать обеспечительные сделки

Конференции и семинары
-Основной риск компании — ее сотрудники
-Судьи рассказали юристам, как победить в споре

Законы и постановления
-Заработала биометрическая идентификация клиентов в банках

Выводы кассации
-Выводы кассации

Предстоящие изменения
-Что нового в юридическом сообществе

Книги
-Энциклопедия правовых позиций ВАС РФ и Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ по делам о защите права собственности и
других вещных прав…

Перевозка
-Что сказал Пленум ВС о перевозке

Компания
-Новые правила крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Комментарии практиков

Корпоративное право
-Пленум ВС разъяснил нормы по крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью

Договорная работа
-Новый обзор Верховного суда. Четыре вывода по купле‑продаже, поставке и аренде

Подряд
-Подрядчик некачественно выполнил работы. FAQ для заказчика

Инвестиционный договор
-Инвестор вкладывает деньги в стройку. Что проверить до подписания договора

Договорная работа
-Компания не может платить штрафы и аренду за третье лицо

Суды
-Сторона нарушила мировое соглашение. Как получить исполнение
-Сторона злоупотребляет преюдицией. Как этому противостоять

Перевозка
-Перевозчик не довез груз. Как помешать ему уйти от ответственности

Прогноз разрешения дела


-Снизит ли суд неустойку до размера ключевой ставки по статье 333 ГК

Новости
-В Госдуме утвердили новое расположение надрегиональных судов общей юрисдикции

Интервью
-Смарт-контракт — не робот Валли, который ездит на колесах и сам все делает

Трудовые отношения
-Когда можно не платить премию работнику

Конфликты
-Юриста втягивают в конфликты. Как выйти из ситуации без потерь

Импорт
-Импортер ввозит товар с чужой торговой маркой. Как защититься правообладателю

Система Юрист

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 1/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
-Оплата недвижимости: как продавцу избежать рисков

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 2/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
СЛОВО РЕДАКТОРА

О чем говорят юристы


Не берусь утверждать, что новые Пленумы Верховного суда затмили для юристов выход нашей сборной в четвертьфинал чемпионата мира.
Но это точно главная юридическая новость лета. В этом номере мы собрали все, что думают юристы о двух новых постановлениях.

Первое — долгожданные разъяснения по крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью. Мы ждали, что скажет Верховный суд
об изменениях в корпоративном законодательстве полтора года. Вопросов скопилось много, Верховный суд, увы, ответил лишь на часть
из них.

В главной статье ключевые специалисты по корпоративному праву комментируют Пленум. Практики


рассказали, какие проблемы теперь решены, а какие остались без внимания.

Еще одна статья по этому постановлению — эксклюзивный комментарий Александра Кузнецова, к. ю.


н., участника рабочих групп при Верховном суде. Александр выбрал самые важные пункты
и рассказал, как теперь изменится работа корпоративных юристов.

Второе постановление — по перевозке. Его прокомментировала Наталья Тололаева, к. ю. н.,


постоянный спикер наших конференций по новым Пленумам Верховного суда. Большинство выводов
в постановлении основаны на общих положениях ГК о перевозке, а значит, разъяснения пригодятся
всем, кто работает с этим договором.

Мария Ивакина, главный редактор

Пишите: ivakina@action-media.ru

НОМЕР ЗА 5 МИНУТ

Номер за пять минут

Разъяснения ВС 15
Новые правила крупных сделок и сделок с заинтересованностью. процентов — на столько
Комментарии практиков увеличилось количество
За полтора года действия новых правил по крупным сделкам корпоративных спров
и сделкам с заинтересованностью в практике накопились вопросы, в 2017 году
ответов на которые нет в законе. Верховный суд принял по сравнению
постановление, в котором часть положений дублирует нормы с предыдущим годом
закона, а часть устраняет неясности в регулировании.

В статье — комментарии специалистов по корпоративному праву


о самых важных разъяснениях Верховного суда по крупным сделкам
и сделкам с заинтересованностью. Практики рассказали о плюсах
и минусах нового постановления. Читайте, как изменится работа
корпоративных юристов

Споры
Мировое соглашение
Пригодит ся, чт обы добит ься исполнения услов ий миров ого соглашения
и в зыскат ь через суд санкции с должника

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 3/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

Антон Вашкевич, управляющий партнер компании «Симплоер»,


рассказал, для каких договоров лучше использовать смарт-контракт, зачем нужно автоматизировать работу и приведет ли это
к сокращению юристов
«Смарт-контракт — не робот Валли, который сам все делает»

Договоры Разъяснения ВС Споры


Подрядчик некачественно выполнил Что сказал Пленум ВС о перевозке Сторона злоупотребляет преюдицией. Как
работы. FAQ для заказчика Хотя сфера действия постановления этому противостоять
Заказчик принял работы, оплатил их, ограничена лишь автомобильной Участник спора хочет освободиться
а позже обнаружил недостатки. перевозкой, разъяснения можно от доказывания важных для него
Подрядчик отказался исправлять применять к перевозке и другими видами обстоятельств. Он пытается
недочеты и возвращать часть денег. транспорта. Это возможно, поскольку распространить на один факт
В статье — девять ответов для заказчика, большинство толкований основано преюдициальную силу другого. В статье
чтобы взыскать суммы с контрагента или на общих положениях ГК о таком договоре еще семь способов злоупотребления
заставить устранить недостатки преюдицией и рекомендации, как не дать
оппоненту воспользоваться ими

Инвестконтракт Трудовые отношения Выводы кассации


Инвестор вкладывает деньги в стройку. Что проверить Когда можно не платить Неустойка в размере 1 процента
до подписания договора премию работнику в день чрезмерна

Компания Предстоящие изменения Разъяснения ВС


Юриста втягивают в конфликты. Как выйти Госпошлину за регистрацию компаний Новый обзор ВС. Четыре вывода по купле-
из ситуации без потерь в интернете обнулят продаже, поставке и аренде

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Верховный суд обозначил критерии, по которым можно оспаривать


обеспечительные сделки
Суть: на примере поручительства Коллегия сориентировала юристов, когда можно оспорить обеспечительные сделки
в банкротстве.

Верховный суд рассмотрел спор о сделках с предпочтением. Вывод судей поможет конкурсным кредиторам при банкротстве должника.

Основная проблема кредиторов — должник, который успел вывести имущество и деньги. Если вовремя спрятать активы не удалось,
компания-банкрот может стать поручителем для другой организации. Подобное дело дошло до Верховного суда.

Компания начала процедуру банкротства. В это же время она заключила договоры поручительства с двумя организациями-заемщиками
и банком, выступила поручителем. Конкурсный управляющий посчитал, что договоры поручительства нарушают интересы кредиторов
компании. Он хотел признать сделки недействительными и ссылался на то, что оспариваемые сделки совершили с предпочтением.

Три инстанции отказали. Угрозы для кредиторов должника не было. Судьи объяснили это так: компания-поручитель и заемщики были
заинтересованными лицами, поскольку входили в одну группу. Действия банкрота, который взял на себя поручительство, были
экономически обоснованными.

Верховный суд с этим не согласился. Коллегия указала, что все сделки компания совершила после того, как начала банкротиться. Один
из двух договоров поручительства она заключила лишь спустя семь месяцев после того, как банк выдал кредит. Компания оказала
предпочтение банку, эта сделка недействительна. Если обеспечительная сделка заключена в тот же день, что и кредитный договор, у нее
нет признаков предпочтения.

Источник: определение ВС от 15.06.2018 по делу № А67-4289/2013

Договор с неплатежеспособным поручителем можно оспорить как сделку с предпочтением

За отказ клиента возместить расходы экспедитор вправе взыскать одновременно штраф


и проценты
Экспедитор взыскивал с клиента расходы на сверхнормативную охрану за услуги, штраф и проценты по статье 395 ГК. Три инстанции
удовлетворили иск кроме взыскания процентов. Если с контрагента взыскать штраф и проценты, то он понесет двойную ответственность.
Тем более проценты в этом споре не взыскивают, поскольку в законе предусмотрен штраф за неисполнение обязательств.

Верховный суд разъяснил, что проценты и штрафы — это не одно и то же, у них разная правовая природа. Проценты за пользование
чужими деньгами — это ответственность за нарушение денежного обязательства при просрочке. Штраф применим за единовременный
факт необоснованного отказа от оплаты.

Источник: определение ВС от 02.07.2018 по делу № А40-96922/2017

Споры о закупках по Закону № 223-ФЗ можно решать в третейских судах


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 4/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
Компания и общество заключили договор подряда, прописали третейскую оговорку. Позже возник конфликт, который и рассмотрел
третейский суд. Общество решение не исполнило, из-за чего компания обратилась за исполнительным листом. Общество возразило,
пояснив, что в споре есть публичный элемент: 100 процентов его акций принадлежат Москве. Из-за этого спор нельзя было
рассматривать в третейском суде. Верховный суд с этим не согласился.

Во-первых, неарбитрабельные гражданско-правовые споры перечислены в статье 33 АПК. Споры по Закону № 223-ФЗ в данном перечне
не указаны, не названы они и в качестве условно арбитрабельных. Во-вторых, тот факт, что к спору применимы нормы о закупках,
не означает, что решение по такому делу будет противоречить публичному порядку.

Источник: определение ВС от 11.07.2018 по делу № А40-165680/2016

Можно отменить запрет приставов распоряжаться имуществом, если подтвердить, что


долгов нет
Пристав наложил арест на автомобили, которые находились у должника в пользовании по договору лизинга. Лизингодатель посчитал, что
это нарушает его права, и обратился в суд, чтобы признать постановления пристава-исполнителя недействительными.

Верховный суд поддержал компанию. Она подтвердила право собственности, тем более этот факт стороны не оспаривали. К тому же
лизингодатель не был должником по исполнительному производству. Срок действия договоров лизинга на день принятия судебным
приставом-исполнителем оспариваемых постановлений не истек

Источник: определение ВС от 29.06.2018 по делу № А04-1546/2017

КОНФЕРЕНЦИИ И СЕМИНАРЫ

Основной риск компании — ее сотрудники


Что было: практическая конференция «Противодействие корпоративному мошенничеству»

Организатор:

Право.ru

Спикеры:

Светлана Зуева, руководитель по управлению рисками экономбезопасности, «ВымпелКом»; Александр Дмитриев, технический директор,
«Электронное облако»; Наталия Шикова, директор управления комплаенс-контроля, ГК «ДИКСИ», и др.

Наталия Шикова рассказала о самых распространенных схемах мошенничества в закупках. Это коррупция и нарушения, которые связаны
с безналичными расчетами, выставлением счетов и возмещением расходов. Спикер пояснила, как различные риски тендеров
нивелируются контролем. Например, дробление объема закупок на части можно исключить первичным согласованием и мониторингом
объема закупок. Чтобы не приглашать поставщиков, которые не удовлетворяют условиям тендера, компания проверяет тендерную
документацию и проводит аудит производства и проверку качества товара.

Александр Дмитриев считает, что основной риск компании — ее сотрудники. Они завышают цены при закупках, инициируют ненужные
проекты, передают конфиденциальную информацию и соучаствуют в мошеннических транзакциях. Он предложил составить карту угроз,
ранжировать их по вероятности и ущербу и определить ответственных.

Ближайшие события: выбор редакции

20—23 августа, Ульяновск 29 августа, Москва 5 сентября, онлайн

VIII Международный летний молодежный Обязательственное право: классические Антимонопольный комплаенс: от теории
юридический форум «ЮрВолга» вопросы и новые вызовы к практике. Кому выгодно и кто отвечает?

Основные темы: актуальные вопросы Основные темы: принцип Основные темы: антимонопольные риски
законотворчества, оказания бесплатной добросовестности в обязательственном есть не только у крупного бизнеса —
юрпомощи, организации общественного праве: снимая покровы. Обязательство заблуждение или реальность. Комплаенс-
контроля, формирования кадрового и относительное правоотношение. система и ФАС: стимулирование
резерва из лучших молодых юристов Обусловленность в обязательственном и поощрение или наказание. Кто несет
с целью их последующего праве. Уступка права требования: ответственность за нарушения:
трудоустройства. В рамках Форума актуальные вопросы судебной практики. собственники, менеджмент, исполнитель?
пройдет Всероссийский конкурс проектов Восстановление обеспечения после
в сфере юриспруденции. оспаривания сделки должника.
Организаторы конференции: журнал
«Корпоративный юрист», УМЦ ФАС России
Организатор: «Ассоциация юристов Организатор конференции: ИЦЧП им. С. С. (филиал г. Москва)
России» совместно с правительством Алексеева при Президенте
Ульяновской области
korpurist.ru/conf-05-09-2018
privlaw.ru
2018.yurvolga73.ru

КОНФЕРЕНЦИИ И СЕМИНАРЫ

Судьи рассказали юристам, как победить в споре


Что было: Всероссийская онлайн-конференция для юристов «Судьи для юристов»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 5/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
Организатор:

Система Юрист

Спикеры:

В. В. Петрова, судья АС Московского округа, А. И. Поротиков, председатель судебного состава Девятнадцатого ААС, А. Ф. Бакулин, судья
АС Республики Марий Эл, С. П. Рогожин, судья Суда по интеллектуальным правам, С. В. Лазарев, судья АС Уральского округа, А. Е.
Солохин, государственный служащий судебной системы, А. В. Камаева, судья АС Республики Марий Эл, В. С. Семушкин, судья
Одиннадцатого ААС, А. В. Петряев, судья АС Белгородской области.

За три дня конференции спикеры разобрали практику по приказному и упрощенному производству, спорам с земельными участками
и самовольными постройками, спорам с ФНС и другими госорганами. Судьи объяснили, какие ошибки чаще всего находят в исках и как
обжаловать судебные акты, если пропустили срок на подачу жалобы.

Судья Сергей Лазарев рассказал, что суд обязан восстановить срок на обжалование, если сторона пропустила его по вине судьи.
Например, если судья во время оглашения решения ошибся и сказал, что апелляционную жалобу можно подать в течение двух месяцев,
хотя по закону есть всего один и сторона подала жалобу в течение срока, который указал судья.

Спикер Анастасия Камаева назвала самые популярные формальные основания, с помощью которых можно оспорить штраф по КоАП. Суд
отменит штраф, если госорган не описал событие правонарушения или неправильно его квалифицировал. Даже если госорган правильно
указал статью КоАП, но ошибся в пункте статьи — такой штраф отменят. Компания сможет оспорить штраф, если протокол составил
неуполномоченный госорган, в протоколе нет обязательных сведений, которые указаны в КоАП, если госорган составил несколько
протоколов по одному факту правонарушения.

Судья Вячеслав Семушкин поделился свежей практикой по статье 54.1 НК. По мнению спикера, если обязательство по сделке исполнит
не контрагент по договору, а другое лицо, инспекторы могут записать контрагента в «однодневки» и прийти с проверкой. Раньше
инспекторы исходили из того, что, если, например, покупатель получил товары по договору поставки, налоговую выгоду нельзя считать
необоснованной. Теперь исполнение сделки само по себе не имеет такого значения. Для налоговиков еще важно, чтобы сделку исполнил
именно контрагент.

Вы можете посмотреть видеозаписи с конференции и скачать презентации на сайте: http://sud.1jur.ru/

ЗАКОНЫ И ПОСТАНОВЛЕНИЯ

Заработала биометрическая идентификация клиентов в банках


Главное: банки получат биометрические данные граждан — изображения лиц и записи голосов.

Теперь банки могут опознавать клиентов по голосу и фотоизображению и удаленно оказывать услуги.

Чтобы открывать счета через интернет, клиенту сначала нужно подтвердить свою личность в офисе банка. Для этого необходимо
предъявить паспорт и СНИЛС. Еще потребуется учетная запись в единой системе идентификации и аутентификации (ЕСИА). Сотрудник
кредитной организации сфотографирует клиента и запишет его голос, а также возьмет согласие на обработку и хранение биометрических
данных. Собирать такие данные клиентов банки будут бесплатно.

Затем банк направит фотоизображение, запись голоса и идентификатор учетной записи клиента в Единую банковскую систему. А также
укажет в системе ОГРН банка и СНИЛС банковского сотрудника, который разместил информацию (постановление от 30.06.2018 № 772).
Переданную информацию система присоединит к профилю клиента на портале госуслуг.

После этого клиенты банка смогут получать часть банковских услуг дистанционно. Однако если голосовой профиль и фотоизображение
не совпадут с исходными биометрическими данными в системе, банк откажет клиенту в идентификации и не станет предоставлять услуги
удаленно.

Биометрические сведения потенциальных клиентов смогут использовать и другие банки. Но доступ к консолидированной информации
будет для них платным. За каждое результативное обращение к ЕБС банк должен будет перечислить 200 руб.

Сегодня к единой банковской системе подключились 20 кредитных организаций. Среди них топовые кредитные организации: Сбербанк,
ВТБ, Альфа-Банк и Почта банк.

Пока банки еще не начали снимать биометрические данные с клиентов. Со временем биометрию внедрят во всех кредитных организациях.

Источник: Федеральный закон от 31.12.2017 № 482-ФЗ

Банки могут опознавать клиентов по голосу и фотоизображению

Президент освободил некоторые сферы бизнеса от онлайн-касс


При продаже товара через механические торговые аппараты не нужна онлайн-ККТ.

Также ККТ можно не применять на борту самолета, в метро, автобусе, библиотеках, на военных объектах и парковках, при торговле
газетами и журналами, при продаже в розлив безалкогольных напитков.

Источник: Федеральный закон от 03.07.2018 № 192-ФЗ

ФНС разъяснила правила проведения налоговых проверок


Независимо от того, какие выводы сделали при камералке, по итогам выездной проверки инспекторы могут вменить недоимку по налогу.

В обоснование налоговики ссылаются на определение Конституционного суда от 10.03.2016 № 571-О. В нем суд сделал вывод, что
выездная проверка — это углубленная форма налогового контроля, которая не дублирует контрольные мероприятия камеральных
проверок. При выездной проверке инспекторы могут выявить нарушения, которые не обнаружили при камеральной проверке.

Источник: письмо ФНС от 07.06.2018 № СА-4-7/11051@

Перевод денег с карты на карту облагается НДФЛ, если это оплата по договору
Налоговая служба рассказала: если физическое лицо получило переводом на карту деньги за товар, услугу, трудовые отношения или
по гражданско-правовому договору, то с этого перевода надо уплатить налог. Это доход, он облагается НДФЛ.

Денежный подарок, возврат долга на карту или перевод денег с карты на карту — не налогооблагаемый доход. В таком случае НДФЛ
платить не надо.

Источник: письмо ФНС от 27.06.2018 № БС-3-11/4252@

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 6/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

Обновили регламент ФНС по регистрации компаний


Документы по итогам регистрации компании инспекторы теперь по умолчанию направляют на электронную почту. Это связано
с изменениями в законодательстве (закон от 30.10.2017 № 312-ФЗ). Поэтому в заявлении обязательно надо указывать e-mail.

В обновленном регламенте также уточнен порядок взаимодействия МФЦ и налоговой при оказании услуг. К примеру, прописали, что центр
перенаправит документы в инспекцию на следующий день после их получения.

Через портал госуслуг пошлину можно уплатить со скидкой 30 процентов. Если подаете документы повторно из-за недокомплекта или
ошибки в оформлении, пошлину не платите (с 1 октября)

Источник: приказ Минфина от 20.04.2018 № 86н

ВЫВОДЫ КАССАЦИИ

Выводы кассации
Суть: суд не взыщет неустойку в 1 процент за каждый день неисполнения обязательств по договору подряда.

Банкротство

Добровольно компанию не ликвидировать, если уже возбудили дело о банкротстве


Компания обратилась в суд с заявлением о признании общества банкротом. Суд принял заявление, но через некоторое время в ИФНС
поступило уведомление о добровольной ликвидации общества. Налоговая зарегистрировала ликвидацию. Конкурсный управляющий
обратился в суд и потребовал признать недействительным решение о внесении записи о ликвидации. Суды признали решение незаконным.
С момента возбуждения дела о банкротстве ликвидацию осуществить нельзя, ее в этом случае проводят только в судебном порядке.

11%
решений о взыскании неосновательного обогащения отменяет кассация
Постановление АС Поволжского округа от 28.05.2018 по делу № А65-18506/2017

Договоры

Если подрядчик заранее не сообщил об увеличении цены, то она не меняется


Стороны заключили договор подряда. Подрядчик провел дополнительные работы и обратился к заказчику с просьбой увеличить цену.
Заказчик возражал, поскольку стороны определили твердую цену, а затраты исполнителя сверх указанных в договоре относятся к его
предпринимательским рискам. Подрядчик подал иск. Три инстанции отказали. До установления твердой цены истец не обращался
к ответчику с просьбой изменить цену работ, стороны не согласовали такое изменение. К тому же своим правом расторгнуть договор
в таком случае подрядчик не воспользовался.

Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 22.05.2018 по делу № А33-5347/2017

Договоры

Неустойка в размере 1 процента в день чрезмерна


Стороны заключили договор поставки. Покупатель перечислил деньги, часть товара не получил. По соглашению о возврате долга в случае
невозврата поставщик обязался оплатить штраф и неустойку. Покупатель обратился в суд и попытался взыскать неустойку в размере 1
процента за каждый день неисполнения обязательств, как ранее договорились стороны. Первая инстанция указала, что неустойка
несоразмерна последствиям нарушения, и уменьшила ее размер до 0,1 процента за каждый день просрочки. Кассация согласилась.

Постановление АС Северо-Кавказского округа от 14.06.2018 по делу № А32-47748/2017

Проверки

Контрольный орган должен проверить госзаказчика, даже если опоздали с жалобой


Администрация округа опубликовала сообщение об электронном аукционе. АО направило в УФАС жалобу на положения документации
об аукционе. Госорган вернул жалобу без рассмотрения, так как ее подали по истечении срока, который предусмотрен законом
о контрактной системе. Апелляция признала, что антимонопольный орган допустил незаконное бездействие, поскольку не провел
внеплановую проверку по жалобе. Проведение внеплановой проверки и рассмотрение жалобы — самостоятельные действия ФАС.
Возвращение жалобы без рассмотрения не освобождает орган от обязанности провести внеплановую проверку. Кассация согласилась.

Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 29.05.2018 по делу № А19-17965/2017

Договоры

Неустойку по срокам нельзя требовать за поставку некачественного товара


Стороны в договоре установили, что в случае нарушения сроков поставки поставщик обязуется выплатить неустойку в размере 0,5
процента за каждый день просрочки. Поставщик срок не нарушил, но привез некачественный товар. Покупатель обратился в суд
и попытался взыскать неустойку. Первая инстанция удовлетворила иск в полном объеме. Апелляция уменьшила сумму неустойки
и указала, что условиями договора предусмотрено взыскание неустойки только за нарушение сроков, ответственности за поставку
некачественного товара в договоре нет. Суд округа согласился.

Постановление АС Уральского округа от 01.06.2018 по делу № А34-3108/2017

Банкротство

Нельзя оспорить решение о признании ООО банкротом, если не участвовали в деле


Компанию признали банкротом. К учредителю компании с долей 50 процентов подали иск о привлечении его к субсидиарной
ответственности. Учредитель подал жалобу на решение собрания кредиторов. Но суды указали, что учредитель не участвовал в деле
о банкротстве, определение суда первой инстанции не затрагивают его права и обязанности, и отказали в иске. Кассация поддержала

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 7/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
нижестоящие инстанции: лицо, в отношении которого подали заявление о привлечении к субсидиарной ответственности, может защищать
себя только в рамках этого спора.

Постановление АС Московского округа от 28.05.2018 по делу № А40-184785/15

Процесс

Решение по правопреемнику не вправе обжаловать директор предыдущей фирмы


Компания-истец взыскала неосновательное обогащение с контрагента по договору поставки. Генеральный директор
правопредшественника истца обжаловал решение суда первой инстанции. Аргументировал тем, что конкурсный управляющий истца хочет
взыскать с него убытки, которые вытекали из сделок, совершенных в период вхождения заявителя в состав органов управления
общества-правопредшественника. Апелляция указала, что жалобу подало лицо, которое не имеет права обжаловать акт, решение
не затрагивает его права и обязанности. Суд округа согласился.

Постановление АС Северо-Западного округа от 24.05.2018 по делу № А56-51823/2017

ПРЕДСТОЯЩИЕ ИЗМЕНЕНИЯ

Что нового в юридическом сообществе


Главное: регистрация компаний и ИП станет бесплатной.

цифра месяца
4,5
раза — на столько снизилось число фирм-однодневок за два года
Источник: nalog.ru
1
Банки обяжут мотивировать отказ в заключении договора

Если банк откажется заключать договор банковского счета, он будет обязан представить клиенту мотивированный отказ. Такой отказ
можно будет обжаловать в суде в течение трех дней.

Сейчас срок судебного обжалования не установлен, не предусмотрено и вынесение мотивированного отказа.

Источник: законопроект № 492235–7

2
Заемщики смогут вернуть часть страховки при досрочной выплате кредита

Если заемщик досрочно погасит кредит, то сможет получить назад часть страховой премии. Для этого он должен заявить об отказе
от договора страхования в течение 14 дней после погашения кредита. Заемщику вернут ту часть премии, которая покрывает период,
когда страхование уже не действует.

Источник: government.ru

3
В ГПК введут новый институт судебного примирителя

В судах появятся судебные примирители. Ими смогут стать как работники аппарата суда с высшим юридическим образованием и опытом
работы от пяти лет, так и судьи в отставке. Примирительная процедура может быть проведена на любой стадии процесса по ходатайству
сторон, а также по предложению суда при согласии сторон.

Источник: законопроект № 421476–7

4
НДС повысят до 20 процентов

С 2019 года правительство намерено повысить основную ставку НДС до 20 процентов. Сейчас она 18 процентов.

Ставка НДС на социально значимые товары не изменится и составит 10 процентов. Речь идет о лекарствах, детских товарах. Сохранится
и ставка НДС 0 процентов.

Кроме того, правительство предлагает понизить страховые взносы. Если закон примут, льготный тариф на пенсионное страхование
зафиксируют на ставке 22 процента — повышения взносов до 26 процентов не будет. Снизят и совокупный тариф страховых взносов
в государственные внебюджетные фонды с 34 до 30 процентов.

Источник: законопроект № 489169–7

5
Госпошлину за регистрацию компаний в интернете обнулят

От уплаты пошлины за регистрацию компаний и ИП освободят тех, кто направляет документы для регистрации в электронном виде.

Сэкономить удастся для юрлиц 4000 руб., а для ИП — 800 руб.

Источник: законопроект № 489370–7

6
Электронные трудовые книжки заработают с 2020 года

Премьер-министр сообщил о поэтапном внедрении электронных трудовых книжек. По его словам, работодатели начнут передавать в ПФР
сведения о стаже в режиме онлайн уже с 1 января 2020 года. В 2019 году для этого решат правовые и организационные вопросы
и подготовят работников.

Источник: government.ru

7
МЧС с 2019 года намерено проверять ТРЦ без уведомления

С 2019 года МЧС планирует проверять торгово-развлекательные центры и другие объекты скопления людей без предупреждения.

Проверять органы пожарного надзора будут не юридических лиц или ИП, эксплуатирующих здания, а сами объекты.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 8/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
Еще министерство просит закрепить свое участие в выдаче разрешений на строительство ТРЦ и экспертизе проектной документации
на соответствие требованиям пожарной безопасности.

Источник: regulation.gov.ru

8
АСВ не будет голосовать на собрании кредиторов

Агентство по страхованию вкладов больше не сможет принимать участие и голосовать на собраниях кредиторов. Ограничение для
агентства позволит устранить конфликт интересов, когда АСВ одновременно выполняет функции как конкурсного управляющего банка,
так и его кредитора.

Еще нововведение позволит перераспределить голоса на собраниях кредиторов в пользу менее защищенной категории — кредиторов
третьей очереди, в том числе малого бизнеса.

Источник: законопроект № 441842–7

9
Центробанк ужесточит кредитование связанных между собой заемщиков

ЦБ разработал 16 критериев для определения связанности заемщиков. Банки будут учитывать критерии для расчета норматива риска при
кредитовании.

Чтобы банк признал заемщиков связанными, достаточно соответствовать хотя бы одному критерию. К примеру, заемщикам участвовать
в одном проекте, от которого зависит возврат долга.

Источник: cbr.ru

Фраза месяца
«Искусственный интеллект предсказывает решения ЕСПЧ с точностью 75 процентов. Уже пора присматриваться к другим профессиям или
роботы не скоро вытеснят юристов?»
Юлия Михальчук, адвокат, советник Saveliev, Batanov & Partners
Источник: Facebook

КНИГИ

Энциклопедия правовых позиций ВАС РФ и Судебной коллегии по


экономическим спорам ВС РФ по делам о защите права собственности
и других вещных прав…
Кому полезна: юристам, которые судятся по искам о признании права и негаторным искам.

Основная идея книги — проанализировать и обобщить практику ВАС и Верховного суда за последние 20 лет, которая касается негаторных
исков, исков о признании права и признании права отсутствующим. Поскольку российское законодательство не уделяет должного
внимания этим способам защиты, проблему вынуждены решать высшие инстанции. Выработанные позиции влияют на практику
нижестоящих судов.

Энциклопедия состоит из трех разделов и построена по модели «вопрос-ответ», что облегчает поиск информации. Автор комментирует
наиболее сложные правовые позиции, чтобы читатель лучше уяснил их смысл. Работа поможет корпоративному юристу, адвокату или
судье ответить на возникшие вопросы по вещному праву, избежать ошибок и подготовить сильную правовую позицию

Издательство «Инфотропик Медиа», 2017

ПЕРЕВОЗКА

Что сказал Пленум ВС о перевозке


Наталья Тололаева
Государстве нный сове тник юстиции 3-го к ласса, к . ю. н.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 9/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

Главное в статье

1 2 3

Нельзя ссылаться на сокращенный срок Если транспортной накладной нет, это Перевозчика можно заставить платить
исковой давности, если в договоре нет не делает договор перевозки за несохранную перевозку из-за плохой
элемента охраны недействительным упаковки

4 5 6

Грузоотправитель не вправе взыскивать За потерю груза заплатит экспедитор, Экспедитор и перевозчик солидарно
законную неустойку с перевозчика если он договорный перевозчик отвечают перед грузоотправителем

ВС Постановление Пленума ВС от 26.06.2018 № 26 «О некоторых вопросах применения законодательства о договоре перевозки


автомобильным транспортом грузов, пассажиров и багажа и о договоре транспортной экспедиции»
259 Федеральный закон от 08.11.2007 № 259-ФЗ

Пленум принял первое в истории объединенного Верховного суда постановление, которое посвящено отдельному типу договора.ВС Хотя
сфера действия постановления ограничена лишь автомобильной перевозкой, разъяснения можно применять к перевозке и другими видами
транспорта. Это возможно, поскольку большинство толкований основано не на специальных нормах Устава автомобильного транспорта
и городского наземного электрического транспорта,259 которые связаны со спецификой именно автомобильной перевозки, а на общих
положениях ГК о таком договоре.

Чем отличается договор перевозки от других договоров с использованием


транспортного средства
Пленум Верховного суда приводит два основных признака договора перевозки. Первый — транспортировка, то есть перемещение
в пространстве объекта — пассажира, багажа, груза. Второй — сохранение, то есть охрана перемещаемого объекта. Нормативно это
выражается в слове «доставка».

В постановлении Пленума сказано, что по договору перевозки груза перевозчик обязуется переместить груз в пространстве в конкретное
место, обеспечить сохранность груза и выдать его управомоченному лицу. У такого понимания обязательства перевозчика есть
практические последствия.

8
млрд руб. взыскали суды по договорам перевозки в прошлом году
Во-первых, оно определяет сферу действия норм о договоре перевозки. Особенно привлекателен среди этих норм пункт 3 статьи 797
ГК о сокращенном сроке исковой давности, который составляет один год. Участники обязательств, при исполнении которых также
используется транспортное средство, часто ссылаются на то, что это перевозка, и пытаются применить к отношениям годичный срок
исковой давности. Например, договор на вывоз мусора не будет считаться перевозкой. Здесь нет элемента охраны. Основной интерес
кредитора в том, чтобы не было мусора в конкретном месте, но не в том, чтобы мусор доставили в сохранности.

Во-вторых, конструирование обязательства перевозчика именно как обязательства по доставке груза с элементом охраны будет
определяющим при разрешении вопросов об ответственности перевозчика. В частности, из охранного элемента выводится
ответственность перевозчика за случайную гибель груза. Кроме того, он также может обосновывать, что недопустимо ограничивать
ответственность перевозчика за утрату груза. Ведь исключение обязанности по сохранению груза в процессе перевозки по сути означает
изменение существа самого обязательства.

Что влечет для договора перевозки отсутствие накладной, билета или квитанции
Нельзя признать договор перевозки незаключенным или недействительным, если нет подтверждающего документа: билета, багажной
квитанции или транспортной накладной.

786 П. 2 ст. 786 ГК


785 П. 2 ст. 785 ГК

Заключение договора перевозки пассажира удостоверяется билетом, а сдача пассажиром багажа — багажной квитанцией.786 Заключение
договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной, коносамента или иного
документа на груз, который предусмотрен соответствующим транспортным уставом или кодексом.785

Один из возможных вариантов толкования приведенных норм предполагает, что при отсутствии билета, багажной квитанции или
транспортной накладной договор перевозки считается незаключенным либо транспортировка осуществляется по другому договору,
например фрахтованию, возмездному оказанию услуг.

К Ст. 4 Конвенции о договоре международной дорожной перевозки грузов (заключена в г. Женеве 19.05.1956)
Пленум Верховного суда растолковал иначе: если проездной билет, багажная квитанция или транспортная накладная неправильно
составлены, отсутствуют или утрачены, то это не будет основанием для признания договора перевозки пассажира и багажа
незаключенным или недействительным. В таком случае наличие между сторонами договорных отношений можно подтвердить иными
доказательствами. Аналогичный подход используется в международной практике.К

Нельзя ставить в зависимость от наличия транспортной накладной гражданско-правовое регулирование отношений между
грузоотправителем и перевозчиком. Иной подход противоречит принципу равенства, поскольку суть отношений от отсутствия документа
не изменяется. В противном случае это приводило бы к тому, что утрата названных документов превращала бы изначально заключенный
договор перевозки в незаключенный, то есть действительность договора была бы поставлена в зависимость от случайного
обстоятельства. Этот же принцип применим и для перевозки пассажиров.

Кто отвечает за несохранную перевозку из-за плохой упаковки

ВС-1 П. 14, 22 постановления Пленума ВС от 26.06.2018 № 26


Постановление разъясняет, что пассажир/грузоотправитель по общему правилу обязан упаковать багаж/груз и сопроводить его
необходимыми документами. Если багаж/груз утрачен или поврежден вследствие ненадлежащей упаковки, пассажир/грузоотправитель
все равно будет обязан оплатить перевозку, при этом не сможет требовать с перевозчика возмещения убытков.ВС -1

Обязанность пассажира/грузоотправителя упаковать багаж/груз прямо вытекает из положений Устава автомобильного транспорта
и городского наземного электрического транспорта (далее — Устав). К тому же пассажир/грузоотправитель лучше осведомлен
о свойствах багажа/груза, соответственно, может подобрать оптимальную упаковку в отличие от перевозчика, которому приходится
сталкиваться с багажом/грузом разного свойства.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 10/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

307 П. 3 ст. 307 ГК


Перевозчик все же отвечает за несохранную перевозку груза из-за ненадлежащей упаковки в двух случаях. Первый — перевозчик
принял на себя обязанность упаковать багаж/груз. Второй — в момент принятия груза недостатки упаковки были явными либо известны
перевозчику исходя из информации, которую предоставил грузоотправитель, но перевозчик не сделал соответствующих оговорок
в транспортной накладной.307

259–1 Ч. 5 ст. 10, ч. 2 ст. 22 Федерального закона от 08.11.2007 № 259-ФЗ


Второй случай основан на принципе добросовестного сотрудничества. Если перевозчик знает или очевидно должен знать о недостатках
упаковки, однако молчит об этом, он действует недобросовестно, если не предупреждает своего контрагента. У перевозчика есть
возможность отказаться от принятия груза ввиду плохой упаковки,259–1 но он этого не делает, значит, подтверждает надлежащее
состояние упаковки и лишается возможности в дальнейшем ссылаться на это обстоятельство.

Когда перевозчик возместит ущерб за несохранную перевозку

ВС-2 П. 11 и 23 постановления Пленума ВС от 26.06.2018 № 26


ВАС Постановление Президиума ВАС от 14.12.2010 № 9587/10
ВС-3 П. 1 Обзора судебной практики, утв. Президиумом ВС 20.12.2017
Перевозчик несет ответственность за любые случайные обстоятельства, из-за которых поврежден или утрачен груз в процессе
перевозки. Основание освобождения перевозчика от ответственности — обстоятельства непреодолимой силы.ВС -2 Такой вывод можно
сделать на основании судебной практики.ВАС

Суды взыскивают с перевозчика ущерб за случай и освобождают его от ответственности только при доказанности обстоятельств
непреодолимой силы, то есть устанавливают ответственность перевозчика за случайный вред (п. 3 ст. 401 ГК). Эта практика была прямо
поддержана сначала в Обзоре судебной практики по спорам, связанным с договорами перевозки груза и транспортной экспедиции,ВС -3
а теперь закреплена на уровне постановления.

796 П. 1ст. 796 ГК


ККУ П. 1 ст. 118 Воздушного кодекса
ст. 95 Устава железнодорожного транспорта
ст. 117 Кодекса внутреннего водного транспорта
ст. 34 Устава автомобильного транспорта
КТМ Подп. 12 п. 1 ст. 166 КТМ
Перевозчик несет ответственность за несохранность груза, если только не сможет доказать, что утрата, недостача или повреждение
имущества произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело.796
Аналогичная норма содержится во всех транспортных уставах и кодексах.ККУ

Исключение есть лишь в Кодексе торгового мореплавания, который закрепляет возможность освобождения перевозчика
от ответственности, если он сможет доказать, что утрата, повреждение или просрочка доставки товара произошли вследствие
обстоятельств, возникших не по вине перевозчика, его работников или агентов, то есть прямо вводит критерий вины для привлечения
перевозчика к ответственности.КТМ

Почему подход Пленума за освобождение перевозчика от ответственности только при


обстоятельствах непреодолимой силы обоснован

1. Законодательная конструкция договора перевозки в ГК, транспортных уставах и кодексах указывает на то, что основная
обязанность перевозчика — это доставка груза. Это обязательство по достижению результата, что демонстрирует
историческую связь договора перевозки с договорами подрядного типа, и классически делится на два составных элемента:
транспортировку и охрану груза. Соответственно, если результат не достигнут, то есть груз не доставлен или поврежден,
перевозчик не выполнил своего обязательства и должен возместить убытки.
2. Кредитор не может доказать вину перевозчика. Особенность договора перевозки в том, что вещь находится у перевозчика
и становится менее доступной для наблюдения со стороны владельца, нежели это обычно бывает при всяком другом договоре.
Владелец вещи не имеет почти никакой возможности судить о том, как перевозчик обращается с ней в пути. Следовательно,
в случаях утраты или порчи груза он не только не может доказать, что они произошли по вине перевозчика, но и не в состоянии
проверить те доказательства, которые сам перевозчик приводит в свое оправдание.

При отсутствии этого правила грузоотправитель был бы вынужден или вовсе отказаться от возражений на приводимые перевозчиком
оправдания на счет своей заботливости, или представить со своей стороны доказательства, что перевозчик допустил какую-либо
неосторожность. В такое положение нельзя ставить грузоотправителя, у которого нет возможности следить за грузом.

При перевозке ручной клади вместе с пассажиром ручная кладь находится под контролем самого пассажира, поэтому риск утраты,
недостачи или повреждения ручной клади лежит на пассажире (ч. 10 ст. 34 Устава).

Источники: Рабинович И. М. Теория и практика железнодорожного права по перевозке грузов, багажа и пассажиров. С-Пб., 1898. С.
4–7; Canaris C.-W. Handelsrecht. München, 2006. S. 486, 489; Paschke M. in: Kommentar zum Handelsgesetzbuch / hrg. H. Oetker. 2. Auf.,
München, 2011. S. 1882–1884; постановление Президиума ВАС от 11.09.2012 № 3659/12; Пирвиц Э. Э. Значение вины, случая
и непреодолимой силы в гражданском праве (часть 2) // Вестник гражданского права, 2010. № 6 (по изданию 1895 года)

Каковы последствия просрочки в доставке багажа или груза

259–2 Ч. 11 ст. 34 Федерального закона от 08.11.2007 № 259-ФЗ


259–3 Ч. 12 ст. 34 Федерального закона от 08.11.2007 № 259-ФЗ
Перевозчик уплачивает грузополучателю штраф за просрочку доставки груза в размере 9 процентов провозной платы за каждые сутки
просрочки, если иное не установлено договором перевозки груза. Общая сумма штрафа за просрочку доставки груза не может превышать
размер его провозной платы.259–2

Размер штрафа за просрочку доставки груза

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 11/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

провозная
плата
дата доставки
по договору

фактическая
дата доставки

Рассчитать
Декабрь 2018
Пн Вт Ср Чт Пт Сб Вс
26 27 28 29 30 1 2

73
процента исков по транспортной экспедиции удовлетворили суды в 2017 году
За просрочку доставки багажа перевозчик уплачивает получателю штраф в размере 3 процентов провозной платы за каждые сутки
просрочки, но не более чем в размере провозной платы.259–3

Размер штрафа за просрочку доставки багажа

провозная
плата
дата доставки
по договору

фактическая
дата доставки

Рассчитать
Декабрь 2018
Пн Вт Ср Чт Пт Сб Вс
26 27 28 29 30 1 2

Пункт 10 постановления содержит ответ на два вопроса. Первый — может ли отправитель взыскать неустойку, если договор перевозки
груза заключен с ним. Второй — может ли отправитель потребовать данную неустойку. Пленум решает это следующим образом: исходя
из буквального содержания норм Устава неустойка взыскивается только в пользу получателя. Отправитель не имеет права на взыскание
неустойки.

Пункт 24 постановления разъясняет, какой характер носит неустойка: исключительный, штрафной или зачетный. Верховный суд говорит,
что уплата неустойки не исключает обязанности перевозчика возместить убытки своему контрагенту по договору. Если договор
перевозки груза заключен с отправителем, то убытки взыскиваются в пользу отправителя в полном объеме, а неустойка носит штрафной
характер.

Клиент подаст иск и к перевозчику, и к экспедитору, но реальное возмещение получит только один раз

Что будет экспедитору за утрату, недостачу или повреждение груза

87 Федеральный закон от 30.06.2003 № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности»

Нормы ГК и закона «О транспортно-экспедиционной деятельности»87 в части ответственности экспедитора за утрату, недостачу или
повреждение груза противоречивы.

С одной стороны, статья 801 ГК определяет обязательства экспедитора как обязательства совершить действия, которые связаны
с перевозкой. С другой — по закону «О транспортно-экспедиционной деятельности» экспедитор отвечает за утрату и повреждение груза
так же, как перевозчик. Однако как лицо, которое не осуществляет перевозку, может отвечать за перевозчика?

Перемещение объекта в пространстве возможно в рамках исполнения обязательств по другим договорам, например заказчик везет
подрядчика на стройку, работодатель доставляет сотрудников на место работы. С точки зрения гражданского права это не договор
перевозки
В пунктах 25 и 26 постановления Пленум Верховного суда разрешил это противоречие путем выделения экспедитора-агента
и экспедитора — договорного перевозчика. В последнем случае похожая модель закреплена для морской перевозки в статье 173 Кодекса
торгового мореплавания.

В зависимости от содержания конкретного договора обязательства экспедитора относятся к одному из этих двух видов. За утрату,
недостачу, повреждение груза отвечает только экспедитор — договорный перевозчик, но не экспедитор-агент.

Экспедитор признается договорным перевозчиком в одном из двух случаев. Первый — он фактически осуществлял перевозку своими
собственными транспортными средствами. Второй — экспедитор выписал свой транспортный документ, например экспедиторскую
расписку, или иным образом выразил намерение гарантировать сохранную доставку груза, в том числе поручился за исполнение договора
перевозки.

Основанием ответственности экспедитора за утрату, недостачу, повреждение груза будет либо фактическое осуществление перевозки
экспедитором, либо его гарантия в обеспечении сохранности груза. Наличие или отсутствие этой гарантии выводится из конкретных
условий договора.

ВС-4 П. 26 постановления Пленума ВС от 26.06.2018 № 26


Постановление Пленума содержит примерный, неисчерпывающий перечень таких условий: клиент не выбирает кандидатуры конкретных
перевозчиков, цена оказываемых экспедитором услуг выражена в твердой сумме без выделения расходов на перевозку и сопоставима
с рыночными ценами за перевозку соответствующих грузов, экспедитор в документах, которые связаны с договором, сам характеризовал

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 12/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
свое обязательство как обеспечение сохранной доставки груза, например, на сайте экспедитора в интернете, через который заключался
договор.ВС -4

Грузоотправитель обязан подготовить документы, которые предусмотрены санитарными, таможенными, карантинными правилами.
Перевозчик не обязан проверять правильность и полноту этих документов. Грузоотправитель обязан возместить перевозчику суммы,
которые перевозчик выплатил иным лицам в связи с отсутствием, недостоверностью или неполнотой указанных документов.
Пункт 21 постановления Пленума ВС от 26.06.2018 № 26
Таким образом, в постановлении предложен способ разрешения коллизии между названием договора (транспортная экспедиция,
агентский договор, договор оказания транспортных услуг) и содержанием основного предоставления должника. Если должник обещал
обеспечить сохранную транспортировку груза, то впоследствии он не может ссылаться на ограничение своей ответственности
в соответствии с тем договорным типом, который вынесен в заглавие договора.

Аналогично в пункте 18 постановления решен вопрос для договоров перевозки пассажиров. Клиент обратился в компанию для
заключения договора перевозки пассажиров и багажа. Эта компания отвечает перед пассажиром за причиненный при перевозке вред,
если она заключила договор от своего имени либо из обстоятельств заключения договора у добросовестного гражданина-потребителя
могло сложиться мнение, что он заключает договор перевозки непосредственно с этой компанией. Например, он увидел рекламные
вывески, информацию в интернете или такое мнение сложилось при переписке сторон при заключении договора.

Как соотносятся обязательства экспедитора и перевозчика


То обстоятельство, что экспедитор — это ответственное лицо за недостачу, утрату, повреждение груза, одновременно не освобождает
от ответственности фактического перевозчика. Например, клиент заказал экспедитору перевозку груза, экспедитор обещал обеспечить
сохранную транспортировку, нашел перевозчика, в ДТП по вине перевозчика груз был утрачен. К кому может предъявить иск о взыскании
убытков клиент?

В пункте 27 постановления Пленума этот вопрос решается через толкование части 3 статьи 39 Устава. Согласно данной норме, право
на предъявление к перевозчикам претензий в досудебном порядке имеют лица, которые заключили договоры перевозки, грузополучатели,
а также страховщики, выплатившие страховое возмещение в связи с ненадлежащим исполнением перевозчиками своих обязательств.
Поэтому вопрос о предъявлении к перевозчику иска решается в зависимости от того, кто заключил с ним договор и является
грузоотправителем.

ВС-5 Определения ВС от 23.01.2017 по делу № А56-12248/2013


от 04.07.2016 по делу № А24-2528/2012
от 01.06.2016 по делу № А31-8643/2014
от 22.05.2017 по делу № А51-273/2015
Когда договор перевозки заключил клиент самостоятельно или экспедитор от его имени, то есть клиент считается грузоотправителем,
он может обратиться с иском к перевозчику. Само по себе это обстоятельство не может освобождать от ответственности экспедитора,
который дал гарантию сохранной доставки.ВС -5 То есть клиент-грузоотправитель может предъявить иск как к перевозчику, так
и к экспедитору. Однако реальное возмещение он должен получить только один раз, иначе исполнение судебного решения по обоим
искам приведет к обогащению клиента-грузоотправителя и он получит двойную стоимость утраченного.

323 Ст. 323 ГК


В целях координации обязательств перевозчика и экспедитора постановление предлагает применять к ним нормы о солидарных
обязательствах. В этом случае кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них
в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.323

Кредитор, который не получил полного удовлетворения от одного из солидарных должников, вправе требовать недополученное
от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено в полном
объеме.

Применение норм о солидарных обязательствах помогает в данном случае решить две задачи. Во-первых, предоставить клиенту-
грузоотправителю возможность предъявить иск как к перевозчику, так и к экспедитору, исключив необоснованное освобождение
от ответственности одного из них. Во-вторых, не дать клиенту обогатиться путем двойного взыскания.

308 П. 3 ст. 308 ГК

Другой случай: контрагентом перевозчика и грузоотправителем выступает экспедитор. В подобной ситуации исковые требования
к перевозчику предъявляет экспедитор, который в свою очередь возмещает убытки клиенту. Здесь действует принцип относительности
обязательств,308 иск можно предъявить только к тому лицу, с которым заключен договор. Поскольку договор экспедитор заключает
самостоятельно, у перевозчика нет обязательств по отношению к клиенту и последний не вправе обращаться к нему с иском.

Несправедливой будет ситуация, когда экспедитор признан несостоятельным и не может возместить суммы ущерба клиенту, хотя
перевозчик заплатил их экспедитору. По сути, экспедитор получает плату от клиента и возмещение от перевозчика и при этом не отдает
ничего взамен.

Решение этой проблемы содержится в пункте 2 статьи 993 и абзаце шестом статьи 1002 ГК о договоре комиссии. По аналогии
постановление предлагает применять эти нормы и к договорам транспортной экспедиции.

Экспедитор, который заключил договор перевозки от своего имени, в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения
перевозчиком обязательств по договору обязан по требованию клиента уступить ему права по договору перевозки с целью предъявления
перевозчику требования о возмещении убытков (п. 2 ст. 993, п. 1 ст. 6 ГК). В случае объявления экспедитора банкротом его права
и обязанности по договору перевозки, который заключен для клиента во исполнение указаний последнего, переходят к клиенту (абз.
шестой ст. 1002, п. 1 ст. 6 ГК).

БП Bydlinski P. in: Münchener Kommentar zum Handelsgesetzbuch / hrg. Schmidt K. B. 7. Viertes Buch. Handelsgeschäfte. S. 428–429
Это решение обосновано не только в рамках справедливого распределения экономических благ, но и с исторической точки зрения.
Договор транспортной экспедиции выделился из агентского договора: экспедитор также действует от своего имени (комиссия) либо
от имени клиента (поручение), но за счет клиента.БП По сути экспедитор ведет «чужое дело». Когда экспедитор вступает
в обязательство от своего имени, но за счет клиента, от обязательств комиссионера его отличает только сфера деятельности, которой
признается обеспечение перевозки.

Сама по себе сфера деятельности (перевозка, розничный рынок, рынок ценных бумаг) часто не может служить обоснованием различных
решений. Гражданско-правовая схожесть этих договорных типов обосновывает возможность примененной аналогии.

Подобное соотношение обязательств перевозчика и экспедитора ставит вопрос о сроках исковой давности. Как определяется начальный
момент течения срока по требованиям в цепочке клиент — экспедитор — перевозчик?

259–4 Ст. 42 Федерального закона от 08.11.2007 № 259-ФЗ

Срок исковой давности по требованиям из договоров перевозок составляет один год.259–4 Исковая давность исчисляется со дня
наступления события, которое послужило основанием для предъявления претензии или иска, в том числе в отношении возмещения
ущерба, причиненного недостачей, повреждением багажа, груза, — со дня выдачи багажа, груза.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 13/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

ВАС-2 Постановление Президиума ВАС от 10.04.2012 № 15692/11


Устав императивно предписывает начальный момент течения исковой давности по искам к перевозчику. Вместе с тем существовала
судебная практика, в соответствии с которой исковая давность по иску экспедитора к перевозчику исчислялась с момента возмещения
экспедитором убытков клиенту.ВАС -2

Пленум не принимает такую позицию. В пункте 31 постановления разъясняется, что давность по иску к перевозчику в любом случае
исчисляется с момента, который определен в статье 42 Устава. Аналогичный подход содержится в пункте 18 Обзора судебной практики
по спорам, связанным с договорами перевозки груза и транспортной экспедиции. Сокращенный срок исковой давности и момент начала
его исчисления по требованию к перевозчику о возмещении стоимости утраченного груза императивно установлены транспортными
уставами и кодексами и не могут произвольно продлеваться в зависимости от действий истца.

Тест
С какого момента начинает течь срок исковой давности для
экспедитора-грузоотправителя по требованию
к фактическому перевозчику о возмещении ущерба из-за
несохранной перевозки?
Звезда
за правильный
С момента возмещ ения экспедитором убытков клиенту ответ

Со дня наступления события, которое послужило основанием для


предъявления претензии или иска

С момента заключения договора перевозки

КОМПАНИЯ

Новые правила крупных сделок и сделок с заинтересованностью.


Комментарии практиков
Что в статье: 12 пунктов из нового постановления, которые вызвали больше всего эмоций у практиков.

ВС Постановление Пленума ВС от 26.06.2018 № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется
заинтересованность»
В статье — комментарии специалистов по корпоративному праву о самых важных разъяснениях Верховного суда по крупным сделкам
и сделкам с заинтересованностью. Практики рассказали о плюсах и минусах нового постановления.ВС Читайте, как изменится работа
корпоративных юристов. Главное в статье Скрыть

Акционер должен узнать о совершении сделки с нарушением на годовом собрании

«3. <…> предполагает ся, чт о участ ник должен был узнат ь о сов ершении сделки с нарушением порядка <…> не позднее дат ы пров едения годов ого общего собрания участ ников
по ит огам года, в кот ором была сов ершена оспарив аемая сделка, за исключением случаев , когда информация о сов ершении сделки скрыв алась от участ ников и (или) из <…>
мат ериалов нельзя было сделат ь в ыв од о сов ершении т акой сделки <…>»

208 Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»


14 Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»
У миноритарного акционера нет доступа к документации общества, нет столько финансов и информационных ресурсов, сколько
у контролирующего акционера или директора. У них изначально неравновесное положение, поэтому миноритарному акционеру надо
помогать. При этом Закон об АО208 и Закон об ООО14 максимально сузили возможности оспаривания сделок для акционеров. Верховный
суд это поправил.

В постановлении разъяснили, что по общему правилу акционер/участник должен был знать о нарушении порядка одобрения сделок после
годового собрания за исключением случаев, когда информация о сделке скрывалась от акционеров/участников или была неполной
и из нее нельзя было сделать вывод о совершении сделки. Это разъяснение поможет миноритариям оспаривать сделки, когда у них нет
доступа к документам общества или когда им предоставляют неполную информацию.

Прокомментировал: Дмитрий Степанов, партнер АБ «ЕПАМ», к. ю. н.

Если изменили основные условия сделки, потребуется еще одно одобрение

«4. <…> Последующее изменение основ ных услов ий одобренной и сов ершенной сделки яв ляет ся самост оят ельной сделкой (ст ат ья 153 ГК РФ) и нуждает ся в нов ом одобрении»

Основная цель постановления в том, чтобы произвести «тонкую настройку» новых правил о крупных сделках и сделках
с заинтересованностью, в том числе за счет пересмотра положений предыдущего постановления Пленума ВАС от 16.05.2014 № 28,
большая часть которых утратила актуальность в свете изменений закона. При прочтении нового постановления Пленума Верховного суда
возникает вопрос: почему некоторые разъяснения фактически скопированы из постановления Пленума ВАС, но не целиком, а лишь
в части? Означает ли это принципиальное изменение позиции при толковании тех положений закона, которые не претерпели
модификаций? Или же это вопрос сугубо техники разъяснения Верховным судом положений закона?

Пленум разъяснил, что изменение основных условий совершенной сделки — это самостоятельная сделка, которая нуждается в новом
одобрении. К основным условиям относятся, например, цена, предмет, срок, наличие обязанности предоставить обеспечение исполнения
обязательств.

ВАС Подп. 1 п. 7 постановления Пленума ВАС от 16.05.2014 № 28

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 14/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

Пункт 4 не содержит исключения, в силу которого одобрение не требуется, если изменение основных условий было очевидно выгодным
для общества. Такое положение работало до нового постановления.ВАС Поэтому безопаснее одобрять любые изменения крупных сделок
и сделок с заинтересованностью.

Прокомментировал: Иван Чупрунов, старший юрист Linklaters CIS, старший преподаватель РШЧП

Член совета директоров вправе оспаривать сделку от имени компании

«7. Участ ник хозяйст в енного общест в а и член сов ет а директ оров , оспарив ающие сделку общест в а, дейст в уют от имени общест в а <…>»

65.3 П. 4 ст. 65.3 ГК


Самый позитивный аспект пункта 7 в том, что Пленум прямо указал, что член совета директоров вправе обращаться с иском от имени
общества. Это право предоставляет ГК.65.3 Несмотря на прямое указание нормы, суды в некоторых случаях отказывались рассматривать
косвенные иски членов совета директоров.

А40 Постановление АС Московского округа от 28.06.2018 по делу № А40-21771/2018


Пример: три инстанции оставили без рассмотрения косвенный иск члена совета директоров. Суды мотивировали это тем, что в Законе
об ООО не указано на соответствующее право члена совета директоров, поэтому статья 65.3 ГК не применяется, даже несмотря на то,
что это более поздняя норма.А40

Пункт 7 постановления, в котором упомянут член совета директоров, подтвердил действие статьи 65.3 ГК. Это поможет избежать
подобных недоразумений в судебной практике.

Прокомментировал: Антон Демченко, адвокат КА «Делькредере»

Убытки можно потребовать, даже если суд не признал крупную сделку


недействительной

«8. От каз в иске о признании недейст в ит ельной крупной сделки, сделки с заинт ересов анност ью или т о обст оят ельст в о, чт о сделка не оспарив алась, сами по себе не препят ст в уют
удов лет в орению т ребов ания о в озмещении убыт ков , <…> а т акже не препят ст в уют удов лет в орению иска об исключении из общест в а участ ника (акционера) <…>, заключив шего
данную сделку в ущерб инт ересам общест в а (в т ом числе в качест в е единоличного исполнит ельного органа) либо дав шего указание ее заключит ь или голосов ав шего за ее одобрение
на общем собрании участ ников (акционеров )»

ВАС-1 П. 12 постановления Пленума ВАС от 16.05.2014 № 28

Новые разъяснения выдерживают логику ранее заданного вектора:ВАС -1 если суд не признал сделку недействительной, участники или
само общество вправе предъявлять иски о взыскании с контролирующих лиц убытков или исключении из состава участников корпорации.
Такой подход логичен и справедлив.

Во-первых, у каждого из способов защиты есть свои процессуальные нюансы, например различные сроки исковой давности: для иска
об оспаривании сделок он составляет один год, а для иска об убытках — три года. Во-вторых, в делах об оспаривании сделок суды
смотрят и на сторону контрагента, оценивают его поведение. Если он действовал добросовестно, то суд сохранит оспариваемую сделку.
Поэтому подход судов об отказе в требовании об убытках из-за того, что сделка не оспаривалась вообще или суд ее сохранил, не был
сбалансированным.

55
процентов исков по корпоративным спорам удовлетворили суды в прошлом году
Верховный суд не дал разъяснения для таких ситуаций, когда одновременно исполняются требования о признании экстраординарной
сделки недействительной и о взыскании убытков с директора или об исключении участника из корпорации из-за заключения сделки.
Сможет ли директор претендовать на возврат уплаченной суммы в счет исполнения решения о взыскании с него убытков? Или сможет ли
исключенный участник претендовать на восстановление своего статуса в корпорации? Ответы на эти вопросы остались пока без
внимания.

Прокомментировала: Юлия Михальчук, адвокат, советник Saveliev, Batanov & Partners, преподаватель НИУ ВШЭ

Если компания продала основной актив, такая сделка — за пределами обычной


хозяйственной деятельности

«9. Для кв алификации сделки как крупной необходимо однов ременное наличие у сделки на момент ее сов ершения дв ух признаков <…>:
1) количест в енного (ст оимост ного) <…>;
2) качест в енного: сделка в ыходит за пределы обычной хозяйст в енной деят ельност и <…>.
<…> Любая сделка общест в а счит ает ся сов ершенной в пределах обычной хозяйст в енной деят ельност и, пока не доказано иное <…>. Бремя доказыв ания <…> лежит на ист це»

Пленум в пункте 9 разъяснил три вопроса. Первый — что нужно для квалификации сделки как крупной. Пленум указал, что для этого
нужно соблюсти два критерия — стоимостный и качественный. Это разъяснение Пленум дал, чтобы подчеркнуть необходимость проверять,
выходит ли сделка за пределы обычной хозяйственной деятельности, раньше этот критерий был вторичным. Введение обязательного
качественного критерия направлено на снижение числа сделок, подпадающих под понятие крупных.

ВАС-2 П. 6 постановления Пленума ВАС от 16.05.2014 № 28


Второй — как толковать выход за пределы обычной хозяйственной деятельности. Раньше это понятие выводили из судебной практики. ВАС
в 2014 году сформулировал обычную хозяйственную деятельность как любые операции, которые приняты в текущей деятельности
общества либо иных хозяйствующих субъектов, которые занимаются аналогичным видом деятельности, сходных по размеру активов
и объему оборота, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее.ВАС -2

Законодатель практически дословно воспроизвел в Законе об АО и Законе об ООО это определение. Он лишь добавил, что сделки
в рамках обычной хозяйственной деятельности не должны приводить к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо
существенному изменению ее масштабов. Это определение критиковалось в доктрине из-за обилия оценочных критериев, которые сложно
применять на практике.

Пленум пояснил, как толковать легальное определение выхода за пределы обычной хозяйственной деятельности. Пример: компания
продает или сдает в аренду основной производственный актив, существенно меняет регион деятельности или рынки сбыта. Это выход
за пределы обычной хозяйственной деятельности.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 15/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

ВАС-3 П. 6 постановления Пленума ВАС от 16.05.2014 № 28


Третий — как распределять бремя доказывания. Пленум указал на доказательственную презумпцию — любая сделка считается
совершенной в пределах обычной хозяйственной деятельности и распределил бремя доказывания выхода за ее пределы — оно лежит
на истце. Такой вывод противоречит предыдущей позиции ВАС.ВАС -3 Раньше ответчик должен был доказать, что сделка совершена
в пределах обычной хозяйственной деятельности.

Прокомментировал: Антон Демченко, адвокат КА «Делькредере» Главное в статье Скрыть

Далее: комментарии практиков о выбывшем директоре, одобрении крупных сделок и голосовании по сделкам с
заинтересованностью >>

1 Юрист Тимофей вернулся домой поздно вечером. Как только он зашел в квартиру, завибрировал телефон – пришло смс от
бывшего коллеги. «Тимофей, привет! Нужен совет. Одобрили крупную сделку – продажу здания. Теперь пришлось снизить
цену. Обязательно ли повторно согласовывать изменение?» Что написать в ответ?

А «Цена – это одно из основных условий, изменение нуждается в новом одобрении»

Б «Одобрять не нужно, основная сделка согласована, этого достаточно»

В «Читай Пленум по крупным сделкам»

Правильный ответ — А

2 Тимофей просматривал юридический форум, на котором обсуждали Пленум по крупным сделкам. Один комментарий привлек
его внимание: «Учите матчасть, член совета директоров не может оспаривать сделку от имени общества». Тимофей решил
ответить. Что он должен написать?

А «Не согласен, Пленум подтвердил действие статьи 65.3 ГК. Член совета директоров вправе обращаться с иском от имени общества»

Б «Вы правы, суд не примет иск члена совета директоров об оспаривании сделки общества»

В «Сами учите матчасть!»

Правильный ответ — А

Голос члена совета, который отказался от полномочий до заседания, не учитывается

«15. <…> решение об одобрении сделки, предмет ом кот орой яв ляет ся имущест в о ст оимост ью от 25 до 50 процент ов балансов ой ст оимост и акт ив ов общест в а, должно принимат ься
в семи членами сов ет а директ оров (наблюдат ельного сов ет а) общест в а единогласно; не учит ыв ают ся голоса в ыбыв ших членов сов ет а. В част ност и, в ыбыв шим яв ляет ся умерший
член сов ет а директ оров (наблюдат ельного сов ет а) или решением суда ограниченный в дееспособност и, признанный недееспособным или дискв алифициров анный, а т акже член
сов ет а, ув едомив ший общест в о об от казе от св оих полномочий; т акой от каз должен быт ь сделан заблагов ременно до заседания сов ет а директ оров в письменной форме»

Пункт 15 содержит определенную новеллу в отношении того, кто именно считается «выбывшим директором», голос которого
не учитывается в голосовании при принятии решения в отношении крупной сделки с имуществом стоимостью от 25 до 50 процентов
балансовой стоимости активов общества.

ВАС-4 П. 9 информационного письма Президиума ВАС от 13.03.2001 № 62


Судебная практика ранее исходила из того, что директор может выбыть из наблюдательного совета только двумя путями. Первый —
умереть либо быть признанным безвестно отсутствующим. Второй — утратить полную право- или дееспособность.ВАС -4

Пленум добавил еще одно основание. Выбывшим признается член наблюдательного совета, который отказался от своих полномочий
заблаговременно до заседания совета. Эта новелла работает в отношении одобрения крупной сделки с имуществом стоимостью от 25
до 50 процентов балансовой стоимости активов.

Этот подход Верховного суда важен как с практической, так и с теоретической точки зрения. Член наблюдательного совета — такое же
лицо, которое ведет чужое дело, как и генеральный директор. Он должен иметь возможность в одностороннем порядке разорвать
соответствующие отношения.

ВАС-5 П. 7 постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав
органов юридического лица»
В то же время отказ члена наблюдательного совета от своих полномочий не всегда должен снимать с него ответственность за убытки,
которые понесло общество. Например, когда цель отказа — избежать необходимости участвовать в заседании совета и голосовать
по вопросу одобрения крупной сделки. В таком случае неучастие признается недобросовестным, поэтому руководитель будет обязан
возместить убытки, которые причинены сделкой, солидарно с другими директорами.ВАС -5

Прокомментировал: Иван Чупрунов, старший юрист Linklaters CIS, старший преподаватель РШЧП

К суперкрупным сделкам с заинтересованностью применяются оба правила одобрения

«17. <…> если сделка яв ляет ся однов ременно и крупной сделкой, предмет ом кот орой яв ляет ся имущест в о, ст оимост ь кот орого сост ав ляет как 50 процент ов и менее, т ак и более 50
процент ов балансов ой ст оимост и акт ив ов общест в а, и сделкой, в сов ершении кот орой имеет ся заинт ересов анност ь, она подлежит сов ершению с соблюдением как прав ил
о крупных сделках, т ак и прав ил о сделках с заинт ересов анност ью. При эт ом по прав илам о сделках с заинт ересов анност ью указанная сделка подлежит одобрению, т олько если
было заяв лено соот в ет ст в ующее т ребов ание <…>»

Пункт 17 разъясняет неудачные формулировки корпоративных норм об одобрении крупных сделок стоимостью более 50 процентов
балансовой стоимости активов общества — суперкрупных сделок, которые одновременно признаются сделками с заинтересованностью.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 16/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

208–1 Ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

По закону об АО208–1 при вынесении вопроса об одобрении подобной сделки на общее собрание решение о согласии на ее совершение
считается принятым при одновременном наличии двух условий. Первое — за него отдано три четверти голосов акционеров, которые
принимали участие в собрании. Второе — за него отдано большинство голосов всех незаинтересованных в сделке акционеров —
владельцев голосующих акций, которые участвовали в общем собрании акционеров. Если читать данное положение закона буквально,
то можно прийти к абсурдным выводам. Например, если не соблюдены оба большинства, то не получено согласие на совершение сделки,
в том числе как крупной.

Пленум разъясняет подлинный смысл правил. Если суперкрупная сделка одновременно и сделка с заинтересованностью, то при
ее одобрении применяются как правила о крупных сделках, так и правила о сделках с заинтересованностью. То есть в данном случае оба
этих режима должны существовать и применяться параллельно, а не исключать один другой. Кворум должен считаться отдельно для
каждого из одобрений.

Прокомментировал: Иван Чупрунов, старший юрист Linklaters CIS, старший преподаватель РШЧП

Добросовестные контрагенты защищены от оспаривания сделок

«18. <…> на ист ца в озлагает ся бремя доказыв ания т ого, чт о другая ст орона по сделке знала (например, сост ояла в сгов оре) или зав едомо должна была знат ь о т ом, чт о сделка
яв лялась для общест в а крупной сделкой (как в част и количест в енного (ст оимост ного), т ак и качест в енного крит ерия крупной сделки) и (или) чт о от сут ст в ов ало надлежащее
согласие <…>.
Зав едомая осв едомленност ь о т ом, чт о сделка яв ляет ся крупной <…>, предполагает ся, пока не доказано иное, т олько если конт рагент , конт ролирующее его лицо или подконт рольное
ему лицо яв ляет ся участ ником (акционером) общест в а или конт ролирующего лица общест в а или в ходит в сост ав органов общест в а или конт ролирующего лица общест в а.
От сут ст в ие т аких обст оят ельст в не лишает ист ца прав а предст ав ит ь доказат ельст в а т ого, чт о другая ст орона сделки знала о т ом, чт о сделка яв лялась крупной, например письмо
другой ст ороны сделки, из кот орого следует , чт о она знала о т ом, чт о сделка яв ляет ся крупной.
По общему прав илу, закон не уст анав лив ает обязанност и т рет ьего лица по пров ерке перед сов ершением сделки т ого, яв ляет ся ли соот в ет ст в ующая сделка крупной для его
конт рагент а и была ли она надлежащим образом одобрена <…>»

Пункт 18 постановления разъяснил, на ком лежит бремя доказывания осведомленности контрагента о крупности сделки и отсутствия
согласия на ее совершение, а также стандарт добросовестности контрагента.

Пленум указал, что на истце лежит бремя доказывания того, что сторона знала или должна была знать о том, что сделка крупная и нет
согласия на ее совершение. Прежняя судебная практика исходила из презумпции недобросовестности ответчика, которую он мог
опровергнуть, если представит соответствующие доказательства в суд. Обязанность ответчика доказать, что он не знал и не должен был
знать о том, что сделка крупная, и нет согласия на ее совершение, противоречила статье 173.1 ГК. Такое регулирование приводило
к тому, что стороны при заключении сделки должны были собирать доказательства, которые подтверждали бы их добросовестность. Это
затрудняло оборот. Новые разъяснения должны это исправить.

Постановление ввело доказательственную презумпцию. Заведомая осведомленность предполагается, если контрагент, контролирующее
его лицо или подконтрольное ему лицо — это участник или акционер общества или контролирующего его лица либо входит в состав
их органов. По прежней позиции ВАС сторона должна была знать о том, что сделка крупная, если это было очевидно любому разумному
участнику оборота исходя из ее характера. Теперь Пленум ввел более простые критерии в понимании того, что признавать заведомой
осведомленностью. К тому же постановление говорит, что третье лицо по общему правилу не обязано проверять, считается ли сделка
крупной и была ли одобрена.

Прокомментировал: Антон Демченко, адвокат КА «Делькредере»

Устав не может исключать одобрение крупных сделок

«20. С учет ом особого значения для деят ельност и общест в а крупных сделок <…> в уст ав общест в а не могут быт ь в ключены иные прав ила сов ершения т аких сделок или
уст анов лено, чт о т акие сделки не подлежат одобрению»

С января 2017 года изменилась идеология крупных сделок. Они стали своего рода квазиреорганизацией, существенным изменением
бизнеса, которое должно одобряться так же, как реорганизация.

343 Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ


Реорганизация АО одобряется по общему правилу ¾ голосов, а ООО — единогласно. Разработчики закона, который вступил в силу
с января 2017 года,343 исходили из того, что положения о порядке одобрения реорганизации императивны и не могут быть изменены
уставом общества. Так как крупные сделки, по мнению разработчиков закона, — это квазиорганизация, то нормы о порядке одобрения
крупных сделок тоже императивны и иные правила не могут быть предусмотрены в уставе.

Верховный суд поддержал новую идеологию крупных сделок и указал, что в устав ООО и АО не могут быть включены иные правила
совершения крупных сделок или установлено, что такие сделки не подлежат одобрению. При этом Верховный суд в пункте 29
постановления указал, что решения об одобрении, которые были приняты до 1 января 2017 года в отношении сделок, которые не были
заключены до этой даты, сохраняют свое действие после 1 января 2017 года и могут рассматриваться как надлежащее одобрение.

Прокомментировал: Дмитрий Степанов, партнер АБ «ЕПАМ», к. ю. н.

Компания, которая подконтрольна заинтересованному в сделке лицу, не голосует

«23. <…> в голосов ании по в опросу об одобрении сделки, в сов ершении кот орой имеет ся заинт ересов анност ь, не в прав е принимат ь участ ие т акже участ ники — юридические лица,
хот я и не яв ляющиеся заинт ересов анными лицами, но находящиеся под конт ролем заинт ересов анных лиц (подконт рольные организации)»

С момента вступления в силу изменений в режим сделок с заинтересованностью в юридической среде неоднократно высказывалось
мнение, что по буквальному прочтению положений Закона об АО и Закона об ООО в голосовании на общем собрании акционеров или
участников общества по вопросу об одобрении сделки не вправе принимать участие только сами заинтересованные лица. При этом
компании, которые подконтрольны таким заинтересованным лицам, вправе голосовать. Несмотря на то что данная позиция противоречила
смыслу и духу реформированного института сделок с заинтересованностью, она получила распространение в юридической среде.

Пленум устранил имевшуюся правовую неопределенность. Он указал, что подконтрольные фирмы не вправе принимать участие
в голосовании на общем собрании по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью, несмотря на то, что они сами не считаются
заинтересованными лицами. При этом Верховный суд не стал решать вопрос участия в голосовании родственников заинтересованного
лица и проблему возможности признания совместного контроля над обществом со стороны родственников.

Концепция совместного контроля со стороны родственников была реализована в рамках первоначального проекта изменений в Закон
об АО и Закон об ООО в части регулирования сделок с заинтересованностью, который был разработан рабочей группой. Эта концепция
решала в том числе проблему участия в голосовании родственников за счет их признания совместно контролирующими общество. Однако

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 17/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
при дальнейшей доработке законопроекта перед его внесением на рассмотрение в Госдуму почему-то было принято решение от нее
отказаться.

Прокомментировали: Алена Кучер, партнер Debevoise & Plimpton LLP, к. ю. н., Роман Садовский, старший юрист Debevoise & Plimpton LLP

Далее: комментарии практиков о сделках с заинтересованностью и добросовестности контрагента >>

1 Тимофей просмотрел повестку общего собрания участников ООО и отправил заместителю директора свое заключение. В
качестве одной из правок он указал: «Нельзя записать в уставе, что крупные сделки не нужно одобрять. Это императивная
норма». Прав ли Тимофей?

А Нет, не прав, в уставе можно прописать, что одобрять крупные сделки необязательно

Б Нет, не прав, уставом можно разрешить не одобрять крупные сделки по отчуждению имущества ценой от 25 до 50 процентов от
балансовой стоимости активов общества

В Да, прав, устав не может исключать одобрение крупных сделок

Правильный ответ — В

2 «Пока ты был в отпуске, – обратился к Тимофею директор, – заключили серьезную сделку. Знакомый консалтер сказал, что
если не проверить, будет ли сделка крупной для контрагента, то потом ее оспорят. Пришлось заплатить, чтобы он проверил».
Тимофей вздохнул и рассказал, что теперь по общему правилу необязательно проверять, считается ли сделка крупной и была
ли одобрена. Доказывать свою добросовестность пришлось бы, только если есть связь с контрагентом. Не ошибся ли Тимофей?

А Ошибся, если не провести проверку, суд признает компанию недобросовестной

Б Ошибся, компании в любом случае придется доказывать, что она не знала об отсутствии одобрения крупной сделки контрагентом

В Не ошибся, по общему правилу необязательно проверять, считается ли для контрагента сделка крупной и была ли одобрена

Правильный ответ — В

Требование о проведении собрания можно направлять после совершения сделки


с заинтересованностью

«24. Требов ание о пров едении общего собрания участ ников (акционеров ) или заседания сов ет а директ оров общест в а для решения в опроса об одобрении сделки
с заинт ересов анност ью может быт ь направ лено в любой момент , в т ом числе до направ ления изв ещения о сов ершении т акой сделки <…>.
Требов ание может быт ь направ лено т акже и после сов ершения сделки. <…>
Член сов ет а директ оров или участ ник хозяйст в енного общест в а в прав е предъяв лят ь иск о признании недейст в ит ельной сделки с заинт ересов анност ью как в случаях, когда т акая
сделка была сов ершена с нарушением прав ил сов ершения сделок с заинт ересов анност ью (ув едомление о ее сов ершении не направ лялось), т ак и в случаях, когда ув едомления
были направ лены, но т ребов ания о пров едении общего собрания участ ников (акционеров ) или заседания сов ет а директ оров общест в а для решения в опроса об одобрении сделки
не заяв лялись. <…>
Наличие решения об одобрении сделки с заинт ересов анност ью не яв ляет ся основ анием для от каза в удов лет в орении т ребов ания о признании ее недейст в ит ельной»

В пункте 24 Пленум дал разъяснения по двум группам вопросов. Первая — по вопросам направления требования о проведении общего
собрания участников/акционеров или заседания совета директоров общества для решения вопроса об одобрении сделки
с заинтересованностью. Вторая — по вопросам оспаривания сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Разъяснения по вопросам оспаривания сделок с заинтересованностью соответствуют сложившейся практике, достаточно очевидны и как
следствие не представляют особого интереса. В то же время толкования по вопросам направления требования могут иметь существенные
негативные последствия для правоприменительной практики и оборота.

Пленум указал, что требование о проведении общего собрания участников или заседания совета директоров можно направлять не только
до, но и после совершения сделки с заинтересованностью. В последнем случае соответствующий орган общества рассматривает вопрос
о последующем одобрении такой сделки.

Таким образом, теперь, в частности, любой акционер, который обладает не менее чем 1 процентом голосующих акций, узнав
о совершении обществом сделки с заинтересованностью из СМИ, раскрытых обществом документов или иных источников, вправе
направить в общество требование о последующем одобрении такой сделки, даже если такая сделка очевидно выгодна обществу.

Общество будет обязано провести заседание совета директоров или общее собрание акционеров. Это придется сделать, поскольку
перечень оснований для отказа содержит лишь несколько оснований, которые в большинстве случаев неприменимы.

Компания понесет дополнительные расходы на проведение заседания или общего собрания. К тому же неочевидны правовые последствия
в случае, если примут решение о неодобрении уже заключенной сделки. Постановление не говорит, нужно ли будет менеджменту
общества предпринимать действия по расторжению такой сделки. Также Пленум не разъяснил, имеется ли пресекательный срок для
направления требования о последующем одобрении сделки или такое требование можно направлять в любой момент до прекращения
сделки.

Правовая неопределенность, которую порождает разъяснение Верховного суда, может привести к тому, что подавляющее большинство
сделок с заинтересованностью будут «на всякий случай» предварительно одобрять. Это фактически вернет ситуацию, которая имела
место до реформирования института сделок с заинтересованностью.

Прокомментировали: Алена Кучер, партнер Debevoise & Plimpton LLP, к. ю. н., Роман Садовский, старший юрист Debevoise & Plimpton LLP
Главное в статье Скрыть

Контрагент не обязан изучать отчетность компании перед сделкой

«27. <…> презумпция ущерба от сов ершения сделки подлежит применению т олько при услов ии, чт о другая ст орона оспарив аемой сделки знала или зав едомо должна была знат ь
о т ом, чт о сделка яв лялась для общест в а сделкой, в сов ершении кот орой имеет ся заинт ересов анност ь, и (или) об от сут ст в ии согласия на ее сов ершение.
Бремя доказыв ания т ого, чт о другая ст орона сделки знала или зав едомо должна была знат ь о наличии элемент а заинт ересов анност и в сделке и об от сут ст в ии согласия (одобрения)
на ее сов ершение, в озлагает ся на ист ца. <…>

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 18/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
По общему прав илу, закон не уст анав лив ает обязанност и т рет ьего лица по пров ерке перед сов ершением сделки т ого, яв ляет ся ли соот в ет ст в ующая сделка сделкой
с заинт ересов анност ью для его конт рагент а и была ли она надлежащим образом одобрена <…>»

Наибольший интерес из разъяснений, которые дал Пленум в пункте 27 постановления, представляет позиция по вопросу стандарта
добросовестности — знания или вмененного знания — контрагента общества при заключении сделки с заинтересованностью.

208–2 Абз. 2 п. 1 ст. 84 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
14–1 Абз. 2 п. 6 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

По нормам Закона об АО 208–2 и Закона об ООО14–1 сделку с заинтересованностью можно признать недействительной, если она
совершена в ущерб интересам общества. При этом нужно доказать, что контрагент знал или заведомо должен был знать о том, что это
сделка с заинтересованностью, или о том, что согласие на ее совершение отсутствует.

Верховный суд предложил сбалансированный подход в определении данного стандарта добросовестности контрагента. С одной стороны,
Пленум указал, что по общему правилу контрагент общества не обязан перед совершением сделки проверять, есть ли в сделке признак
заинтересованности и была ли она надлежащим образом одобрена. Например, у контрагента общества отсутствует обязанность изучать
списки аффилированных, контролирующих лиц и устав общества. С другой стороны, постановление ввело перечень презумпций, когда
контрагент знал или заведомо должен был знать о наличии элемента заинтересованности.

Данные разъяснения Верховного суда вносят дополнительную ясность в процедуру оспаривания сделок с заинтересованностью и будут
способствовать повышению стабильности оборота.

Прокомментировали: Алена Кучер, партнер Debevoise & Plimpton LLP, к. ю. н., Роман Садовский, старший юрист Debevoise & Plimpton LLP

КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО

Пленум ВС разъяснил нормы по крупным сделкам и сделкам с


заинтересованностью
А лександр Кузнецов
Участник рабочих групп при Ве рх овном суде , к . ю. н.

Суть: вышло новое постановление Пленума Верховного суда.

343 Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ


ВАС Постановление Пленума ВАС от 16.05.2014 № 28
ВС Постановление Пленума ВС от 26.06.2018 № 27

С 2017 года действуют новые правила о крупных сделках и сделках с заинтересованностью.343 За полтора года накопились вопросы
о том, как применять новые нормы. Прежние разъяснения ВАСВАС вносили путаницу, так как касались старой редакции закона. Чтобы
исправить ситуацию, Пленум Верховного суда дал разъяснения.ВС В статье — комментарии к восьми ключевым вопросам
из постановления.

Какую норму применять при оспаривании сделок

208 Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ


14 Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ
ВС-1 П. 1 постановления Пленума ВС от 26.06.2018 № 27
К Кузнецов А. А. Крупные сделки и сделки с заинтересованностью // О собственности: сборник статей к юбилею К. И. Скловского /
сост. М. А. Ерохова. М.: Статут, 2015. С. 224–253
ВС-2 П. 71 и 93 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25

О соотношении правил ГК и законов об АО208 и ООО14 говорит пункт 1 постановления. В нем отмечено, что для регулирования
недействительности нужно применять именно нормы ГК.ВС -1

В юридической литературеК уже давно отмечалось, что нормы об оспаривании крупных сделок — это частный случай статьи 173.1 ГК,
то есть сделок, которые совершены без необходимого в силу закона согласия. В свою очередь нормы об оспаривании сделок
с заинтересованностью — частный случай пункта 2 статьи 174 ГК, который позволяет оспаривать сделки, совершенные в ущерб
интересам общества. Данная позиция уже получила закрепление на уровне закона, а теперь разъяснена в постановлении.

Главное практическое следствие толкования Пленума — к спорам о признании недействительными крупных сделок и сделок
с заинтересованностью можно применять все разъяснения Верховного суда,ВС -2 которые он сделал в отношении статьи 173.1 и пункта 2
статьи 174 ГК.

Как исчисляется срок исковой давности

К-1 Кузнецов А. А. Исковая давность по косвенному иску участника. Комментарий к Определению Судебной коллегии
по экономическим спорам ВС РФ от 26.08.2016 № 305-ЭС16-3884 // Вестник экономического правосудия РФ. 2016. № 11. С. 11–18
В пункте 2 постановления сделана попытка изменить подход к исчислению исковой давности в случае, когда участник или акционер
оспаривает сделку общества. Поводом к этому стала новелла ГК 2014 года о том, что участник или акционер общества, который
предъявляет иск об оспаривании сделки, действует как законный представитель общества (ст. 65.2 ГК). Из этого следовало, что
возможность предъявления иска участником зависит от наличия соответствующего требования у общества. Указанная норма породила
проблемы в судебной практике.К-1

Поскольку различаются лишь лица, которые вправе обратиться в суд, — директор, участник, член совета директоров, а требование одно
и принадлежит оно обществу, значит, и исковая давность по нему также должна быть одна. Когда суд оценивает, истекла ли исковая
давность, он должен принимать во внимание, в какой момент о нарушении права узнал правообладатель — общество, а не лицо, которое
обратилось с иском.

ВС-4 П. 5 постановления Пленума ВС от 29.09.2015 № 43


Именно такое решение следует из постановления Пленума Верховного суда от 29.09.2015 № 43. В нем указано, что если компания или
гражданин обращается в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц, срок исковой давности начинает
течь, когда о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права, узнало или должно
было узнать лицо, в интересах которого подано такое заявление.ВС -4

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 19/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
ВС-5 П. 3 постановления Пленума ВС от 29.09.2015 № 43
Течение исковой давности по требованиям компании начинается со дня, когда лицо, которое вправе самостоятельно или совместно
с иными лицами действовать от имени компании, узнало или должно было узнать о нарушении права компании и о том, кто является
надлежащим ответчиком.ВС -5

Однако в буквальном смысле это означало, что исковую давность следует исчислять в зависимости от того, когда о нарушении прав
общества узнал директор, даже если он был в сговоре с контрагентом, что, очевидно, неверно. С другой стороны, сложно было
согласиться и с тем, что исковую давность всегда следует определять в зависимости от того, когда о нарушении узнал участник или
акционер, который предъявил иск. Это создавало неограниченные возможности в манипуляции исковой давностью.

Окончательное решение этого вопроса принял Пленум. Ключевым признается момент, когда директор общества узнал или должен был
узнать о том, что сделка совершена с нарушением требований закона к порядку ее совершения, в том числе если он непосредственно
совершал данную сделку. Именно с этого момента исчисляется срок давности по иску о признании недействительной сделки, которая
совершена с нарушением порядка ее одобрения, в том числе когда такие требования от имени общества предъявляют участники,
акционеры или член совета директоров.

23
процента исков об оспаривании сделок компаний удовлетворили суды в 2017 году
Если директор находился в сговоре с другой стороной сделки, то исковая давность определяется в зависимости от того, когда узнал или
должен был узнать новый директор или при множественности директоров — другой директор, который не был связан с совершенной
сделкой.

Лишь при отсутствии возможности исчислить исковую давность по директору, например, из-за того, что сговорившийся с контрагентом
директор сохраняет полномочия до момента предъявления участником или членом совета директоров соответствующего требования, срок
давности исчисляется с момента, когда о названных обстоятельствах узнал или должен был узнать участник, акционер или член совета
директоров, который предъявил такое требование.

На практике это разъяснение исключит злоупотребления, когда спустя длительное время после совершения сделки появляется
«не знающий» о сделке участник или акционер, чтобы попытаться оспорить сделку.

Дополнительно в пункте 3 постановления даны комментарии в отношении того, когда участника следует считать знавшим о нарушениях.
Пленум учел практику судов и презюмировал знавшими о совершенных сделках тех участников или акционеров, которые длительное
время не участвовали в деятельности общества и не интересовались его делами.

Какие критерии характеризуют сделки как крупные

ВС-6 П. 9 постановления Пленума ВС от 26.06.2018 № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется
заинтересованность»
Для практики будут иметь особое значение разъяснения относительно двух критериев крупных сделок: количественного
и качественного.ВС -6

Появление так называемого качественного критерия крупной сделки связано с тем, что с января 2017 года введен дополнительный
признак крупных сделок: сделка приводит к существенным изменениям в деятельности общества — прекращению или изменению вида
деятельности или существенному изменению ее масштабов. Однако данные оценочные критерии нуждались в дополнительном
комментарии. Пленум разъяснил, что к наступлению таких последствий могут привести продажа, передача в аренду основного
производственного актива общества, существенное изменение региона деятельности или рынков сбыта.

При этом следует устанавливать причинно-следственную связь между сделкой и наступившими последствиями для общества, поскольку
само по себе прекращение деятельности общества или изменение ее вида может быть следствием множества событий, например бизнес-
неудач, а не именно оспариваемой сделки.

Как оценивать в качестве крупных договоры с периодическими платежами


Успокоить давно идущие споры призван пункт 13 постановления, который посвящен тому, каким образом оценивать в качестве крупных
сделок договоры, которые предусматривают обязанность производить периодические платежи. Например, это договоры аренды, оказания
услуг, хранения, агентирования, доверительного управления, страхования, коммерческой концессии. Пленум пояснил, что следует брать
все платежи по договору за период его действия, а в случае если договор заключен на неопределенный срок — сумму платежей за один
год.

Когда нужно проверять, будет ли для контрагента сделка крупной


Одними из самых значимых по своему влиянию на практику должны стать пункты 18 и 27 постановления, которые направлены на защиту
третьих лиц.

Оспаривание крупных сделок и сделок с заинтересованностью нередко становится инструментом злоупотребления. С его помощью
недобросовестное лицо пытается уклониться от исполнения соответствующего договора.

Риск признания сделки недействительной в связи с тем, что она не была надлежащим образом одобрена, сопутствует любым
переговорам. Эта опасность настолько влияет на участников гражданского оборота, что неотъемлемой частью due diligence становится
проверка того, подпадает ли сделка под критерии крупной или с заинтересованностью и есть ли согласие на ее совершение.

Если же третьи лица такую проверку не производили, считалось, что они действовали недобросовестно и должны были знать о том, что
сделки не одобрялись в надлежащем порядке. В связи с этим такие сделки признавались недействительными.

Однако подобный стандарт поведения по существу представляет собой возложение риска недобросовестности представителя, в том
числе директора общества, который заключает сделку без надлежащего одобрения, на контрагента. Он вынужден проверять, есть ли
соответствующее согласие на ее совершение. Это никак не сочетается с тем, что представителя выбирало общество, значит, оно
и должно нести этот риск, а никак не контрагент.

Сложившаяся практика противоречит идее о том, что директор вправе совершать любые сделки от имени общества, а процедуры
одобрения — это лишь внутренние дела общества, о соблюдении которых третьи лица никак не должны беспокоиться.

ФЗ-1 Подп. 2 п. 6.1 ст. 79, п. 1.1 ст. 84 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
ФЗ-2 Абз. 3 п. 5 ст. 46, абз. 4–6 п. 6 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью»
Законодательные изменения были направлены на искоренение этой практики. В частности, бремя доказывания недобросовестности другой
стороны сделки переложили на лицо, которое оспаривает сделку. Одновременно повышался стандарт доказывания за счет введения

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 20/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
критерия «заведомо знал», который уже не предполагал, что проверка на предмет наличия одобрений сделки — это обязательная
процедура, которая предшествует совершению сделки.ФЗ-1, 2

Постановление подробно разъясняет эти новые положения закона. Пленум делает акцент на том, что по общему правилу закон
не устанавливает обязанности третьего лица перед совершением сделки проверять, будет ли соответствующая сделка крупной или
с заинтересованностью и была ли она одобрена.

Поэтому третьи лица, которые не проводили такую проверку, все равно будут признаваться добросовестными. Лишь как исключение
заведомая осведомленность будет предполагаться, когда была связь третьего лица с контрагентом. Например, оно было участником
общества-контрагента или входило в состав его органов.

ВС-7 П. 22 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25

Такие разъяснения соответствуют подходу Верховного суда,ВС -7 где указано, что третьи лица не обязаны изучать устав общества перед
сделкой с ним. Все это позволит добросовестным участникам оборота не опасаться последующего оспаривания сделок.

Как одобрять крупные сделки с заинтересованностью


В пункте 17 постановления был разрешен важный практический вопрос согласования сделок, которые одновременно являются крупными
и сделками с заинтересованностью.

Пленум отменил разъяснения из постановления Пленума ВАС от 16.05.2014 № 28 за исключением двух положений, которые
посвящены оспариванию трудовых договоров и процессуальных действий — мирового соглашения, отказа и признания иска — как
крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Таким образом, Верховный суд подтвердил, что данные положения можно применять
Пленум пояснил, что сделка как на сумму от 25 до 50 процентов стоимости активов общества, так и свыше 50 процентов подлежит
одобрению и по правилам о крупных сделках, и по правилам о сделках с заинтересованностью. Сделка подлежит одобрению по правилам
о сделках с заинтересованностью, только если было заявлено соответствующее требование о проведении одобрения и в уставе
не отменено применение норм о сделках с заинтересованностью. В противном случае сделка одобряется только как крупная.

Кто не вправе голосовать за одобрение сделки с заинтересованностью


Пункт 23 постановления восполняет пробел в законе, из-за которого возникал риск абсурдного толкования: лицо, которое
контролировало общество через промежуточные компании, признавалось заинтересованным, а вот подконтрольные ему промежуточные
компании, если они владели менее чем 50 процентов акций каждая, нет. Соответственно, они могли голосовать при одобрении сделки
с заинтересованностью на общем собрании общества.

Это лишало смысла институт одобрения сделок с заинтересованностью, который заключается в том, чтобы сделку одобряли лица,
у которых нет конфликта интересов. В связи с этим в постановлении указывается, что в голосовании по вопросу об одобрении сделки,
в совершении которой имеется заинтересованность, не вправе принимать участие также участники или акционеры — компании, которые
хотя и не были признаны заинтересованными лицами, но находятся под контролем заинтересованных лиц.

Можно ли признать недействительной сделку с заинтересованностью, которую


одобрили

ВС-8 П. 24 постановления Пленума ВС от 26.06.2018 № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется
заинтересованность»
Пленум подтвердил, что факт одобрения сделки с заинтересованностью не исключает возможности ее признания недействительной, если
такая сделка причиняет существенный ущерб интересам общества.ВС -8 Связано это с тем, что основание недействительности — пункт 2
статьи 174 ГК. Для этой нормы не важно наличие одобрения. Об этом говорилось еще в пункте 93 постановления Пленума Верховного
суда от 23.06.2015 № 25.

Недействительность сделок с заинтересованностью — это лишь частный случай статьи 174 ГК. Он устанавливает, что в отсутствие
одобрения убыточность сделки презюмируется. Бремя доказывания того, что сделка не причиняет ущерб, возлагается на ответчика.

Тест
Вправе ли суд по иску участника ООО признать
недействительной сделку с заинтересованность при наличии
решения о ее одобрении?
Звезда
Нет, если сделку с заинтересованностью одобрили, ее уже нельзя
за правильный
признать недействительной ответ

Да, факт одобрения сделки с заинтересованностью не исключает


возможности ее признания недействительной

Нет, сделку с заинтересованностью участник общ ества не вправе


оспаривать

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Новый обзор Верховного суда. Четыре вывода по купле‑продаже,


поставке и аренде
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 21/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
Данил Мяло
Ше ф-ре дак тор

Суть: из 194 страниц обзора мы отобрали четыре вывода, которые пригодятся в работе.

ВС Обзор судебной практики, утв. Президиумом ВС 04.07.2018


ВАС П. 12 информационного письма Президиума ВАС от 15.01.2013 № 153
п. 3 Обзора судебной практики, утв. Президиумом ВС 04.07.2018

Верховный суд выпустил новый обзор судебной практики.ВС В нем Президиум обобщил практику по гражданским, коммерческим и другим
спорам. Многие позиции повторяют выводы из предыдущих обзоров. Например, что иск о признании отсутствующим права собственности
на недвижимость вправе подавать только владеющий собственник, право которого зарегистрировано в ЕГРН.ВАС Выводы, которые ранее
Верховный суд не приводил в своих обзорах, защитят деньги при купле-продаже и поставке, помогут оформить аренду части здания
и сохранят условие о субаренде. Четыре такие позиции — в статье.

1
Покупатель получит всю сумму за имущество, которое отобрал суд по иску третьего лица

ВС-1 П. 4 Обзора судебной практики, утв. Президиумом ВС 04.07.2018

Покупатель купил участок. Позже суд изъял эту землю по иску муниципального образования. Тогда покупатель решил взыскать
с продавца участка всю стоимость и подал иск.ВС -1

В ходе разбирательства суд установил, что по договору участок стоил 900 тыс. руб. Эту сумму стороны написали, чтобы минимизировать
налоги от продажи имущества. Настоящая цена земли — 3,9 млн руб. Это подтверждала расписка продавца, которую он выдал
покупателю при передаче денег за участок, а затем представил в суд.

Суд первой инстанции встал на сторону покупателя земли, но апелляция отменила решение. Вторая инстанция обосновала это так: цена
по договору купли-продажи — 900 тыс. руб., расписку продавец дал спустя пять дней после совершения сделки, документ похож
на договор займа. К тому же апелляция применила срок исковой давности. Суд отметил, что срок нужно исчислять с момента, когда
покупатель узнал о вынесенном решении об изъятии земли, который вступил в силу.

ГК П. 1 ст. 200 ГК
ст. 461 ГК
Коллегия Верховного суда приняла решение в пользу покупателя. Она отметила, что опираться нужно именно на расписку. Покупатель,
который лишился приобретенной им вещи на основании решения суда, вынесенного по иску третьего лица, вправе требовать от продавца
возмещения убытков исходя из реально уплаченной им за товар денежной суммы. Срок же нужно исчислять именно с момента, когда
у покупателя изъяли вещь.ГК

2
Чтобы не платить за товары без документов, продавец назначает срок на представление бумаг

Завод поставил компании оборудование. По договору поставщик должен был передать документацию на товар, но он этого не сделал.
Компания отказалась платить, поскольку не получила бумаги и не может использовать оборудование по назначению без соответствующих
документов. Завод обратился в суд, чтобы взыскать оплату.

ГК-1 Ст. 464 ГК


ВС-2 П. 24 Обзора судебной практики, утв. Президиумом ВС 04.07.2018

Нижестоящие суды не удовлетворили требование завода-производителя. Коллегия Верховного суда отменила решения и разъяснила: если
компания не получила от продавца документы вместе с оборудованием, то должна назначить разумный срок, чтобы продавец
их подготовил и передал.ГК-1 Если этого не сделать, компания не вправе отказаться от договора с поставщиком.ВС -2

3
Можно зарегистрировать аренду части объекта, даже если в кадастре о ней нет данных

Компания хотела зарегистрировать договор аренды на часть здания. Росреестр отказал заявителю, поскольку он не передал кадастровый
паспорт на эту часть объекта. Компания подала в суд, чтобы оспорить решение регистратора.

Первая инстанция и апелляция приняли решения в пользу компании. Кассация же не поддержала выводы нижестоящих судов и встала
на сторону регистрирующего органа. Коллегия Верховного суда не согласилась с судом округа.

ВАС-1 П. 9 постановления Пленума ВАС от 17.11.2011 № 73


ВС-3 П. 25 Обзора судебной практики, утв. Президиумом ВС 04.07.2018
Судьи дали разъяснения в пользу истца. Компания представила договор аренды, в котором есть номер помещения, его площадь,
графический план и другая информация. К тому же компания уже представляла кадастровый паспорт всего помещения в Росреестр.
В таком случае кадастровый паспорт не нужен.ВАС -1 Если компания арендует лишь часть помещения, то и новый кадастровый паспорт
также не потребуется, ведь характеристики всего объекта не меняются.ВС -3

4
Из договора аренды в одностороннем порядке нельзя убрать условие о субаренде

Две компании заключили договор аренды помещения. Стороны договорились, что арендатор вправе сдавать объект в субаренду, что
он и сделал. Арендодатель через некоторое время решил аннулировать условие о субаренде и направил арендатору уведомление об этом,
которое он проигнорировал. Когда арендодатель узнал, что помещение все еще сдают в субаренду, то предложил расторгнуть договор.
Поскольку арендатор отказался, арендодатель подал в суд. Истец просил расторгнуть договор с арендатором.

ВС-4 П. 26 Обзора судебной практики, утв. Президиумом ВС 04.07.2018

Коллегия Верховного суда разъяснила, что условие о субаренде, которое согласовали стороны сделки, — это не предварительное
согласие на совершение сделки, которое можно отозвать уведомлением. А раз так, то и изменить договор в одностороннем порядке
арендодатель не может. Нужно было оформить отдельное дополнительное соглашение.ВС -4

Тест
Компания арендовала два помещения в муниципальном
здании. Росреестр отказался регистрировать аренду,
поскольку вместе с договором компания не предоставила
кадастровый паспорт на помещения. Прав ли Росреестр?
Звезда
за правильный
ответ

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 22/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

Прав, потому что при регистрации аренды части здания кадастровый


паспорт нужно подавать не только на все здание, но и на помещ ения
в нем

Прав, кадастровый паспорт нужен, ведь меняются характеристики


объекта

Не прав, отдельный кадастровый паспорт не нужен

ПОДРЯД

Подрядчик некачественно выполнил работы. FAQ для заказчика


А натолий Романов
Главный юриск онсульт ПАО АНК «Башне фть»

Чем поможет: заставить подрядчика отвечать за недостатки.

Заказчик принял работы, оплатил их, а позже обнаружил недостатки. Подрядчик отказался исправлять недочеты и возвращать часть
денег. В статье — девять ответов для заказчика, чтобы взыскать суммы с контрагента или заставить устранить недостатки.

В какие сроки предъявлять требования

756 Ст. 756 ГК


724 П. 3 ст. 724 ГК
А39 Постановление АС Волго-Вятского округа от 31.08.2017 по делу № А39-6689/2015

Предельный срок обнаружения недостатков — пять лет.756 Заказчик вправе предъявить требования по недостаткам работ, которые
обнаружил в течение гарантийного срока.724 Когда срок истек, подрядчик отвечает за недостатки, которые обнаружены в пределах пяти
лет со дня передачи результатов работ.А39 Норма статьи 756 ГК о пятилетнем сроке специальная. Это правило распространяется только
на договоры строительного подряда.

Когда обращаться в суд, чтобы не пропустить срок давности

725 Ст. 725 ГК

Срок исковой давности для требований из-за ненадлежащего качества работ по договору подряда — один год.725 В отношении зданий
и сооружений срок составляет три года.

Течение исковой давности начинается со дня, когда компания заявила о недостатках. Это правило работает, если законом или договором
подряда установлен гарантийный срок и по поводу недостатков заказчик заявил в его пределах.

ВС Определение ВС от 02.06.2017 по делу № А71-7435/2015


724–2 П. 2 ст. 724 ГК
ВС-2 Определение ВС от 27.05.2015 по делу № А 19–4130/2014
А74 Постановление ФАС ДО от 13.07.2004 № Ф03-А73/04–1/1525

Срок исковой давности по недостаткам, которые обнаружены в пределах гарантийного срока, необходимо исчислять с момента такого
обнаружения. Суды не удовлетворяют иски, которые поданы за пределами такого срока, если оппонент заявит об этом.ВС

Когда на результат работы не установлен гарантийный срок, у заказчика есть два года, чтобы предъявить требования к подрядчику.724–2
Если заказчик упустит это время, он уже будет не вправе предъявлять требования к качеству работ.ВС -2 В случаях если работы в целом
не сданы заказчику, а недостатки выявили в какой-либо части работ, суды указывают, что срок исковой давности по требованию
не истек.А74 Главное в статье Скрыть

Далее еще 7 ответов по подряду >>

Проверьте, прошел ли срок для предъявления требования

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 23/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

Робот Вова
Юрист с искусственным интеллектом

Здравствуйте, коллега.

Я ваш личный робот-помощник

Вова, привет! Теперь будет с кем поговорить

Какое требование заявить

723 Ст. 723 ГК


ВС-3 Определение ВС от 11.07.2017 по делу № А71-2189/2015
В исковом заявлении просите либо безвозмездно устранить недостатки, либо соразмерно уменьшить цену, либо возместить расходы
на исправление недочетов. Последнюю просьбу можно заявить, когда право заказчика устранять недостатки предусмотрено в договоре
подряда.723 Выберите одно из трех таких требований. Нельзя просить возместить расходы на устранение недостатков и одновременно
заявлять о соразмерном уменьшении цены.ВС -3

Скачать образец дефектного акта

Заказчик вправе отказаться исполнять договор и потребовать возместить убытки. Для этого недостатки должны быть существенными
и неустранимыми. Другой вариант — подрядчик не стал устранять недостатки в разумный срок. Главное в статье Скрыть

Можно ли спорить по качеству работ, которые приняли без замечаний

ВАС П. 13 информационного письма Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51


А08 Постановление АС Центрального округа от 10.05.2017 по делу № А08-6988/2015
А04 Постановление АС Дальневосточного округа от 01.12.2015 по делу № А04-4219/2014

Суды по-разному отвечают на этот вопрос, так как все зависит от конкретных обстоятельств дела. Одни говорят, что заказчик вправе
спорить по качеству работ даже после приемки их результатов без замечаний.ВАС Другие не дают такого права заказчикам, только если
они не докажут скрытый характер выявленных недостатков.А08 Может сложиться ситуация, когда заказчик при приемке работ
не проверит их реальный объем и подпишет акты по форме КС-2 и справки КС-3. Это лишает заказчика в дальнейшем права спорить
по объемам работ.А04

Как уменьшить цену работ, если они полностью оплачены

А55 Постановление АС Поволжского округа от 19.10.2016 по делу № А55-28344/2013

Подавайте в суд исковое заявление о взыскании денежной суммы. Укажите, что хотите вернуть средства в качестве соразмерного
уменьшения цены, которую уплатили за работу.А55

В суде придется объяснить, как определили взыскиваемую сумму. Для этого заранее закажите экспертизу. Копию экспертного
заключения приложите к иску.

Отказываться ли от исполнения договора

723–1 П. 3 ст. 723 ГК

Заказчику следует отказаться от договора подряда в случае, если он решил взыскать все убытки, которые причинили ему
некачественным выполнением работ.723–1 При этом отказ от исполнения договора со стороны заказчика не требуется.

А55-1 Постановление АС Поволжского округа от 19.10.2016 по делу № А55-28344/2013

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 24/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
Пример: заказчик обратился в суд с иском к подрядчику о взыскании стоимости некачественных работ. Апелляция указала, что
поскольку заказчик не направил подрядчику уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора, то подрядчик вправе
продолжать работы. Кассация не согласилась. Доводы, что заказчик не может требовать соразмерно уменьшить стоимость работ без
одностороннего отказа от исполнения договора, противоречат пункту 1 статьи 723 ГК.А55-1

А51 Постановление АС Дальневосточного округа от 26.06.2017 по делу № А51-20610/2016


Если нет отказа от исполнения договора, он продолжает регулировать взаимоотношения сторон. Заказчик вправе возместить не все
убытки, а лишь расходы, которые понес при самостоятельном устранении недостатков.А51 Поэтому, если заказчик считает, что понес
значительные убытки из-за ненадлежащего исполнения договора, ему лучше отказаться исполнять договор.

К кому обращаться, чтобы устранить недостатки


Проверьте, нужно ли по договору подряда обращаться к подрядчику с требованием устранить недостатки. Если такая обязанность
установлена, то требование заказчика, который так не сделал, не подлежит судебной защите.

ВС-4 Обзор судебной практики ВС № 2 (2017), утв. Президиумом ВС 26.04.2017


Заказчик вправе требовать возместить расходы на устранение недостатков работ своими силами или силами третьего лица без обращения
к подрядчику. Такое право стороны должны прямо оговорить в договоре, иначе оно не будет работать.ВС -4

Кто должен доказывать причины возникновения недостатков

А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 22.01.2018 по делу № А56-95142/2015


65 Ст. 65 АПК
А45 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 29.08.2017 по делу № А45-15002/2016

В пределах гарантийного срока действует презумпция вины подрядчика за недостатки или дефекты выполненных работ.А56 При этом
с истца все равно не снимается процессуальная обязанность доказать обстоятельства, на которые он ссылается как на основание своих
требований.65

Чтобы заказчик смог доказать наличие недостатков на объекте и обосновать их появление после приемки без замечаний, нужно
проводить судебную экспертизу. Такую просьбу может заявить в суде любая из сторон. Суд удовлетворит это ходатайство, если
посчитает его обоснованным.А45

Как на досудебной стадии доказать убытки и причины их возникновения


Часто в договорах стороны соглашаются обследовать объект строительства совместно. Для этого приезжают представители заказчика
и подрядчика, составляют акт с фиксацией выявленных недостатков. Нарушение такого порядка будет основанием для отказа в защите
прав заказчика.

А33 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 16.10.2014 по делу № А33-21636/2013

Суд не примет в качестве допустимого доказательства акт, который составили в одностороннем порядке без уведомления подрядчика
о проведении обследования. Например, заказчик составил без подрядчика акт внеочередного обследования строительных конструкций,
и тот получил извещение о некачественном выполнении работ через неделю после составления акта.А33

А59 Постановление АС Дальневосточного округа от 26.06.2017 по делу № А59-2256/2016


Надлежащим доказательством некачественно выполненных работ суд посчитает акт, который составлен в точном соответствии
с условиями договора.А59 Если таких условий в договоре подряда нет, применимы общие правила. Например, заблаговременно уведомьте
подрядчика о выявлении некачественно выполненных работ, о необходимости обследовать объект и составить акт.

72
процента исков по спорам из договоров подряда суды удовлетворили в 2017 году

Сообщите подрядчику срок, к которому на объект для обследования должен явиться уполномоченный представитель подрядчика. При
этом от подрядчика потребуется копия доверенности с подтверждением полномочий его представителя, которую заказчик должен
оставить себе. Главное в статье Скрыть

В акте укажите, какой объект исследовали, кто и на каком основании выполнял работы, какие недостатки выявили. Еще нужно записать
причины недостатков, стоимость и сроки их устранения, Ф. И. О. членов комиссии, которая составляла акт.

Тест
Каков предельный срок обнаружения недостатков
по договору строительного подряда, когда на результат
работы гарантийный срок не установлен?

Звезда
Три года
за правильный
ответ
Пять лет

Срок не ограничен

ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ДОГОВОР

Инвестор вкладывает деньги в стройку. Что проверить до подписания


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 25/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

Инвестор вкладывает деньги в стройку. Что проверить до подписания


договора
Ирина А лександровна Савина
C тарший юрист правового де партаме нта Фонда пре зиде нтск их грантов

Чем поможет: не потерять деньги инвесторам.

Инвестиционные договоры заключают между собой заказчик, застройщик и инвестор. Каждый из них может совмещать функции двух
участников
Перед заключением инвестиционного договора проверьте срок разрешения на строительство. Если он может истечь до предполагаемого
завершения стройки и ввода объекта в эксплуатацию, инвестор не сможет оформить право собственности на объект. В статье разобрали
этот и еще три вопроса, которые надо проверить перед подписанием договора.

На каком этапе находится строительство объекта


Не заключайте договор инвестирования в отношении такого объекта недвижимости, который на момент подписания уже возведен
и введен в эксплуатацию. Суд признает такой договор инвестирования ничтожным.

А40 Постановление АС Московского округа от 27.01.2015 по делу № А40-160694/2013

Пример: суд признал ничтожным дополнительное соглашение к инвестиционному договору. Одной из причин было то, что стороны
договорились о невозможном. На момент подписания инвестиционный объект уже был построен и введен в эксплуатацию, на все
помещения были зарегистрированы права собственности третьих лиц.А40

Желание оформить договор инвестирования в отношении построенного дома возникает из-за того, что стороны пытаются таким образом
снизить свое налоговое бремя. Почти все сделки по реализации нежилой недвижимости, в которых продавцом выступает компания,
облагаются подоходным налогом и НДС. Если объектом выступает жилой дом, то организация освобождается от уплаты НДС.

Заключайте инвестиционный контракт в отношении объекта, который еще не построен. В противном случае суд расценит сделку как
притворную, которая прикрывает куплю-продажу, чтобы избежать налогообложения.

ВС Определение ВС от 15.01.2018 по делу № А07-2059/2013

Верховный суд подтверждает, что договоры инвестирования, которые заключили в отношении построенного объекта, противоречат
законодательству.ВС

У кого права на земельный участок


Не заключайте инвестиционный договор, если у застройщика нет законных оснований, чтобы использовать земельный участок. Сюда же
относятся случаи, когда такие основания отпали, например истек срок договора аренды.

ГрК Подп. 1 п. 3 ст. 55 ГрК

В будущем застройщик может отказаться исполнять обязательства по строительству инвестиционного объекта. К тому же отсутствие
необходимых прав на земельный участок — это основание для отказа в выдаче застройщику разрешения на ввод инвестиционного
объекта в эксплуатацию.ГрК

50
млрд руб. составит рост инвестиций в строительство в Новой Москве в этом году

У застройщика должно быть право на участок, на котором планируется возводить объект. При аренде земельного участка обратите
внимание на срок договора. Сопоставьте срок аренды с предполагаемым периодом возведения объекта недвижимости.

Проверьте возможность продления времени аренды участка. Если станет ясно, что срок договора истечет раньше, чем застройщик
возведет объект, а механизм продления отсутствует или трудно реализуем, то риски инвестора возрастают.

Безопаснее заключить договор аренды участка с государством на 20–30 лет, чем с компанией на пять лет. Однако если участок
предоставляет государственный или муниципальный орган, договор аренды сложнее продлить.

А41 Решение АС Московской области от 30.06.2017 по делу № А41-16243/2017


А41-1 Постановление АС Московского округа от 14.03.2018 по делу № А41-16243/2017

Арендодатель может отказаться пролонгировать договор из-за того, что застройщик не выполнил условия инвестиционного проекта:
нарушил сроки строительства. Иногда суды поддерживают подобную позицию.А41 Есть и противоположная практика: некоторые судебные
инстанции не разрешают необоснованный отказ в продлении договора аренды, если строительство не завершили в течение
первоначального срока аренды участка. Такой вывод следует из взаимосвязанного толкования статей 35 и 39.6 ЗК.А41-1

Хотя суды часто защищают застройщика, который не успел вовремя завершить инвестиционный проект, инвестору нужно оценить
потенциальные риски. Например, риски, которые связаны с возможными судебными спорами между застройщиком и арендодателем
по вопросу продления договора аренды.

Здесь возможно два варианта. Первый — отказаться от вложения средств в проект. Второй — предусмотреть в договоре финансовые
санкции для застройщика за то, что тот несвоевременно предпринял действия по продлению договора аренды.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 26/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

Пример Истец Ответчик


из практики
Просил взыскать убытки, которые он понес Указывал, что истек предельный срок реализации
Суд взыскал на реализацию инвестиционного проекта. инвестиционного проекта.
в пользу
инвестора
85 млн руб.
в качестве Суд
прямых расходов
Удовлетворил иск. Ответчик — правительство Москвы в одностороннем порядке прекратило исполнение
обязательств, не оформило истцу — инвестору земельно-правовые отношения для осуществления строительства
инвестиционного объекта. Это неправомерное поведение, к тому же ответчик не возместил истцу его расходы.
Суд указал, что факт причинения убытков связан с прекращением исполнения обязательств по договору,
а не с его формальным расторжением.

Источник: постановление АС Московского округа от 12.10.2016 по делу № А40-115186/14

Получил ли застройщик разрешение на строительство

А40-2 Постановление АС Московского округа от 28.04.2016 по делу № А40-7821/2015


Не заключайте инвестиционный договор, если у застройщика нет разрешения на строительство объекта. Если такой документ застройщик
не получил, он не вправе вести на земельном участке какие-либо строительные работы. Также отсутствие необходимой разрешительной
документации повлечет в будущем отказ в государственной регистрации права собственности инвесторов на возведенный объект.А40-2

Возникают ситуации, при которых срок действия разрешения на строительство истекает до завершения стройки или до получения
разрешения на ввод в эксплуатацию объекта недвижимости. Порядок продления разрешения на строительство предусмотрен
законом,ГрК-2 но на практике возникает вопрос — как заставить застройщика вовремя подать заявление на продление срока действия
этого документа.

ГрК-2 Ч. 20 ст. 51 ГрК

Действенным способом воздействия на застройщика будут штрафные денежные санкции за нарушение обязанности по получению или
продлению разрешения на строительство. Их нужно включить в договор.

Если в ЕГРН нет прав третьих лиц, это не значит, что объект свободен

У кого права на объект

8,9

млн кв. м — объем незавершенного строительства в России

Не заключайте инвестиционный договор, если у третьих лиц есть права на площади, которые предполагает получить инвестор. Чтобы
проверить это, запросите сведения о наличии прав и обременений на возводимый инвестиционный объект из ЕГРН.

Даже если в реестре нет информации о правах третьих лиц и обременениях на возводимое здание или сооружение, это не означает, что
объект недвижимости свободен. Инвесторы могут физически не успеть подать документы в госорган на регистрацию и оформить права.

Чтобы обезопасить себя и снизить риски, пропишите в инвестиционном контракте право инвестора на односторонний отказ от договора
с возвратом всех вложенных денежных средств, если регистрация его прав будет невозможна по причинам, которые зависят
от застройщика.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
«Заст ройщик гарант ирует , чт о передав аемое И нв ест ору помещение в споре либо под арест ом не сост оит , у любых т рет ьих лиц от сут ст в уют прав а в от ношении передав аемого
И нв ест ору помещения, от сут ст в уют ограничения, обременения в от ношении помещения. Ст ороны догов арив ают ся, чт о в случае нарушения Заст ройщиком перечисленных гарант ий
или зав ерений И нв ест ор в прав е от казат ься от догов ора, а Заст ройщик в т аком случае обязует ся в ыплат ит ь И нв ест ору сумму, т ождест в енную размеру в несенных И нв ест ором
денежных средст в по наст оящему Догов ору».

Тест
В инвестиционном договоре написано, что у третьих лиц
есть права на помещение, которое передают инвестору.
Стоит ли в этом случае подписывать контракт?

Звезда
Да, стоит. Застройщ ик передал третьим лицам права на помещ ения
за правильный
в качестве гарантии окончания строительства. После постройки ответ
объекта третьи лица откажутся от прав на помещ ения в нем

Да, это обычное условие договора, волноваться не стоит

Подписывать договор опасно

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Компания не может платить штрафы и аренду за третье лицо


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 27/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

Компания не может платить штрафы и аренду за третье лицо


Ольга Свистунова
Ве дущ ий ре дак тор-эк спе рт

Суть: неналоговый платеж за третье лицо вернут плательщику.

Юристам не стоит прописывать в договоре, что в счет поставки или по другому основанию контрагент перечислит в бюджет за компанию
долги по аренде, штрафы и другие неналоговые платежи. Администратор доходов не учтет такие платежи и вернет деньги. Такое
разъяснение дал Минфин в своем письме.М23

М23 Письмо Минфина от 21.05.2018 № 23-01-06/34205


НК П. 1 ст. 45 НК
ГК П. 1 ст. 614 ГК
ФНС Письмо ФНС от 15.09.2017 № БС-4-21/18529@

С 30 ноября 2016 года перечислять платежи в бюджет за компанию может кто угодно: другая организация, генеральный директор,
предприниматель либо любой другой сотрудник компании. Правда, эта возможность действует только для налогов и взносов.НК

В письме Минфин разъясняет, что в законах нет правил, по которым арендные платежи, штрафы и другие неналоговые перечисления
может проводить третье лицо. К тому же есть и другие ограничения.

Например, из КоАП, УК и УИК следует, что лицо, которое привлекли к ответственности, платит штрафы самостоятельно. В ГК же есть
условие, по которому именно арендатор должен своевременно вносить плату за арендуемый объект.ГК

Минфин также отметил, что администратор доходов бюджета, в который другая организация перечислила деньги за компанию, не вправе
учесть средства. Платеж зависнет как излишне уплаченные деньги. По ним администратор сформирует решение о возврате и передаст
в казначейство, которое и вернет денежные средства.

Ограничения, которые указал в своем письме Минфин, касаются лишь неналоговых платежей. Оплачивать же налоги друг за друга можно,
но это условие необходимо прописать в контракте.ФНС Договор может быть в любой форме. Главное, чтобы он не противоречил нормам
статей 1 и 421 ГК. Подойдет договор поручительства, в котором условие об оплате за третье лицо можно прописать в произвольной
форме.

Предусмотрите, как компания вернет деньги другой организации. Отдельным пунктом укажите ответственность контрагента за просрочку
по уплате налогов. Безопаснее также прописать его обязанность сообщить реквизиты платежки. Ведь если платеж не дойдет до бюджета,
сверяться с налоговой нужно будет именно компании.

Тест
Компания хочет заключить договор. Контрагент настаивает,
чтобы в счет погашения платы за поставку компания
оплатила за него аренду муниципального участка. Директор
компании согласен. Может ли компания заплатить аренду
Звезда
за контрагента? за правильный
ответ
Нет, неналоговые платежи, которые совершает компания за третье
лицо, администратор доходов не учтет и вернет

Да, с 2016 года компания может переводить в бюджет за третьих лиц


любые платежи

Да, ведь это неналоговый платеж. Нельзя платить за третьих лиц


только налоги и взносы

СУДЫ

Сторона нарушила мировое соглашение. Как получить исполнение


Никита Тюрин
Юрист КА «Де льк ре де ре »

Главное в статье

1 2

Мировое соглашение нельзя исполнить принудительно, если У судов нет единого мнения, нужно ли взыскивать неустойку
не истек срок на его добровольное исполнение в рамках принудительного исполнения или отдельным иском

3 4

Суд может проверить, какую часть мирового соглашения должник В мировом соглашении можно закрепить санкции для стороны,
не исполнил которая не исполняет его условия

30
тыс. дел окончились мировым соглашением в прошлом году

Компании подписали мировое соглашение, договорились, что за неисполнение его условий будет начисляться штраф. Одна сторона
не выполнила свои обязательства. Оппонент пошел за исполнительным листом, но суд отказался его выдавать. Читайте, как добиться
исполнения условий мирового соглашения и взыскать через суд санкции с должника.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 28/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

Возьмите в суде исполнительный лист


Мировое соглашение стороны исполняют добровольно в сроки, о которых договорились. Если сторона уклоняется выполнять требования,
которые прописали в соглашении, оппонент вправе пойти в суд за исполнительным листом. В таком случае мировое соглашение будут
исполнять принудительно.

Сторона вправе подать ходатайство о выдаче исполнительного листа для исполнения условий мирового соглашения. Сделать это можно
в двух случаях.

Сразу после утверждения мирового соглашения.

319 Ч. 3 ст. 319 АПК


141 Ч. 8 ст. 141 АПК

Исполнительный лист выдают после того, как судебный акт вступил в силу, кроме случаев немедленного исполнения.319 Определение
об утверждении мирового соглашения подлежит немедленному исполнению.141

Когда пройдет срок в мировом соглашении.

А56 Постановление Тринадцатого ААС от 05.06.2017 по делу № А56-58570/2016

Иногда стороны указывают в мировом соглашении срок для совершения действий. В таком случае мировое соглашение нельзя исполнить
принудительно, пока не истечет это время. Часть судов придерживаются позиции, что исполнительный лист можно выдать только
по истечении срока, который предусмотрен мировым соглашением на добровольное исполнение.А56

Сторона вправе обратиться в суд за исполнительным листом в любой момент, когда пройдет срок для добровольной реализации
обязательства из мирового соглашения. До этого получить исполнительный лист невозможно.

Пример Истец Ответчик


из практики
Просил выдать исполнительный лист на взыскание санкции Возражал против выдачи
Неисполнение условий за неисполнение мирового соглашения. исполнительного листа.
мирового соглашения влечет
выдачу исполнительного
листа
Суд

Удовлетворил заявление истца, выдал ему исполнительный лист на принудительное исполнение


условий мирового соглашения, взыскал штраф и неустойку. Суд не принял довод ответчика о том, что
это самостоятельный спор, который подлежит разрешению в исковом порядке.

Источник: постановление АС Поволжского округа от 11.07.2017 по делу № А49-14111/2015

Взыщите штраф за неисполнение мирового соглашения

Обязательства из мирового соглашения могут обеспечиваться любым способом: поручительством, залогом, независимой гарантией,
неустойкой

Стороны могут предусмотреть в мировом соглашении санкцию, если оппонент не выполнит условия в определенный срок. Например,
ответчик будет обязан уплатить истцу штраф в размере 0,1 процента от неоплаченной вовремя суммы за каждый день просрочки
исполнения обязательства.

Перед сторонами и судом возникает вопрос: можно взыскать неустойку из мирового соглашения в рамках принудительного исполнения
или нужно подавать отдельный иск? Практика по таким делам неоднородна, суды выработали две позиции. По этому поводу интересно
колебание практики Арбитражного суда Северо-Западного округа.

Первая позиция — сторона вправе взыскивать предусмотренную мировым соглашением неустойку без предъявления отдельного иска.
Такую санкцию суд укажет в исполнительном листе.

А56-2 Постановление АС Северо-Западного округа от 21.09.2017 по делу № А56-53405/2016


Пример: кассация пришла к выводу, что суд не контролирует исполнение мирового соглашения, а ретранслирует его текст
в исполнительный лист. Остальное делает пристав: определяет, какой долг остался, и взыскивает его. Кассация отменила решения
нижестоящих судов и направила дело на новое рассмотрение. Суд первой инстанции в рамках нового рассмотрения выдал
исполнительный лист на взыскание неустойки.А56-2

Вторая позиция — сторона вправе предъявить самостоятельные требования о взыскании штрафных санкций в порядке искового
производства. Взыскатель не вправе идти за исполнительным листом, чтобы получить неустойку.

А56-3 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.08.2010 по делу № А56-11874/2009


А56-4 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.07.2012 по делу № А56-43158/2011
А56-5 Постановление Тринадцатого ААС от 17.07.2017 по делу № А56-53405/2016

Суд Северо-Западного округа придерживался этой позиции в 2010–2012 годах. Кассация считала, что взыскатель может предъявить
самостоятельные требования в порядке искового производства, в ходе которого судебная инстанция решит вопросы снижения размера
неустойки и учета вины, поскольку неустойка, по смыслу статьи 393 ГК, представляет собой меру гражданско-правовой
ответственности.А56-3, А56-4 Эту позицию поддерживали суды и в прошлом году, например апелляционная инстанция высказалась
за необходимость подавать отдельный иск,А56-5 но это постановление отменила кассация.

Получите с должника неустойку за невыплаченную часть долга

ВАС Абз. 2 п. 22 постановления Пленума ВАС от 18.07.2014 № 50

Ситуация: суд согласился выдать исполнительный лист на взыскание штрафной санкции за неисполнение условий мирового соглашения.
До этого должник частично оплатил задолженность. В таком случае суд должен уточнить сумму долга в судебном заседании с вызовом
сторон.ВАС

А52 Постановление АС Северо-Западного округа от 20.08.2015 по делу № А52-275/2014

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 29/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
Отдельные суды придерживаются данной позиции и выдают исполнительные листы в пределах неоплаченного долга. То есть судебные
инстанции проверяют, какую часть мирового соглашения должник не исполнил, а в какой части уже вернул долг. Например, суд указал,
что рассмотренное судом уточнение требований истца — это не изменение условий заключенного мирового соглашения. Нельзя признать
состоятельным довод подателя жалобы, что суд вышел за пределы мирового соглашения.А52

КС Определение КС от 13.10.2009 № 1286-О-О


Не все судебные инстанции согласны с таким подходом. Некоторые из них не хотят контролировать правильность исполнения мировых
соглашений, не проверяют обоснованность требований взыскателя. Подобная судебная практика основывается на позиции
Конституционного суда.КС

Выдача исполнительного листа фиксирует права и обязанности сторон, которые установлены судебным актом, и не создает новых
обременений для должника. Конституционный суд говорит, что можно выдавать исполнительный лист на всю сумму, которую нужно
уплатить по мировому соглашению. Это не препятствует должнику представить в ходе исполнительного производства доказательства, что
он уже частично исполнил соглашение.

320 П. 5 ч. 1 ст. 320 АПК


А56-6 Постановление АС Северо-Западного округа от 08.08.2016 по делу № А56-16918/2012

Большинство судов учитывают позицию Конституционного суда и буквальное содержание статьи 320 АПК о том, что в исполнительном
листе должна быть указана резолютивная часть судебного акта.320 Суды исходят из того, что содержание исполнительного листа — это
резолютивная часть определения об утверждении мирового соглашения, то есть его текст.А56-6

Когда суд не исполняет контрольную функцию, он просто переносит текст мирового соглашения в исполнительный лист. В этом случае
момент обращения за этим документом не будет иметь значения. Суд не посмотрит, что должник частично погасил долг.

ВАС-2 Абз. 2 п. 22 постановления Пленума ВАС от 18.07.2014 № 50

Такая позиция противоречит разъяснениюВАС, который указывал, что сумму задолженности взыскатель определяет по состоянию на дату
обращения в суд с заявлением о выдаче исполнительного листа. Поэтому в случае частичной уплаты долга по мировому соглашению
на момент его нарушения суд уточняет размер невыплаченной суммы в судебном заседании.ВАС -2

Скачайте образец документа

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 30/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

Тест
Стороны указали в мировом соглашении срок для
совершения действия. Одна из сторон уклоняется
от выполнения требований из документа, поэтому
соглашение будут исполнять принудительно. Когда брать
Звезда
в суде исполнительный лист? за правильный
ответ
Сразу после утверждения мирового соглашения

Когда пройдет срок из мирового соглашения

Исполнительный лист можно взять через 10 дней после окончания


крайнего срока из соглашения

СУДЫ

Сторона злоупотребляет преюдицией. Как этому противостоять


О.А . Бенедская
Адвок ат, сове тник Колле гии адвок атов «Муранов, Че рняк ов и партне ры»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 31/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
Чем поможет: доказать, что в деле нет преюдиции.

Участник спора хочет освободить себя от доказывания важных для него обстоятельств. Для этого он пытается распространить на один
факт преюдициальную силу другого. В статье еще семь способов злоупотребления преюдицией. Читайте, как лишить оппонента
возможности воспользоваться ими.

Использует факт из решения, который не входит в предмет доказывания


Суд указал в решении факт, который критически не оценивал, поскольку он не входил в предмет доказывания. Такое часто бывает, когда
оппонент готовит проект судебного акта. Чтобы снизить такую вероятность, представляйте суду свои проекты решений.

Пример: компания подала иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения. Суд в решении подтвердил факт, что
ответчик удерживал имущество истца. Компания инициировала второе дело. В нем пыталась представить как преюдициальный факт, что
ответчик нанес ущерб имуществу, пока оно было у него.

ВС Определение ВС от 03.08.2017 по делу № А40-206921/2015

Коллегия Верховного суда отклонила довод истца. Причина — судебные инстанции в первом деле не установили факт и причину
повреждения оборудования, поскольку эти вопросы не входили в предмет доказывания.ВС

Рекомендация.

Попросите ознакомиться с проектом решения, который передал суду оппонент. Представьте свою письменную позицию. В ней укажите,
какие факты или выводы не должны содержаться в мотивировочной части решения как не относящиеся к предмету доказывания.

Ссылается на факты, которые установила кассация с выходом за пределы полномочий


Сторона пытается показать как преюдициальные обстоятельства, которые установил суд округа, но при этом вышел за пределы
полномочий. Пример: кассация отразила в постановлении факты при отсутствии их текстового описания нижестоящими судами.

Рекомендация.

КС Определение КС от 16.07.2015 № 1823-О


Чтобы преодолеть такой способ, подавайте жалобу на постановление суда округа с тем, чтобы он исключил факт из мотивировочной
части. Укажите на необходимость соблюдать основания преюдиции.КС При этом важно отличать ситуации, когда кассация при описании
фактов вышла за пределы своих полномочий, а когда просто более подробно по сравнению с первой и апелляционной инстанциями
изложила обстоятельства дела.

Просит приостановить производство по делу из-за параллельного процесса

А78 Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.11.2012 по делу № А78-5572/2011

В таких случаях сторона пытается убедить суд, что итоги другого дела могут иметь преюдициальное значение для текущего
разбирательства. Практика исходит из того, что суд при рассмотрении вопроса о приостановлении производства обязан выявить
правовую связь дел. Если она есть, нужно определить, в чем заключается, какие обстоятельства, которые могут быть установлены судом
при разрешении другого дела, имеют преюдициальное значение.А78

Рекомендация.

Поясните суду, что отсутствуют основания для приостановления производства. Например, укажите, что суд в текущем процессе вправе
сам установить соответствующий факт.

Пытается подменить один факт другим


Иногда сторона пробует распространить на один факт преюдициальную силу другого. Например, суд вынес решение, которым признал
незаконность привлечения лица к административной ответственности. Причина — при составлении протокола или постановления были
допущены процедурные нарушения. Соответственно, это не говорит о том, что в гражданском деле нельзя применить к такому лицу
санкции.

Пример: арендатор застраховал помещение в пользу арендодателя. Произошел пожар. Страховщик выплатил возмещение, после чего
подал иск к арендатору.

Ответчик пытался доказать свою невиновность ссылкой на преюдицию. Он указал, что в другом деле суд не привлек к административной
ответственности директора арендатора за пожар.

А65 Постановление Одиннадцатого ААС от 09.06.2018 по делу № А65-40886/2017


Суд отказал ответчику, поскольку в основу решения положено лишь то, что протокол об административном правонарушении составило
должностное лицо без привлекаемого к ответственности лица либо его представителя. Это говорит о том, что не был соблюден порядок
составления процессуального документа.А65

Рекомендация.

Поясните суду, что оппонент подменяет один юридический факт другим, допускает подмену понятий, то есть нарушает закон тождества.
Например, если в первом деле суд не нашел основания привлечь к административной ответственности лицо, это не тождественно
отсутствию причинно-следственной связи между действиями лица и каким-либо обстоятельством.

Ссылается на судебную практику, которая формально сходна с конкретным делом

А24 Постановление АС Дальневосточного округа от 13.12.2016 по делу № А24-1556/2016

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 32/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
Суды обычно не признают подобные ссылки в качестве имеющих преюдициальное значение. Судебные акты по каждому делу принимаются
с учетом конкретных доводов и доказательств, которые представляют стороны. Поэтому решения, которые приняты в отношении других
лиц и по иным фактическим обстоятельствам дела, не могут иметь преюдициального значения.А24

Рекомендация.

Представьте суду письменное обоснование того, что преюдиция отсутствует. Обратите внимание суда на то, что представленная
оппонетом практика не охватывает субъектные или материальные условия применения преюдиции.

Пытается подменить факт правовым выводом

ВС-1 Определение ВС от 24.07.2016 по делу № А60-13247/2015


Верховный суд на это говорит, что по правилам преюдиции оцениваются только фактические обстоятельства, а не правовые выводы
судов. Такую позицию он высказал в споре, по которому сторона пыталась представить как преюдициальные судебные акты по делам
за другие периоды, при ином объеме доказательств.ВС -1

Пример: компания обанкротилась. Кредитор просил суд разрешить разногласия между ним и банком о залоговом старшинстве
по недвижимости, которая обеспечивала требования обоих лиц.

Две инстанции отказали. Они выявили, что по другому делу банк восстановил залоговое требование к должнику. Суды решили, что здесь
есть преюдиция по вопросу залогового старшинства банка.

ВС-2 Определение ВС от 25.09.2017 по делу № А54-1840/2013

Кассация и Верховный суд не согласились. В прошлом деле установили лишь право на залоговое требование, но не старшинство.ВС -2

Рекомендация.

Отстаивайте в суде формальные пределы применения преюдиции. Укажите, что спорный вопрос относится к правовой оценке
обстоятельств по делу, а не к вопросу факта.

Использует факты из разных временных промежутков


Сторона пытается распространить действие фактов, которые установлены применительно к одному периоду времени, на иной — более
ранний, более поздний или более продолжительный период.

А53 Определение АС Ростовской области от 06.06.2018 по делу № А53-39875/2017


Пример: суд установил площадь строений на период аренды в 2015–2016 годах. В другом процессе возник спор по этой же недвижимости,
но уже на 2017 год. Суд не применил преюдицию, поскольку факты о площади были актуальны на другой период.А53

Рекомендация.

Поясните суду, что факт установлен относительно иного периода времени, поэтому не может быть преюдициальным. В том случае, если
содержанием судебных актов обосновать это невозможно, представьте материалы из предшествующего дела, которые будут доказывать
вашу позицию.

Искусственно создает судебный процесс


Преодолеть последствия такого злоупотребления сложнее всего. Это возможно путем ревизии судебных актов по первому делу
и прекращения производства по нему. Основания для прекращения — отсутствие спора о праве либо пересмотр судебных актов по вновь
открывшимся обстоятельствам в связи с установлением приговором суда преступлений против правосудия, которые были совершены при
рассмотрении первого дела.

Рекомендация.

В некоторых случаях, когда участвуете в процессе, будет логичным выйти из него. Это нужно для того, чтобы позже ссылаться
на отсутствие для вас преюдиции. В силу сложности борьбы с преюдицией на этапе рассмотрения второго дела начинайте борьбу уже
в рамках первого.

Тест
Суд не стал привлекать лицо к административной
ответственности из-за процессуальных нарушений. Позже
это лицо в деле о взыскании с него убытков пыталось
доказать свою невиновность ссылкой на преюдицию,
Звезда
ссылалось на то, что его не наказали по первому делу. Как за правильный
к этому доводу должен отнестись суд? ответ

Это не преюдиция, лицо пытается подменить один факт другим

Сторона законно ссылается на преюдицию, из-за чего с нее нельзя


взыскать убытки

Суд в первом деле не привлек к ответственности, значит, нет


причинно-следственной связи между действиями лица и нарушением

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 33/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

ПЕРЕВОЗКА

Перевозчик не довез груз. Как помешать ему уйти от ответственности


А нна Мазюк
юриск онсульт АО «Профсталь»

Чем поможет: взыскать убытки с транспортной компании.

Перевозчик потерял или повредил в дороге груз и не хочет за это платить. Мы разработали меры предосторожности против
распространенных доводов перевозчика, которые освобождают его от ответственности. Читайте, как обезопасить себя от случаев, когда
транспортная компания сможет не платить за утраченный груз.

Проверьте полномочия водителя принимать груз

Первый довод, с помощью которого перевозчик попытается уйти от наказания, — у водителя не было оснований принимать груз. Чтобы
избежать такой ситуации, включите в договор перевозки пункт, что водитель перевозчика — его полномочный представитель в принятии
груза. Укажите сведения о водителе: данные из паспорта, водительского удостоверения, путевого листа, доверенности, образцы
подписей.

Зафиксируйте основания трудоустройства водителя в транспортную компанию: номер и дату трудового договора или договора оказания
услуг. Это важно, так как именно водитель ставит свои подписи в товарно-транспортной или транспортной накладной как представитель
перевозчика.

При передаче груза сверьте полномочия водителя с теми, которые указаны в договоре. Скан водительского удостоверения и паспорта
водителя можно сделать приложением к договору с транспортной компанией.

Водитель автомобиля до начала приемки груза должен предъявить грузоотправителю свой паспорт и путевой лист. Номер и дату путевого
листа грузоотправитель указывает в разделе 10 транспортной накладной.У АТ

УАТ П. 1 ст. 10, ст. 6 Федерального закона от 08.11.2007 № 259-ФЗ «Устав автомобильного транспорта и городского наземного
электрического транспорта»
А45 Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.08.2012 по делу № А45-9335/2012
Укажите письменно данные об автомобиле

Второй довод перевозчика, чтобы уйти от ответственности, — автомобиль, на котором перевозили груз, не имеет к нему отношения.
Укажите в договоре или заявке на перевозку данные транспортного средства, которое подадут для загрузки. Это поможет подтвердить,
что машина принадлежала транспортной компании или водителю, которого наняли по трудовому договору или договору оказания
услуг.А45 Также укажите в заявке или договоре характеристики транспортного средства, его массу и грузоподъемность.

Перед заключением договора перевозки убедитесь, установлена ли на машинах транспортной компании система ГЛОНАСС. Если
автомобили оборудованы системой, можно отследить маршрут с вашим грузом, остановки, стоянки и скорость движения. Можно
просмотреть полную историю передвижения за любой период слежения.

Фиксируйте момент передачи груза

Третий довод перевозчика — грузоотправитель не передавал груз. Для опровержения этой позиции ведите фото- и видеосъемку момента
передачи груза перевозчику. Заранее определите, как грузоотправитель будет сдавать груз на терминал транспортной компании: только
по количеству мест или с проверкой внутритарного вложения. Отметку о конкретном виде приемки делают в экспедиторской расписке.

А19 Решение АС Иркутской области от 08.04.2016 по делу № А19-1579/2016


Если перевозчик принял груз только по количеству мест и упаковка не была повреждена при доставке, то грузополучатель может
предъявить претензии только грузоотправителю (поставщику). Если грузоотправитель сдаст груз с внутритарной проверкой, риски утраты
груза в пути переходят от грузоотправителя к транспортной компании.А19

Чтобы дополнительно себя подстраховать, добавьте в договор пункт про заверения об обстоятельствах.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
«В соот в ет ст в ии со ст . 431.2 ГК Экспедит ор дает зав ерение Клиент у, чт о имеет ст абильное финансов ое положение, финансов ые, т ехнические в озможност и и намерения
осущест в лят ь дост ав ку т ов ара в сроки, предусмот ренные наст оящим догов ором, признаки несост оят ельност и (банкрот ст в а) от сут ст в уют . Экспедит ор не имеет нарушений
исполнения обязат ельст в перед иными св оими кредит орами, срок исполнения кот орых наст упил, не имеет в озбужденных в от ношении него непогашенных исполнит ельных
произв одст в на сумму более Х рублей.
Экспедит ор обязует ся ув едомит ь Клиент а в случае изменения обст оят ельст в , о кот орых даны зав ерения в наст оящем пункт е, в т ечение 3 (т рех) рабочих дней с дат ы нарушения
зав ерения. В случае в ыяв ления недост ов ерност и в ыданных Экспедит ором зав ерений об обст оят ельст в ах, указанных в наст оящем пункт е, Экспедит ор обязует ся в озмест ит ь
Клиент у документ ально подт в ержденные убыт ки или уплат ит ь шт раф в размере Х рублей».

Предусмотрите в договоре дополнительные штрафы и пени за недоставку товара или срыв сроков поставки.

ПРИМЕРЫ ФОРМУЛИРОВКИ
«В случае срыв а срока дост ав ки грузов по в ине Экспедит ора более чем на одни сут ки Экспедит ор обязует ся оплат ит ь Клиент у шт раф в размере Х рублей за каждые сут ки,
упущенную в ыгоду в размере Х рублей. Подача т ранспорт ного средст в а, непригодного для перев озки обуслов ленного догов ором груза, прирав нив ает ся к неподаче т ранспорт ных
средст в ».
«За неисполнение либо просрочку исполнения Экспедит ором св оих обязат ельст в по дост ав ке груза в срок последний уплачив ает Клиент у пени в размере 0,1 процент а от суммы
услуг перев озки за каждый день просрочки».

Тест
Во время перевозки груза машина попала в ДТП. Из-за этого
товар испортился. Чтобы не платить компенсацию за

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 34/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
недоставленный груз, перевозчик заявил, что автомобиль не
имеет к нему отношения. Что поможет доказать обратное? Звезда
за правильный
ответ
Записать данные об автомобиле в договоре или заявке на перевозку

Не нужно доказывать, суд сам установит, кому принадлежит


автомобиль

Заявить, что водитель автомобиля работает на перевозчика, значит, и


автомобиль относится к нему

Подходят все варианты

ПРОГНОЗ РАЗРЕШЕНИЯ ДЕЛА

Снизит ли суд неустойку до размера ключевой ставки по статье 333 ГК


Требование: уменьшить размер неустойки.

Фабула спора:

ответчик просит применить статью 333 ГК. Он говорит, что подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения
обязательства. Ответчик указывает на незначительность периода просрочки, просит учесть компенсационный характер неустойки
и размер основного обязательства.

Основная проблема:

суд должен учитывать баланс интересов сторон, ведь неустойка — это фактически способ обеспечения исполнения обязательств
должником. Она не должна служить средством обогащения кредитора.

Прогноз разрешения спора:

за прошлый год суды взыскали 51 процент от заявленных сумм неустойки по спорам из договоров. В некоторых случаях неустойка
снизилась до размера ключевой ставки ЦБ, чаще — до двукратной ставки.

ВС Определение ВС от 16.02.2016 по делу № 80-КГ15-29


КС Определение КС от 15.01.2015 № 7-О

При этом суды не уменьшают неустойку по статье 333 ГК ниже ключевой ставки. Верховный суд говорит, что ключевая ставка
представляет собой наименьший размер имущественной ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного
обязательства.ВС Если суд уменьшит неустойку ниже учетной ставки ЦБ, это будет поощрением должника, который уклоняется
от исполнения своих обязательств.КС

Позиции судов
Суд уменьшит размер неустойки до ключевой ставки. Для этого ответчик должен доказать ее чрезмерность
по сравнению с последствиями нарушения обязательств. При подготовке позиции по делу укажите, что истец
не должен злоупотреблять правом свободно определять размер неустойки.

Суд снизит неустойку до двукратного размера ключевой ставки ЦБ или вовсе откажется применять статью 333
ГК. Зависит от того, соразмерна ли неустойка последствиям нарушения обязательства.

Источники: постановления АС Волго-Вятского округа от 15.02.2017 по делу № А82-18381/2015, АС Западно-


Сибирского округа от 26.04.2018 по делу № А75-10040/2017, АС Московского округа от 16.03.2018 по делу № А40-78117/16, АС Волго-
Вятского округа от 06.03.2018 по делу № А29-1273/2017, АС Московского округа от 20.02.2018 по делу № А40-11250/2017, АС Северо-
Кавказского округа от 04.04.2018 по делу № А53-3093/2017

НОВОСТИ

В Госдуме утвердили новое расположение надрегиональных судов


общей юрисдикции
Ольга А лексеева
Ре дак тор отде ла новосте й

Суть: стало известно, где будут находиться кассационные и апелляционные суды общей юрисдикции.

Госдума утвердила новое расположение апелляционных и кассационных судов общей юрисдикции.

Теперь кассационные суды будут в Москве, Санкт-Петербурге, Саратове, Кемерово, Краснодаре, Пятигорске, Самаре, Челябинске
и Владивостоке. Апелляционные — в Санкт-Петербурге, Нижнем Новгороде, Калуге, Новосибирске и Сочи.

Законодатели учитывали особенности регионов: их экономическую активность, транспортную и инфраструктурную составляющие,


количество дел внутри создаваемого округа и кадровый состав действующих в нем судей. По последнему варианту в системе
кассационных судов Калугу заменили на Саратов, Пермь на Челябинск, Сочи на Краснодар, а Казань на Самару. В системе апелляционных
судов — Иваново или Воронеж заменили на Калугу, Томск на Новосибирск, а в конкуренции с Краснодаром победил Сочи.

Апелляционные суды будут пересматривать дела по жалобам на не вступившие в силу судебные акты первой инстанции судов областного
уровня. Также там будут рассматриваться дела по новым и вновь открывшимся обстоятельствам.

По судебным актам первой инстанции районного суда или мирового судьи апелляционная инстанция остается прежней.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 35/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
Кассационные суды будут рассматривать жалобы на все судебные решения, которые вступили в законную силу.

Мы следим за новыми редакциями законопроектов в Госдуме. Оперативно проинформируем обо всех изменениях

Не забудьте продлить подписку по телефону 8 800 550-15-98 или на сайте law.ru

ИНТЕРВЬЮ

Смарт-контракт — не робот Валли, который ездит на колесах и сам все


делает
Беседовала Мария Ивакина
Главный ре дак тор Фотографии Ник олая Пок ровск ого

Антон Вашкевич, управляющий партнер компании «Симплоер»

Антон, Ваша компания занимается автоматизацией в области права. Бросили юриспруденцию ради IT?

А я не ушел из юриспруденции, скорее расширил свою компетенцию. Раньше я работал в консалтинге и занимался
M&A и реструктуризациями. После этого меня пригласили в крупную компанию и поставили задачу: поменять корпоративную архитектуру,
стандартизировать документооборот и процессы холдинга, потому что там был «юридический зоопарк». И стало понятно, что нужен
глобальный инженерный подход, а стандартные юридические способы — сидеть, что-то печатать — не подходят.

В результате я с партнером создал свою компанию на стыке юриспруденции и технологий. Мы занимаемся автоматизацией
правоотношений, продумываем юридическую инфраструктуру к различным платформам и сложным продуктам, оптимизируем юридические
процессы и документацию.

О компании
«Симплоер» — юридическая технологическая компания. Специализируется на автоматизации правоотношений, в том числе
с помощью смарт-контрактов, оптимизации процессов, юридическом дизайне и документах будущего.
Недавно дочитала вашу книгу про смарт-контракты. Честно скажу, только после нее более или менее разобралась, что это такое.
Расскажите коротко для наших читателей.

По большому счету смарт-контракт — это всего лишь компьютерная программа, которая создает юридические последствия. У нее есть
две основных функции. Первая — автоматически следить за исполнением обязательств по договору. Вторая — самостоятельно
их исполнять.

Для бизнеса здесь две основные ценности. Во-первых, уйти от воли контрагента, например, его настроения платить или нет. Если договор
заключен, его надо просто исполнять. Во-вторых, это все плюсы автоматизации: радикальное ускорение процессов, уменьшение ошибок,
исключение человеческого фактора.

Насколько я понимаю, они подходят не для любых сделок?

Здесь есть два параметра, по которым следует отбирать сделки. Сначала надо понять, есть ли вообще в этом смысл, затем — насколько
это возможно сделать.

Смысл будет тогда, когда у вас сделки, которые либо так или иначе повторяются, то есть можно одну сделку автоматизировать и дальше
ее использовать. Это могут быть, например, рамочные поставки или аренда. Либо сделки, завязанные на определенные события, которые
можно автоматически отследить. Например, аккредитив.

Если говорить о реализуемости, то здесь надо понимать, что для того, чтобы смарт-контракт работал, ему нужна информация. Все, что
так или иначе можно оцифровать, можно попытаться использовать в смарт-контрактах.

Краткая биография
В 2005 году с отличием окончил юридический факультет Белорусского государственного университета, стажировался
в Великобритании и Франции. Более десяти лет работал в ведущих международных и российских юридических фирмах, возглавлял
юридический департамент в крупном частном инфраструктурном холдинге. С 2014 года — управляющий партнер юридической
технологической компании «Симплоер». Автор книги по смарт-контрактам, концепции автоматизации права и ряда положений
программы по развитию цифровой экономики.
Например, если наступает какая-то дата — дата платежа или происходит какое-то событие, которое можно автоматически
зафиксировать — например факт отгрузки товара из ERP-систем, местонахождение контейнера по GPS-трекеру, то это можно
автоматизировать.

Если же речь идет о нестандартизированных услугах или вещах, которые пока сложно оцифровать — например качество товара, то это
пока что сложно автоматизировать, по крайней мере в части автоматического исполнения обязательств.

Поэтому сейчас расчеты — это один из самых понятных примеров обязательств, которые можно автоматизировать с помощью смарт-
контрактов.

Давайте подробнее разберем поставку с помощью смарт-контракта. Как это работает?

Поставку имеет смыл автоматизировать, если по договору периодически отгружается более или менее стандартный товар.

Первое, что надо зафиксировать, — это то, что поставка состоялась. У многих компаний всегда есть внутренние ERP-системы, например
SAP, Oracle, 1С, где фиксируют, что товар пришел, — данные можно брать оттуда. Фиксировать факт поставки можно и с помощью RFID-
меток. Эта информация дальше используется в алгоритмах смарт-контракта. Рассчитывается стоимость, которая может зависеть
от целого ряда переменных: объем заказа, курс валюты, скидки и пр. В нужный день сумма списывается со счета.

Если говорить о списании со счета, смарт-контракт как-то гарантирует, что у покупателя будут деньги на счете?

К сожалению, нет никакого волшебства за смарт-контрактом. Он не выбивает деньги, никому не угрожает. Поэтому, если денег нет,
значит, списывать нечего. Это уже скорее не технический аспект, а юридический и коммерческий.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 36/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
Можно предусмотреть неснижаемый остаток на счете, блокировку, подключить несколько счетов, работать классически с обеспечением
исполнения обязательств. Смарт-контракт автоматизирует часть правоотношений, но он не робот Валли, который ездит на колесах,
за всеми смотрит и сам все делает.

А если речь идет о недостатках товара, для их фиксации можно использовать смарт-контракт?

В более продвинутых моделях можно автоматизировать даже компенсации за недостатки товара. Но важно понимать, что в этих
отношениях всегда будет участвовать человек, и в этом нет ничего страшного. Работник может ходить с планшетом, отмечать
поврежденные товары и об этом заносить сведения в программу. Эти сведения будут использоваться дальше для автоматического
установления последствий нарушения качества.

Идея в том, что смарт-контракт автоматизирует часть правоотношений и даже если он автоматизирует из 100 процентов только три — это
уже хорошо. Если на первом этапе на остальные 97 процентов останется человек — ничего страшного. Это постоянное развитие: сначала
можно автоматизировать фиксацию передачи товара и списание денег, потом различные сценарии, в том числе с некачественным
товаром, просрочкой, штрафами и т. д.

Хобби
Музыка — играю на фортепиано, сочиняю музыку, осваиваю с сыном барабаны, ездим на гениальные концерты. Авиация — пока что
летаю на авиатренажерах и легкомоторной технике, мечтаю научиться управлять пассажирским самолетом, посещали в Тулузе
сборочную линию крупнейшего пассажирского лайнера А380. Урбанистика — всегда интересовался устройством и развитием городов
и транспортных систем.

Что самое главное в автоматизации работы юристов?

Достаточно очевидно: если автоматизировать бардак, то получится


автоматизированный бардак. Сначала надо навести порядок,
а потом уже заниматься автоматизацией. Это не пустые слова.

К нам недавно пришел клиент, который внедрял автоматизацию


договоров. Он столкнулся с тем, что надо было автоматизировать
порядка 100 договоров. Когда мы подключились, оказалось, что там
просто беспорядок в самих шаблонах.

У всех одна и та же история: есть корпоративный центр, который


пишет идеальные в его понимании шаблоны, и есть люди на местах,
которые берут старый договор, нажимают «сохранить как,
Документ 1, Новая папка (2)», меняют пару слов и вот уже новый
договор. Естественно, ни о какой юридической политике
и стандартизации говорить не приходится. В том проекте мы из ста
документов сделали семь. Это столько, сколько реально было
нужно для работы. Из этих семи документов им нужно был
автоматизировать только два. Вот что означает, когда сначала
надо навести порядок, а уж потом заниматься автоматизацией.

Вы сказали, что автоматизировали два из ста договоров — куда


делись все остальные?

Мы поменяли всю архитектуру регулирования — то, что раньше


регулировалось договорами, сейчас стало регулироваться другими документами.

Договоры стали намного меньше и в 20 раз понятнее. Мы проанализировали пункты, где обычно делают ошибки и забывают заполнять,
и сделали так, чтобы это невозможно было забыть.

Юристов ждет масса творческой работы, которую они не делают, потому что заняты рутиной
Что посоветуете сделать, чтобы невозможно было забыть что-то заполнить?

Самое простое — это сделать формы удобными для заполнения. Кроме этого есть сотни приемов, как можно без потери смысла, во-
первых, сократить документы и регулирование, во-вторых, сделать так, чтобы согласование было быстрее.

80
процентов автоматизации — ревизия процессов и документов

Прежде чем автоматизировать, надо разобраться с документами и процессами, иногда и с персоналом. 80 процентов эффекта можно
получить за небольшие деньги, при этом радикально ускорить процессы, убрать лишнюю работу и только на оставшиеся 20 процентов
наложить автоматизацию. В результате при правильном подходе получится юридический департамент на автопилоте.

Сколько юристов потеряют работу в результате «наведения порядка»?

Здесь не всегда есть прямая зависимость. «Вот давайте мы сейчас все автоматизируем, и все будут уволены» — подобный аргумент был
у бухгалтеров в 1992 году, когда все решали, купить компьютер в офис или нет. Бухгалтеры, гремя счетами, говорили, что, раз у них
и так ничего не сломалось, ничего не нужно чинить. В итоге, несмотря на появление бухгалтерских программ, сами бухгалтеры как класс
не исчезли, просто стало меньше ошибок, статистика компании стала доступнее, процессы стали быстрее.

То же самое и с юристами. Сейчас постоянно усложняются регулирование и бизнес-отношения. Юристы должны работать на одной
скорости с бизнесом, заниматься юридической стратегией, управлять рисками, а не панически на них реагировать. Юристов ждет масса
творческой работы, которую они не делают, потому что заняты рутиной.

Поэтому я не считаю, что автоматизация процессов приведет к повальному сокращению юристов. Наверное, авторы доверенностей
уйдут, но юристы с хорошей теоретической базой, с творческим мышлением и широким кругозором будут всегда востребованы.

То есть технологии помогают юристам реализоваться?

Да. По нашему опыту работы с клиентами, юристы начинали иногда с совсем простых вопросов, а через пару лет после автоматизации
видно, что они больше занимаются вопросами оптимизации и взаимодействуют с руководством, то есть меньше варятся в рутине, которая
отравляет жизнь.

Юристам мы помогаем тем, что делаем их работу проще и приятнее. Большинству юристов интересно «поломать голову» над чем-то
нестандартным.

ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Когда можно не платить премию работнику


А нна Владимировна Сухарева
Юрист КА «Де льк ре де ре »

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 37/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

Главное в статье

1 2

Суд взыщет премию, если она закреплена в трудовом договоре Работнику откажут в иске, если тот не соблюдал условия
как обязательная выплата премирования

3 4

Невыплата премии не будет дискриминацией, если это связано За необоснованный отказ грозят штраф, проценты и компенсация
с деловыми качествами работника морального вреда

СОЮ Апелляционное определение Московского городского суда от 10.02.2016 по делу № 33–256/2016

Компания не выплатила премию работнику, и он подал иск. Суд взыскал с компании 715 тыс. руб.С ОЮ В таких случаях работники еще
обращаются в инспекцию труда, которая штрафует компании на суммы до 50 тыс. руб. Читайте, в каких случаях работодатель сможет
обосновать отказ от выплаты премии.

Какую премию компания не обязана платить


Компания не всегда обязана платить премии своим работникам. Все зависит от того, какой вариант премирования сотрудников закреплен
в локальных актах или трудовых договорах.

191 Ст. 191 ТК


Первый вариант — работодатель установил премию как стимулирующую выплату. Это способ поощрить работника за добросовестный
труд191 и усилить его заинтересованность в достижении высоких результатов компании.

22 Абз. 7 ч. 2 ст. 22 ТК

Второй вариант — работодатель установил обязательную премию.22 Такая премия может устанавливаться в трудовом договоре
в определенном размере или в процентах от должностного оклада. Ее указывают как гарантированную часть зарплаты без оснований,
по которым работника можно такой премии лишить.

Чаще всего компании выбирают первый вариант. В этом случае выплата премии — это право, а не обязанность работодателя.

Пример: работник в суде требовал взыскать с компании невыплаченную премию, проценты за задержку ее выплаты и компенсацию
морального вреда. Апелляционная инстанция сделала вывод, что работнику гарантирована ежемесячная премия.

ВС Определение ВС от 27.11.2017 № 69-КГ17-22


Коллегия Верховного суда не согласилась. В этом споре трудовой договор и положение о премировании не гарантировали обязательную
выплату премии. Коллегия указала, что премия — это стимулирующая выплата, которая зависит от результата работы компании
и эффективности сотрудника. Работодатель сам определяет размер и условия выплаты, оценивает, как работник выполнял свои трудовые
обязанности, а также результаты экономической деятельности организации.ВС

СОЮ-1 Апелляционные определения Московского городского суда от 20.04.2015 по делу № 33–12843


от 08.11.2012 по делу № 11–26313
СОЮ-2 Апелляционное определение Московского городского суда от 02.08.2013 по делу № 11–22649
СОЮ-3 Апелляционное определение Московского городского суда от 20.02.2018 по делу № 33–1787/2018

Суды общей юрисдикции в большинстве случаев отказывают работникам в требованиях о выплате премии.С ОЮ-1 Они делают вывод, что
не могут вмешиваться в работу компании. Суды не вправе обязать работодателя принять решение о выплате премии и оценить работу
конкретного сотрудника.С ОЮ-2

Когда готовите позицию по спору о выплате премии, учитывайте, что оценка профессионализма, эффективности работника и выполнения
им задач — исключительная компетенция работодателя.С ОЮ-3 Поэтому в большинстве случаев суды не проверяют обоснованность отказа
в выплате премии, если он основан на том, что работник не достиг показателей, которые необходимы для выплаты ему премии.

Какие условия в локальных актах и труд овых д оговорах суд ы рассмотря т как стимулирующ ую необя зательную премию

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 38/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

Формулировка Пример из практики Судебный акт

«Годовая премия выплачивается работникам Премию работники могли получить в двух случаях. Апелляционное
по результатам достижения ключевых показателей Первый — выполнить ключевые показатели определение
эффективности за год. Данный факт эффективности. Второй — получить одобрение Московского городского
подтверждается оценкой» руководителя. Сотрудник не смог доказать, что суда от 26.11.2015
подпадает под одно из требований по делу № 33–
44578/2015

«Работнику за отчетный год выплачивается годовая Работник имел право на премию, если он достигал Апелляционное
премия, которая рассчитана на основании показателей эффективности. Работник уволился определение
выполнения по итогам работы в отчетном году по собственному желанию, при увольнении Московского городского
ключевых показателей эффективности, не представил отчет о результатах работы за год. суда от 08.12.2014
установленных работнику советом директоров» Решение о выплате годовой премии работодатель по делу № 33–38960
не принимал, другим топ-менеджерам премию
не выплачивал. Суд встал на сторону компании

«Размер премии определяется в зависимости В компании работала система мотивации. Апелляционное


от результатов работы сотрудника и финансовых На ее основе работникам выплачивали премию определение
результатов общества» в зависимости от результатов работы. Сотрудник Московского городского
разгласил коммерческую тайну. За это его лишили суда от 20.04.2015
премии и уволили. Суд согласился по делу № 33–12843

«Основания для начисления премии — данные Работники поощрялись премией за снижение Апелляционное
статистической отчетности и оперативного учета. плановых убытков. Сотрудник не доказал в суде, определение
Специалисты премируются за снижение плановых что смог снизить убытки. К тому же компания Московского областного
убытков» работала в убыток, и у нее не было денег для суда от 07.02.2013
выплаты поощрительной надбавки по делу № 33–
1862/2013(33–
28371/2012)

«За производственные результаты и высокие Сотрудник мог получить выплату, если выполнял Апелляционное
достижения в труде работникам могут должностные обязанности на высоком определение
выплачиваться премии, в том числе премия профессиональном уровне и решал поставленные Московского городского
по итогам года. Размер индивидуальной премии задачи. Суд указал, что выплата премии — это суда от 12.07.2016
каждого сотрудника по итогам года, полугодия, исключительная компетенция работодателя. по делу № 33–
месяца определяется на основании оценки Он вправе на свое усмотрение выплачивать премию 24120/2016
индивидуальных результатов работы сотрудника и определять ее размер. В этом споре директор
за отчетный период» не принимал решение о премировании работника

«Премия определяется по усмотрению Работники получали премию по результатам Апелляционное


работодателя и выплачивается по результатам финансовой отчетности компании. Сотрудник определение
работы работника за отчетный период. Премия уволился, на момент увольнения финансовая Московского городского
по итогам работы выплачивается после закрытия отчетность общества не была сформирована, итоги суда от 16.01.2017
соответствующего финансового года на основе работы общества не подводили, не было решения по делу № 33–867/2017
финансовой отчетности общества» общего собрания участников о выплате премии
и установлении ее размера истцу. Суд отказал
работнику в иске

Как обосновать отказ в выплате премии


Если премия сформулирована в локальных актах и трудовом договоре как право работодателя, он может ее не выплачивать. Чаще всего
суды отказывают работникам из-за того, что они не выполнили условия премирования. Когда суд проверяет этот довод, он смотрит
локальные акты компании.

СОЮ-4 Апелляционное определение Московского городского суда от 10.05.2016 по делу № 33–18184/2016


ВС-1 П. 10 постановления Пленума ВС от 17.03.2004 № 2
СОЮ-5 Апелляционное определение Московского городского суда от 24.09.2015 по делу № 33–35051/2015
Пример: положение о премировании устанавливает качественные или количественные критерии для оценки труда. Если работник
их не достиг, оснований для начисления премии нет. К тому же работник мог не соблюсти условия премирования, например получить
дисциплинарные взыскания. При этом лишение премии — это не вид дисциплинарного взыскания.

Отказ в выплате премии не будет дискриминацией,С ОЮ-4 если он обоснован деловыми качествами работников. Работодатель оценивает
такие качества с учетом двух показателей. Первый — профессиональные качества: профессия, специальность, квалификация. Второй —
личностные качества сотрудника: состояние здоровья, образование, опыт работы.ВС -1

Суды считают, что если работник выполняет обязанности качественно, в срок и без взысканий, то он должен получать не премию,С ОЮ-5
а зарплату. Премию как форму поощрения выплачивают за успешное решение определенных задач.

Если работодатель принял решение о выплате премии, определил ее размер для работников и издал приказ о премировании,
он не может отказаться от выплаты.
Апелляционное определение Московского городского суда от 26.03.2013 по делу № 11–9493

Работодатель определяет критерии для выплаты премии в локальных нормативных актах и согласовывает отдельные условия
с работниками в трудовых договорах. Компания может поставить выплату премии в зависимость от двух факторов.

Во-первых, от эффективности труда работника. Работодатель в локальных актах вправе установить условия, которые должны наступить
для выплаты премии, порядок оценки эффективности труда сотрудника. Эффективность можно определить через качество и сроки
выполнения работы, количество выполненных проектов, привлечение новых клиентов. Если работник не достиг показателей, суды
не удовлетворят требования о выплате премии.

Во-вторых, от эффективности компании. Например, увеличились размер прибыли или число клиентов по сравнению с итогами прошлого
периода, расширилась сеть филиалов, ввели новые технологии. Если компания показала неудачные итоги финансового года, работодатель
может не премировать работников. Выплату премии в таком случае суд может рассмотреть как недобросовестное осуществление
директором своих полномочий.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 39/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

Что грозит работодателю, если он необоснованно откажет в выплате премии

5.27 Ст. 5.27 КоАП

Компанию могут в административном порядке оштрафовать на сумму до 50 тыс. руб.5.27 Также придется выплатить премию, проценты
и компенсацию морального вреда.

Если работник обратится в трудовую инспекцию с заявлением о нарушении его трудовых прав, ГИТ может провести в отношении
компании внеплановую проверку и привлечь работодателя к административной ответственности.

СОЮ-6 Апелляционное определение ВС Республики Коми от 12.12.2013 по делу № 33–6287/2013


СОЮ-7 Решение Алтайского краевого суда от 02.06.2015 по делу № 21–203/2015
ВС-2 П. 63 постановления Пленума ВС от 17.03.2004 № 2
СОЮ-8 Апелляционное определение Московского городского суда от 18.03.2016 по делу № 33–9489/2016
При этом ГИТ — не орган по разрешению индивидуальных трудовых споров, она может только выявлять нарушения и не вправе выдавать
предписания о выплате премии.С ОЮ-6 Суды встают на сторону компаний и отменяют постановления о привлечении к ответственности
по статье 5.27 КоАП, поскольку выплата премии — это не обязанность работодателя.С ОЮ-7 Размер компенсации морального вреда суд
определяет исходя из обстоятельств дела с учетом объема и характера причиненных работнику страданий, степени вины работодателя,
иных обстоятельств, а также требований разумности и справедливости.ВС -2

Иногда суды не только обязывают работодателя выплатить премию, но еще взыскивают проценты за просрочку в размере не ниже 1/150
ключевой ставки ЦБ за каждый день задержки.С ОЮ-8 Есть и противоположная практика, когда судебные инстанции отказывают
в удовлетворении этих требований.

Например, работодатель и работник заключили дополнительное соглашение к трудовому договору о том, что работнику полагаются
доплата за дополнительный объем работ, надбавка за выслугу лет и премия. Премию сотруднице не выплатили, она обратилась в суд.

СОЮ-9 Апелляционное определение Московского городского суда от 14.12.2015 по делу № 33–44576/2015

Первая инстанция и апелляция признали премии гарантированными выплатами и удовлетворили иск, в том числе взыскали денежную
компенсацию и моральный вред. Кассация не согласилась с выводами нижестоящих судов и отказала в иске. У банка-ответчика отозвана
лицензия, поэтому трудовые обязанности истца не могли превысить прежний объем работы: оснований для выплаты премии и компенсации
морального вреда нет.С ОЮ-9

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 40/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

Когда начинает течь срок давности по требованию о выплате премии

Требование о выплате премии относится к индивидуальным трудовым спорам. Работник выбирает из двух вариантов, куда обращаться
с требованием о выплате премии. Первый — в комиссию по трудовым спорам в течение трех месяцев со дня, когда узнал или должен
был узнать о нарушении своего права. Второй — в суд в течение года со дня установленного срока выплаты.

Чаще всего суды считают, что срок давности начинает течь с момента, когда премия должна быть выплачена. Они делают вывод, что
работник вправе требовать от работодателя предоставить расчетные листки, поэтому он может узнать, когда работодатель принял
решение о выплате или об отказе в выплате премии. Такой подход наиболее обоснован, соответствует статье 392 ТК.

Другие суды считают, что срок будет течь с момента издания приказа об отложении выплаты премии. Именно в этот момент работник
должен узнать о нарушении своего права.

Источники: ст. 381 ТК, ст. 392 ТК, апелляционное определение Московского городского суда от 10.01.2018 по делу № 33–0441/2018,
апелляционное определение Московского городского суда от 24.01.2018 по делу № 33–2619/2018, апелляционное определение
Московского городского суда от 22.07.2015 по делу № 33–25846/2015

Тест
Работодатель установил премию как стимулирующую
выплату. Вправе ли компания не платить премию успешному
сотруднику из-за неудачных итогов финансового года
организации?
Звезда
за правильный
Нет, неудачные итоги финансового года не должны влиять ответ
на получение премии, если работник эффективно работал на компанию

Вправе. Выплата премии зависит как от эффективности сотрудника, так


и от эффективности компании

Нет, не вправе, работнику нужно платить премию хотя бы раз в год

КОНФЛИКТЫ

Юриста втягивают в конфликты. Как выйти из ситуации без потерь


Наталья Мосунова
LL.M., PhD re se arche r

Ксения Зенкова
МВА, псих олог, псих оте рапе вт

В чем суть: рабочими конфликтами можно управлять, но этому надо учиться.

Юристы чаще оказываются втянутыми в противостояние, потому что сама профессия предполагает, что они должны занимать чью-то
сторону. Юрист обычно — это сильная сторона в споре, и ему по силам выйти из конфликта победителем. Но для экономии времени
и душевных сил иногда лучше просто не вступать в спор. В статье читайте, как управлять рабочими конфликтами.

Какая особенность у российских конфликтов


Социологи считают, что у современной российской деловой культуры есть шесть характеристик. Она высокоидеологичная и иерархичная,
ориентирована на определенность и социальность, имеет свой тип отношения к будущему, в ней коллективизм преобладает над
индивидуализмом.

Идеологичность.

Предполагает, что в конфликте есть некая высшая истина или идея. Из-за этого свою точку зрения стороны в конфликте отстаивают
с большей горячностью и эмоциональной вовлеченностью, как нечто очень личное.

Высокая иерархичность.

Ведет к тому, что конфликт разрешают давлением вышестоящего. При этом стороны исключают сотрудничество. По этой же причине
нижестоящие сотрудники долго терпят конфликты с руководством, то есть попросту боятся конфронтации с теми, кто стоит выше
на иерархической лестнице.

Стремление к определенности.

В ней нет ничего плохого, это потребность практически любого человека. Но у этого есть и обратная сторона — стремление
к определенности убивает всякую гибкость в конфликтах.

80
процентов конфликтов в компаниях возникают из-за стиля управления руководства

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 41/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
Коллективизм.

В России исторически преобладает над индивидуализмом. Творческий потенциал не пользуется спросом и работает принцип «инициатива
наказуема». В конфликтах это выражается в том, что личные интересы оппонента имеют низкую цену, поэтому стороны не могут
договориться так, чтобы найти удобный для каждого компромисс.

Социальная устойчивость.

В российской культуре это важнейший критерий успеха. Это касается как частной, так и общественной жизни. Именно поэтому
на переговоры россияне надевают свои самые дорогие часы и костюмы. Это нужно, чтобы продемонстрировать успешность и финансовую
состоятельность, которые придают вес в конфликте.

Как решают разногласия в России и почему это не работает


В России сложилась культура поведения в конфликте, когда стороны пытаются продавить, заставить, уничтожить оппонента. Поэтому
типичная модель конфликтных переговоров — это демонстрация силы одной или обеими сторонами. Такая культура начала складываться
еще в советское время. Из-за этого эту модель решения конфликтов называют термином soviet style. У нее есть особенные черты.

Вторая сторона конфликта — враг.

Часто в конфликтах оппонент представляется как враг, идеологический противник. Если у одной из сторон конфликта несовременные
взгляды, то его воспринимают как нечто устаревшее, поэтому и относятся к нему так — его нужно уничтожить.

Всего два варианта решения конфликта.

В России из конфликта можно выйти только в двух случаях. Первый — признать свою неправоту и принять сторону оппонента. Второй —
когда оппонент признает, что ошибался. Другие варианты, при которых обе стороны останутся в выигрыше, оппоненты не рассматривают.

Унизить противника.

Решить конфликт означает переубедить противника, высмеять его, лишить премии или уважения товарищей, уволить или физически
уничтожить. Здесь работает принцип «не нравится — уходите».

Мы не можем повлиять на личностные качества нашего окружения, но в силах повышать собственную психологическую культуру —
знать свои особенности, анализировать реакции, развивать эмпатию и устойчивость
Советская модель работает там, где других методов не признают. Но ограничений у этого подхода больше, чем возможностей.

Способ не подходит, когда спор возник с партнерами. В таких отношениях нет главных и подчиненных, а интересы одинаково важны. Если
разрешать конфликт силой, то партнер откажется сотрудничать.

В долгосрочной перспективе модель soviet style не работает, так как влияет на многие процессы и связи. Например, если начальство
будет все время давить на подчиненных, будет текучка кадров, что негативно отразится на компании. Кроме этого советский стиль
не позволяет разобраться в причинах конфликта и устранить их.

Почему юристы все время в эпицентре спора


Для юристов пребывание в конфликте типичнее, чем для представителей других профессий. Этому способствует как сама профессия,
которая предполагает быть все время на чьей-то стороне или быть в стороне от коллектива, так и другие причины.

Состязательность.

На ней построена судебная защита. Трудно представить юриста, который оставит борьбу только потому, что кто-то думает иначе, чем он.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 42/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

Часто конфликт осознается лишь в ситуации открытой борьбы. Однако ей предшествует предконфликтная фаза, которая уже часть
конфликта, потому что есть противоречие интересов

Образование.

Оно ориентировано на индивидуальную работу будущего специалиста. Он сам может разобраться в законе, составить документы,
проверить, соответствуют ли они нормам. Здесь почитается культ «быть лучше всех».

Конкуренция.

Юридический бизнес структурируют так, что внутренняя конкуренция между сотрудниками поощряется. В одном сериале про юристов
была сцена: два юриста бегут к лифту, чтобы сообщить начальнице решение. В итоге руководитель поощряет не того, кто нашел выход,
а того, кто добежал первым.

Профессия.

Традиционно работа юристов не была командно ориентирована. Для инхаусов вообще типично оставаться в стороне от основной команды,
так как на них часто возлагают функции комплаенса — контроля по соблюдению внутренних политик и других функций, которые мешают
им дружить с коллегами.

Как вести себя в конфликте


На переговорах юрист может услышать жесткие требования, которые противоречат интересам компании. Юриста могут попытаться
шантажировать судом и другими вещами, угрожать ему. Несмотря на это, разговор с оппонентом можно сделать конструктивным, для
этого есть решения.

Перевести ситуацию в «человеческую» плоскость.

В начале встречи используйте small talk, или светскую болтовню. Выразите в двух-трех фразах интерес к оппоненту: спросите, как
он добрался, не вымок ли под дождем. Задавайте вопросы исходя из ситуации. Если она позволяет, можно выразить сочувствие, сделать
комплимент, пошутить и выразить надежду на полезный разговор.

Прием хорош тем, что позволяет разрядить обстановку. Так оппонент переключится с «только бизнес и ничего личного» на «все мы люди
со своими интересами, и я это признаю, следовательно, уважаю».

Будьте живыми.

Полная невозмутимость, когда ни один мускул не дрогнет, — это способ вывести собеседника из состояния устойчивости. Большую часть
информации собеседники считывают именно по языку тела. Невозмутимость повышает неопределенность и провоцирует на конфликт.
Избегайте этого, жестикулируйте, улыбайтесь.

Проявляйте эмпатию.

Эмпатия — это когда вы признаете чувства собеседника и осознанно сопереживаете ему, не теряя при этом ощущения внешнего
источника вашего переживания. Выражения «я понимаю, как вы напуганы», «если бы я был на вашем месте, я также был рассержен» —
это один из способов выражения эмпатии, главное, чтобы это были не пустые слова, а наполненные пониманием эмоционального
состояния собеседника и сочувствием.

Дайте выговориться.

Позвольте собеседнику говорить. Вероятно, к концу своей речи он успокоится и перейдет к поиску решений. На этом этапе главный
инструмент — тишина. Когда клиент наговорится, суммируйте важное в двух-трех предложениях.

25
процентов рабочего времени руководителя уходит на решение конфликтов

Говорите мягко.

Жесткие формулировки не помогут создать благоприятную атмосферу. Используйте мягкий язык, будьте вежливы, подчеркивайте
уважение. Не используйте «всегда», «никогда», «все» или «никто». Замените их на «иногда», «часто», «возможно» и «вероятно». Если
есть, с чем согласиться с оппонентом, согласитесь. Это часто означает поворот к сотрудничеству.

Уединитесь для разговора.

Беседы должны происходить без ненужных свидетелей. Если уместно оставить оппонента на какое-то время одного успокоиться —
оставьте. Предложите воды. Возможно, что, пока кто-то сходит за питьем, ситуация поменяется.

Управляйте временем.

Если очевидно, что собеседник раздражен — дайте ему время успокоиться. В крайнем случае перенесите встречу на другой удобный
день.

Установите пределы.

Определите для себя пределы продолжительности встречи, количества решений, которые готовы предложить, людей и ресурсов, которые
могут быть вовлечены для разрешения данного конфликта. Если лимиты исчерпаны — прекращайте коммуникацию. Это уже
ответственность клиента.

Тест
Вы идете на встречу с недовольным клиентом компании,
которому задержали доставку груза на два месяца. Клиент

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 43/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018
хочет взыскать неустойку за просрочку. Скорее всего,
Звезда
он будет зол, потому что из-за просрочки у него сорвался за правильный
проект. Чтобы избежать конфликта, что вы сделаете? ответ

Постараюсь с самого начала пустить разговор в дружеское русло,


например, спрошу, как клиент добрался

Скажу, что я понимаю его настроение и на его месте чувствовал бы


себя так же, а затем предложу решение

Дам сначала выговориться клиенту, чтобы он остыл, а затем


постараюсь обсудить варианты решения проблемы

Все варианты подходят

ИМПОРТ

Импортер ввозит товар с чужой торговой маркой. Как защититься


правообладателю
А .А . Федоряка
Рук оводите ль де партаме нта защ иты промышле нной собстве нности пате нтно-адвок атск ого бюро «Гардиум»

Чем поможет: наказать нарушителя за параллельный импорт.

Компания покупала за границей товары с чужой торговой маркой, затем перепродавала их в России. Правообладатель узнал об этом
и подал иск. Он просил 5 млн руб., но суд отказал. Читайте, когда импортер избежит наказания и как этому противостоять.

Доказать свою добросовестность

Раньше ввозить товары в страну без согласия правообладателя можно было в одном случае. Разрешение не требовалось, если товары
предназначались для личных, семейных, домашних и иных нужд, которые не связаны с предпринимательской деятельностью.

КС Постановление КС от 13.02.2018 № 8-П

Теперь появился еще один случай, когда могут отказать в привлечении к ответственности за параллельный импорт. Эту позицию
выработал Конституционный суд. Ввоз серых товаров разрешен, если правообладатель торговой марки ведет себя недобросовестно, из-за
чего запрет на параллельный импорт может создать угрозу для жизни и здоровья граждан, иных публичных интересов.КС Параллельный
импорт может разрешить суд в отношении конкретной партии товара. Признаками недобросовестного поведения могут быть завышение
цен, ограничение круга дилеров.

Пример: правообладатель торговой марки отказался предоставлять третьим лицам согласие на импорт автозапчастей. Антимонопольная
служба увидела в этом нарушение и вынесла предупреждение о недопустимости ограничения конкуренции. Владелец торговой марки
попытался оспорить предупреждение.

А40 Решение АС Москвы от 13.12.2017 по делу № А40-159212/2017

Суд отказал заявителю. Параллельный импорт правомерен, если в действиях правообладателя видны признаки недобросовестной
конкуренции, а сам товар не представляет опасности. Заявитель пытался обжаловать решение суда в апелляции, но в итоге отказался
от иска.А40

По общему правилу серый товар не изымают и не уничтожают. Такие меры можно применять, если серые товары имеют ненадлежащее
качество или их ввод в оборот должен быть ограничен в целях обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны
природы и культурных ценностей.

Потребовать компенсацию

Компания не вправе ввозить товары с чужой торговой маркой без разрешения на территорию страны и здесь продавать их. Такие товары
считаются контрафактными, по решению суда они подлежат изъятию из оборота, а с нарушителя взыскивают компенсацию.1252

Пример: в деле № А41-50038/2016 компания Siemens, которая владеет одноименной торговой маркой, с помощью таможенных органов
узнала, что в Россию третье лицо ввезло серый товар — датчик для медицинского оборудования. Правообладатель произвел данный товар
в другой стране, этот датчик стоил в России существенно дороже.

1252 П. 4 ст. 1252 ГК


14.10 Ч. 1 ст. 14.10 КоАП
1515 П. 4 ст. 1515 ГК

Суд взыскал с импортера серого датчика компенсацию в размере двукратной стоимости товара. Первая инстанция исходила из цены,
которая была указана в таможенной декларации, то есть из розничной цены закупки за границей.

Компании, которая занимается параллельным импортом, грозит административный штраф от 50 до 200 тыс. руб. с конфискацией
контрафактных товаров.14.10 Дополнительно арбитражный суд по иску владельца торговой марки запретит ее использовать и взыщет
компенсацию. Правообладатель может запросить выплату в двукратном размере стоимости серой партии или в сумме от 10 тыс.
до 5 млн руб.1515

Один из самых эффективных способов борьбы с нарушителями — включение торговой марки, под которой импортер незаконно ввозит
товар, в таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности (ТРОИС). Это позволяет пресекать практически любой
несогласованный с правообладателем ввоз товара. Если таможня обнаружит партии товаров, которые будут маркированы внесенными
в ТРОИС торговыми марками, их ввоз будет временно приостановлен. Об этом уведомят правообладателя или уполномоченное им лицо
в письменной форме. В течение 10 дней владелец торговой марки должен сообщить таможне, согласован ли с ним импорт конкретной
партии товара.

Что грозит за параллельный импорт

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 44/45
20.12.2018 Юрист компании № 8, август 2018

СИСТЕМА ЮРИСТ

Оплата недвижимости: как продавцу избежать рисков


Чем поможет: выбрать безопасный способ оплаты.

Есть пять основных способов, как продавец может принять оплату за недвижимость. В любом случае пропишите форму расчетов
в договоре. Иначе покупатель может сам решить, как платить.

1
Получить деньги на расчетный счет

Расчеты платежными поручениями — самая распространенная и удобная форма безналичных расчетов. Ее плюс в простоте
и гарантированности, если по условиям договора покупатель обязан произвести оплату до регистрации перехода права. Минус в том, что
нет гарантии, если покупатель оплачивает недвижимость после регистрации.

2
Забрать деньги в банке через аккредитив

Аккредитив выгоден своей прозрачностью и гарантированностью, ведь банк блокирует оплату на счете покупателя до момента, когда
продавец представит заранее оговоренные документы.

Услуги банка могут составлять от 0,1 до 2 процентов от суммы аккредитива.

3
Забрать оплату у нотариуса

Этот способ стороны должны прямо указать в договоре. В противном случае покупатель может его использовать, только если у него
трудности с оплатой продавцу. Например, продавец уклоняется от получения денег.

4
Предъявить вексель, который передал покупатель

Здесь важное значение имеет личность векселедателя — должника, поскольку впоследствии выданный покупателем вексель может
оказаться неликвидным. Поэтому нужно проверить векселедателя в том же порядке, что и продавца.

5
Забрать деньги из банковской ячейки

Компании могут использовать этот способ легально, если сумма сделки не превышает 100 тыс. руб. Банковскую ячейку можно
использовать, когда есть причины не раскрывать реальную стоимость недвижимости. Банк не проверяет содержимое ячейки, оставить там
можно любую сумму.

Попробуйте Систему Юрист бесплатно — 1jur.ru

В августе подписчики журнала получают бесплатный доступ к рекомендациям «Способы оплаты объекта
недвижимости: как продавцу избежать рисков»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29438 45/45