Вы находитесь на странице: 1из 74

20.12.

2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Юрист компании | 9 Сентябрь 2018

Слово редактора
-Непонятно написано!

Номер за 5 минут
- Номер за пять минут

Судебная практика
-Верховный суд разъяснил, когда должник вправе не платить исполнительский сбор

Конференции и семинары
-Как оспорить кадастровую стоимость участка

Законы и постановления
-ФНС: адвокат директора — признак фирмы-однодневки

Выводы кассации
-Выводы кассации

Предстоящие изменения
-Что нового в юридическом сообществе

Книги
-Возбуждение и подготовка дел группового производства

Поставка
-К чему готовиться поставщику, который хочет заключить договор с торговой сетью

Удержание вещи
-Пять условий, при которых можно удержать вещь должника в счет оплаты

Проверка контрагента
-Девять признаков, что связались с фирмой-однодневкой

Экспертиза
-Эксперты на службе юриста. Как поставить задачу, чтобы выводы защитили вашу позицию

Прецедент
-Кому принадлежит информация из профилей «ВКонтакте»

Подготовка документов
-Как писать заключения для неюристов
-Пишите письма, которые читают и понимают. Памятка для юриста

Ликвидация
-Семь способов закрыть бизнес. Какой вариант посоветовать директору

Система Юрист
-Продавец недвижимости ликвидирован или умер: как покупателю оформить право собственности

Споры с чиновниками
-Как подготовить сотрудников к допросу налоговой
-Суды стали отказывать в возмещении НДС по реальным сделкам. Как отстоять вычет

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 1/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Работа с налоговой
-Как не потерять льготу по налогу на прибыль с доходов иностранных компаний

Прогноз разрешения дела


-Отменит ли суд акт налоговой проверки без подписи одного из инспекторов

Интервью
-Юристов чаще выбирают не по квалификации и диплому, а по личному контакту

Блоги
-Бороться с юристами — гиблое дело

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 2/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

СЛОВО РЕДАКТОРА

Непонятно написано!
«Я получил твое заключение, скажи вкратце: можно или нет?» — частый вопрос от директора или
клиента в ответ на многостраничное заключение юриста. «Вообще-то там написано!» — думает
юрист и принимает приглашение на совещание по заключению. При этом само обсуждение обычно
сводится к ответу на тот же вопрос: можно или нет?

В результате юрист недоволен тем, что потратил много времени на подготовку заключения,
которое никто даже не прочитал. А его коллеги — тем, что понадобились дополнительные
разъяснения.

Мы привыкли писать цитатами из закона и судебной практики, которые


понятны только юристу. Стараемся отразить в заключении все
возможные, даже экзотические риски, а неюристы просто не в силах
это прочесть. Антон Томсинов, начальник юридического отдела
Scania, поделился своим опытом подготовки заключений, которые
понятны руководству и менеджерам. Читайте, как писать документы,
чтобы их читали и понимали неюристы.

Та же история с электронной почтой. Пишешь подробное письмо,


ответа нет. Звонишь: «А я не понял, что надо сделать, решил, что
не мне». Читайте, как писать письма менеджерам и другими
сотрудниками, чтобы ваша просьба или поручение были понятны
каждому.

Мария Ивакина, главный редактор

Пишите: ivakina@action-media.ru

НОМЕР ЗА 5 МИНУТ

Номер за пять минут


Компания 80
Как писать заключения для неюристов процентов — такой
Юристы жалуются на тексты законов и нормативных актов, которые точности ответа
можно толковать двояко. Но и сами часто увлекаются, когда готовят на юридический
заключения для коллег из других отделов. Даже юридически вопрос часто
безупречный ответ бесполезен, если менеджер или бухгалтер в нем достаточно
ничего не понял. руководству

Коллеги ждут, что юристы будут говорить с ними человеческим языком,


а не цитатами из законов и судебной практики. Если заключение
не поймут, юрист окажется крайним. В статье — девять советов, как
консультировать коллег из других отделов. Читайте, как подготовить
ответ, который поймет неюрист

Споры
Запрос эксперту
Пригодит ся, чт обы
узнат ь, подойдет ли
эксперт для спора,
сможет ли он пров ест и
эксперт изу
и подгот ов ит ь
заключение для суда

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 3/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Анна Сорокина, сооснователь Soft Skills Law Academy,


рассказала про самую распространенную ошибку юристов в переговорах, а также про то, как
установить контакт с контрагентом, чтобы быстро достичь согласия по условиям сделки
«Юристов выбирают не по диплому, а по личному контакту»

Компания Договоры Чиновники


Семь способов закрыть К чему готовиться Как подготовить сотрудников
бизнес. Какой посоветовать поставщику при работе к допросу налоговой
директору с торговой сетью В прошлом году 83 процента
Директор может оказаться Поставщик, который хочет проверок прошли
учредителем в одной или заключить договор с допросами. На них
нескольких компаниях, с ритейлером, сталкивается налоговики пытаются узнать
которые он хочет с невыгодными условиями. информацию о компании
ликвидировать. В статье — Их лучше пересмотреть от ее сотрудников, в том
семь популярных схем на переговорах. Другой числе директора. Поэтому
ликвидации. Риски есть вариант — обратиться в ФАС юристу безопаснее
в каждом случае, или Комиссию подготовиться к допросу
но некоторые из схем по применению Кодекса самому и рассказать
наиболее опасны. добросовестных практик. коллегам, как вести себя
Расскажите о каждой Читайте, к чему быть с налоговиками
директору готовым при работе
с ритейлером

Проверка контрагента Подготовка документов Выводы кассации


9 признаков, что Пишите письма, которые Госорган не вправе возвращать
связались с фирмой- читают и понимают. Памятка жалобу по формальным
однодневкой для юриста основаниям

Договоры Предстоящие изменения Прецедент


Пять условий, при которых Участвовать Кому принадлежит
можно удержать вещь должника в административных делах информация из профилей
в счет оплаты можно будет дистанционно «ВКонтакте»

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Верховный суд разъяснил, когда должник вправе


не платить исполнительский сбор
Суть: пристав не вправе штрафовать компанию, которая нарушила срок на исполнение
решения из-за мирового соглашения.

Должник может не платить исполнительский сбор. Но чтобы так сделать, на стадии исполнения
судебного акта ему необходимо заключить со взыскателем мировое соглашение. Такой вывод
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 4/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
сделал Верховный суд.

Стороны вправе заключить мировое соглашение на стадии исполнения судебного акта.


В ситуациях, когда судебный пристав-исполнитель предлагает добровольно заплатить долг
в течение пяти дней, может возникнуть проблема. Стороны не успеют уложиться в срок, потому
что суд может месяц утверждать мировое соглашение. В таком случае из-за просрочки
пятидневного срока пристав захочет взыскать с должника исполнительский сбор. Подобную
ситуацию рассмотрел Верховный суд.

Пристав-исполнитель предложил компании добровольно заплатить долг в течение пяти дней


с момента, как она получит постановление о возбуждении исполнительного производства. За этот
срок должник и взыскатель заключили мировое соглашение. Пристав по заявлению взыскателя
завершил производство, но открыл новое. Теперь должник был обязан выплатить исполнительский
сбор — 9 млн руб. Компания обратилась в суд, попросила освободить ее от взыскания
исполнительского сбора.

Три инстанции снизили, но не отменили исполнительский сбор. На сторону должника встал


Верховный суд.

Коллегия по экономическим спорам разъяснила, что на стадии исполнительного производства


стороны вправе заключить мировое соглашение. Суд может рассматривать этот вопрос в течение
месяца. Поэтому разрешить спор за пятидневный срок невозможно. Это значит: если должник
не исполнил требование пристава из-за того, что заключил мировое соглашение, то он не нарушил
закон.

Верховный суд указал, что действия пристава привели к возложению денежного взыскания
на добросовестного участника гражданского оборота.

Источник: определение ВС от 25.07.2018 по делу № А40-56800/2017

Апелляция рассмотрела дело как первая инстанция —


ее постановление можно обжаловать в суд округа
Учреждение хотело взыскать долг с компании и обратилось в суд. Первая инстанция рассмотрела
дело в порядке упрощенного производства и удовлетворила иск. Компания решила оспорить
решение. Она обратилась в апелляцию, которая рассмотрела дело в исковом порядке по правилам
первой инстанции, вновь удовлетворила иск. Компания с этим не согласилась и обратилась в суд
округа, который вернул жалобу. Дело дошло до Верховного суда.

Судебная коллегия по экономическим спорам отметила: апелляция рассмотрела дело по общим


правилам искового производства. Законность постановления этой инстанции должен проверять
суд округа.

Источник: определение ВС от 18.07.2018 по делу № А40-156236/2016

Судебный спор между сторонами сделки продлевает срок


вычета по НДС
Компания в 2010–2012 годах заключила договоры подряда. Заказчик перечислил авансы, с которых
компания заплатила НДС. В 2014 году заказчик направил уведомление о возврате авансов. В 2015
году стороны расторгли договоры подряда.

Компания в 2016 году подала декларацию по НДС за IV квартал 2015 года и заявила вычеты,
но налоговая отказала. Причина — компания пропустила годичный срок для вычета. Инспекция
посчитала, что срок нужно исчислять с момента, когда компания получила уведомления о зачете
авансовых платежей.

Верховный суд указал, что у сторон был спор по авансам. Определенность возникла в 2015 году,
когда суд прекратил спор. Следовательно, когда компания подала декларацию в 2016 году, она
не пропустила срок для вычета.

Источник: определение ВС от 25.07.2018 по делу № А32-1748/2017

Издание обязано изменить заголовок, который порочит


деловую репутацию компании
Компания прекратила деятельность по одному виду страхования. Из-за этого ЦБ отозвал лицензию,
по которой компания могла выдавать такую страховку. В интернете появилась статья, из которой
следовало, что компания нарушала закон и из-за этого у нее отозвали лицензию. Компания
посчитала, что эта информация порочит ее репутацию, и отправила изданию претензию.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 5/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Издание исправило текст статьи, но не заголовок. Он по-прежнему содержал спорные сведения.

Верховный суд отметил, что издание не добавило в заголовок уточнение. Статья все еще
сообщала, что компания совершила противоправные действия. Это создает негативное мнение
о ней

Источник: определение ВС от 18.07.2018 по делу № А40-2791/2017

КОНФЕРЕНЦИИ И СЕМИНАРЫ

Как оспорить кадастровую стоимость участка


Что было: вебинар «Как снизить обязательные платежи за землю в 2018 году»

Организатор:

журнал «Юрист компании»

Спикер:

Дарья Третьякова, адвокат-КА «Юрпроект»

Спикер рассказала про основные отличия нового порядка кадастровой оценки от старого. Во-
первых, кадастровую оценку будут проводить специально создаваемые в каждом субъекте
РФ бюджетные учреждения. Во-вторых, экспертиза СРО не нужна ни в ходе кадастровой оценки,
ни при оспаривании кадастровой стоимости. В-третьих, переоценку будут проводить не чаще
одного раза в три года и не реже, чем раз в пять лет между датами проведения кадастровой
оценки. Кадастровая оценка действует с 1 января года, который следует за годом проведения
оценки, причем ее результаты должны публиковать не позднее чем за месяц до нового года.

Чтобы оспорить кадастровую стоимость, можно обратиться в Комиссию при созданном учреждении
в субъекте РФ и представить следующие документы: заявление, выписку из ЕГРН о кадастровой
стоимости, копию правоустанавливающего или правоудостоверяющего документа на объект
недвижимости и отчет об оценке рыночной стоимости. Оспорить стоимость, кроме собственника,
может и лицо с правом выкупа, если выкупная цена должна считаться от кадастровой стоимости.

Если стоимость оспаривается в суде, дело будет рассматривать суд общей юрисдикции
регионального уровня

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 6/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Ближайшие события: выбор редакции

28–29 сентября, Сочи 4 октября, 10 октября, Москва


Екатеринбург
Юридический форум юга VII Юридический форум для
России Конференция по вопросам практиков
частного права и
разрешению коммерческих
Основные темы: гражданское споров в рамках форума Основные темы: новые
право: реформа «Юридическая неделя на правила займа и кредита с 1
законодательства Урале» июня. Как регистрировать
и актуальные проблемы изменения в ЕГРЮЛ: новые
судебной практики. правила — 2018. Как
Антимонопольное Основная тема: актуальные выиграть дело после того,
регулирование. Чего ожидать вопросы мировых как предыдущий юрист его
бизнесу? Актуальные соглашений. испортил. Что изменит новый
проблемы в области закон о госконтроле.
электроэнергетики. Налоговые проверки бизнеса
Криминализация госзакупок: Организатор: Свердловское в 2018 году: советы, опыт,
назад в будущее! Управление отделение Ассоциации практика.
юридической фирмой в эпоху юристов России и-КА
цифровизации: юристы «Регионсервис» при
и технологии. поддержке ИЦЧП и УРГЮУ Организатор конференции:
Система Юрист

Организатор: Ведомости. uralaweek.ru


Конференции forum.1jur.ru

events.vedomosti.ru

ЗАКОНЫ И ПОСТАНОВЛЕНИЯ

ФНС: адвокат директора — признак фирмы-


однодневки
Главное: ФНС решила, что участие представителя в налоговых проверках — признак
недобросовестности компании.

В июле ФНС выпустила новое письмо с критериями, на которые налоговые инспекторы должны
обращать особое внимание, когда проверяют декларации налогоплательщиков по НДС и налогу
на прибыль. Среди критериев есть один, который вызвал возмущение всего юридического
сообщества.

К признакам недобросовестности компании ведомство отнесло допросы лиц в присутствии


представителей. В частности, ФНС указала в письме на адвокатов. Если компанию вызывают
в инспекцию и директор берет с собой юриста, это теперь окажется подозрительным.

В примечании к письму ведомство говорит, что одного критерия для подозрений мало. Отзывать
декларации инспекторы должны у компаний, которые соответствуют сразу нескольким признакам.
Такие компании заподозрят в том, что они не ведут реальную хозяйственную деятельность. Всего
в письме 20 критериев. В основном они подходят для однодневок: нет работников, зарплат,
доходов, офисов.

Известие, что налоговики будут пристальнее следить за компаниями, которые обращаются


за юридической помощью, вызвало возмущение у юристов. Из-за письма ФНС глава Федеральной
палаты адвокатов Юрий Пилипенко даже обратился к Генеральному прокурору Юрию Чайке. Глава
ФПА указал, что спорное положение письма налоговой службы фактически «направлено
на ущемление конституционного права граждан на квалифицированную юридическую помощь».

Представителям ФНС пришлось выступить с официальным оправданием. Чиновники заявили, что


не будут ограничивать участие юристов в проверках и допросах директоров. Но исключать
присутствие адвоката на допросе в налоговой из критериев недобросовестности ведомство
не собирается.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 7/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Как готовить директора и других сотрудников к допросу налоговой, читайте здесь.

Источник: письмо ФНС от 10.07.2018 № ЕД-4-15/13247

Президент закрепил за нотариусами новую обязанность


С 1 января 2019 года нотариус будет обязан незамедлительно подать в электронном виде сведения
об удостоверенной им сделке с недвижимостью в Росреестр. Незамедлительно — значит до конца
рабочего дня.

Эта услуга будет бесплатной. По новому закону она перестает быть самостоятельным
нотариальным действием. Теперь услуга входит в состав общего нотариального действия
по удостоверению сделки.

Если нотариус по независящим причинам не направит в Росреестр документы в электронном виде,


то он будет обязан подать их на бумаге за два рабочих дня.

Источник: Федеральный закон от 03.08.2018 № 338-ФЗ

Определили, где будут апелляционные и кассационные СОЮ


В Москве, Санкт-Петербурге, Саратове, Краснодаре, Пятигорске, Самаре, Челябинске, Кемерово
и Владивостоке появятся новые кассационные суды общей юрисдикции. Они станут вышестоящей
инстанцией для апелляционных судов, судов региона, районных судов и мировых судей. Новая
кассация будет рассматривать жалобы и представления на вступившие в законную силу судебные
акты, а также дела по новым и вновь открывшимся обстоятельствам.

Также создадут пять апелляционных судов общей юрисдикции: в Москве, Санкт-Петербурге, Сочи,
Нижнем Новгороде и Новосибирске. В них будут направлять жалобы и представления
на не вступившие в силу судебные акты первой инстанции судов областного уровня. Также там
будут рассматривать дела по новым и вновь открывшимся обстоятельствам. По судебным актам
первой инстанции районного суда или мирового судьи апелляционная инстанция остается
прежней.

Кассационный военный суд разместят в Новосибирске, апелляционный — во Власихе Московской


области.

До 1 октября 2019 года Верховный суд решит, когда заработают новые суды.

С 70 до 76 лет вырос предельный возраст пребывания в должности заместителя председателя


Конституционного и Верховного судов, а также председателя арбитражного суда округа
и кассационного суда общей юрисдикции.

Источник: Федеральный конституционный закон от 29.07.2018 № 1-ФКЗ

Имущество компании арестуют за взятки


Теперь за взятки или подкуп имущество компании арестуют. А если имущества у компании нет,
то арестуют ее счета. На общую сумму арестованного установили ограничение. Она не будет
превышать сумму штрафа.

Решение об аресте примет суд по ходатайству прокурора. При этом порядок ареста останется как
при исполнительном производстве

Источник: Федеральный закон от 03.08.2018 № 298-ФЗ

ВЫВОДЫ КАССАЦИИ

Выводы кассации
Суть: госорган не вправе возвращать жалобу по формальным основаниям.

Договоры

Если срок договора поставки истек, договор действует


до исполнения обязательств

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 8/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Стороны заключили договор поставки, по условиям которого поставщик обязался привезти товар
в течение срока действия договора, а покупатель — принять и оплатить его. Покупатель
от приемки отказался. Срок действия договора истек. Поставщик обратился в суд с иском
об обязании продавца принять товар. Три инстанции поддержали поставщика. Покупатель
уклонился без оснований. В договоре нет условия, что окончание срока его действия прекращает
обязательства сторон. Значит, договор действует до момента, пока стороны не исполнят свои
обязательства, которые предусмотрены в договоре.

Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 27.06.2018 по делу № А19-4823/2017

11%
решений по спорам из договоров поставки отменяет кассация

Договоры

Неблагоприятные погодные условия — не основание изменить


срок работ
Стороны заключили муниципальный контракт на устройство спортивной площадки на открытом
воздухе. Подрядчик сослался на неблагоприятные погодные условия и предложил заказчику
перенести срок выполнения работ и изменить договор. Заказчик отказался внести изменения
в контракт, подрядчик обратился в суд. Суды встали на сторону заказчика. Похолодание не может
быть непреодолимой силой и существенным обстоятельством, чтобы изменить условия договора.

Постановление АС Дальневосточного округа от 27.06.2018 по делу № А24-5832/2017

Процесс

Претензия не нужна, если ее подал правопредшественник


Первая инстанция рассматривала дело по взысканию долга по перевозке. Ответчик ссылался
на то, что истец не соблюдал претензионный порядок. Суд отклонил это утверждение: до момента
обращения в суд правопредшественник истца направлял ответчику претензию. Повторно
направлять претензию не нужно.

Постановление АС Западно-Сибирского округа от 05.07.2018 по делу № А67-3780/2017

Процесс

Суд включит требование кредитора в реестр только


по оригиналам договоров
Компания взяла кредит под поручительство физлица. Позже заемщик долг не вернул, тогда банк
обратился к поручителю, в отношении которого началась процедура банкротства. Банк просил
включить его требования в реестр, представил копию кредитного договора, в котором упоминался
договор поручительства. Первая инстанция затребовала оригиналы. Банк их не представил. Из-за
этого суд отказал в требовании. Копии не позволяют сделать вывод о наличии договора
поручительства и проверить, выполнили ли стороны условия договора. По копии нельзя установить
обстоятельства, которые связаны с заключением договора, размером ответственности и сроком
действия.

Постановление АС Московского округа от 06.07.2018 по делу № А40-202679/15

Процесс

Если ФНС оставила жалобу без рассмотрения, можно


обращаться в суд
Налоговая инспекция не приняла декларацию компании по НДС. Компания обжаловала отказ
в вышестоящий налоговый орган. Жалобу оставили без рассмотрения, так как ее подписал
представитель по доверенности, копию которой не заверил директор. Компания обратилась в суд.
В суде представители ФНС ссылались, что истец не соблюдал претензионный порядок, так как
жалобу не рассмотрели по существу. Кассация не согласилась: ФНС отказала по формальному
основанию. Налогоплательщик не должен отвечать за необоснованные действия налогового
органа. Обязательный досудебный порядок урегулирования спора соблюден.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 9/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Постановление АС Уральского округа от 27.06.2018 по делу № А60-46912/2017

Проверки

Из-за опечатки в названии компании ФАС не вправе


возвращать жалобу
Общество обратилось в ФАС с жалобой на учреждение, которое не пустило его к участию
в аукционе на поставку оборудования. ФАС вернула жалобу без рассмотрения, так как общество
не приложило документы, которые подтверждают полномочия лица на подписание жалобы. Кроме
того, в наименовании общества была опечатка. Общество обратилось в суд, который удовлетворил
требования. Документы подписал директор, это подтверждает выписка из ЕГРЮЛ. Опечатка
в наименовании — не основание для возврата жалобы. По оттиску печати общества можно понять,
что в нижней части жалобы допустили опечатку в наименовании. Кассация согласилась.

Постановление АС Северо-Кавказского округа от 25.06.2018 по делу № А15-5270/2017

Банкротство

Если директор пытался не допустить банкротство, он не несет


ответственности
Компанию признали банкротом. Конкурсный управляющий потребовал привлечь к субсидиарной
ответственности по долгам руководителя компании. Первая инстанция удовлетворила иск, так как
руководитель знал о неплатежеспособности, но не обратился в суд с заявлением о признании
должника банкротом. Апелляция отменила решение. Руководитель пытался стабилизировать
финансовое состояние, реализовывал план по восстановлению платежеспособности компании.
Он действовал разумно и добросовестно. Кассация согласилась

Постановление АС Уральского округа от 27.06.2018 по делу № А60-36476/2014

ПРЕДСТОЯЩИЕ ИЗМЕНЕНИЯ

Что нового в юридическом сообществе


Главное: в административных делах будут использовать видео-конференц-связь.

цифра месяца
15%
— в стольких российских компаниях нет ни одного сотрудника.
Источник: РБК

1
Поднимут штрафы за пожарную сигнализацию

МЧС предложило увеличить штрафы за неработающую пожарную сигнализацию, неисправный


пожарный водопровод и захламленные эвакуационные выходы. Если предложение ведомства
примут, то штрафы для компаний составят от 200 до 400 тыс. руб. Кроме того, проверяющие
смогут приостановить деятельность компаний на период до 90 суток.

Сейчас штрафы за отсутствие пожарной сигнализации существенно ниже: от 150 до 200 тыс. руб.

Источник: regulation.gov.ru

2
В ГК появится новый объект интеллектуальных прав

Депутаты предложили внести в ГК новый объект интеллектуальных прав — географическое


указание.

Нововведение позволит регионам продвигать свои бренды, в названии которых есть


географическая привязка: «Краснодарский чай», «Тульский пряник», «Дулевский фарфор».

Зарегистрировать географическое указание смогут одно или несколько физлиц, компаний или
объединений.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 10/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Источник: законопроект № 509994–7

3
Стал известен размер МРОТ на 2019 год

Минтруд предлагает установить величину прожиточного минимума на II квартал 2018 года


в размере 11 280 руб.

А значит, МРОТ с 2019 года поднимут с 11 163 до 11 280 руб., поскольку он привязан к величине
прожиточного минимума за II квартал предыдущего года.

Источник: regulation.gov.ru

4
В административных делах будут участвовать дистанционно

На заседаниях по административным делам будут использовать видео-конференц-связь. Судья


разрешит рассматривать административное дело удаленно по ходатайству участника процесса или
по собственной инициативе.

Использовать видео-конференц-связь судья разрешит, если участник не может присутствовать


в суде.

Изменения внесут в КоАП. Аналогичный порядок удаленного участия в судопроизводстве сейчас


уже предусмотрен в АПК, ГПК и КАС и отчасти в УПК.

Источник: законопроект № 460541–7

5
В 2019 году не будет выходного в честь 23 февраля

Минтруд подготовил проект постановления о переносе выходных в 2019 году. Выходной день
с субботы 5 января перенесут на четверг 2 мая, а воскресенье 6 января перенесут на пятницу
3 мая. Субботу 23 февраля перенесут на пятницу 10 мая.

В итоге отдыхать в 2019 году будем десять дней подряд на Новый год и в общей сложности девять
дней на майские праздники.

Источник: regulation.gov.ru

6
Госдума одобрила повышение пенсионного возраста

По замыслу правительства мужчины будут выходить на пенсию в 65 лет, а женщины в 63 года.

Повышать пенсионный возраст будут постепенно — с 2019 года ежегодно на один год. То есть
переходный период для мужчин закончится в 2028 году, а для женщин — в 2034 году.

Первыми повышение оценят мужчины 1959 года рождения и женщины 1964 года рождения: они
станут пенсионерами в возрасте 61 года и 56 лет соответственно.

Источник: законопроект № 489161–7

7
Лимит для взыскания долга у работодателя повысят

Взыскатель сможет направить работодателю, у которого трудится должник, исполнительный лист


с суммой долга до 100 тыс. руб. Сейчас предельная сумма для таких обращений ограничена
суммой 25 тыс. руб.

В организацию должника помимо исполнительного листа взыскатель должен направить заявление


с информацией о счете, на который необходимо переводить взысканные средства.

Источник: законопроект № 519890–7

8
ФНС рассекретила сведения компаний

Теперь в открытом доступе можно найти данные о среднесписочной численности работников


компании, ее специальных налоговых режимах, а также участии в консолидированной группе
налогоплательщиков.

Однако это не готовый сервис «Прозрачный бизнес», как обещала ФНС. Ведомство выложило
данные о компаниях в виде тысячи файлов, работать с которыми неудобно.

В октябре ФНС планирует открыть в сервисе информацию о доходах и расходах компаний,


уплаченных налогах. С 1 декабря в сервисе будет доступна информация о недоимках и долгах.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 11/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Источник: ФНС

«Я не представляю себе священника, не верующего в бога, это мошенник. Так вот


я не представляю себе юриста, который не верит в право»
Вениамин Яковлев
Источник: из Личной конституции Вениамина Яковлева

КНИГИ

Возбуждение и подготовка дел группового


производства
Суть: чтобы возник групповой иск в арбитражном процессе, к истцу должны
присоединиться еще хотя бы пять лиц.

Чаще всего суды возбуждают дела по групповым искам о признании права общей долевой
собственности, чем по остальным искам в защиту прав и интересов групп лиц. Автор указывает,
что для судов обременительны существующие законодательные положения о возбуждении
группового производства и их узкое толкование.

Суды формально указывают, что дело рассматривается в порядке группового производства,


но не исследуют вопрос, соблюдены ли условия для возбуждения дела в защиту прав и законных
интересов группы лиц. Это сомнительная практика, так как нарушается единообразие
в толковании норм АПК. Автор в своем исследовании предлагает закрепить простые критерии для
возбуждения группового производства: многочисленность группы, однородность предмета
требования и фактических оснований, из которых возникли требования, единый способ защиты.

В книге — анализ не только российского института группового иска, но и зарубежных юрисдикций

Издательство «Статут», 2017

ПОСТАВКА

К чему готовиться поставщику, который хочет


заключить договор с торговой сетью
А лександр Бычков
Начальник юридиче ск ого отде ла АО «ТГК “С алют”»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 12/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Главное в статье

1 2

Ритейлер может установить неустойку Поставщик не оспорит размер бонуса, если


за любое нарушение и взыскать пропустил срок на предъявление возражений
ее на будущее время

3 4

Суд взыщет неполученный НДС с поставщика Не получится оспорить условие, по которому


в пользу ритейлера, только если это поставщик обязан забрать нереализованный
предусматривает соглашение сторон товар

Поставщики, которые хотят сбывать продукцию через торговые сети — ритейлеров, сталкиваются
с невыгодными для себя условиями договоров. Спорные требования лучше пересмотреть еще
на стадии переговоров. Если урегулировать разногласия не получается, поставщики вправе
обращаться в ФАС или в Комиссию по применению Кодекса добросовестных практик. В статье
читайте, к чему быть готовым, если решили работать с ритейлером.

В договоре пропишут много платежей для поставщика


Поставщику нужно подготовиться к тому, что ритейлер может установить в типовом договоре
неустойку почти за каждое нарушение. Например, за срыв сроков поставки или замены товара,
выставления счетов-фактур и передачи сопроводительной документации. Ритейлер старается
удерживать с поставщиков разные по основаниям суммы.

5%
составляет максимальный размер платы ритейлеру за реализацию товаров

Вознаграждение за маркетинговые услуги.

Проверьте в договоре, какие именно маркетинговые услуги оказывает ритейлер. Например, это
плата за выкладку товара на первых местах в торговых рядах, размещение рекламных буклетов,
указание информации о продукции на вывесках, в каталогах, на сайте или стендах.
По договоренности с поставщиком ритейлер размещает в магазинах оборудование поставщика для
выкладки товаров, анализирует продажи и дает рекомендации, продвигает новую упаковку.

Чтобы получить вознаграждение за маркетинговые услуги, ритейлер должен доказать, что


оказывал их в определенном объеме в соответствующий период, и представить отчеты
о проделанной работе, фотографии и видеоматериалы, акты об оказанных услугах, письма в адрес
поставщика. В ином случае поставщик вправе отказаться от их оплаты.

Вознаграждение за реализацию товара.

Убедитесь, что ритейлер установил правильный размер вознаграждения. Поставщик выплачивает


его ритейлеру за то, что он приобрел товары и оказал услуги: по продвижению, логистике,
подготовке, обработке или упаковке. Вознаграждение не может превышать 5 процентов от цены
товаров без учета НДС и акцизов.

381 ФЗ П. 4, 13 ст. 9 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах


государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»
Проверьте также, что ритейлер не требует иные вознаграждения, например плату «за вход
в сеть» — право поставлять товар в торговые сети. Запрещено также требовать суммы
за изменение ассортимента, просить возместить расходы, которые не связаны с исполнением
договора, или ущерб, который причинен товару после перехода права собственности к ритейлеру.
381 ФЗ

Обеспечительный платеж.

381.1 ГК П. 1 ст. 381.1 ГК

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 13/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Договор поставки может предусматривать обязанность поставщика внести ритейлеру
обеспечительный взнос. 381.1 ГК Это нужно, чтобы оперативно регулировать финансовые вопросы
по поводу взаиморасчетов. Из него ритейлер может удерживать денежные средства
по имущественным требованиям. Поставщик при этом обязан пополнять сумму обеспечительного
платежа до размера, который установлен договором поставки. Если поставщик не исполняет эту
обязанность в установленный срок, он платит неустойку.

Поставщик вправе требовать взыскать как неосновательное обогащение неустойку, которую


удержали из обеспечительного платежа или при расчетах за отгруженную продукцию. Так
получится сделать, если это предусматривает договор.

12 ГК Ст. 12 ГК
1102 ГК П. 1 ст. 1102 ГК
ВС 7 П. 79 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых
положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств»
Размер неосновательного обогащения — это разница между суммой неустойки, которую
фактически удержал ритейлер, и ее справедливой величиной с учетом статьи 333 ГК: на эту норму
поставщик должен сослаться. Право поставщика по такому основанию предъявить кондикционный
иск предусматривает ГК 12 ГК, 1102 ГК и подтверждает Верховный суд. ВС 7

Премии.

Проверьте, есть ли в договоре условия о премии ритейлера и когда он ее получает.


Стимулирующая выплата должна быть закреплена в виде фиксированного процента
от достигнутого объема закупки, стоимости закупленных товаров в течение определенного срока:
месяца, квартала, полугодия или привязана к товарообороту или иным показателям.

Обычно в договоре поставки ритейлер предусматривает пресекательные сроки, по истечении


которых поставщик лишается права возражать против расчета ритейлера по бонусам. Такое
договорное условие не лишает поставщика, который не согласен с расчетом, предъявлять
в дальнейшем свои требования.

154 НК П. 2.1 ст. 154 НК


А53 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 16.02.2018 по делу № А53-5116/2017
Суммы премий, которые поставщик выплатил ритейлеру, уменьшают налоговую базу по НДС, если
договор предусматривает снижение стоимости поставленных товаров. 154 НК Ритейлер в таком
случае должен скорректировать налоговые вычеты в связи с уменьшением налоговой базы. А53

Ритейлер взыщет убытки, если не получит вычет по НДС


Для ритейлера важно своевременно получать от поставщиков счета-фактуры, а также
подтверждение того, что они выполняют налоговые обязанности перед бюджетом. В ином случае
налоговый орган откажет торговой сети в возмещении НДС, а значит, стоимость товаров для нее
увеличится.

Чтобы оптимизировать такой налоговый риск, в договоре предусматривают обязанность


поставщика возместить убытки в сумме неполученных вычетов по НДС, если ритейлеру отказали
в вычете из-за поставщика. Возможность согласовать в договоре такое условие следует
из взаимосвязанных положений статей 15, 393, 421 и 431.2 ГК. Основание для возмещения убытков
в такой ситуации — письменное требование поставщику с приложением копии решения налогового
органа.

Торговая сеть может требовать неполученный вычет по НДС в качестве убытков, если только
соблюдет ряд условий. Во-первых, такая возможность сама по себе не предполагается, ее должны
предусматривать договор или иное соглашение между сторонами. Во-вторых, при согласовании
условий договора стороны должны четко обозначить, когда и при каких обстоятельствах
у контрагента налогоплательщика возникает обязанность возместить убытки. Противоречия
и неполная информация будут истолкованы против налогоплательщика.

А27 Постановление Седьмого ААС от 25.07.2017 по делу № А27-27099/2016


Пример: договор предусматривал условие, что контрагент налогоплательщика обязан оградить его
от любых последствий возможного привлечения к налоговой ответственности, компенсировать при
необходимости расходы. ИФНС не привлекала компанию к налоговой ответственности, ей просто
доначислили сумму налога, а также пени и штраф, что формально под условие договора
не подпадало. Суд отказал ритейлеру в удовлетворении иска о возмещении убытков, поскольку
тот не доказал совокупность необходимых для этого условий. А27

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 14/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

А03 Решение АС Алтайского края от 22.06.2017 по делу № А03-5946/2017


В другом деле торговая сеть также столкнулась с претензиями ИФНС и сразу предъявила иск
к поставщику с требованием возместить убытки. При этом в договоре налогоплательщика
с контрагентом было указано, что факт убытков должен подтверждаться решением о привлечении
к ответственности за совершение налогового правонарушения. Поскольку такого документа
у ритейлера не было, суд отклонил иск. А03

65 АПК Ст. 65 АПК

Даже если по условиям договора на контрагента налогоплательщика возложили обязанность


возместить убытки без решения налогового органа, это еще не означает, что суд удовлетворит
иск. Ритейлер должен доказать, что претензии ИФНС законны и обоснованны. 65 АПК Он должен
аргументировать, что понесет негативные налоговые последствия по вине недобросовестного
контрагента.

В договоре целесообразно предусмотреть условие, что контрагент обязан возместить


налогоплательщику убытки в виде неполученного имущественного налогового вычета по НДС, если
инспекция примет соответствующее решение с негативными последствиями для торговой сети.
Обязанность возмещать убытки ритейлеру из-за неполученного вычета по НДС можно также
поставить в зависимость от того, оспаривал ли налогоплательщик решение инспекции
в вышестоящем налоговом органе и суде.

А65 Решение АС Республики Татарстан от 18.08.2017 по делу № А65-13066/2017

Если налогоплательщик обжаловал решение ИФНС, но это не привело к положительному


результату, поставщику придется возместить убытки. Если он не представит доказательств
отсутствия своей вины и исполнения налоговых обязанностей, суд удовлетворит поданный против
него иск. А65

Ритейлер может взыскать неустойку на будущее время

Если договор поставки прекращается, ритейлер может взыскать с поставщика неудержанные


с него суммы неустоек. Если договор поставки устанавливал, что неустойка начисляется
на сумму задолженности до даты полного исполнения поставщиком денежного обязательства,
ритейлер вправе в исковом заявлении поставить вопрос о взыскании неустойки на будущее
время.

Не все суды, но подавляющее их большинство такую возможность поддерживают. Ритейлеру


не следует требовать взыскания неустойки на будущее время по чрезмерно высокой ставке
и лучше добровольно снизить ее размер. Причина в том, что суды, которые не хотят
использовать этот инструмент как ключевой, указывают, что при взыскании неустойки
на будущее время должник лишен возможности заявить о применении статьи 333 ГК.

Также иногда суды допускают взыскание на будущее время следующих процентов: штрафных
по статье 395 ГК, за пользование заемными средствами по статье 809 ГК или коммерческим
кредитом по статье 823 ГК, а также законных процентов по статье 317.1 ГК.

Источники: постановление Пленума ВС от 24.03.2016 № 7, постановление АС Московского


округа от 04.07.2017 по делу № А40-105937/2016, решение АС Москвы от 29.01.2018 по делу
№ А40-222323/2017-146-37, решение Октябрьского районного суда Ижевска от 05.02.2018 по
делу № 2–896/2018, решение АС Московской области от 27.06.2017 по делу № А41-43203/17,
решение АС Архангельской области от 06.09.2017 по делу № А05-4166/2017

Поставщику придется забрать нереализованную продукцию


Ритейлер потребует включить в договор положение о его праве вывести из ассортимента медленно
или вообще не продаваемый товар, сезонную продукцию, а также товар, который остался после
проведения промоакций. При этом поставщик обязуется забрать товар и вернуть за него
полученные деньги. Ритейлеры объясняют такое правило тем, что в условиях конкуренции они
вынуждены перестраивать политику продаж, изымать из оборота товары, которые не пользуются
спросом, и заменять их на более коммерчески привлекательные позиции.

В договоре пропишите срок, по истечении которого товар квалифицируют в качестве


невостребованного, например 90 дней с даты поставки. Иногда вместо возврата товара ритейлер

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 15/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
может предложить поставщику существенную скидку, размер которой повлияет на предпочтения
потребителей, либо дать согласие на распродажу товара. Если варианты поставщика
не устраивают, ритейлер возвращает ему товар или реализует иные права согласно договору.

166 ГК П. 5 ст. 166 ГК


КС Определение КС от 04.06.2007 № 366-О-П
Такое договорное условие не противоречит закону с учетом того, что стороны вправе
распределить между собой имущественные риски, которые связаны с низким уровнем спроса
на тот или иной товар. Если поставщик заключит договор с таким условием, он в дальнейшем
не сможет ссылаться на его недействительность. 166 ГК Суд не призван проверять экономическую
целесообразность предпринимательских решений. В сфере бизнеса компании обладают полной
свободой усмотрения и самостоятельно несут риски за допущенные деловые просчеты. КС

ВАС 16 П. 9 постановления Пленума ВАС от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее


пределах»
Договорное условие о возврате нереализованной продукции также нельзя расценивать как явно
обременительное и несправедливое положение и толковать его против ритейлера в пользу
поставщика, так как последний — не более экономически слабая сторона в отличие от рядового
потребителя. К тому же принцип contra proferentem — толкование против стороны, которая
составляла проект договора, применяется только для толкования неясных договорных условий.
ВАС 16

А27-1 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 01.11.2017 по делу № А27-3388/2017


А12 Постановление АС Поволжского округа от 16.02.2018 по делу № А12-17661/2017
Поставщик, который согласился на порядок работы с правом ритейлера вернуть нереализованную
продукцию, уже не сможет от него отказаться и добиваться пересмотра. А27-1 Возврат
нереализованной продукции — обычная практика в сфере ритейла, поэтому нет оснований считать
такое условие недействительным А12

Тест
Торговая сеть по договору поставки обязала поставщика по
окончанию летнего сезона забрать со склада товары для
дачи, которые не удалось продать. Поставщик обратился в
суд о признании недействительным такого условия
Звезда
договора. Удовлетворит ли суд его иск? за правильный
ответ
Да, это явно обременительное и несправедливое положение договора,
его нужно толковать в пользу слабой стороны — поставщ ика

Нет, это договорное условие не противоречит закону, суд откажет в


иске

Суд может удовлетворить иск после того, как проверит экономическую


целесообразность заключения такого договора между
предпринимателями

УДЕРЖАНИЕ ВЕЩИ

Пять условий, при которых можно удержать вещь


должника в счет оплаты
Сергей А натольевич Слесарев
частнопрак тик ующ ий юрист, эк спе рт це нтра «О бщ е стве нная дума»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 16/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Поможет: получить деньги из стоимости удерживаемого имущества.

Грузоотправитель не заплатил по договору. Поэтому перевозчик вправе удержать груз и даже


продать его, чтобы получить оплату. Хотя такое право предоставляет ГК, суд может признать
удержание незаконным. Например, из-за того, что стоимость имущества выше цены по договору.
В статье — пять условий, которые нужно соблюсти, чтобы суд согласился с удержанием.

Между сторонами заключен договор

329 ГК П. 1 ст. 329 ГК


359 ГК П. 1 ст. 359 ГК

Кредитор вправе удержать у себя вещь должника, 329 ГК пока тот не исполнит обязательства
перед ним. Прежде всего речь об обязательствах, которые связаны с самой вещью: 359 ГК
по ее оплате или возмещению кредитору издержек и убытков из-за нее. Пример: договор
хранения.

712 ГК Ст. 712 ГК


790 ГК П. 4 ст. 790 ГК
972 ГК П. 3 ст. 972 ГК
996 ГК П. 2 ст. 996 ГК

Законодатель иногда специально дает право удержать вещь при исполнении отдельных видов
договоров. Например, если заказчик по договору подряда не оплачивает работы, подрядчик вправе
удержать результаты работ, оборудование заказчика, переданные материалы. 712 ГК По договору
перевозки перевозчик вправе удержать грузы и багаж в обеспечение причитающейся ему
провозной платы. 790 ГК По договору поручения поверенный — коммерческий представитель может
удержать вещи, которые подлежат передаче доверителю. 972 ГК По договору комиссии
комиссионер удерживает вещи комитента. 996 ГК

Удержание вещи можно использовать и в обязательствах, которые вытекают из других договоров


в силу общих положений статей 329, 359 ГК. При этом кредитор вправе удержать вещь только
в рамках одного обязательства, даже если между ним и должником есть несколько обязательств,
в том числе и однородных. Нельзя требовать исполнить сначала все обязательства и только потом
вернуть должнику вещь.

А60 Постановление АС Уральского округа от 25.09.2015 по делу № А60-49732/2014


А40 Постановление АС Московского округа от 19.01.2018 по делу № А40-154909/15
Удержать можно только вещь, имущество. Нельзя удерживать то, что закон не признает вещью.
Пример: суд признал незаконными действия юриста, который удерживал исполнительный лист
клиента. А60 В то же время законным могут признать удержание обособленных денежных средств
на банковском счете. А40

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 17/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Удержание не преобразуется в залог

Иногда удержание вещи должника путают с залогом, поскольку расширительно толкуют


статью 360 ГК. Эта норма показывает такую ситуацию: кредитор удерживает вещь, получает
причитающуюся ему сумму из ее стоимости. При этом применяется порядок, который
предусмотрен для удовлетворения требований из залога. То есть статья говорит лишь о том,
как кредитор может получить деньги из стоимости вещи, но в целом положения о залоге
не переносятся на вещь, которую удерживает кредитор.

Кредитор при удержании не приобретает прав залогового кредитора. Право удовлетворить


требования за счет стоимости имущества ограничено, в частности, в случае банкротства,
а также когда начато исполнительное производство. То есть, если пристав на основании
решения суда возбудил производство, нет необходимости в дополнительном обеспечении
в виде удержания имущества.

Источники: постановления АС Северо-Западного округа от 15.11.2017 по делу № А56-


5579/2016, АС Московского округа от 30.06.2015 по делу № А40-61284/14, АС Московского
округа от 26.02.2018 по делу № А40-124411/15
2

Кредитор получил вещь законным путем


Удерживать можно не каждую вещь должника, а только то имущество, которое находится
у кредитора на законном основании. Например, перевозчик удерживает груз, который получил
от должника для перевозки.

ВАС 66 П. 14 информационного письма Президиума ВАС от 11.01.2002 № 66 «Обзор практики


разрешения споров, связанных с арендой»
Иногда бывают ситуации пограничного характера, когда законность владения вещью сомнительна.
Пример: арендатор по окончании срока договора покинул помещение, но оставил в нем свое
оборудование. Арендодатель удержал это оборудование до погашения долга по арендной плате.
Суд признал это законным: хотя кредитор и не приобрел прав на оборудование, но арендатор сам
оставил вещи в помещении по своей воле, кредитор не применял насилия, не захватывал
имущество. ВАС 66

А40-1 Постановление АС Московского округа от 21.02.2018 по делу № А40-246961/16


ВС А72 Определение ВС от 09.04.2018 по делу № А72-4876/2013
Если захвата не было, а вещь у кредитора оказалась по воле должника, даже если
и по недосмотру, то удержание суды признают законным. Часто это применяют в отношении
имущества арендатора. А40-1 В ином случае, если вещь выбыла помимо воли должника, право
удержания не возникает и собственник-должник вправе истребовать эту вещь. ВС А72

А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 20.04.2015 по делу № А56-23530/2014


В одном деле суд решил, что удержать вещь можно, даже если она оказалась у кредитора
в рамках другого обязательства, которое не связано со спорным. Предприниматель предоставил
в аренду автомобиль для перевозки груза и удержал этот груз. Причина — арендатор долго
не вносил платежи за машину. Суд признал удержание правомерным, хотя предприниматель
и не был стороной договора перевозки. А56

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 18/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Пример Истец Ответчик


из практики
Просил признать право Говорил, что отдаст технику
Удерживать вещь собственности на технику, так как лизингополучателю после того,
можно только оплатил ее по договору лизинга. как тот заплатит пени.
в рамках одного
обязательства

Суд

Удовлетворил требования. Нельзя удерживать вещь из-за того, что


сторона не заплатила неустойку за просрочку, но при этом погасила
основной долг. Лизингополучатель внес все регулярные платежи,
но не погасил пени — это не основание не передавать технику.
Удержание вещи не может распространяться на все обязательственные
отношения сторон. Нельзя удерживать вещь из-за неоплаты по иным
договорам.

Источник: постановление АС Московского округа от 25.01.2016 по делу № А40-151070/14


3

А32 Постановление Пятнадцатого ААС от 05.04.2016 по делу № А32-21533/2015

Спорное имущество находится у кредитора

А40-2 Постановление АС Московского округа от 14.09.2017 по делу № А40-89097/2016


А29 Постановление АС Волго-Вятского округа от 28.07.2017 по делу № А29-9089/2016
А56-1 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.04.2014 по делу № А56-38472/2013

Кредитор не вправе удерживать вещь и удовлетворять из ее стоимости свои требования, если она
находится у должника. А32 В этом случае возникает вопрос, может ли кредитор удерживать вещь,
когда правом собственности на нее обладает третье лицо. Суды занимают в такой ситуации
противоречивые позиции.

Большинство судов считают, что можно удерживать лишь вещь, которой должник вправе
распоряжаться. Если же вещь принадлежит лицу, которое ничего не должно кредитору,
то удержание незаконно. Ведь в этом случае ограничивают право собственности, возникает угроза
утраты такого права, так как удержание в отличие от залога осуществляют без согласия
собственника. А40-2,А29 В судебной практике встречается и обратная позиция — кредитор вправе
удержать любую вещь, которую должны передать должнику. А56-1

ВАС А76 Постановление Президиума ВАС от 10.10.2006 по делу № А76-26298/05-4-982


А21 Постановление АС Северо-Западного округа от 10.10.2017 по делу № А21-7810/2015

Кредитор может удерживать только чужую для себя вещь, которая подлежит передаче должнику.
ВАС А76 Нельзя удерживать товар, который не оплатил покупатель, если по условиям договора
право собственности переходит к покупателю в момент передачи товара от продавца
к покупателю. А21

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 19/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Пример Истец Ответчик


из практики
Просил обязать вернуть имущество. Ссылался
Если у должника Конструкции принадлежат ему на праве на задолженность
нет права собственности, переданы в аренду должнику арендатора
собственности ответчика. конструкций перед
на удерживаемое ним.
имущество, это
не препятствует
удержанию вещи
Суд

Отказал в удовлетворении требований. Ответчик удерживал вещи,


поскольку должник не погасил перед ним долг. Хотя право
собственности на вещи было не у должника, а у истца, суд решил, что
это не препятствует удержанию, поскольку право удержания в этом
случае не преобразуется в право залога. Ответчик не пытался продать
рекламные конструкции или обратить взыскание на имущество.

Источник: постановление АС Московского округа от 13.12.2016 по делу № А40-202659/2015


4

Удержание соразмерно нарушению

14 ГК Ст. 14 ГК
1 ГК П. 3 ст. 1 ГК
10 ГК Ст. 10 ГК

Даже когда должник — собственник, а сама вещь находится на законном основании у кредитора,
удержание не всегда правомерно. Удержание вещи относится к самозащите нарушенного права,
а самозащита должна быть соразмерна нарушению и не выходить за пределы действий, которые
необходимы для его пресечения. 14 ГК Кредитор обязан действовать добросовестно 1 ГК
и не злоупотреблять правами. 10 ГК

А63 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 01.07.2016 по делу № А63-8822/2014


Возникают споры, соотносится ли стоимость удерживаемой вещи и размер обязательств перед
кредитором. Пример: суд признал незаконным удержание пшеницы элеватором, поскольку
задолженность общества перед кредитором составляла около 1 млн руб., а стоимость
удерживаемой пшеницы — более 26 млн руб. Действия кредитора по самозащите права
несоразмерны нарушению, он мог удержать имущество в размере задолженности. Суд пришел
к выводу, что удержание пшеницы на сумму более 26 млн руб. противоречит требованиям
соразмерности, разумности и добросовестности участников гражданского оборота. К тому же
своими действиями кредитор причинил убытки должнику, который не смог реализовать товар. А63

А03 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 04.12.2015 по делу № А03-23746/2014


Некоторые суды считают, что можно удерживать вещь, стоимость которой превышает размер
задолженности. А03 Двойственность позиции объясняется тем, что суды рассматривают
обстоятельства, при которых применяют удержание, и выясняют, насколько велика разница между
стоимостью имущества и размером просроченных обязательств.

Суд с большей вероятностью признает действия кредитора по удержанию добросовестными, если


обязательства должника перед кредитором реальны и подтверждены, а удержание вещи
соразмерно нарушению.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 20/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Пример Истец Ответчик


из практики
Указывал, что хранитель должен Ссылался на задолженность истца
Суд расценил вернуть вещи. перед ним.
удержание вещи
как
злоупотребление
правом Суд

Удовлетворил требования и признал действия ответчика по удержанию


нефтепродуктов злоупотреблением правом. Стоимость имущества
превышает задолженность. Еще один довод суда — ответчик по другому
делу получил обеспечение, на счета истца был наложен арест.

Источник: постановление АС Центрального округа от 07.07.2015 по делу № А62-4856/2014

Удержание не запрещает закон или договор

ЗПП Ст. 18 Закона от 07.02.1992 № 2300–1 «О защите прав потребителей»


СОЮ Апелляционное определение Московского городского суда от 18.05.2016 по делу № 33–
18959/2016
Удержание возможно только в случае, если это не противоречит природе правоотношений между
сторонами и нет запрета на это в законе. Например, потребитель не вправе удерживать товар
до устранения недостатков продавцом или возврата денег, поскольку Закон «О защите прав
потребителей» предписывает передать товар с дефектом продавцу. ЗПП Значит, общие нормы
об удержании вещи в этом случае не применяются. С ОЮ

359 ГК-1 П. 3 ст. 359 ГК


ВС А65 Определение ВС от 29.03.2016 по делу № А65-21934/2014

Стороны в договоре также могут запретить кредитору удерживать вещь, 359 ГК-1 даже если такой
способ предусмотрен не только общими нормами главы 23 ГК, но и специальными. На это
указывает Верховный суд: соглашение сторон о том, что подрядчик не будет иметь прав, которые
предусмотрены статьей 712 ГК, не противоречит статье 9 ГК в силу диспозитивности статей 359,
712 ГК. ВС А65

Если во время удержания право собственности на вещь перешло от должника третьему лицу,
право удержания у кредитора сохраняется
Поэтому стороны могут не только исключить удержание вещи, но и самостоятельно согласовать
порядок удержания вещи в части, которую не урегулировал закон при условии, что пункты
договора не будут противоречить закону. Например, можно предусмотреть обязательное
предварительное уведомление кредитором должника об удержании вещи: установить в соглашении
срок уведомления и его порядок.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
«Перев озчик в прав е удержат ь груз, указанный в пункт е 2.1 наст оящего Догов ора до исполнения Заказчиком обязат ельст в
по оплат е услуг по перев озке груза в соот в ет ст в ии с пункт ом 3.2 т олько в т ом случае, если срок просрочки по оплат е
прев ышает пят ь рабочих дней. Перев озчик обязан ув едомит ь Заказчика об удержании груза не менее чем за т ри рабочих дня
по адресу элект ронной почт ы, кот орый указан в пункт е 7 наст оящего Догов ора»

Тест
Арендатор задолжал по оплате. Сотрудники арендодателя
зашли в офис и закрыли на новый замок одно из помещений

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 21/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

с оборудованием арендатора. Вернуть обязались после


поступления денег на расчетный счет арендодателя. Звезда
за правильный
Расценит ли суд такие действия как законное удержание?
ответ

Да, кредитор вправе удержать у себя вещ ь должника, пока тот


не исполнит обязательства перед ним

Нет, это был насильный захват вещ и должника против его воли. Суд
не согласится с таким удержанием

Суд встанет на сторону арендодателя, если арендатор долго не платил

ПРОВЕРКА КОНТРАГЕНТА

Девять признаков, что связались с фирмой-


однодневкой
Ю лия Котова
юриск онсульт к омпании BVDM Tax & Le gal

Чем поможет: избежать спора с налоговой инспекцией.

Проверка контрагентов поможет защититься от случаев, когда фирма исчезает после того, как
получит аванс. В статье — признаки ненадежной фирмы.

1
Регистрация компании незадолго до сделки, отсутствие у нее сотрудников; частая смена
юрадреса или переназначение директора.

2
Назначение номинального или массового директора. Проверьте руководителя, его полномочия,
сколько юрлиц оформлено на него, взаимосвязь с другими компаниями.

3
Отсутствие фактов ведения деятельности: у компании нет сайта, помещений, офис не находится
по зарегистрированному адресу.

4
Заключение сделки неуполномоченным лицом: на подписание договора приезжает сотрудник
контрагента с доверенностью, а позже выясняется, что контрагент о представителе не слышал.
Проверяйте срок действия и объем полномочий в доверенности, выдало ли ее уполномоченное
лицо и не отозвали ли документ на reestr-dover.ru.

5
Отсутствие платежей, которые свидетельствуют о деятельности, или необходимых расходов.

6
Участие директора или участников в составе организации, которая занимается аналогичной
деятельностью и зарегистрирована недавно.

7
Отрицательные отзывы клиентов, негативные сведения в судебной практике.

8
Отказ предоставлять информацию или документы, ответ на запрос общими фразами или ссылкой
на коммерческую тайну. Секретную информацию можно попросить предоставить под встречное
обязательство о неразглашении.

9
Включение контрагента в список лиц, которые имеют долги по уплате налогов или
не представляют отчетность более года, а также в графики проверок надзорных органов.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 22/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Проверьте контрагента через сервис «Проверка контрагентов для юриста»


на info.1cont.ru/lawyercom. Сервис покажет досье на контрагента, как часто
он участвует в судебных разбирательствах, оценит возможности взыскания
в случае спора

ЭКСПЕРТИЗА

Эксперты на службе юриста. Как поставить


задачу, чтобы выводы защитили вашу позицию
Ксения Козлова
Юрист КА «Де льк ре де ре »

Главное в статье

1 2 3

Найти эксперта можно Проверьте специализацию Суды смотрят, насколько


на сайтах судов или эксперта, чтобы суд положителен опыт участия
в специальных рейтингах не отклонил его кандидатуру эксперта в других спорах

4 5 6

Если не получается Три довода помогут убедить Скомпрометировать


сформулировать вопросы суд, что заключение результаты экспертизы можно
эксперту, привлеките эксперта можно с помощью рецензии
специалиста использовать как специалиста
доказательство

Неудачный выбор эксперта и небрежно составленные вопросы могут превратить беспроигрышную


позицию в слабую. И, наоборот, заключение может вытащить дело, если юрист безупречно
выполнит свою часть работы: подберет эксперта и правильно поставит ему задачу.

В статье — готовые формулировки для вопросов экспертам, чтобы выводы в заключении отражали
интересы вашей компании. Плюс сложности, с которыми обычно сталкиваются эксперты в самых
распространенных экспертизах.

Вопросы, которые можно поставить перед экспертом, указаны в таблице. Перечень


неисчерпывающий и зависит от фактических обстоятельств дела

Как выбрать эксперта


Чтобы суд назначил экспертизу, предложите на выбор несколько кандидатур экспертов, которые
в срок и за разумную цену подготовят заключение. Чтобы подобрать подходящего кандидата,
выполните три шага.

1
Определите вид исследования и сформулируйте примерные вопросы. Например, строительно-
техническая экспертиза поможет определить объем, качество и стоимость выполненных работ.

2
Выберите экспертную организацию или конкретного эксперта, которые специализируются
на необходимой области знаний. Суды отклоняют кандидатуры экспертов, специализация которых
слишком широка либо не соответствует вопросам, по которым назначается проведение
экспертизы. Поэтому ищите информацию именно о тех экспертах, которые обладают узкой
специализацией по интересующему вопросу.

Найти экспертов можно на сайтах арбитражных судов среди аккредитованных организаций,


например на http://msk.arbitr.ru и http://asmo.arbitr.ru. Просмотрите специализированные рейтинги,
в частности raexpert.ru. Подойдут и другие сайты, на которых можно посмотреть информацию
об экспертах.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 23/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
3
Главное в статье Скрыть Проверьте специализацию, опыт и репутацию эксперта, запросите срок
и стоимость проведения исследования. Для этого в выбранную экспертную организацию или
конкретному эксперту направьте запрос с просьбой предоставить информацию о возможности
проведения экспертизы по поставленным вопросам.

Скачать в формате docx

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 24/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Попросите прислать в ответ на запрос согласие эксперта. Этот документ поможет убедить суд, что
предлагаемый вами кандидат компетентен, у него есть нужный опыт работы, он сможет подготовить
научно обоснованное заключение и ответить на те вопросы, которые имеют значение для
правильного разрешения спора. Кандидат будет выглядеть убедительнее, если напишет в согласии
положительный опыт проведения экспертиз.

Судебным экспертом может быть как сотрудник государственного экспертного учреждения,


так и любое иное лицо, которое обладает специальными знаниями. Экспертов можно найти
на сайтах: expert.ms, sudex.ru, np‑sudexpertiza.ru

Проверьте, чтобы в согласии эксперт отразил следующие обязательные сведения:

суд, который рассматривает спор, номер дела, по которому эксперт сообщает о возможности
проведения экспертизы;
вопросы, по которым эксперт готов провести исследование;
данные эксперта — Ф. И. О., образование, квалификация, специальность, стаж работы
и занимаемая должность;
срок и стоимость проведения экспертизы;
материалы, которые нужны для проведения экспертизы.

Кандидат должен указать номера дел, в которых он участвовал, и содержание работы.


Дополнительным плюсом будет информация от эксперта о наличии ученой степени, членстве
в различных экспертных организациях и сообществах, наградах, званиях. Суд положительно оценит
сведения в отношении кандидата о его научных публикациях, преподавательском опыте,
информацию о страховании профессиональной ответственности.

К согласию должны быть приложены документы, которые подтвердят сообщаемые сведения: копии
дипломов об образовании, повышении квалификации или переподготовке, трудовой книжки,
сертификатов о членствах в экспертных организациях и сообществах, удостоверений к ученым
степеням, наградам и званиям.

После того как получили согласие эксперта, проверьте ряд вопросов. Это поможет понять,
следует ли приглашать эксперта к рассматриваемому делу.

Первый вопрос — будут ли срок и стоимость выполнения исследования разумными,


соответствуют ли показателям рынка. Суд выберет того эксперта, который проведет экспертизу
за меньшие срок и цену. Например, в деле № А40-192423/16 суд из двух аналогичных организаций
выбрал ту, которая за меньшую стоимость обещала провести экспертизу. Одна организация
просила 47 тыс. руб., другая — 560 тыс. руб.

Второй вопрос — соответствуют ли данные об образовании, специализации, стаже работы


сведениям в приложенных документах, можно ли считать их достаточными.

Третий вопрос — насколько положителен опыт участия эксперта в судебных спорах. Для проверки
используйте kad.arbitr.ru, справочно-правовые системы.

Если суд хотя бы раз отклонял заключение эксперта или назначал повторную экспертизу, это
может вызвать у суда сомнения в квалификации предлагаемого эксперта. Напротив, если суды
часто принимали заключения эксперта, это послужит дополнительным аргументом в его пользу.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 25/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Когда привлекают эксперта и специалиста

Стороны обычно привлекают лицо, у которого есть специальные знания, до суда или уже при
рассмотрении дела, но без обращения к суду. Чаще всего к такому лицу обращаются для того,
чтобы получить внесудебное заключение или рецензию на заключение судебной экспертизы.

Кроме того, оно может быть привлечено судом в качестве лица, у которого есть необходимые
теоретические и практические познания по существу разрешаемого спора. В этом случае оно
становится специалистом по арбитражному делу.

Например, специалист поможет участникам спора осмотреть доказательства, даст заключение


о том, можно ли провести экспертизу, отберет образцы на экспертизу или сформулирует
вопросы для эксперта. Специалист также даст устную консультацию по вопросам, которые
не требуют специального исследования.

При вызове специалиста сторона должна обосновать, почему его участие необходимо, а также
подтвердить его квалификацию. Иначе суд откажет в привлечении специалиста.

Эксперта назначает только суд для того, чтобы получить заключение по обстоятельствам,
которые имеют значение для правильного разрешения спора и требуют специальных знаний.
Это происходит уже на стадии рассмотрении дела.

При выборе специалиста стоит руководствоваться правилами для экспертов. В этом случае
оппонент не сможет обосновать, что у специалиста нет нужной квалификации.

Специалист обязан давать консультацию добросовестно и беспристрастно, исходить из своих


профессиональных знаний и внутреннего убеждения.

Чтобы получить разъяснения и дополнения по оказанной консультации, стороны, иные лица,


которые участвуют в деле, а также суд могут задавать специалисту вопросы.

Источники: определение ВС от 04.07.2017 по делу № А14-3037/2015, определение


ВС от 14.08.2015 по делу № А55-16184/2014

Как составить вопросы экспертам


От точности формулировок вопросов, которые ставят перед экспертом, зависят выводы
экспертизы и возможность их использования при разрешении спора.

При постановке вопросов нужно помнить, что они должны быть конкретными, с однозначным
и понятным смысловым содержанием, относиться к объекту экспертизы и предполагать конкретный
ответ. Вопросы не должны выходить за пределы исковых требований и компетенции эксперта.

87.1 Ст. 87.1 АПК


ВАС П. 7 постановления Пленума ВАС от 04.04.2014 № 23

Если затрудняетесь в формулировках, сомневаетесь, как составить вопросы, подайте ходатайство


о привлечении специалиста, который поможет поставить вопросы перед экспертом.87.1 Такое
право сторонам предоставляет Пленум ВАС в постановлении «О некоторых вопросах практики
применения арбитражными судами законодательства об экспертизе».ВАС

Специалистом может быть любое лицо, которое обладает знаниями в нужной области.
Компетентность специалиста должна быть подтверждена соответствующими документами,
например, копией диплома или диплома о переподготовке. Главное в статье Скрыть

Как использовать заключение эксперта для защиты позиции


Заключение эксперта может быть положительным или отрицательным для стороны. Для каждой
ситуации предусмотрен свой алгоритм действий.

Выводы подтвердили вашу позицию.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 26/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Используйте выводы эксперта для обоснования своей позиции. Покажите суду относимость,
допустимость, достоверность и обоснованность заключения как доказательства по делу. Для этого
подготовьте письменные объяснения, в которых укажите, что заключение эксперта:

соответствует требованиям статьи 86 АПК и статьи 25 Федерального закона


«О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации»;
не содержит противоречий в исследовательской части и выводах;
разрешает вопросы, для которых была назначена экспертиза, выводы могут быть положены
в основу решения.

Выводы против вашей позиции.

71 Ч. 4 и 5 ст. 71 АПК

Это не означает, что дело проиграно. Заявите, что по АПК заключение эксперта не имеет для суда
заранее установленной силы и подлежит оценке наряду с другими доказательствами.71

С Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.09.2013 по делу № А03-12679/2011


постановление АС Поволжского округа от 06.10.2015 по делу № А12-25971/2014
С-1 Определение ВАС от 27.06.2011 по делу № А37-487/2010
определение ВАС от 24.02.2011 по делу № А57-14152/2009
постановление АС Московского округа от 17.06.2016 по делу № А40-69072/14
постановление АС Уральского округа от 08.07.2016 по делу № А50-19392/2014
постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.02.2014 по делу № А58-6661/2012
С-2 Решение АС Свердловской области от 18.03.2011 по делу № А60-20940/2010-С4
постановление ФАС Северо-Западного округа от 08.06.2010 по делу № А56-25453/2008
С-3 Постановления АС Волго-Вятского округа от 31.05.2016 по делу № А43-20857/2014
АС Восточно-Сибирского округа от 23.01.2017 по делу № А33-11555/2015
АС Восточно-Сибирского округа от 26.06.2017 по делу № А10-4323/2014
АС Московского округа от 09.12.2015 по делу № А40-43794/12-155-398

Для защиты позиции изучите заключение на соответствие его формальным требованиям закона.
Просите суд признать заключение эксперта недопустимым доказательством и назначить
проведение повторной экспертизы. Безусловным основанием для этого будет подготовка
заключения не тем экспертом, которому поручено исследование, или же если эксперт привлек
третьих лиц при проведении экспертизы.С

Суд не признает выводы экспертизы, если в заключении нет подписи эксперта о предупреждении
об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения или же эксперт был
предупрежден после начала или окончания ее проведения.С -1

Иногда формулировки ответов не соответствуют вопросам, которые суд поставил перед экспертом
в определении о назначении экспертизы.С -2 Другой вариант — эксперт самостоятельно собирал
объекты исследования или контактировал с участниками спора по вопросам экспертизы. Это
можно доказать, если в материалах, которые переданы на исследование, отсутствовали документы
или сведения, упомянутые экспертом в заключении.

Самый простой вариант доказывания — обратить внимание суда на то, что сторона или эксперт
сами неумышленно упоминают о своем контакте и обмене документами. Это будет основанием
признать заключение эксперта недопустимым доказательством. Такое же последствие, когда
в заключении отсутствует подпись эксперта под выводами.С -3

Пример: компания подала иск к больнице. Истец просил обязать ответчика совершить действия
по приемке флюорографа и взыскать долг. Больница подала встречный иск о взыскании неустойки.

Суд назначил экспертизу. Нужно было проверить, соответствует ли флюорограф техническому


заданию и требованиям ГОСТ.

Эксперт сделал вывод, что аппарат не соответствует требованиям. Компания возразила:


заключение сфальсифицировано. Подписи поставили не те эксперты, которым задавали вопросы.
Об ответственности был предупрежден только один эксперт. В заключении упомянуты документы,
которые больница передала эксперту без суда. Кассация согласилась с возражениями
компании.А24

А24 Постановление АС Дальневосточного округа от 10.10.2017 по делу № А24-2610/2015

Если в заключении эксперта нет нарушений по форме, подробно изучите содержательную часть
на предмет ошибок и необоснованных утверждений эксперта. На практике суды чаще всего
отклоняют доводы о неправильно проведенном исследовании, так как юрист не признается
компетентным лицом в вопросах экспертизы. В таком случае юрист может оспорить заключение
эксперта и поставить под сомнение его выводы двумя способами.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 27/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

С-4 Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 22.05.2017 по делу


№ 2–741/2016
постановление Восемнадцатого ААС от 03.08.2017 по делу № А07-10198/2014
постановление ФАС Московского округа от 19.06.2014 по делу № А40-150577/12
постановление ФАС Московского округа от 11.05.2012 по делу № А40-96317/10-45-707
С-5 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 22.02.2017 по делу № А46-8463/2015
постановление Первого ААС от 01.12.2017 по делу № А79-9044/2016
135 Ст. 17.1 Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ
А33 Постановление Третьего ААС от 23.05.2017 по делу № А33-17288/2014к1

Первый способ — с помощью рецензии. Она должна быть выполнена лицом со специализацией,
которая соответствует виду проведенной экспертизы. В рецензии нужно провести анализ
заключения эксперта с точки зрения его научной и методической обоснованности, соответствия
практике проведения данного вида экспертизы, проверить на наличие противоречий, нелогичность
и технические ошибки.С -4 Второй способ — с помощью вызова специалиста для получения
альтернативного мнения.С -5

Если по делу была проведена оценочная экспертиза, то помимо подготовки рецензии


и привлечения специалиста сторона может дополнительно направить заключение — отчет
об оценке на экспертизу в СРО, где состоит эксперт.135 Однако такой способ оспаривания
заключения эксперта пока не очень популярен.А33 Главное в статье С крыть

Какие вопросы поставить перед экспертом

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 28/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Что поможет Как сформулировать вопрос Что учесть


узнать
экспертиза

Что поможет Как сформулировать вопрос Что учесть


узнать
экспертиза

Строительно-техническая экспертиза

Объем Соответствуют ли выполненные работы Сложно выявить скрытые


фактически техническому заданию к договору, недостатки в зависимости
выполненных действующим стандартам, нормам от объекта экспертизы.
работ, и правилам производства данного вида Например, невозможно
их стоимость работ? Соответствуют ли виды и объемы разобрать результат работ
и качество выполненных работ видам и объемам, до основания. Длительные
которые указаны в договоре? Если есть сроки проведения. Экспертиза
несоответствия, то в чем они выражены, может проводиться с выездом
необходимо ли было выполнение данного эксперта. Необходимо получить
вида работ и в каком объеме? и согласовать доступ
Соответствуют ли объем, стоимость к объекту. Лучше выбрать
и качество работ, которые включены эксперта из региона, где
в акты о приемке и справку о стоимости, находится объект.
фактически выполненным объемам,
стоимости и качеству работ? Определите
общий объем, качество и стоимость
выполненных работ по договору. Какова
действительная стоимость фактически
выполненных работ исходя из расценок,
которые установлены для данного
региона? Признаются ли выявленные
недостатки существенными,
неустранимыми? Если недостатки при
их наличии несущественны и устранимы,
на какую сумму подлежит соразмерное
уменьшение стоимости работ?
Определите объем и стоимость
устранения выявленных недостатков.
Допущены ли отступления от договора,
которые ухудшили результат работы?
Имеются ли недостатки, которые делают
результат работ непригодным для
предусмотренной в договоре цели либо
для обычного использования?

Товароведческая экспертиза

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 29/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Что поможет Как сформулировать вопрос Что учесть


узнать
экспертиза

Качество Соответствуют ли характеристики Некоторые виды


товара, его качества изделия аналогичным товароведческой экспертизы
соответствие показателям других изделий, которые требуют выезда эксперта
нормативным представлены в качестве образцов? и доступа к объекту, например
требованиям Если нет, то в чем различия? экспертиза напольного
Допускают ли сертификаты качества покрытия. Исследование может
реализацию товаров с теми дефектами, проводиться посредством
которые обнаружены на представленных анализа данных, которые
для исследования изделиях? Если нет, отражены в представленных
то при каких дефектах изделие на исследование документах.
переводится в некачественное? Если да, Исследование может
то на сколько процентов снижается потребовать полного или
качество? Соответствует ли частичного разрушения объекта
фактическое качество данных изделий экспертизы, например мебели.
требованиям стандартов, ТУ, которые
установлены для этого вида товара?
Если нет, то в чем выражены
отклонения? Возможна ли реализация
товара с выявленными дефектами?
Влияют ли дефекты представленных для
исследования изделий на качество,
которое установлено нормативами для
данного вида товара? Если да, то как?
Производилась ли приемка товара
с соблюдением правил, которые
предусмотрены ГОСТом? Если нет,
то какие нарушения правил допущены?

Оценочная экспертиза

Рыночную Какова рыночная стоимость объекта Стоимость может быть


стоимость недвижимости с кадастровым номером определена только
объекта, доли 50:50:50 по состоянию на 01.01.2018? на конкретную дату. Может
Какова действительная стоимость 40 потребоваться осмотр объекта
процентов доли участия в уставном оценки. Необходимо иметь
капитале ООО «Ромашка» по состоянию доступ к нему.
на 01.01.2018?

Размер убытков Каков размер неполученного дохода Эксперт не может разрешать


(арендной платы) в результате правовой вопрос, поэтому
неосновательного удержания обществом распространенная ошибка,
транспортных средств в спорный период? когда ставят такой вопрос:
Был ли причинен ООО «Ромашка» ущерб «Каков размер убытков/
в результате реорганизации? Если был, упущенной выгоды?» Для
то каков его размер? определения упущенной выгоды
формулируйте вопрос так:
«Каков размер недополученного
дохода?»

Финансовая экспертиза

Экономическую Считаются ли произведенные ООО Отсутствуют утвержденные


обоснованность «Ромашка» в 2018 году расходы экспертные методики. Эксперты
деятельности экономически обоснованными и/или вынуждены использовать
общества и его соразмерными полученным доходам? существующие научно-
финансовое Соответствуют ли полученные ООО методические источники
состояние «Ромашка» в 2018 году доходы уровню по данной тематике. Для
рыночных цен на реализованные расчетов могут быть
им товары, выполненные работы, использованы специальные
оказанные услуги, предоставленное бухгалтерские программы. Это
в пользование (сданное в аренду) влияет на возможность
имущество? Если полученные ООО проверки обоснованности
«Ромашка» в 2018 году доходы исследования.
занижены, то в какой части и каком
размере? Каковы были финансовое
состояние и платежеспособность ООО
«Ромашка» в период с 01.01.2018
по 01.07.2018?

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 30/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Что поможет Как сформулировать вопрос Что учесть


узнать
экспертиза

Техническая экспертиза документов

Давность Производилось ли изменение Качество экспертизы зависит


оттиска первоначального текста документа от времени, которое прошло
печати, путем монтажа отдельных его с момента написания или
штампа, фрагментов. Если такое изменение исправления документа
подписи, производилось, то на каких участках? и момента предоставления
определение Соответствует ли дата выполнения эксперту образца для
произведенных подписи, которая проставлена исследования. На практике
исправлений в товарной накладной, дате составления экспертам трудно работать
этого документа? Если не соответствует, с документами старше трех
то когда именно либо в какой период лет. Потребуется оригинал
времени выполнена подпись? Были ли документа. Невозможно
проведены исправления в номере и дате установить точную дату
документа? Какой был номер и дата выполнения надписи. Для
документа до исправления? В какой документов, которые написаны
последовательности выполнены около месяца назад,
реквизиты документа на его лицевой/ погрешность может быть
оборотной стороне: печатный текст, неделю, для более старых —
подпись, печать? год. Длительный срок
экспертизы. Срок обусловлен
методикой производства
экспертизы, нужно провести
несколько исследований
с большой разницей во времени
для определения динамики
изменения состава материалов
письма. Методология
производства исследования
подразумевает вырезание
фрагментов документа.
В определении о назначении
судебной экспертизы должно
быть разрешение
на повреждение исследуемых
документов (ст. 10
Федерального закона
«О государственной судебно-
экспертной деятельности
в Российской Федерации»).

Почерковедческая экспертиза

Авторство Кем, Ивановым И.И. или другим лицом, Эксперт может отказаться
выполнена подпись от имени от исследования, если нет
представителя общества в графе достаточного рукописного
«Исполнитель» приложения № 4 материала. Для экспертизы
от 31.03.2006 к договору № 12 потребуется: — оригинал
от 01.03.2006? документа, на котором
поставлена подпись; —
свободные образцы подписи
в количестве 10–15 штук
на любых документах, которые
составлены примерно в то же
время, что и оспариваемые
документы, при отсутствии
сомнений в достоверности
образцов; —
экспериментальные образцы
подписи лица, которые
отобраны в судебном
заседании, если есть такая
возможность.

Лингвистическая экспертиза

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 31/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Что поможет Как сформулировать вопрос Что учесть


узнать
экспертиза

Характер Содержатся ли в опубликованной статье Экспертам нужно предоставить


высказываний в газете, а также на сайте текст или видео, можно в виде
в информационно- ссылки на сайт, распечатки
телекоммуникационной сети Интернет из интернета, записи
негативные сведения об обществе? на флешке. Следует быть
В каких конкретно высказываниях аккуратными в формулировке
содержится негативная информация? вопроса. Например, при
В каких фрагментах статьи содержится проведении лингвистической
информация о деловой репутации экспертизы часто задают
общества? Если в статье есть вопрос: «Направлен ли текст
негативные сведения об обществе, статьи на формирование
то в какой форме они выражены: негативного отношения
утверждения, субъективного мнения, к деятельности лица?» Ответ
предположения, вопроса? Если на этот вопрос предполагает
сведения, которые изложены в статье, анализ содержания текста
не соответствуют действительности, и является предметом
то можно ли их квалифицировать как лингвистической экспертизы.
порочащие деловую репутацию В то же время ответ на вопрос:
общества? Считаются ли сведения, «Формирует ли текст статьи
которые указаны в цитатах из статьи, негативное отношение
утверждениями о фактах, если да, к деятельности лица?» связан
то каких, либо данные сведения — это с оценкой восприятия текста
субъективное мнение цитирующего адресатом, это уже предмет
лица? комплексного психолого-
лингвистического
исследования.

Землеустроительная экспертиза

Определить Есть ли пересечение границ СНТ Потребуется определить


границы и границ земельных участков лесного границы смежных земельных
и площадь фонда с кадастровыми номерами участков. Для проведения
земельного 50:50:50 и 50:50:51? Установите экспертизы необходимо
участка площадь и координаты земельного представить межевые планы.
участка СНТ с кадастровым номером
50:50:50. Установите площадь
и координаты земельного участка
лесного фонда с кадастровым номером
50:50:50 с исключением площади
пересечения с землями СНТ.

Определить Определите, является ли земельный Так как экспертиза проводится


площадь участок с кадастровым номером с выездом эксперта
земельного 50:50:50 делимым. Определите, на земельный участок,
участка, расположены ли на земельном участке потребуется доступ к этому
который с кадастровым номером 50:50:50 участку.
необходим для объекты недвижимости: ангар № 2,
пользования ангар № 3. В случае если расположены,
объектом определите площадь и границы
недвижимости (координаты) участков, которые
необходимы для использования данных
объектов недвижимости, исходя
из их целевого назначения
и технического (фактического)
состояния в отдельности для каждого
из объектов.

Тест
Как убедить суд, что предлагаемый вами кандидат-эксперт
компетентен, у него есть нужный опыт, он сможет
подготовить научно-обоснованное заключение и ответить

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 32/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

на вопросы, которые имеют значение для правильного Звезда


за правильный
разрешения спора? ответ

Сообщ ить суду цену экспертизы: чем она выше, тем больше шансов,
что суд выберет этого эксперта, ведь высокая стоимость говорит
о качестве

Принести ответ эксперта, в котором он должен указать сведения


о себе, в том числе образование, квалификацию, специальность, опыт

Показать распечатку с сайтов-опросников, на которых пользователи


оставляют комментарии о работе того или иного эксперта

ПРЕЦЕДЕНТ

Кому принадлежит информация из профилей


«ВКонтакте»
А ндрей А лексейчук
Юрист АБ «Качк ин и Партне ры»

Суть: чтобы использовать данные пользователей, нужно разрешение соцсети.

Проблема
Компания создала программу, которая позволяет искать и использовать данные пользователей
социальной сети «ВКонтакте» в коммерческих целях. Общество — администратор соцсети решило,
что личные сведения, которые размещают пользователи «ВКонтакте» на своих страницах,
составляют базу данных.

Такая база охраняется в качестве объекта смежного права, значит, действия компании нарушают
исключительные права общества.

Общество подало иск к компании. Оно просило признать действия ответчика нарушением своих
прав, прекратить использовать базу данных и взыскать компенсацию в размере одного рубля.

Соответчиком, а позднее третьим лицом — по причине заключения мирового соглашения


с истцом — выступило Национальное бюро кредитных историй. С ним ответчик ранее заключил
соглашение, по которому обязался передавать информацию о пользователях, чтобы бюро могло
оценить их кредитоспособность как заемщиков.

Решение
Первая инстанция отказала истцу. ООО «ВКонтакте» не доказало, что создало базу данных
и понесло при этом существенные материальные, организационные и иные затраты. Суд отметил,
что пользователи сами формируют, заполняют и систематизируют сведения о себе.

Истец не обосновал, что именно он — изготовитель базы данных, а ответчик извлекает


информацию из соцсети. У ответчика нет технической возможности доступа к сведениям, которые
составляют базу данных. Ответчик может только искать и использовать отдельные общедоступные
сведения.

1334 ГК П. 1 ст. 1334 ГК


1333 ГК Ст. 1333 ГК
Апелляция отменила решение первой инстанции и частично удовлетворила иск. Суд пришел
к выводу, что истец создал базу данных, она содержит более 10 тыс. аккаунтов. 1334 ГК Общество
понесло существенные затраты на создание соцсети, значит, признается изготовителем. 1333 ГК
Суд не принял возражения ответчика, что истец тратился не на создание базы данных,
а на развитие сайта.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 33/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Вторая инстанция отметила, что ответчик извлекал и использовал материалы из базы данных
истца. Доказательства: интервью генерального директора компании о возможности обрабатывать
персональные данные пользователей соцсети и письмо ответчика к истцу. По мнению суда, это
письмо подтверждает факт сбора информации о пользователях.

Апелляция решила, что доказательства и коммерческая направленность деятельности ответчика


предполагают, что он использовал не отдельные элементы базы данных, а ее существенную часть.

Действия компании противоречат нормальному использованию базы данных и нарушают права


истца, который обязан защищать персональные данные от неправомерного использования, но из-за
ответчика не может этого сделать. Во взыскании компенсации в размере рубля суд отказал,
но не объяснил причины такого решения.

Суд по интеллектуальным правам отменил акты нижестоящих судов, отправил дело на новое
рассмотрение. Кассация сделала три важных вывода.

Первый — истец создал базу данных. Ответчик не опроверг того, что общество при этом понесло
существенные затраты. Хотя базу данных наполняют сами пользователи, у истца возникло
смежное право на нее.

Второй — нужно выяснить, нарушал ли ответчик исключительное право истца на базу данных. Для
этого необходимо исследовать программу ответчика путем проведения экспертизы, оценить
ее функционал, механизм работы, способ взаимодействия с соцсетью. Поскольку эти вопросы
суды не исследовали, их решения нужно отменить.

К тому же апелляция установила нарушения по косвенным доказательствам, которые


не подтверждают, что ответчик нарушил исключительное право истца на базу данных. Кроме того,
по мнению апелляции, компания одновременно извлекала данные из соцсети и использовала
несущественную часть материалов базы данных, что нарушало ее нормальную работу. Это
взаимоисключающие друг друга выводы, поэтому нужно установить конкретный вид нарушения.

Третий — хотя заявленная компенсация ниже минимального размера — 10 тыс. руб., это не может
быть основанием для отказа в ее взыскании.

Последствия

А40 Постановление СИП от 24.07.2018 по делу № А40-18827/2017

Суд по интеллектуальным правам признал право общества на персональные данные пользователей


как на базу данных, А40 что достаточно спорно. Фактически общество получило возможность
разрешать или запрещать третьим лицам использовать данные «ВКонтакте».

Без разрешения правообладателя другие лица не вправе извлекать такие данные из соцсети для
последующего использования. Такой вывод суда создает угрозу возникновения монополии
«ВКонтакте» и других соцсетей на данные пользователей, которые в них содержатся.

Суд не рассмотрел действия сторон в контексте использования общедоступных персональных


данных пользователей. Судьи не разрешили вопрос о том, противоречат ли действия компании
и общества законодательству о персональных данных. Право социальной сети «ВКонтакте»
на запрет использования таких данных противоречит праву пользователей сделать свои данные
общедоступными.

Кроме того, пользователи не давали компании-ответчику право использовать персональные данные


в целях, которые не совпадают с теми, в соответствии с которыми люди делали свои личные
сведения общедоступными.

ПОДГОТОВКА ДОКУМЕНТОВ

Как писать заключения для неюристов


А нтон Томсинов
Начальник юридиче ск ого отде ла Scania, к . ю. н.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 34/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Главное в статье

1 2 3

Прежде чем писать Не добавляйте в текст Длинный текст ради


заключение, подумайте, многословные оговорки демонстрации знаний
какую пользу от него о применимости заключения не добавит репутации среди
получит клиент коллег-неюристов

4 5 6

Главная мысль — всегда Не заставляйте коллег самим Используйте в заключении


в начале заключения, делать выводы, пишите свое блок-схемы и другие
а не в конце или разных мнение о вероятных рисках визуализации своих мыслей
местах и итогах спора

Юристы жалуются на тексты законов и нормативных актов, которые можно толковать двояко.
Но и сами часто увлекаются, когда готовят заключения для коллег из других отделов. Даже
юридически безупречный ответ бесполезен, если менеджер или бухгалтер в нем ничего не понял.

Коллеги ждут, что юристы будут говорить с ними человеческим языком, а не цитатами из законов
и судебной практики. Если заключение не поймут — юрист окажется крайним. Читайте, как
подготовить ответ, который поймет неюрист.

Определите, какой вид правового заключения нужен


Коллеги просят письменное заключение, а не устную консультацию. При этом не говорят, какое
заключение им нужно. Внутри компании эти бумаги могут иметь разный вид: от сухого формального
документа до электронного письма в свободной форме.

Выберите один из двух вариантов заключений. Первый — документы, которые позже позволят
продемонстрировать то, как разумно и обоснованно были приняты важные решения. Такие
документы обычно предусмотрены правилами компании. Второй вариант — документы, которые
внутренний клиент использует разово. В первом случае приоритет имеет соблюдение
корпоративного ритуала, а во втором — ясность и практическая польза мнения юриста.

По одному вопросу можно готовить документы разных типов: краткий, который читают,
и развернутый, который кладут в архив. Юристы понимают различия, но все равно тяготеют
к более формальному стилю заключений, так как в нем им комфортнее писать.

Иногда заключения составляют так, будто они должны убедить другого юриста. В тех случаях,
когда в этом нет необходимости, заключение получается избыточным. Юрист потратит на него
лишнее время, а внутреннему клиенту текст может быть непонятен — документ не выполнит свою
основную функцию.

Выясните цель клиента и сформулируйте для себя его вопрос


Правовое заключение составляют, чтобы сообщить читателю информацию, на основании которой
он осознанно выберет дальнейшее поведение. Суть вопроса может отличаться, например, нужно
растолковать правовую норму, дать рекомендации по оформлению документов, описать санкции
за нарушение договора, проверить документы продавца недвижимости. Во всех случаях выводы
заключения должны быть связаны с конкретными действиями или бездействием коллег.

Не нужно писать правовое заключение, если до конца непонятно, какую пользу от него должен
получить внутренний клиент. Например, если просят разъяснить статью закона, то вряд ли дело
в расширении кругозора — узнайте конечную цель и контекст, чтобы дать такое толкование,
которое будет практически применимо.

Выводы должны быть связаны с конкретными действиями, а не с рассуждениями


Когда выясните вопрос, правильно сформулируйте его и напишите в начале заключения. Это
поможет избежать разночтений по части того, что входит в рамки заключения и для каких
ситуаций оно применимо.

Пример: вас могут спросить, возможен ли судебный спор с контрагентом, а иметь в виду конечную
вероятность получения долга. В этом случае два варианта действий.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 35/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Первый — уточняете задачу сразу и проводите полный анализ прав, документов, состояния
должника. Второй — для начала делаете предварительное заключение, ограничив вопрос:
можно ли в такой-то ситуации подать иск, какова вероятность выиграть дело при условии, что
будут в наличии все документы, которые подтверждают фактические обстоятельства, а иные
значимые обстоятельства отсутствуют.

Узнайте, насколько точное заключение от вас ждут


Юристам свойственно гордиться своим перфекционизмом, но в глазах бизнеса это чаще всего
серьезный недостаток. Подход, который необходим на практике, обычно сводится к формуле
«достаточно хорошо». Это означает, что нужно понимать, в каких ситуациях ждут ответ
с точностью 80 процентов, который подготовлен за час, а в каких — ответ со 100-процентной
точностью, на который потратили целый рабочий день.

Уровень точности особенно важен там, где нет однозначного ответа, а в праве эти ситуации
постоянны. Когда нет белого и черного, на устранение неопределенности может уйти много
времени. Например, вы понимаете, что уже написали основной текст, но теперь хотели бы
потратить еще пять часов на изучение противоречивой судебной практики, составить
обоснованное мнение о вероятностях исхода дела. В таком случае лучше заранее обговорить,
требуется ли это или ответ нужно дать «уже вчера».

Не добавляйте в заключение такие же многословные оговорки о его применимости, которые


характерны для внешних заключений. Для консультантов важно обезопасить себя на случай
споров о качестве услуг, поэтому их оговорки имеют иную цель. Внутренним юристам важнее
практическая применимость заключения. Если вы понимаете, что оно будет слишком
гипотетическим без дополнительной информации, то лучше сразу выяснить детали, чем вставлять
оговорку. Если оговорка все же будет в тексте, клиент сделает вывод, что документ можно
и не читать.

Не пишите по мотивам, которые не связаны с помощью


коллегам
Правовое заключение не стоит воспринимать как еще одну форму ответа на экзамене или
собеседовании. Парадокс в том, что чем больше в заключении текста, который написан только
ради демонстрации знаний юриста, тем менее полезным оно будет для репутации среди коллег-
неюристов. Такой текст обычно хорошо виден и воспринимается в лучшем случае как
многословие, которое затрудняет понимание выводов. И наоборот, ясность и краткость помогают
завоевать уважение коллектива.

80
процентов — точность заключения, которой часто достаточно для руководства

Заранее смиритесь, что заключение будет показывать лишь часть того, что изучили о проблеме, —
часть, которая необходима для решения конкретного вопроса. Например, в большинстве ситуаций
история предыдущих редакций статьи закона ничем не поможет коллегам, равно как и описание
гипотетических ситуаций, которые пока не актуальны.

Общий принцип — коллеги не хотят знать того, что применять будут не они, а вы. Покажите
внутреннему клиенту общую логику размышлений. Для этого не нужно раскрывать пошагово весь
ход анализа вопроса, список изученных нормативных актов и практики. Не следует добавлять
и те рассуждения, которые все равно будет излагать в иске не данный клиент, а сам юрист, если
дело дойдет до суда. Выразите уверенность в том, что добьетесь нужного результата —
раскрывать предполагаемую тактику необязательно.

Не увеличивайте искусственно объем заключения, чтобы показать сложность вопроса и то, что его
изучение заняло много времени. Это именно то, за что менеджеры недолюбливают заключения
внешних консультантов, которые растянуты, «чтобы клиент видел, за что платит». Хотя иногда
и сами заказчики просят дать им объем для солидности мнения.

Структурируйте ответ по уровням — от краткого к подробному


Свобода творчества при написании правовых заключений широка. При этом учитывайте
закономерности того, как люди воспринимают информационные тексты.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 36/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Правовые заключения читают, чтобы найти ответ на свой вопрос. Поэтому этот ответ в кратком
виде должен следовать сразу после вопроса. Главное — всегда в начале, а не в последнем
разделе или того хуже — в разных местах текста.

Если заключение посвящено довольно сложному вопросу, то можно разделить его на части
от кратких к полным. Поставьте сначала вывод, потом абзац, который обычно хочется написать
в завершение текста, и только далее разберите вопрос.

Заключение должно быть рассчитано на то, что его могут читать бегло и не до конца. Хорошо,
если визуально отмечены места, где можно остановиться. Так получается модульная структура.
Это разбивает стену текста на более приятные глазу части.

Делите текст на разделы. Это поможет быстрее понять вашу мысль


Пример: клиент задал вопрос о праве на односторонний отказ от исполнения договора. В такой
ситуации заключение может состоять из трех частей. Первая — ответ: «да, сейчас компания
вправе отказаться от исполнения договора». Вторая — объяснения, что отказ предусмотрен
договором или законом, а условия для использования этого права соблюдены. Третья — пересказ
конкретных пунктов договора или статьи закона, описание имеющихся доказательств наличия
условий для отказа, изложение порядка вступления отказа в силу. Такая структура поможет
минимально навредить восприятию заключения, если не совсем ясно, какой уровень деталей
нужен конкретному читателю.

Раскройте свою позицию


Никто не любит ошибаться, при этом в праве часто нет однозначного ответа — больше серого, чем
черного и белого. Но от юристов все равно ждут четкого ответа. В такой ситуации опишите все
факторы, которые влияют на исход спора, противоречия практики, возможность субъективности
чиновников. В начале заключения юрист все равно должен показать, какова его позиция.

Ничто так не выводит из себя коллег, как заключение, в котором юрист раскрыл им все варианты,
чтобы они сами сделали вывод. Поэтому если пишете о риске, то раскройте свое мнение о его
вероятности, иначе просто упоминание риска не несет никакой пользы.

Если пишете о судебной практике, то укажите мнение о наиболее вероятном исходе. При этом
в итоге важно не оно, а четкая рекомендация: идем в суд или нет? Никто не ждет, что юрист
будет всегда прав, но его ценят именно за чутье.

Можно честно признаться, что единственно верного ответа нет, при этом высказать собственное
мнение о том, что делать дальше. Например, можете написать, что многие факторы могут повлиять
на судебное решение, но наиболее верным считаете исход X, а не Y, поэтому рекомендуете
претензию отклонить и готовиться к суду.

Можете написать, что есть такие-то проблемы с документами, но вероятнее всего в суде можно
будет отбиться, поэтому покупку актива поддерживаете. Суть бизнеса в постоянном лавировании
между риском, неопределенностью и вероятностями, так что право в этом отношении даже
относительно стабильная область. Ваши коллеги принимают такие же трудные решения
по коммерческим вопросам, а потому ждут определенной решительности и от вас. Это один
из основных принципов написания заключений.

Используйте схемы для объяснения


Многие юристы склонны излагать мысли исключительно в виде текста, в случае заключений это
может быть вредно. Для других документов часто значимо только то, чтобы определенная
информация в них была, а потом это можно было бы доказать.

Для заключений же значимо только то, что было бы понято читателями-неюристами. Не бойтесь
использовать блок-схемы и другие визуализации своих мыслей. Наоборот, сознательно ищите
повод что-либо нарисовать. Особенно полезно это для заключений, где описывается сложная
последовательность событий или алгоритм выбора варианта действий. Более подробная текстовая
часть может присутствовать уже в качестве следующей части заключения.

Пример: нужно описать реорганизацию группы компаний. Логичнее показывать этапы именно
схемой, где клиент сразу увидит, какие лица перестанут существовать, а какие сменят
собственника. Даже небольшие схемы служат задаче разбавить визуальную монотонность
заключения, что тоже улучшает понимание текста.

Пример схем
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 37/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Не копируйте «прямую юридическую речь»

Юристы часто используют канцеляризмы вместо того, чтобы дать прямой ответ. Например,
вместо фразы «Из-за загрязнений компанию оштрафуют минимум на 500 тыс. руб.» пишут так:
«Существует вероятность привлечения к административной ответственности в виде штрафа
по статье 8.45 КоАП». В итоге клиент не читает КоАП и думает, что компанию могут
оштрафовать на небольшую сумму

Ожидайте, что коллега-неюрист не привык пробиваться через стену канцелярита. Клиент будет
более требователен к качеству текста, чем ваши коллеги по профессии. В предназначенном
неюристам заключении не используйте не знакомую им терминологию, тем более латынь. Если
знаете, что читателю будет трудно что-то понять, то в этом нужно видеть не свое превосходство,
а вызов вашему умению объяснять и убеждать. Не забывайте, что коллеги знают больше вас
в своих областях специализации.

При цитировании стоит помнить о том, что сама структура юридических текстов может быть
довольно специфична, даже если все использованные слова сами по себе простые. Юристы

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 38/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
привыкают, что договоры и иски иногда похожи на формулы из-за нанизывания цепочки
устойчивых выражений. Многие законы и судебные решения вовсе плохо написаны. Легко забыть,
что раскручивание в голове предложений длиной в абзац — это тоже особый навык, которого
у ваших коллег скорее всего нет. Поэтому старайтесь пересказывать все своими словами.
Привычка делать это всегда и без потери смысла поможет читателю понять текст, а автору даст
повод лучше осмыслить написанное, чем при копировании-вставке.

Цитаты нужны там, где сама ситуация возникла на почве недостаточно ясного текста. Пример:
делаете вывод о праве на применение пониженной ставки, которая предусмотрена конвенцией
об избежании двойного налогообложения. Здесь важен точный текст соответствующих статей,
поскольку вывод может зависеть именно от выбранных в конвенции слов «владеет
непосредственно» вместо «прямо или косвенно владеет».

Нажмите сюда

Не добавляйте прямые цитаты из судебной практики для подтверждения своего мнения. Неюристу
нужен результат вашего анализа. Например, напишите, что изучили пятьдесят судебных решений
и среди них лишь в десяти суд согласился по поставленному вопросу с налоговыми органами,
а в остальных делах поддержал налогоплательщика. К этому иногда полезно добавить итоговый
вывод по противоположным судебным позициям, который сформулировали своими словами.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 39/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

1
Вопрос сформулирован без привязки к фактическим обстоятельствам. Ответ
зависит от фактических обстоятельств, а не только от общих положений закона

2
Опишите обстоятельства и ограничьте вопрос до вероятности исхода процесса

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 40/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
По судебным делам можно указывать высокую степень уверенности в ответе,
но обычно не 100%

4
Объясните позицию не точным юридическим языком, а понятным читателю, без
ссылок на пункты договора и ГК

5
Укажите дополнительную информацию к размышлению менеджеров о том,
нужно ли принимать претензию с точки зрения справедливости и отношений
с клиентом

6
Опишите дополнительные аргументы, которые обосновывают ответ на вопрос

7
Можно было бы добавить обзор разных позиций судебной практики по этому
вопросу, но это не ключевой элемент данного спора, и читателю не будет
интересно. Достаточно вашей позиции о наиболее вероятном исходе

Сделайте заключение самодостаточным


Письменные заключения запрашивают во многом именно для того, чтобы их сохранить для памяти.
Вы не узнаете, как они далее путешествуют в компании. Повезло, если коллеги без вашего
согласия не направляют контрагентам ваши консультации, а вот между отделами заключения
часто передаются без лишних церемоний.

Вывод — текст заключения должен включать в себя все, что нужно по зафиксированному в нем
вопросу. Помните, что будете давать дополнительные пояснения только своему первому читателю,
в дальнейшем такой возможности не будет.

Можно включить указание на то, кому предназначено заключение, и оговорку о том, что нельзя
его применять в других случаях без консультации юриста. Но это будет лишь формальным снятием
с себя ответственности. Лучше заранее подготовиться и не оставлять пробелов в логике выводов
в заключении

Читайте
по теме
Пишите письма, которые читают и понимают. Памятка для юриста
ЮК № 9, 2018
Вопрос сформулирован без привязки к фактическим обстоятельствам. Ответ зависит
от фактических обстоятельств, а не только от общих положений закона.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 41/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 42/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Тест
Нужно написать заключение на вопрос коллеги-неюриста.
Какими правилами пользоваться, чтобы подготовить ответ,
который поймет менеджер, бухгалтер или кадровик?
Звезда
Чем больше в заключении текста, тем лучше, это добавит юристу
за правильный
репутации знатока ответ

Многословная оговорка о применимости во внутреннем заключении –


это хорошо

Цитаты из судебной практики повышают значимость заключения

Главная мысль идет в начале текста, ответ следует сразу после


вопроса

Лучше показать коллегам все варианты решения проблемы, чтобы они


сами сделали вывод

Все варианты правильные

ПОДГОТОВКА ДОКУМЕНТОВ

Пишите письма, которые читают и понимают.


Памятка для юриста
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 43/74
20.12.2018 Памятка для юриста Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Елена Янина
Управляющ ий партне р «Янина и партне ры»

Что в статье: простые правила подготовки текстов, которые помогут писать письма
убедительно.

Частая история в компаниях: один сотрудник компании написал письмо другому, нечетко
сформулировал задачу. Пока уточняли, время ушло. Или еще хуже: стал делать, как понял, без
уточнений, а потом пришлось переделывать. Юристам в такой ситуации сложнее других: они
привыкли работать с запутанными текстами законов, поэтому часто сами пишут непонятно.
В статье базовые правила, которыми пользуются юристы, редакторы и авторы продающих текстов.

Определите задачу письма


Прежде чем начать составлять письмо, запишите для себя ответы на два вопроса. Первый — зачем
пишете. Второй — какую главную мысль хотите донести до получателя.

Пример: вы составили оферту и хотите как можно быстрее получить премию за выполненную
задачу. Для этого нужно успеть согласовать оферту с коммерческим директором до конца месяца.
Напишите так: «Оферта разгрузит менеджеров по продажам. Сейчас они тратят минимум 15 минут,
чтобы распечатать 18 страниц договора и подписать с одним клиентом. Оферту не нужно
распечатывать и подписывать с клиентами, менеджер сможет сделать дополнительную продажу
в освободившиеся 15 минут. Сможете согласовать оферту к четвергу?» В таком письме вы сразу
обозначили, зачем его пишете — хотите получить согласование оферты. А также главную мысль —
чем раньше директор согласует оферту, тем быстрее у менеджеров появится время продавать.

Представьте себя на месте получателя. Ответьте на вопрос: если вы получите это письмо,
то найдете ли в нем всю информацию, чтобы выполнить просьбу из него. Пример: вам надо
получить от менеджера по продажам образец договора с клиентом. Когда менеджер получит ваше
письмо, то захочет увидеть в нем не только просьбу передать документ, но и уточняющие детали:
номер договора, дату документа. Также должен быть срок исполнения просьбы. Тогда менеджер
сразу поймет, что ему надо сделать, быстро найдет нужное предложение и отправит вам в срок.

Иногда встать на место другого человека сложно. Поэтому если сами не можете оценить письмо,
то попросите коллегу прочесть его. Коллега должен сказать, какой информации ему не хватает
в тексте, чтобы выполнить просьбу.

Задание. Утром получили запрос антимонопольной службы, срок ответа —


сегодня до 18.00. К ответу нужно приложить договор, который находится
Как у менеджера по продажам. Цель письма менеджеру — получить договор
научиться до 16.00, чтобы успеть проверить информацию и уложиться в срок.
определять
Главная мысль, которую хотите донести до менеджера, — дать понять, что
задачу важно отложить дела на 10 минут, найти договор и передать вам.
письма Напишите письмо так, чтобы менеджер понял и передал договор в срок.

Рекомендация. Люди обычно охотно делают то, что помогает им жить


проще. Поэтому укажите выгоды, которые получит коллега, когда ответит
на письмо.

Если хотите убедиться, что правильно поняли и выполнили задание,


можете прислать его в редакцию по почте myalo@action-media.ru.
Мы отправим ключ для проверки.

Избавьтесь от лишнего без потери смысла


Текст должен быть простым. Задача юриста — передать мысль так, чтобы коллега понял
ее однозначно и полностью. Чем короче будет текст, который решает эту задачу, тем легче понять
письмо. Чтобы добиться этого, придерживайтесь шести правил.

Сокращайте.

Не пишите в предложении больше 15 слов. Удаляйте слова, предложения и абзацы, без которых
сохраняется смысл текста. Оптимальный размер абзаца — от трех до восьми предложений,
а количество слов — до 150. В ширину абзац должен быть больше, чем в длину. «В соответствии»,
«таким образом», «пожалуйста», «на наш взгляд» — часть слов, которые можно удалить без
ущерба для смысла.

2
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 44/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Используйте понятные слова.

Коллега должен понимать смысл слов в тексте без объяснений. В диалоге юристов можно говорить
«бенефициар» и не объяснять, кто это такой в организационной структуре компании. Но,
например, кадровику так говорить не стоит. Напишите ему, что вам нужны Ф. И. О. учредителей,
чьи данные запрашиваете. Вспомните, какие получатель письма употребляет в речи слова,
и используйте их в письме. Тогда вам не потребуется дополнительно объяснять коллеге значение
каких-либо терминов, чтобы он выполнил просьбу.

Все правила о том, как писать: Ильяхов М., Сарычева Л. Пиши, сокращай: Как создавать
сильный текст. 3-е изд. С. : Альпина Паблишер, 2018

Удалите деепричастия.

Когда используете деепричастия, то появляется иллюзия, что от них текст становится более
важным. Но часто деепричастия не влияют на смысл текста. Пример: «Получив запрос
прокуратуры, направляю его вам» и «Направляю письмо из прокуратуры». Второй вариант короче
и понятнее.

Не используйте пассивный залог.

Трансформируйте пассивный залог глаголов в активный. Для этого найдите действующее лицо
в предложении и опишите, что оно делает. Коллега поймет письмо быстрее.

Откажитесь от «не».

Вместо частицы «не» используйте утвердительные слова. Это добавит определенность, сократит
и упростит текст.

Заменяйте оценку на факты.

Оценка — субъективная характеристика. При этом, когда используете в письме оценку,


то создается ложное впечатление выполненной задачи. Но на самом деле читатель не поймет то,
что ему хотел сказать автор.

Несколько примеров работы с текстом

Пассивный Активный

Истцом предложено мировое соглашение Истец предложил мировое соглашение

Судом вынесено решение Суд решил

Фразы с «не» Утвердительные фразы

Реклама не соответствует закону Реклама нарушает закон

Применение полиграфа не только Применение полиграфа способствует… и…


способствует… но и…

Не допускается Запрещено

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 45/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Фраза с оценкой Фраза с фактом

Актуальная тема На эту тему уже неделю говорят


в телепередачах

Жесткий законопроект Законопроект предлагает поднять налоги


на 50 процентов и лишить пенсионеров льгот

Рискованная сделка По данным ЦБ, 67 процентов таких сделок


признают недействительными

Структурируйте текст
Любое письмо состоит из введения, основной части и заключения, их можно менять местами.
Выбор последовательности зависит от того, кому пишете.

Для писем коллегам начните с выводов. Это поможет им сразу понять, зачем к ним обращаетесь.
Например, если до этого коллега задавал вопрос, то начните письмо с краткого ответа на него.
Чтобы обосновать ответ, добавьте ссылки на закон и судебную практику в основной части текста
после вывода.

Советы по юридическому письму: Хазова О.А. . Искусство юридического письма. 4-е изд.,
испр. и доп. М.: издательство «Юрайт», 2018

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
«Передайт е т екст догов ора программист ам CRM до 15 сент ября. Эт о нужно сделат ь, чт обы они смогли подписыв ат ь
с клиент ами догов оры по нов ой форме с 1 окт ября».

Проявите заботу о коллеге. Сделайте заголовки в тексте, пронумеруйте списки и разбейте текст
на абзацы. Все это поможет ему легче найти ответы и нужную информацию, не запутаться в ней.

Будьте логичны
Старайтесь писать так, чтобы в одном предложении была одна законченная мысль. Иначе текст
будет сложнее читать. Например, если хотите узнать, с какой даты расторгать договор и реквизиты
сторон, напишите два предложения.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
«Ув ажаемый Алексей И в анов ич, с какой дат ы раст оргат ь догов ор с ООО „Ласт очка“? Какие рекв изит ы у ООО „Ласт очка“ и ООО
„Окт ябрь“?»

Используйте прямой порядок слов. Он облегчит чтение письма и сократит вероятность того, что
его не поймут. Сравните: «прения возобновились» и «возобновились прения». В первой фразе
прямой порядок слов, поэтому она воспринимается легче и понятнее.

Юристы пишут письма на сложные темы, которые понятны не всем. Поэтому объясняйте сложное
по цепочке. Сначала разъясните промежуточные вещи, введите в контекст, дайте определения
незнакомым терминам. Затем объясните суть, то есть то, ради чего пишете письмо.

Пример: вы пишете про то, зачем регистрировать товарный знак. Начните с того, что именно можно
зарегистрировать как товарный знак. Затем перейдите к возможностям, которые дает регистрация.

Если не придерживаться в письме логики, то оно будет неподъемным для получателя.


Он не сможет понять цель письма и что от него хочет юрист.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 46/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

1
Еще четыре правила, Избегайте излишней категоричности.
которые помогут писать
хорошие письма 2
Уберите слова, которые показывают
неуверенность: «мне кажется»,
«представляется», «можно предположить».

3
Не пишите слово, если не уверены в его
значении.

4
Не будьте голословны, подкрепляйте слова
примерами или фактами.

Удовлетворите ожидания читателя


Когда коллеги присылают письмо, то надеются, что юрист удовлетворит их ожидания. Они ждут,
что он проанализирует юридические аспекты вариантов поведения в ситуации, поможет решить,
что делать, даст алгоритм действий. Удовлетворите эти ожидания.

Чтобы письмо принесло пользу коллеге, проанализируйте возможные варианты решения задачи,
опишите риски и вероятность, что они сбудутся. Предложите оптимальный вариант с вашей
позиции. Если варианты равнозначны или вам нужны дополнительные данные для выбора лучшей
альтернативы, напишите об этом.

На практике выходит, что если начать искать варианты решения проблемы для автора письма,
то их можно найти, несмотря на то, что юрист не видит всей картины. Чтобы чувствовать себя
уверенно, когда возникнет такая ситуация, тренируйтесь минимум по 10 минут в день

Задание. Менеджер по персоналу прислал письмо, в котором


спрашивает, как наказать сотрудника, который отсутствовал
Как на рабочем месте 5 часов подряд в течение рабочего дня. Попробуйте
научиться понять, что на самом деле спрашивает менеджер по персоналу,
понимать, и напишите ему ответ.
какой ответ Рекомендация. Проанализируйте все варианты решения задачи,
хочет опишите риски и вероятность, что риски сработают. Предложите
оптимальный вариант с вашей позиции. Если варианты равнозначны
получить или вам нужны дополнительные данные для выбора лучшей
читатель альтернативы, честно напишите об этом.

Если хотите убедиться, что правильно поняли и выполнили задание,


можете прислать его в редакцию по почте myalo@action-media.ru.
Мы отправим ключ для проверки.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 47/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

1
Тема письма должна быть сразу понятна получателю

2
Назовите документ так, чтобы остальные сотрудники могли легко его найти

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 48/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
В первом предложении обозначьте, что нужно сделать читателю

4
Ответьте на вопрос, влияет фраза на смысл письма или нет. Если нет, удалите

5
Из письма не ясно, чего хочет юрист. Хотя письмо он написал, чтобы директор
принял решение: подавать иск в суд или нет

6
В конце письма верните читателя к вашей цели — получить ответ на ваш вопрос

ЛИКВИДАЦИЯ

Семь способов закрыть бизнес. Какой вариант


посоветовать директору
А .В. Москалев
Управляющ ий партне р, юридиче ск ий це нтр «АТЛАНТ»

Данил Мяло
Ше ф-ре дак тор

Чем поможет: выбрать подходящий способ ликвидировать компанию.

— безопасный способ
— приемлемый способ
— опасный способ
Директор может оказаться учредителем в одной или нескольких компаниях, которые он хочет
ликвидировать. Например, потому что они не приносят ему доход или мешают — добавляют ему
критерий массовости, что привлекает внимание налоговой. Юрист может помочь выбрать
подходящий способ закрыть компанию. В статье собрано семь самых популярных схем ликвидации.
Риски есть в каждом случае, но некоторые из схем наиболее опасны. Расскажите о каждой
директору и постарайтесь уберечь его от ошибки. Главное в статье Скрыть

Добровольная ликвидация
Законная схема, когда компанию по решению ее участников исключают из ЕГРЮЛ на основании
статьи 61 ГК. В 2017 году так ликвидировано 76 тыс. компаний, на 4 тыс. больше 2016 года.

Компанию можно ликвидировать как самостоятельно, так и обратиться за помощью к сторонним


организациям. Они помогают выйти из бизнеса, причем с гарантией «качества». Гарантия
заключается в том, что при ликвидации компанию якобы не будут проверять налоговики. Этого
добиваются так: компания меняет юридический адрес, чтобы он был подведомствен инспекции,
в которой у ликвидатора есть связи. После этого организация-ликвидатор подает документы
компании в инспекцию, договаривается о том, чтобы не было проверки, и в среднем через полгода
компанию ликвидируют.

В чем риск.

А76 Постановление АС Уральского округа от 08.06.2016 по делу № А76-17597/2015

Компанию при ликвидации могут проверить налоговики.А76 Риск остается, даже если компания
обратилась к сторонней организации и получила гарантию качества. Гарантия будет бесполезной,
если на момент ликвидации есть долги по налогам, исполнительные листы или если компанией
интересуется полиция.

Перед ликвидацией проверьте, все ли документы на месте, сверьтесь с налоговой на наличие


долгов и контрагентами на наличие счетов-фактур, актов. Если документов не хватает,
восстановите утраченные. Если были контролируемые сделки, будьте готовы пояснить
их налоговикам. Соберите данные на контрагентов, потому что потребуется подтвердить свою
осмотрительность и то, что именно они или их уполномоченные лица исполняли сделку. Главное в
статье Скрыть

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 49/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Руководители компаний все чаще выбирают рискованные способы выхода из бизнеса или
ликвидации. Это видно из статистики ФНС. В прошлом году количество приговоров
по уголовным делам, которые связаны с фальсификацией ЕГРЮЛ, выросли на 50 процентов
по сравнению с 2016 годом, а за незаконное образование или реорганизацию компании —
на 82 процента

Переоформление компании на подставное лицо или офшор


Учредители компании продают доли в уставном капитале или контрольный пакет акций по цене
ниже рыночной. Покупатель — номинальная организация в РФ или иностранная компания
из офшора.

Есть другой вариант схемы. В состав участников вступает новое подставное лицо, после чего
текущий учредитель выходит из состава компании.

В обоих случаях в ЕГРЮЛ не вносят запись о том, что компания прекратила деятельность.
В госреестре у нее останется статус действующей, но новые владельцы не будут вести
деятельность. Компания фактически будет брошенной.

Схему можно реализовать самостоятельно, если найти однодневку из офшора или будущего
номинального владельца. Чаще за реализацией такой схемы обращаются к организациям-
ликвидаторам. У них уже есть список номинальных компаний и учредителей. Также у организаций
есть связи с инспекцией, которая не будет задавать лишних вопросов, когда будут вносить
изменения в ЕГРЮЛ.

В чем риск.

Если налоговики увидят признаки схемы, то передадут материалы проверки в следственные органы
для возбуждения дела.ФНС

ФНС Письмо ФНС от 25.06.2014 № СА-4-14/12088


УК Ч. 1 ст. 170.1 УК

Если схему докажут, владельцу компании, который передал ее новому номинальному


собственнику, грозит уголовная ответственность. Его могут осудить по статье 170.1 УК —
фальсификация госреестра. За преступление грозит штраф от 100 до 300 тыс. руб.,
принудительные работы или лишение свободы на срок до двух лет со штрафом до 100 тыс. руб.У К

ВС Определение ВС от 05.10.2016 № 18-УД16-50


УК-1 Ч. 1 ст. 173.1 УК
А27 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 02.02.2015 № А27-7573/2014
ФНС-1 Приказ ФНС от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@
Также за схему могут вменить наказание по статье 173.1 УК — незаконное образование, создание,
реорганизация юридического лица.ВС По этой статье грозят штраф до 300 тыс. руб.,
принудительные работы или лишение свободы сроком до трех лет.У К-1

Есть и налоговые риски. Перед тем как выйти из состава компании, бывший владелец выводит
ценные для себя активы. Из-за этого у компании темп роста расходов может опередить рост
доходов, вычеты могут превысить безопасное значение, а налоговая нагрузка упасть ниже
средней. Все эти критерии говорят о схемеА27 и служат основанием для отбора компании
на выездную проверку.ФНС -1

Присоединение к компании в другом регионе

35
процентов — на столько выросло количество направленных в полицию материалов по статье
173.1 УК
Ненужную владельцу компанию присоединяют к однодневке или сразу к группе компаний, которая
состоит из однодневок. Реорганизацию проводят в форме присоединения или слияния в порядке
статьи 57 ГК. Часто такие компании-однодневки или юридические группы находятся в регионе РФ,
где уровень налогового администрирования ниже или один из самых низких.

К группе присоединиться бывает сложнее, чем к одной фирме-однодневке. Это происходит потому,
что в группе бывают криминальные компании. Когда в отношении них принимается судебное
решение о запрете регистрационных действий, то к группе присоединиться невозможно.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 50/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Если компания присоединилась к однодневке, то затем получившаяся организация присоединяется
к следующей однодневке. Так может продолжаться неограниченное число раз. Схему можно
представить в виде матрешки.

По данным ФНС, такой способ ликвидировать компанию стали использовать реже. В прошлом году
по сравнению с 2016-м число реорганизаций в форме присоединения к компании в другом регионе
снизилось на 88,6 процента.

В чем риск.

УК-2 Ст. 173.1 УК


НК П. 11 ст. 89 НК
Участников схемы могут осудить за незаконное образование или реорганизацию юридического
лица.У К-2 Компании также грозит выездная налоговая проверка. Причем не важно, когда была
последняя. Даже если предыдущая проверка закончилась накануне, налоговики вправе назначить
новую.НК

А82 Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14.01.2008 по делу № А82-4644/2007–14


Проверку могут назначить и после присоединения. Пример: налоговая решила проверить
правопреемника. Он был с этим не согласен и подал жалобу в суд. Кассация отказала и отметила,
что в НК нет запретов проверять правопреемника по тем сделкам, которые совершала
присоединенная компания до реорганизации.А82

Административная ликвидация

129 П. 1, 2 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ


129–1 Подп. «б» п. 5 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ
Компания не отчитывается и не проводит операции по счету в течение года. Тогда налоговики
считают, что она фактически прекратила деятельность, и ликвидируют ее.129

Некоторые компании специально не исправляют недостоверные сведения в ЕГРЮЛ в течение


полугода. Тогда налоговая также вправе их исключить из госреестра.129–1

В прошлом году административной ликвидации подверглись 546 тыс. компаний, которые


не отвечали налоговикам и не отчитывались. В 2016 году — 656 тыс. компаний.

В чем риск.

129–2 Подп. «ф» п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ


Руководитель и учредитель ликвидированной компании в течение трех лет не сможет занимать
должность директора или создать новую компанию.129–2 К тому же налоговая инспекция может
несколько лет не ликвидировать компанию, которая продолжит числиться в ЕГРЮЛ.

Компанию, которая работает по упрощенной системе


налогообложения, можно также законно ликвидировать на основании
Ликвидация статей 61–63 ГК. В этом случае налоговики могут назначить выездную
компании проверку. Но если нет задолженности по налогам, всю отчетность
на упрощенке компания сдала вовремя, то волноваться не о чем. При таких
обстоятельствах на практике налоговые органы проводят проверку без
придирок и оперативно.

До ликвидации компании на упрощенке сверьтесь с налоговой


на наличие долгов. Также убедитесь, что сдали все отчеты, пусть
и нулевые.

Присоединение к компании с тем же владельцем

ГК Ст. 57 ГК

Компания присоединяется к другой, которая принадлежит одному и тому же владельцу.ГК


Например, реорганизация происходит в группе компаний, у которой одна управляющая
организация.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 51/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Уведомление о ликвидации юридического лица по форме № Р15001 подавайте в инспекцию


после принятия решения на общем собрании участников. Заявление о ликвидации по форме
№ Р16001 — после утверждения ликвидационного баланса. Обе формы утверждены приказом
ФНС от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@

В чем риск.

Схема безопасна с точки зрения уголовных рисков, поскольку полностью соответствует закону.
Вероятность доначисления налогов и штрафов также невысокая. Реорганизация в рамках одной
группы с одним и тем же владельцем не вызывает подозрений у налоговых органов, поэтому они
не станут назначать выездную проверку и не найдут нарушений.

Сколько стоит ликвид ация компании

Название услуги Цена, руб. Кому подходит

Подготовка документов для От 10 тыс. Компаниям, у которых нет средств


ликвидации и времени на другие виды ликвидации

Добровольная ликвидация «под От 50 тыс. Компаниям на УСН, без долгов, которые


ключ» сдавали отчетность и вели белую
бухгалтерию

Добровольная ликвидация От 250 тыс. Компаниям, у которых есть риск


с гарантией отсутствия выездной доначислений
проверки

Смена учредителя, директора От 45 тыс. Компаниям, у которых нет средств


и времени на другие виды ликвидации

Реорганизация От 190 тыс. Компаниям без долгов

Смена учредителя через продажу От 35 тыс. Компаниям, у которых нет средств


и времени на другие виды ликвидации

Смена юридического адреса От 400 тыс. Компаниям без долгов


на другой регион

Банкротство ликвидируемого должника

В прошлом году в порядке банкротства налоговая служба ликвидировала 9,5 тыс. компаний.
В 2016 году ликвидированных банкротов было больше — 10 тыс. юридических лиц.
Источник: nalog.ru

Компания принимает решение о добровольной ликвидации и начинает ее. Далее ликвидатор


находит фиктивные долги у компании перед третьим лицом. Обычно это дружественный кредитор.
Затем обращается в суд с заявлением о банкротстве ликвидируемого должника.

Суд инициирует упрощенную процедуру банкротства компании и сразу открывает конкурсное


производство. То есть не назначает процедуру наблюдения, финансового оздоровления
и внешнего управления. Назначенный лояльным кредитором арбитражный управляющий выясняет,
что у компании отсутствует имущество, не видит каких-либо нарушений со стороны
контролирующих должника лиц. Когда срок проведения конкурсного производства заканчивается,
управляющий отчитывается перед судом о том, что выполнил свою работу. Суд выносит
определение завершить конкурсное производство и направляет его в налоговые органы. После
этого налоговики вносят в ЕГРЮЛ запись о ликвидации компании-должника.

Если у компании нет дружественного кредитора, то она обращается за услугами к организации-


ликвидатору. Она помогает найти «подконтрольного кредитора» и предоставляет нужного
конкурсного управляющего. Обычно, чтобы реализовать схему, компания также меняет адрес
и становится подведомственной определенной инспекции. В этой налоговой у ликвидатора уже
есть связи, и он может предоставить гарантию, что к должнику не будет вопросов во время всей
процедуры.

В чем риск.

А11 Постановление АС Волго-Вятского округа от 26.06.2017 по делу № А11-5372/2014

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 52/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Суд может привлечь к субсидиарной ответственности директора компании. Пример: налоговики
обратились в суд с заявлением привлечь бывшего руководителя компании к субсидиарной
ответственности. Суд удовлетворил заявление. Он решил, что действия бывшего директора были
недобросовестными, направлены на то, чтобы у компании возникло плохое финансовое состояние.
А раз действия директора привели компанию к несостоятельности, значит он должен отвечать
своим имуществом.А11

Даже если компания обратилась за помощью к ликвидатору, это не гарантирует ей безопасную


процедуру банкротства. Например, если компания находится в поле зрения Управления ФНС, ФСБ
или полиции, то договориться с госорганами уже возможности не будет.

Продажа компании настоящему покупателю


Владелец продает настоящему покупателю свою долю в уставном капитале компании или
контрольный пакет акций.

В чем риск.

Налоговики могут увидеть схему, при которой компанию продают якобы номинальному покупателю.
Об этом может сказать, например, заниженная цена, по которой продали бизнес.

Перед продажей убедитесь, что у компании нет долгов по налогам и другим платежам. Долги —
причина подозрений налоговых инспекторов и основание для проверки.

Если у ИФНС возникнут вопросы, объясните, что продаете компанию добросовестному покупателю.
Например, он приобретает ваш бизнес, чтобы расширить свой. Приобрести вашу компанию
покупатель может и для того, чтобы таким образом снизить издержки от поставки сырья. Главное в
статье Скрыть

Что сд елать, чтобы ликвид ировать компанию

СИСТЕМА ЮРИСТ

Продавец недвижимости ликвидирован или умер:


как покупателю оформить право собственности
Поможет: преодолеть отказ Росреестра в регистрации, когда нет продавца.

Компания продала недвижимость и ликвидировалась. Росреестр отказал в регистрации права


собственности. Так бывает и когда умирает гражданин-продавец. Действия покупателя зависят
от того, есть ли правопреемник.

Правопреемник есть

ГК Ст. 58, 1110, 1112 ГК

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 53/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Обязанности продавца переходят к его универсальным правопреемникам. ГК Поэтому покупатель


вправе обратиться с иском о регистрации перехода права собственности к наследникам или иным
универсальным правопреемникам. Например, к вновь созданной организации при слиянии двух
компаний.

Если наследники физлица или вновь возникшая в результате реорганизации компания не хотят
добровольно исполнять обязанности, которые к ним перешли, то покупатель обращается к ним
с иском о регистрации перехода права собственности.

Правопреемника нет
Когда правопреемника нет, покупателю нужно обратиться в Росреестр, чтобы получить отказ. Если
покупатель сразу обратится в суд, то тот откажет в удовлетворении требований.

ВС 10 Абз. 3 п. 62 постановления от 29.04.2010 Пленума ВС № 10, Пленума ВАС № 22 «О


некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с
защитой права собственности и других вещных прав»

После того как покупатель получил отказ Росреестра, его нужно обжаловать. Для этого в суд
подают заявление о признании незаконным решения Росреестра об отказе в государственной
регистрации. Отказ обжалуют по правилам глав 24 АПК и 22 КАС. ВС 10

Суд проверяет три обстоятельства: обладал ли продавец правом собственности на объект,


передал ли продавец объект, оплатил ли его покупатель.

Если единственное препятствие для регистрации — отсутствие продавца, то суд удовлетворяет


требование покупателя. В резолютивной части решения суд обязывает Росреестр зарегистрировать
переход права собственности

Подписчики получают бесплатный доступ к рекомендации


«Продавец недвижимости ликвидирован или умер: как
Попробуйте покупателю зарегистрировать переход права»
Систему Юрист
бесплатно —
1jur.ru

СПОРЫ С ЧИНОВНИКАМИ

Как подготовить сотрудников к допросу налоговой


Раиса А лексахина
Партне р, PwC Le gal

С.В. Клочихина
С тарший юрист, PwC Le gal

Главное в статье

1 2

Налоговая вызовет на допрос не только На допрос должен идти свидетель, который


руководство, но и менеджеров, продавцов лично знает обстоятельства, значимые для
и других сотрудников налоговиков

3 4

На допросе сначала разъяснят права Свидетель должен рассказывать только то,


и обязанности свидетеля, а потом зададут что ему лично известно, и не говорить того,
два типа вопросов чего он не помнит

ФНС Письмо ФНС от 10.07.2018 № ЕД-4-15/13247

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 54/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Если юрист пойдет в налоговую на допрос вместе с сотрудником, компанию заподозрят
в нарушении. Такой вывод следует из нового письма ФНС, в котором она фактически признала
признаком недобросовестности присутствие представителя на допросе. ФНС Позже налоговая
служба оправдалась и сказала, что не ограничивает представителей и они по-прежнему могут
сопровождать коллег в налоговой. Пояснение ФНС важно, потому что в прошлом году 83 процента
проверок прошли с допросами. На них налоговики пытаются узнать информацию о компании
от ее сотрудников, в том числе директора. Поэтому юристу безопаснее подготовиться к допросу
самому и рассказать коллегам, как вести себя с налоговиками. Инструкции — в статье.

Каких сотрудников позовут давать показания

90 НК П. 1 ст. 90 НК
На допрос обычно вызывают директора компании, но круг лиц для допроса не ограничивается лишь
руководством. Опросить также могут грузчиков, водителей, продавцов и других сотрудников.
ИФНС вправе вызвать в качестве свидетеля на допрос для дачи показаний любое физическое
лицо, которое может знать важные для налогового контроля обстоятельства. 90 НК

На допрос могут пригласить бывших работников, а также сотрудников контрагента. Свидетелем


может быть не только российский гражданин, но и иностранец. Если он не владеет русским
языком, налоговый орган вызывает переводчика. Компании проще и быстрее найти переводчика
самой, чем доверить это налоговикам.

90 НК-1 П. 2 ст. 90 НК
Налоговый кодекс делает два исключения, кого нельзя допрашивать в качестве свидетеля. Во-
первых, это малолетние дети и лица с физическими или психическими недостатками. Ведь такие
люди не могут правильно воспринимать обстоятельства, которые имеют значение для налогового
контроля. Во-вторых, допрашивать нельзя аудиторов, адвокатов и врачей в отношении сведений,
которые относятся к их профессиональной тайне. 90 НК-1 Если вопросы не относятся
к профессиональной тайне, сотрудника можно допросить, несмотря на то, что он, например,
адвокат.

Как юрист поможет на допросе


Юрист поможет отсечь вопросы, которые не имеют отношения к проверке, ее периоду, снизить
общий накал давления. Окажет помощь в формулировке ответов и оценит, достоверно или нет
их отразили в протоколе допроса. Кроме этого поможет сделать замечания к протоколу, в том
числе от своего имени

Когда вызовут на допрос


На практике допросы происходят во время проверок компании, контрагентов или иных лиц.
Но в налоговом законодательстве нет оснований и ограничений, чтобы вызывать свидетелей.
Поэтому не удивляйтесь, если допросить сотрудника налоговики захотят вне рамок проверки.
Например, если налоговая проводит контрольные мероприятия в отношении контрагента компании.

Инспекции проводят допросы либо в самом начале проверки, либо в конце. В начале проверки
могут вызвать на допрос, чтобы определить проблемные вопросы и затем выявить их во время
контрольных мероприятий. В конце проверки допросы устраивают, чтобы подтвердить
потенциальные выводы.

Может ли юрист пойти на допрос вместо сотрудника или с ним


Давать показания должен именно свидетель, которому лично известны обстоятельства,
интересующие налоговиков. В законодательстве нет нормы, которая бы разрешала кому-то пойти
на допрос вместо вызываемого физического лица. Можно договориться с инспекцией о том, чтобы
заменить свидетеля. Например, чтобы финансовый директор или главбух пошел на допрос вместо
генерального директора.

Скачать ТОП-10 вопросов налоговиков и полный перечень вопросов для допроса


Просьбу безопаснее оформить письменно и направить соответствующее письмо в инспекцию.
В письме аргументируйте свое предложение о замене свидетеля. Например, можно указать на то,
что новый свидетель имеет больше информации или что вызываемый свидетель находится
в отпуске, командировке.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 55/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
НК не устанавливает прямую обязанность налогового органа допускать на допрос кого-либо еще,
кроме свидетеля. Но безопаснее не отправлять сотрудника одного. Налоговые органы допускают
присутствие третьих лиц и обязаны разрешить юристу участвовать в допросе.

ФНС Письмо ФНС от 10.07.2018 № ЕД-4-15/13247

В июле 2018 года ФНС фактически приравняла участие юриста в допросах к признакам
недобросовестности компании. ФНС Правда, затем госорган заявил, что юристов по-прежнему
будут допускать, но спорный критерий так и не убрали.

Право на юридическую помощь есть в статье 48 Конституции. Если налоговики не допустят юриста
до допроса, то напишите жалобу на имя начальника инспекции, где проводится допрос. В жалобе
сошлитесь на Конституцию.

Какие вопросы задаст инспектор

Налоговики проводят допрос в инспекции. Допросить могут и на территории проверяемой


компании

Разъясните коллегам, что будут спрашивать налоговики, как будет проходить общение.
Обязательно поясните, на какие вопросы отвечать можно, а на какие опасно.

Допрос — это диалог сотрудника налогового органа и лица, которого вызвали для дачи показаний.
Перед тем как задать вопросы, сотрудник ИФНС уточняет Ф. И. О. явившегося лица, его
паспортные данные, место работы, контактные телефоны. Если со свидетелем присутствует юрист,
то его данные также записывают.

Предупредите коллег, что сотрудник налогового органа обязан предупредить


их об ответственности за отказ, уклонение от дачи показаний или дачу заведомо ложных
показаний. Далее проверяющий должен разъяснить положения статьи 51 Конституции о том, что
свидетель вправе не давать показания против себя и своих близких родственников.

После разъяснений о правах и ответственности свидетеля сотрудник ИФНС задаст вопросы.


Отвечать на них нужно по порядку. Как правило, в ходе допроса налоговые органы интересуются
вопросами, которые можно разделить на два вида.

Какие документы взять на допрос


Возьмите повестку или уведомление и паспорт. Если на допросе будет юрист или
представитель, нужна доверенность. Налоговые органы требуют нотариально заверенный
документ, хотя доверенности в простой письменной форме должно быть достаточно. Ведь
требования к документу, которые есть в статье 29 НК, не относятся к отношениям в связи
с допросом свидетеля
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 56/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Общие вопросы.

Их задают, чтобы выяснить род деятельности свидетеля, взаимоотношения с проверяемой


компанией-налогоплательщиком, чем занимается компания, ее финансовые результаты, процедуры
и особенности работы, например поставки товаров.

Вопросы о проверяемой компании.

Инспекторы выясняют вопросы по зонам риска компании, которые налоговые органы уже выявили
либо к которым присматриваются.

Ответы свидетеля сотрудник налоговой фиксирует в протоколе допроса. В конце допроса


свидетель должен подписать протокол. Предупредите, чтобы директор или другой сотрудник
компании не ставил подпись, если перед этим не ознакомился с содержанием документа. Если
какая-либо информация не отражена или записана некорректно — слишком кратко, с потерей
смысла, с искажением фактов, свидетель вправе просить внести исправления или добавления.

Скажите коллегам по работе, чтобы они подписывали протокол только тогда, когда их полностью
устраивает то, как в документе отражены ход беседы и ответы. Налоговые органы обязаны
выдавать свидетелю копию протокола допроса под расписку. Такое правило закреплено в пункте 6
статьи 90 НК. Если ИФНС отказалась выдавать копию, свидетель вправе направить письменный
запрос на имя руководителя инспекции с соответствующей просьбой

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 57/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

1
Если физическое лицо получает доход в нескольких компаниях, то в протоколе
допроса инспектор отразит в разрезе каждый источник дохода.

2
Если менялся состав генеральных директоров, то инспектор захочет установить, у
кого принимались дела, где и при каких обстоятельствах.

3
Если были использованы личные денежные средства физического лица, то
инспектор проведет анализ полученных сведений с учетом данных из справки 2-
НДФЛ. Если представленные сведения физического лица не подтвердятся, ИФНС
запросит пояснения о выявленных расхождениях.

4
Если функции главбуха возложены на руководителя, то инспектор проверит, есть
ли у него специальные профессиональные навыки для составления бухгалтерской
и налоговой отчетности, оформления первичных документов.

5
Инспектор спросит, в какую налоговую инспекцию предоставляете отчетность, по
какому адресу.

6
На допросе спросят, каким образом перечисляются платежи и в адрес кого, кто
собственник помещения.

7
Инспектор попросит назвать Ф.И.О., занимаемую должность в компании.

8
Дополнительно инспектор спросит, кто составлял и подписывал договор, каков
был порядок его исполнения и оплаты?

Что отвечать налоговикам


Если налоговики вызвали на допрос, это не значит, что компания под подозрением — вот основная
мысль, которую юрист должен довести до коллег. Но само мероприятие вызывает стресс, из-за
которого можно наговорить лишнего или вообще ничего не сказать. Поэтому, чтобы допрос прошел
без проблем, доведите до директора и остальных сотрудников три правила.

За неявку на допрос без уважительных причин свидетеля оштрафуют на 1000 руб. За подачу
заведомо ложных показаний или неправомерный отказ за подачу показаний — штраф 3000 руб.
Статья 128 НК

1
Рассказывайте проверяющим только известные вам обстоятельства. Исключите какие-либо
предположения, домыслы и свои выводы с заключениями. Если обстоятельства неизвестны,
то скажите об этом налоговикам. При необходимости их можно направить к лицу, который владеет
информацией.

2
Сообщайте проверяющим только об обстоятельствах, которые имеют значение для осуществления
налогового контроля и ограничиваются проверяемым периодом. Налоговики могут задавать личные
вопросы, которые не связаны с деятельностью компании. В этом случае поинтересуйтесь
у сотрудников, какое значение личные вопросы имеют для проверки. Вы вправе не отвечать
на вопросы, которые не связаны с проводимым налоговым контролем компании.

3
Не говорите того, чего не помните или помните плохо. Вы не обязаны хранить в памяти все факты
работы компании. Если вы не помните что-либо или не уверены в том, что помните все верно,

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 58/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
то на это следует указать проверяющим. Лучше объяснить инспекторам, что какие-то
обстоятельства забыли, чем невольно ввести налоговую в заблуждение.

Если с каким-то вопросом возникли затруднения, запишите его, чтобы позже найти нужную
информацию. Затем обсудите с налоговиками возможность представления дополнительных
пояснений в другое время. Обычно сотрудники ИФНС идут навстречу и соглашаются.

Тест
— Тимофей, зайди ко мне. Вопрос срочный, — голос
директора в трубке звучал встревоженно. Когда юрист
Тимофей зашел в кабинет к директору, тот пояснил причину
своего волнения: «Друга в налоговой допрашивали. Он
Звезда
гендир-номинал, на нем много «однодневок». За него всегда за правильный
юрист ходил в инспекцию, а тут налоговики попросили самого ответ
директора, мол, договор аренды посмотреть. Друг и пошел.
Они его быстро на допрос, вопросы начали задавать,
морально давили. Допрашивали два часа. В итоге счета
заблокировали, операции остановили, нас это тоже задело.
Теперь мне повестка пришла. Похоже, я там тоже
проколюсь. Может мне вообще не ходить или пойти и
молчать? Что вообще делать?» — во взгляде директора
была видна растерянность. Как ответить, чтобы помочь
руководителю?

«На допрос можно не идти, ИФНС за это не штрафует»

«Инспектор ведет протокол. Даже если он что-то запишет некорректно,


все равно подписывайте, иначе налоговик разозлится и внесет
компанию в лист проверки»

«Меня как юриста с Вами на допрос не пустят. Так что почитайте НК, а
лучше – УК»

«Молчать нельзя, за это налоговая оштрафует на 3000 руб. и будет


ещ е сильнее давить»

СПОРЫ С ЧИНОВНИКАМИ

Суды стали отказывать в возмещении НДС


по реальным сделкам. Как отстоять вычет
Наталия Куприна
C тарший юриск онсульт АО «Фамадар Картона Лимите д»

Суть: чтобы получить вычет по НДС, соберите досье на контрагента.

Налоговая отказывает компаниям в вычете по НДС, доначисляет налог, пени и выписывает штрафы.
Инспекторы игнорируют, что сделка с контрагентом реальна. За последний год суды стали
поддерживать инспекции. Налогоплательщик должен доказать, что приобрел товары или услуги
у контрагента, у которого были ресурсы для исполнения сделки. Читайте в статье, как в условиях
новой практики убедить судей, что компания правомерно сэкономила на НДС.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 59/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Для вычета по НДС недостаточно доказать, что сделка


реальна

Год назад появилась статья 54.1 НК. Теперь суд на основании закона вправе отказать
в вычете по НДС, если у контрагента не было необходимых ресурсов для исполнения
обязательств
Суды стали признавать обоснованными расходы компаний для снижения налогооблагаемой базы для
уплаты налога на прибыль, но при этом отказывают в вычетах по НДС по одним и тем же
операциям. Теперь компаниям недостаточно доказать только реальность сделки. Чтобы сохранить
вычеты, необходимо убедить инспекторов и суд, что сделку фактически выполнил контрагент,
который указан в договоре.

Пример: недостаточно доказать, что автомобили, которые записаны в транспортной накладной,


заезжали на территорию компании. Нужно убедить суд, что транспорт принадлежит контрагенту.
Недостаточно также просто представить данные о численности работников, которые компании
обычно заказывают у контрагента. Нужно доказать, что работники, которые оказывают услуги,
состоят в штате контрагента.

А53 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 04.09.2017 по делу № А53-10562/16

Новая тенденция в судебной практике хорошо видна в рамках договоров транспортной экспедиции
и перевозки. Пример: чтобы доказать свое право на вычет по НДС, компания представила договор
на экспедиторские услуги, транспортные накладные, отчеты экспедитора, счета-фактуры, акты
сдачи-приемки транспортных услуг, заявки. В то же время налоговая инспекция установила,
а компания не опровергла, что у экспедитора не было транспортных средств, Ф. И. О. водителей
и работников спорного контрагента не совпадают, автомобили принадлежат предпринимателям
и физическим лицам, которые не платят НДС. Суд сделал вывод: раз у контрагента не было
ресурсов, значит, услугу исполняла другая компания. Кассация признала вычеты по НДС
незаконными. А53

ВС А56 Определение ВС от 12.12.2017 по делу № А56-14217/2016

Выводы нижестоящих судов подтверждает и Верховный суд. Компания должна доказать не только
реальность самой операции, но и то, что услугу она приобрела у контрагента, который записан
в налоговых документах. ВС А56

А59 Постановление АС Дальневосточного округа от 16.01.2018 по делу № А59-38/2017


В делах по операциям с товарами судьи также не принимают вычеты по НДС. Пример: налоговая
инспекция сняла с компании вычет, потому что у контрагента не было материальных и трудовых
ресурсов. Значит, бумаги подписал он, а фактически сделку исполнил кто-то другой. А59 Компания
не выполнила условие о достоверности документов из статьи 169 НК.

А68 Постановление АС Центрального округа от 29.03.2018 по делу № А68-797/2017


А48 Постановление АС Центрального округа от 23.05.2018 по делу № А48-4593/2017

Когда формируете позицию по спору с налоговой, используйте особый довод. Он заключается


в том, что нельзя одновременно признавать сделку реальной, чтобы исчислить налог на прибыль,
и в то же время нереальной, чтобы отказать в вычете по НДС. Такой вывод сделал Арбитражный
суд Центрального округа. А68 Постановления этой инстанции в целом выделяются из общей
судебной практики. А48

Судьи обосновывают свои решения таким аргументом: если налоговики признали сделку законной
и сохранили компании расходы, значит, не могут снять с нее вычет по НДС. Ведь в отношении
одних и тех же операций инспекторы не должны делать взаимоисключающих выводов.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 60/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Пример Истец Ответчик


из практики
Требовал отменить решение инспекции Просил
Суд не признал вычет о доначислении НДС, так как документы оставить
по НДС, поскольку подтверждали правомерность вычетов. решение
контрагенты фактически в силе.
не могли исполнить
сделку без необходимых
ресурсов
Суд

Не удовлетворил требование истца. Контрагенты компании имели


признаки фирм-однодневок, не могли исполнить сделку,
поскольку у них не было ресурсов и персонала. Движение денег
по счетам истца имело транзитный характер, а все участники
сделки занимались обналичкой.

Источник: постановление АС Волго-Вятского округа от 28.08.2017 по делу № А43-16786/2016

Получите подтверждение, что контрагент может исполнить


сделку

Проверить будущего поставщика можно через сервис «Проверка контрагентов для юриста».
Сервис покажет досье на контрагента, как часто он участвует в судебных разбирательствах,
оценит возможности взыскания в случае спора
Обезопасить вычеты по реальной сделке можно. Для этого заранее запросите у контрагента
заверенные копии документов. Например, попросите списки сотрудников, которые будут выполнять
работы и услуги на территории налогоплательщика. К списку контрагент должен приложить
подписанное согласие работников на передачу их персональных данных.

Для договоров перевозки требуйте от контрагента, чтобы он представил заверенные копии


свидетельства о регистрации транспортных средств или ПТС. Не будут лишними копии договоров
лизинга или аренды. Чтобы подтвердить реальность транспортной экспедиции, запросите
у контрагента договоры перевозки, акты, платежные поручения, счета-фактуры. Он должен
представить также документы, которые будут подтверждать права перевозчиков на транспортные
средства. Все эти бумаги помогут подтвердить свою осмотрительность.

Поставщики для своей безопасности могут попросить у компании документы. Бумаги им нужны,
чтобы убедиться в наличии у компании складов, транспортных средств, а также договоров
перевозки. Этими документами поставщик сможет доказать, что поставка и сама компания
реальные, если у него возникнет спор с налоговой инспекцией.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 61/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Семь признаков фирмы-однодневки, по которым инспекторы


решат, что контрагент не мог исполнить сделку

1. Номинальный, массовый учредитель или директор.


2. Отсутствуют транспортные средства, склады, производственные активы и другое
имущество.
3. Не находится по юридическому адресу.
4. Транзитный характер денежных средств по счетам.
5. Нет расходов на коммунальные услуги, аренду, офисные нужды.
6. Документы каждый раз подписывают разные сотрудники.
7. Нет управленческого и технического персонала.

А53-1 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 21.02.2018 по делу № А53-34968/2016


Суд примет сторону компании, если контрагент представит документы. В одном деле перевозчик
подтвердил доставку груза. Для этого он представил свидетельства на автомобили из товарно-
транспортных накладных, водительские удостоверения, протокол осмотра площадки, которые
подтвердили возможность хранения и отгрузки цинка с указанного адреса отгрузки. А53-1

406.1 ГК Ст. 406.1 ГК


Используйте в договорах с поставщиками, исполнителями, подрядчиками, перевозчиками,
экспедиторами гражданско-правовые нормы. Например, пропишите условия об индемнити —
возмещении потерь, которые не связаны с нарушением договорных обязательств одной из сторон
соглашения. 406.1 ГК

431.2 ГК Ст. 431.2 ГК

Другой действующий инструмент — заверение об обстоятельствах. 431.2 ГК Тогда компания снизит


риски своих потерь, если контрагент окажется недобросовестным. Заверения укажите в договоре
отдельным пунктом. Обычно компании так и поступают, если заверений одно или два. Есть
и другой способ для случаев, если заверений больше двух. Сделайте отдельное приложение,
в которое включите все заверения.

Скачать заявление в суд и апелляционную жалобу


Проверяйте контрагента в общедоступных источниках. Например, проверьте, отвечает компания
признакам однодневки или нет, на nalog.ru. Если заказываете экспедиторские услуги, проверяйте
номера VIN на сайте гибдд.рф. Так можно убедиться, что автомобили перевозчика состоят
на учете, а также кому действительно принадлежит транспорт. Если машины не принадлежат
контрагенту, то безопаснее отказаться от его услуг, иначе есть риск, что налоговики снимут
вычеты по НДС

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 62/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Как раньше компании доказывали право на вычет

Компания применила вычет по НДС. Налоговая с этим не согласилась. Причина: компания


не доказала реальность сделки с конкретным контрагентом.

До середины 2017 года суды в таких случаях вставали на сторону налогоплательщика. Сделку
признавали реальной, даже если у контрагента не имелось ресурсов для ее выполнения. Был
важен факт — компания может подтвердить иными доказательствами, что сделка
действительно была. Поэтому налогоплательщик имел право на вычет по НДС.

Если отсутствие транспорта и оборудования не мешало контрагенту исполнить сделку, то суды


выносили решения в пользу налогоплательщиков. Судьи оставляли компаниям вычеты по НДС.

Пример: налоговая инспекция проверила компанию, доначислила ей НДС и наложила штрафы.


Инспектор решил, что компания получила необоснованную налоговую выгоду, когда заявила
вычет по НДС. В качестве причины инспектор указал, что сделка была нереальной, поскольку
у контрагента нет персонала.

Компания оспорила выводы налоговой в суде и выиграла дело. Кассация отменила решение
инспекции. Компания доказала, что сделка реальна. Подтвердить это помогли первичка, счета-
фактуры, акты выполненных работ КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат
КС-3, пояснения руководителя контрагента о привлечении субподрядчиков.

В другом деле суд также отменил решение налоговиков. Хотя инспекторы обнаружили, что
у контрагента в собственности не было персонала, складов и транспортных средств.

Источники: постановление АС Северо-Кавказского округа от 28.05.2015 по делу № А25-


724/14, определение ВС от 29.11.2016 по делу № А40-71125/2015

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 63/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

1
Суммы не полученных налоговых вычетов по НДС можно признать в качестве
убытков и взыскать их по статье 431.2 ГК. Не важно, что такие вычеты
предусмотрены нормами налогового, а не гражданского законодательства.
Постановление АС Северо-Кавказского округа от 05.06.2017 по делу № А53-
22858/2016

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 64/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

1
Можно ограничиться только п.1 дополнительного соглашения и не включать п. 2
об индемнити. В таком случае добавьте в текст формулировку: «Поставщик
обязан возместить Покупателю кроме неустойки все понесенные убытки в сумме,
непокрытой неустойкой». Но так делать рискованно, поскольку факт причинения
убытков, их размер, вину поставщика и причинно-следственную связь между
неправомерными действиями поставщика и причиненными покупателю убытками
нужно доказывать по правилам ГК, а неустойку суд может снизить на основании
статьи 333 ГК по заявлению ответчика. Поэтому в п. 2 дополнительного
соглашения безопаснее оставить ссылку на статью 406.1 ГК о возмещении потерь.

Тест
Компания хочет заключить сделку. Чтобы впоследствии
получить вычет по НДС, нужно подтвердить, что контрагент
может исполнить сделку. Как проверить его
добросовестность?
Звезда
за правильный
Запросить у контрагента как можно больше документов: списки ответ
сотрудников, свидетельства о регистрации транспортных средств,
договоры перевозки и др.

Проверить контрагента в открытых источниках в интернете. Например,


через сервисы на nalog.ru, в базе судебных приставов на fssprus.ru и
судебных дел на kad.arbitr.ru

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 65/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Поискать отзывы о контрагенте в интернете, попробовать поговорить с


его бывшими и нынешними поставщ иками и покупателями

Подходят все варианты

РАБОТА С НАЛОГОВОЙ

Как не потерять льготу по налогу на прибыль


с доходов иностранных компаний
Людмила Титова
адвок ат Forward Le gal

Суть: ФНС раскрыла критерии, по которым выявляет уход от налогов.

А40 Постановление Девятого ААС от 07.02.2017 по делу № А40-113217/16

Налоговая проверяет схемы, когда российский бизнес использует иностранные компании, чтобы
затем переводить доход в безналоговые юрисдикции. Например, российская компания перечисляла
дивиденды иностранным фирмам и применяла льготную налоговую ставку по соглашению
об избежании двойного налогообложения. Далее деньги шли в офшорные компании, которые были
аффилированы с российской. ФНС увидела, что иностранные компании были посредниками,
а не конечными получателями дохода. Налоговая отказала в льготе, доначислила налоги и пени
российской компании на сумму 982 млн руб. А40 Читайте, какие критерии применяют налоговые
инспекторы, чтобы сохранить льготы по налогу на прибыль с доходов от источников в России.

Чтобы использовать льготы, налогоплательщик, который выплачивает доход иностранному


резиденту, теперь должен соблюсти два условия. Первое — установить резидентство
получателя дохода. Второе — убедиться, что у иностранной компании есть фактическое право
на доход

Когда у компании есть фактическое право на доход


В 2017 году ФНС сформулировала основные критерии наличия фактического права на доход.
Иностранная компания признается бенефициарным собственником дохода, если она:

присутствует экономически в стране резидентства, то есть обладает персоналом, офисом,


несет общехозяйственные затраты;
ведет фактическую предпринимательскую деятельность;
самостоятельно принимает решения, как распоряжаться доходом;
не посредник в отношении дохода в интересах иного лица;
использует доход в предпринимательской деятельности;
не перечисляет доход дальше по цепочке, не участвует в системных транзитных платежах;

включает полученный доход в налоговую базу. ФНС

ФНС Письмо ФНС от 17.05.2017 № СА-4-7/9270


ФНС-1 Письмо ФНС от 28.04.2018 № СА-4-9/8285

В этом году в правоприменительной практике появились новые тенденции, поэтому ФНС дополнила
разъяснения. Она сформулировала принципы концепции бенефициарного собственника,
рассказала, как ее применять и как оценивать деятельность иностранных компаний. Налоговая
также указала дополнительные критерии, когда у компании есть или отсутствует фактическое
право на доход. ФНС -1

Что проверят налоговые инспекторы


Есть два критерия, по которым ИФНС оценивает, правомерно ли компания использовала льготы. Во-
первых, у сделки должна быть деловая цель. Во-вторых, такая операция должна быть реальной.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 66/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Инспекторы не только выясняют, кто и когда создал иностранную компанию, анализируют
ее ресурсы, денежные потоки и полномочия органов управления. Они изучают ее экономическую
деятельность в целом, оценивают ее характер. Если при анализе налоговая обнаружит, что
компания фактически не ведет самостоятельную предпринимательскую деятельность, то признает
ее технической — кондуитом. Такая компания не имеет права на доход.

А11 Решение АС Владимирской области от 17.11.2017 по делу № А11-9880/2016


А27 Постановление Седьмого ААС от 06.04.2018 по делу № А27-27287/2016

ФНС считает, что иностранная компания фактически не ведет деятельность, если у нее есть ряд
признаков. Пример: она лишь финансирует взаимозависимые компании, основную часть прибыли
получает за счет доходов из России, большую часть дохода передает по цепочке учредителям или
взаимозависимым лицам. Другие признаки: деятельность иностранной компании связана только
с получением дивидендов, А11 объем операционных расходов незначителен. А27

А50 Постановление Семнадцатого ААС от 12.03.2018 по делу № А50-29761/2017

Чтобы подтвердить предпринимательскую деятельность, иностранная компания должна получать


иной существенный доход, кроме как от дивидендов. А50 Причем налоговые инспекторы
не принимают во внимание доходы, которые компания получила от информационно-
консультационных услуг, по разовым операциям с ценными бумагами или проценты по вкладам.

Из чего состоит концепция бенефициарного собственника


дохода

В основе концепции лежат два принципа.

Во-первых, запрещено злоупотреблять положениями соглашения об избежании двойного


налогообложения (далее — СОИДН). То есть нельзя применять СОИДН к сделкам, которые
компания совершает только с целью вывести средства в офшорные зоны или низконалоговые
юрисдикции. Положения из соглашения также запрещено применять только ради того, чтобы
создать льготный налоговый режим.

Во-вторых, сущность преобладает над формой. Это означает, что когда налоговые органы
оценивают право на применение льгот по СОИДН, то они анализируют действительное
содержание и сущность сделок, которые совершил налогоплательщик.

В ФНС считают, что концепция — это универсальное средство, чтобы бороться с незаконным
применением льгот по СОИДН. Положения из концепции применимы для любых доходов,
которые российские компании выплачивают в пользу иностранных фирм, а не только
дивидендов, процентов и роялти, которые поименованы в СОИДН.

Пример: налоговые органы используют концепцию бенефициарного собственника, когда


оценивают сделки по продаже акций российских организаций через иностранные компании.

Зачастую такие схемы компании применяют для того, чтобы вывести доход из-под
налогообложения в России. Суть схемы такая: акции или доли российского общества передают
иностранной компании в качестве вклада в уставный капитал или реализуют по заниженной
стоимости. После этого иностранная компания продает эти акции или доли третьему лицу,
а полученный доход распределяет в виде дивидендов офшорным компаниям или перечисляет
аффилированным лицам.

Источники: определение ВС от 06.03.2018 по делу № А27-25564/2015, постановление АС


Поволжского округа от 28.03.2018 по делу № А55-9050/2017

Что будет, если нет фактического права на доход

А11-1 Постановление АС Волго-Вятского округа от 14.03.2018 по делу № А11-6203/2016


У налогового органа три варианта действий, если во время проверки инспекторы обнаружат, что
у компании нет фактического права на доход. Налоговая вправе либо отказать в льготе
и доначислить налог, либо переквалифицировать сделку (например, из долгового обязательства
в инвестиции в капитал компании), либо квалифицировать совокупность сделок в качестве
гибридной схемы, которая направлена на вывод капитала из России, и доначислить налог. А11-1

А40-1 Постановлении АС Московского округа от 05.04.2018 по делу № А40-73573/2017

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 67/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Налоговые органы проверяют наличие фактического права на доход только у непосредственного
получателя такого дохода. Если у него такого права нет, налоговики не обязаны устанавливать,
кто является бенефициарным собственником дохода. А40-1 В этом случае они просто отказывают
в применении льгот по СОИДН.

НК-1 П. 1.1 ст. 312 НК


Налогоплательщик может раскрыть бенефициарного собственника дохода и заявить, что у него
есть право применить льготы по СОИДН. Это называется правило «сквозного подхода», НК-1 или
look-through approach. В этом случае налогоплательщик должен представить налоговому органу
доказательства, которые подтвердят, что бенефициарный собственник получил доход
от иностранной компании, у него есть полномочия распоряжаться таким доходом, а также что
он задекларировал доход и уплатил с него налоги.

Как с помощ ью СОИД Н вывод я т д оход


из-под налогооблож ения в России

Как доказать, что льготы использовали правомерно


Чтобы налоговая не отказала в льготе, нужно доказать, что компания использовала ее правомерно.
Для этого необходимо подтвердить, что у иностранной компании есть право самостоятельно
распоряжаться доходом и что сделки с ней реальные. Это можно сделать в четыре шага.

А27-1 Постановление Седьмого ААС от 10.05.2018 по делу № А27-331/2017

Во-первых, подтвердите наличие деловой цели сделки, например, если компания расширяет рынок
сбыта, развивает бизнес. А27-1 Обоснуйте, почему необходимо совершить сделку именно
с иностранной компанией, а также то, что сделка соответствует принципам делового оборота.

Во-вторых, докажите должную осмотрительность. Подтвердите, что проверили иностранного


контрагента, прежде чем заключили договор с ним. Подойдет переписка, документы
от контрагента, которые подтверждают наличие штата, имущества.

В-третьих, покажите, что у иностранной компании есть различные источники дохода. Для этого
еще на стадии подписания договора запросите у контрагента информацию.

А40-2 Постановление АС Московского округа от 05.04.2018 по делу № А40-73573/2017


В-четвертых, представьте доказательства, что иностранная компания активно участвует
в деятельности налогоплательщика и других дочерних организаций, если выплачиваются
дивиденды холдинговой компании. Для этого налоговикам представьте протоколы заседаний совета
директоров, на которых обсуждаются конкретные деловые цели и задачи по управлению
холдингом. При этом протоколы с решениями по общим вопросам суды не рассматривают как такое
подтверждение А40-2.

Тест
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 68/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018

Компания решила раскрыть налоговикам бенефициарного


собственника дохода и заявила, что у него есть право на
льготы по СОИДН. Что в этом случае налогоплательщик
должен предоставить налоговикам?
Звезда
за правильный
Документы, которые подтвердят, что бенефициарный собственник ответ
дохода находится в России

Доказательства, что бенефициарный собственник получил доход от


иностранной компании, полномочия распоряжаться таким доходом, а
также, что доход задекларировали и уплатили с него налоги

Документы, которые докажут, что доход используется в


предпринимательской деятельности

Все варианты верные

ПРОГНОЗ РАЗРЕШЕНИЯ ДЕЛА

Отменит ли суд акт налоговой проверки


без подписи одного из инспекторов
Требование: признать незаконным акт выездной налоговой проверки, который подписали
не все инспекторы из числа проверяющих.

Фабула спора:

НК П. 2 ст. 100 НК

инспекторы ИФНС, которые проводили проверку компании, подписывают итоговый акт. НК


К тому же они должны указать Ф. И. О. лиц, которые осуществляли проверку, должности
и наименование налогового органа, который они представляют.

Основная проблема:

акт подписали не все налоговые инспекторы. Компания пытается оспорить результаты проверки,
поскольку один проверяющий не поставил свою подпись.

Прогноз разрешения спора:

НК-1 П. 14 ст. 101 НК


большинство судов поддерживают налоговую инспекцию. Они говорят: подписание акта проверки
не всеми инспекторами — это не основание для того, чтобы отменять решение ИФНС. Иногда суды
уточняют, что неподписание акта одним из проверяющих не повлечет отмену решения, если
данное лицо фактически проверку не проводило. Меньше всего судей, которые встают на сторону
компаний и признают такие нарушения со стороны налоговой существенными НК-1

Позиции судов
Суд не отменит акт налоговой проверки без подписи одного
из инспекторов. Неподписание акта лицом, который входил в состав
проверяющих, не лишает налогоплательщика возможности представить
возражения на акт проверки, заявления, ходатайства при рассмотрени
и материалов проверки. Поэтому данное нарушение со стороны ИФНС
нельзя признать существенным, оно невлечет отмену принятого

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 69/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
решения. Суд может аргументировать свою позицию тем, что инспектор, который не поставил
свою подпись под актом, фактически проверку не осуществлял.

Суд признает не законным акт выездной налоговой проверки, который


подписан не всеми инспекторами из числа проверяющих. Суд согласится
с тем, что такое нарушение можно признавать существенным.

Источники: постановления АС Северо-Западного округа от 27.09.2017 по делу № А56-61722/2016,


ФАС Московского округа от 27.06.2014 по делу № А40-188140/13, ФАС Западно-Сибирского округа
от 12.09.2013 по делу № А81-2308/2012, ФАС Западно-Сибирского округа от 02.04.2012 по делу №
А27-3987/2011, ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.06.2010 по делу № А19-18236/09

ИНТЕРВЬЮ

Юристов чаще выбирают не по квалификации


и диплому, а по личному контакту
Беседовала Мария Ивакина
Главный ре дак тор

Анна Сорокина, юрист, психолог, бизнес-тренер, сооснователь Soft Skills Law Academy

Анна, хочу поговорить с Вами на модную тему «мягких» навыков — soft skills, в первую очередь как
с юристом. Какие навыки надо развивать коллегам и как это поможет в работе?

Для меня soft skills больше, чем просто навык. Это ближе к человеческим ценностям — искренняя
эмпатия и интерес к другим людям, активная жизненная позиция — и психологическим
характеристикам человека — позитивное мышление, целеустремленность, лидерские качества,
способность мотивировать и вдохновлять окружающих, формулировать и доносить свои мысли,
управлять командой, своим временем и жизнью. Это внутренняя составляющая человека,
с которой некоторые люди рождаются, а некоторым можно и нужно ее развивать.

В soft skills входят: во-первых, коммуникационные навыки; во-вторых, все, что связано
с управлением и целеполаганием; в-третьих, эмоциональный интеллект.

Hard skills — это то, чему нас учат в институте: знание законодательства, судебной практики
и доктрины. Безусловно, hard skills — основа квалификации любого юриста. Но в реалиях
современного рынка с его обилием справочно-правовых систем, аналитики, образовательных
ресурсов hard skills превратились в то, что подразумевается и не является серьезным
конкурентным преимуществом.

Вы можете быть очень квалифицированным юристом, классным специалистом, но без soft skills
останетесь невостребованным.

Компании и клиенты выбирают юристов чаще не по квалификации и диплому, а по личному


контакту: понравились вы им или нет, комфортно ли им с вами работать, доверяют ли вам. Когда
личный контакт налажен, даже если вы совершите ошибку, ее простят.

Давайте по порядку. Начнем с коммуникационных навыков: у юристов есть специфика?

Основа эффективной коммуникации в том, чтобы видеть и слышать человека, с которым


вы общаетесь. Есть такая мудрая фраза: «Очень часто мы слушаем для того, чтобы ответить,
а не для того, чтобы понять». Развитые коммуникационные навыки подразумевают не только
возможность формулировать свою позицию и аргументировать ее. Очень важно искренне
интересоваться другим человеком, его личностью, уметь встать на его место, посмотреть
на ситуацию с его стороны, услышать, чего он на самом деле хочет. Понимание позиции другого
человека и его интересов, а не только «продавливание» своих делает коммуникацию намного
эффективнее.

Юрист — это всегда посредник. Если идут переговоры, то юрист представляет свою компанию,
юрфирму или клиента, перед ним — не лично его контрагент, а контрагент его компании или
клиента. Специфика коммуникации юриста в том, что основная цель здесь — представление
интересов клиента или компании, а не своих собственных или своей юрфирмы. И чтобы юристу
грамотно коммуницировать, ему надо выполнить несколько условий.

О себе

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 70/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
В 2006 г. с отличием окончила юридический факультет МГУ им. Ломоносова. С 2013 по 2018 г.
прошла обучение в Московском институте психоанализа (по специальности «психолог
и бизнес-тренер»), Институте психотерапии и клинической психологии (по специальности
«бизнес-психология и коучинг»), Центре современных НЛП-технологий (курс «НЛП-Практик»).
14-летний стаж работы по юридической специальности, из которых 12 лет в международной
юридической компании. В настоящий момент сооснователь и генеральный директор Soft Skills
Law Academy — площадки по обучению юристов soft skills.

Каких?

Первое — это поговорить с клиентом и понять, чего он хочет на самом деле: какова его истинная
цель, что ему важно в этой сделке, какие условия ключевые, ниже которых он не опустится, где
можно уступить. Очень часто на практике понимание клиентом цели, структуры и специфики
сделки сильно отличается от того, как это видят юристы, и здесь крайне важно слышать клиента,
а не додумывать за него.

Далее очень важны именно hard skills юриста, когда необходимо оценить с профессиональной точки
зрения, насколько видение клиентом сделки работоспособно и соответствует букве закона,
можно ли это реализовать с точки зрения права. Ведь не всегда то, чего хочет клиент, будет
рабочей или законной схемой. Здесь важно договориться с клиентом, прийти к общему видению.

Следующий этап — сами переговоры с контрагентом. Здесь юрист, как канатоходец: ему
постоянно надо балансировать и одновременно делать несколько вещей. Сначала — установить
контакт с контрагентом, чтобы с ним можно было коммуницировать и он слышал позицию другой
стороны. Если искреннего человеческого контакта нет, контрагент может закрыться и не услышать
даже самые логичные и грамотно выстроенные с точки зрения права аргументы.

Помимо этого в начале переговоров юристу важно понять, какова цель контрагента, его точку
зрения на ситуацию. Вполне возможно, что предложенный им вариант действий вполне рабочий
и достаточно только немного видоизменить уже согласованную с клиентом позицию. То есть
контрагент может говорить с вами о том же самом, только другим языком. Опять же, тут очень
важно слышать и искренне стараться понять другую сторону переговоров, а не вставать с самого
начала в наступательную позицию, продавливая свой вариант как единственно приемлемый.

Следующий этап — сравнить позицию клиента и контрагента, понять, где расхождения и насколько
они критичны. Здесь важно помнить, о чем юрист договорился с клиентом, ведь могут всплыть
новые обстоятельства, которые с ним не проговаривали. Так как юрист — посредник, он не может
брать на себя ответственность и принимать решения по вопросам, которые он не обсуждал
с клиентом. В такой ситуации надо взять тайм-аут, обсудить с клиентом новые обстоятельства
и вернуться к контрагенту. Ведь то, что для юриста не критично, для клиента может быть важно.

В этом и есть сходство юриста с канатоходцем — юрист постоянно держит баланс коммуникации
со своим клиентом, с его контрагентом и самим собой.

Вы сказали, что важно установить контакт с контрагентом. Очевидно, что с порога не надо
конфликтовать. Можете посоветовать, как лучше начать переговоры?

Согласия легче всего достичь, когда есть конструктивное поле переговоров. При хороших
человеческих отношениях и в дружественной атмосфере можно найти решение даже в самой
безвыходной ситуации. Здесь важно не столько контролировать, кто, как и на что реагирует,
сколько направить свой фокус на создание этого конструктивного поля переговоров.

Что это значит? Есть концепция социальных потребностей человека: например, каждому нравится
забота, признание его профессиональных заслуг, опыта. Эти потребности можно использовать для
создания конструктивного поля.

Вы заходите, здороваетесь, проявляете заботу, предлагая кофе или чай. Спрашиваете, как
человек добрался, легко ли нашел офис, парковку — это тоже проявление заботы.

Юристы часто зацикливаются на себе


Важно готовиться к переговорам. Проявите искренний интерес к человеку, который будет вести
с вами переговоры. Зайдите на его профиль в Фейсбуке, почитайте его посты, статьи, посмотрите,
на каких мероприятиях выступал, с какими докладами. При встрече обязательно скажите, что
читали о нем, отметьте, что показалось интересным, задайте пару уточняющих вопросов. Ему
станет приятно, что его читают. Но главное, что вообще проявили интерес к его персоне. После
этого контакт можно считать установленным.

Главное — интересоваться человеком искренне, хвалить там, где действительно понравилось,


расспрашивать о том, что действительно интересно. Фальшь в отношениях считывается мгновенно
и, наоборот, рушит доверие и контакт. При желании в другом человеке всегда можно найти что-то
интересное.

Назовите самую распространенную ошибку юристов в переговорах?

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 71/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Юристы часто зацикливаются на себе — начинают позировать, демонстрировать свой мега-опыт
и суперпрофессионализм, не видя и не слыша ни контрагента в переговорах, ни подчас даже
собственного клиента.

Еще очень часто юристы с самого начала переговоров переходят в наступление, агрессивно
продавливая свою позицию, которую они считают единственно верной. Я сама в начале своей
карьеры допускала такую ошибку. Стыдно вспоминать, что были ситуации, когда сам клиент
просил меня вести себя в переговорах спокойнее. Мне же в тот момент казалось, что в этом
и есть профессионализм, именно так и ведут переговоры крутые юристы. Сейчас я понимаю,
насколько была тогда не права, потому как такой подход абсолютно непрофессиональный
и неправильный с точки зрения личностных коммуникаций.

Перейдем к управлению. Я правильно понимаю, что речь идет о рабочем времени и работе
с людьми?

В первую очередь это управление своей собственной жизнью, то есть понимание того, чем
вы хотите заниматься, где работать, кем стать.

85
процентов успешности сотрудника зависит от soft skills
Если сузить и перейти к рабочему дню, то, соответственно, вы должны выстроить приоритеты,
список дел, которые надо сегодня сделать, определить, что важно и срочно, что важно,
но не срочно, что срочно и важно, а что неважно и несрочно. Именно в соответствии с этими
приоритетами вы выстраиваете свой день и управляете процессом. Если вы находитесь в потоке,
решая задачи по мере их поступления и приближения дедлайна, когда вы позволяете себя
постоянно прерывать, отвечаете на бесконечные звонки, то здесь уже не вы управляете
процессом, а процесс управляет вами.

Давайте поговорим подробнее про тайм-менеджмент. Допустим, директор сказал, что надо
подготовить три иска и десять договоров. Как правильно распределить время на все это?

Здесь важно понимать, что есть три вида задач: жесткие, гибкие и бюджетируемые. Если задачи
жесткие, то они определены по времени. Например, у меня переговоры в 10 утра, на 3 часа
назначена встреча и собеседование с сотрудником на 6 часов. Это жесткие задачи, которые
я не могу изменить, я знаю, когда они начнутся и закончатся, мне точно там надо быть и еще
заложить время на переезд туда и обратно.

Гибкие задачи — те, которые можно выполнить между жесткими, до или после них.
Бюджетируемые — когда мне надо подготовить десять договоров. Понятно, что, как правило,
десять договоров готовят не за один день. Есть дедлайн, например неделя, при этом первый надо
сделать в понедельник, второй — во вторник. То есть вы понимаете, сколько у вас есть времени
и сколько из этого времени вы должны тратить каждый день на то, чтобы выполнить все задачи
в течение недели.

После того как все задачи вы распределили на эти три вида, важно выстроить приоритеты исходя
из важности и срочности задач. Ведь, например, какая-то гибкая задача, допустим звонок
клиенту, который займет 10 минут, может быть очень важной задачей, потому что от нее зависят
дальнейшие действия. Возможно, не надо будет ехать в командировку или готовить договор.
То есть важность и срочность есть в каждой конкретной задаче, и приоритеты могут меняться
в зависимости от того, как меняется ситуация.

Также важно закладывать хотя бы час на форс-мажор, чтобы не было такого, что день расписан
с 9 до 6, или с 10 до 10, и нет ни минуты свободного времени. Всегда должно быть время на форс-
мажоры: кто-то зашел, позвонил или еще что-то. Соответственно важные и несрочные задачи,
которые вы не успеваете выполнить в этот день, переносятся на следующий. Но если
их не выполнять в течение очень долгого времени — это уже сигнал, задача из несрочной
и важной перейдет в разряд срочной и важной, а это уже бессонные ночи и огромный стресс.

О компании
Soft Skills Law Academy — инновационная образовательная платформа, которая объединяет
ведущих юристов, бизнес-тренеров, психологов, маркетологов и HR‑специалистов для
развития soft skills юристов и повышения качества жизни представителей юридической
профессии. Основная задача SSLA — развитие «мягких навыков» юристов за счет
ознакомления с основами бизнес-психологии, психологии влияния и лидерства, а также
отработка своих навыков в безопасных условиях обучающих групп, создание пространства для
саморазвития и обмена опытом в сфере soft skills.
Последняя составляющая soft skills — эмоциональный интеллект. Юристы вообще не любят
проявлять свои эмоции. Насколько это правильно?

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 72/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
Есть несколько концепций в отношении эмоций именно юристов. Первая концепция в том, что
юрист должен быть абсолютно без эмоций, у него должна быть холодная голова, на переговорах
надо быть беспристрастным, не показывать вообще своих переживаний, своего личного отношения
к клиенту, к сделке, к чему угодно. То есть первая концепция состоит в том, что эмоций вообще
не должно быть.

Я это поняла еще в университете, глядя на преподавателей. Невольно стала копировать


их поведение.

Это еще часто видно в фильмах про шпионов. Юристы, конечно, не шпионы, но в целом подход
похож. Второй подход в том, что юрист должен умело контролировать свои эмоции и наблюдать
за чужими. Третий подход — юрист может испытывать эмоции, но он не должен их проявлять. Эти
три подхода популярны.

После того как я обучилась на психолога, мне стало понятно, что эти все три подхода
не работают. Почему? Юристы — тоже люди, и любой человек испытывает эмоции. Их нельзя
не проявлять, потому что есть физиология: мы бледнеем, краснеем и не можем управлять этими
процессами. Если все время скрывать эмоции, это может перейти в эмоциональные проблемы,
в депрессию, в профессиональное выгорание, болезни наконец. Надо просто грамотно проявлять
свои эмоции.

Как раз эмоциональный интеллект — это про осознание своих эмоций, того, что вы чувствуете
здесь и сейчас, например, заходя в переговоры. Вы можете быть разгневаны ситуацией или
поводом для переговоров, например, тем, что сделка срывается.

Вторая составляющая — это осознание, в связи с чем или кем вы эти эмоции на самом деле
испытываете. Очень часто наши эмоции абсолютно не связаны с человеком напротив. Они могут
возникнуть просто из-за ситуации, из-за другого человека, из-за нас самих, если что-то
случилось. А мы переносим это на переговорный процесс.

Следующий элемент — это постоянная фокусировка на цели переговоров. В промежутке между


тем, когда эмоция возникла и когда вы начали ее проявлять, есть миг. Именно в этот миг задайте
себе вопрос: «То, что я хочу сейчас сделать, приблизит меня к цели переговоров или отдалит
меня от нее?» Ответ на него вам подскажет, как действовать дальше — взять тайм-аут, проявить
недовольство, вынести конфликт на уровень руководства.

Если цель — установить контакт с контрагентом и договориться, а вы испытываете злость,


то можно признаться, что вы очень злитесь в отношении ситуации, которая возникла. Здесь важно
делать это искренне, уважительно и через «Я-высказывания». Такое раскрытие обезоруживает
контрагента, и это способствует установлению контакта и доверия. Люди ценят, когда перед ними
открываются и искренне проявляют чувства, а не играют, манипулируют или скрывают свои
эмоции.

После того как контакт налажен, скажите контрагенту, что у вас общая цель — заключить сделку
и надо вместе подумать, что для этого сделать. Теперь вы уже вместе думаете не над проблемой,
а над задачей и ее решением.

Вы юрист с 14-летним стажем. Почему решили заняться soft skills?

С первого курса института я читала книги по психологии, всегда воспринимала это как
необходимое дополнение к юридической профессии. Работая в консалтинге, получила второе
высшее психологическое образование, затем обучилась на коуча и бизнес-тренера. Начала
преподавать soft skills для коллег на работе в рамках корпоративной программы «Learning &
Development», поняла что этого мне недостаточно.

После этого возникла идея создать Soft Skills Law Academy — площадку для юристов, где есть
коучи, психологи, бизнес-тренеры и карьерные консультанты. Любой юрист, начинающий или
опытный, может найти здесь специалиста, который нужен ему лично или кому-то из его команды.

БЛОГИ

Бороться с юристами — гиблое дело


А фанасий Томтосов
Дире к тор по правовым вопросам АО «Аэропорт Як утск »

Почему важно: может ли робот составить конкуренцию юристу?

В юридическом сообществе всерьез высказывается опасение, что программы-боты вытеснят


белковых юристов. Считаю, что все не так страшно. В известной антиутопии Курта Воннегута
«Механическое пианино» роботы полностью заменяют людей во всех сферах деятельности.
Работают только инженеры, остальные Homo sapiens — в гетто с минимальным пособием
по безработице. Сложно спорить с тем, что бездушная машина, не устающая, не ошибающаяся,
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 73/74
20.12.2018 Юрист компании № 9, сентябрь 2018
не требующая времени на обед, сон, без жизненных благ и без прав в целом, трудится куда
эффективнее человека.

Еcли пойти по воннегутовскому сценарию, первыми должны исчезнуть профессии, основанные


на автоматизме: продавцы, бухгалтеры и даже врачи. Юристы к автоматизму не склонны и без
творческого начала не работают.

Что касается битвы умов юрист vs робот, аналогии с шахматами неуместны. Еще в конце 80-х
гроссмейстеры говорили, что максимум для робота — это игра на уровне мастера спорта. Ибо
шахматы иррациональны, и постичь игру машина не в состоянии. Спустя несколько лет Deep Blue
вчистую обыграл Гарри Каспарова. Ошибка шахматистов была в том, что шахматы вполне себе
рациональны: чтобы выбрать наиболее удачный ход, нужно лишь научиться правильно и глубоко
считать.

Юриспруденция иррациональна. Про логичность правовых норм и однозначность их толкования


комментарии излишни. У каждого юриста свое понимание той или иной ситуации, разные уровни
знаний, совестливости и работоспособности. Это невозможно просчитать роботу-юристу. В общем,
гиблое это дело — с юристами бороться.

Читайте полный текст Афанасия Томтосова на сайте журнала: law.ru/blog

Пишите посты о наболевшем и о том, что считаете важным. Если не хотите


писать, комментируйте посты коллег, им важно ваше мнение. Лучшие посты
P. S. опубликуем в журнале

Станьте блогером на сайте журнала — law.ru/blog

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29439 74/74