Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
Слово редактора
-Кто диктует юридическую моду?
Номер за 5 минут
-Номер за пять минут
Судебная практика
-В споре с госорганом суд должен сам исправить ошибки истца
Конференции и семинары
-Не бывает оспоримых незаконных сделок
-Сообщений о налоговых преступлениях поступает меньше, но уголовных дел возбуждают больше
Законы и постановления
-Компании сэкономят из-за новых правил пересмотра кадастровой стоимости
Выводы кассации
-Выводы кассации
Предстоящие изменения
-Что нового в юридическом сообществе
Книги
-Взыскание долгов: от профилактики до принуждения
Лизинг
-Компания оформляет лизинг. Что юристу смотреть в договоре
Подряд
-Уловки заказчика, который не хочет платить по подряду
Договорная работа
-Что включить в договор на разработку сайта компании
Аванс и задаток
-Контрагент отказался заключать договор. Когда можно не возвращать предоплату
Интервью
-Сейчас много толковых юристов, но часто их выступление не захватывает
Исполнительное производство
-Пристав бездействует. Как взыскать с него убытки
Банкротство
-Когда в банкротном деле можно не представлять документы по судебному запросу
Неосновательное обогащение
-Неосновательное обогащение. Десять успешных кейсов
Полномочия
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 1/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
-Полномочия из обстановки. Как защитить сделку
Работа с должником
-Как получить долг, когда у контрагента нет денег
Аренда
-Чек-лист для арендатора. Что проверить, прежде чем подписывать договор
Корпоративный спор
-Когда участник вправе выйти из ООО, если устав это ограничивает или не разрешает
Система Юрист
-Какие документы оформить при прекращении аренды недвижимости
Работа с налоговой
-Компания учла расходы. За что ИФНС может доначислить налоги
Споры с налоговой
-ИФНС заблокировала счет в банке. Когда суд взыщет убытки с налоговиков
Споры с чиновниками
-Налоговая проверка. ФНС указала на два случая, когда юристу бесполезно жаловаться
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 2/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
СЛОВО РЕДАКТОРА
Не спорю, в банкротстве есть что обсудить. Но куда, хочу я спросить, юристы будут «носить» это
модное банкротство? Ведь оно для жизни компании — уникальное событие. А работать нужно
каждый день. Так кто должен диктовать юридическую моду? Организаторы мероприятий или
юристы-практики? Мне кажется, все-таки мы с вами. Вот, например, три вопроса, которые могут
возникнуть у юриста в любой момент:
Пишите: ivakina@action-media.ru
НОМЕР ЗА 5 МИНУТ
Компания
Соглашение
об отступном
Поможет получит ь
дв ижимое
и недв ижимое
имущест в о в счет
долга, когда
у конт рагент а нет денег
погасит ь
задолженност ь
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 3/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Суд должен принять заявление о взыскании судебных расходов, даже если заявитель указал
в качестве ответчика ненадлежащий госорган. По этой же причине нельзя возвратить, оставить
без движения или отказать в удовлетворении заявления. Ошибку обязан исправить сам суд — при
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 4/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
подготовке дела к разбирательству он должен указать ответчиком Российскую Федерацию
и предложить заявителю привлечь к участию в деле надлежащий госорган.
Управляющий подал новое заявление — теперь уже к государству в лице Минфина. Две инстанции
согласились, но кассационная вновь отказала, поскольку прошел шестимесячный срок на подачу
заявления.
Верховный суд решил, что продавец был обязан сообщить обо всех ограничениях на участок. Это
касается и соседних земель, если их наличие влияет на использование купленного участка.
Не важно, зарегистрированы ограничения в ЕГРН или нет. Если продавец обманет, что запретов
нет, то покупатель может расторгнуть договор и потребовать возместить ему убытки.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 5/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
потому что судебную неустойку нельзя взыскать до момента ее присуждения, то есть до дня
вынесения соответствующего решения. Не допускается ретроспективное взыскание таких сумм.
КОНФЕРЕНЦИИ И СЕМИНАРЫ
Организатор:
Спикеры:
Сергей Сарбаш дал два совета, как устранить риски, которые связаны с несовершенством
реформы. Во-первых, не пишите в договоре, что обязательство исполняется по местонахождению
другой стороны. Ведь в статью 316 ГК не добавили важный элемент, который придется докручивать
договором. Место исполнения может измениться настолько существенно, что не захотите
выполнять обязательства, даже если вам возместят расходы. Например, кредитор переехал
в Сирию.
Во-вторых, включите в договор условия, что должник вправе забрать деньги из депозита
нотариуса лишь с вашего письменного согласия, по соглашению между должником и кредитором
или по решению суда.
Роман Бевзенко сказал, что не бывает оспоримых незаконных сделок. Не может быть ситуаций,
которые установил пункт 1 статьи 168 ГК. В нем описана оспоримая сделка, которая противоречит
закону. За нарушением любой нормы всегда стоят интересы третьих лиц. Также всегда можно
найти публичный интерес в законодательном запрете. Изначально статья 168 ГК должна была
звучать проще: сделки, которые нарушают законодательные запреты, ничтожны.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 6/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
КОНФЕРЕНЦИИ И СЕМИНАРЫ
Организатор:
ИРСОТ
Спикеры:
К. Новоселов, замначальника Контрольного управления ФНС, П. Ковалев, ст. юрист PwC Legal, М.
Хвалибов, директор департамента по налогам «Арконик Россия», Е. Тимофеев, партнер BRYAN
CAVE LEIGHTON PAISNER, А. Нестеренко, партнер EY, С. Трохов, руководитель отдела
процессуального контроля СК, и др.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 7/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Павел Ковалев высказался по поводу
практики ФНС по взысканию налоговой
задолженности с бенефициаров. ФНС
использует статью 45 НК, нормы
о деликтах и субсидиарной
ответственности. Привлечь к такой
ответственности по долгам
налогоплательщика ФНС может любое
лицо, ее цель — конечный бенефициар.
Действуют значительные сроки давности
привлечения — 10 лет, в делах снижен
стандарт доказывания.
ЗАКОНЫ И ПОСТАНОВЛЕНИЯ
С января 2019 года заработают новые правила в отношении ситуаций, когда налогоплательщик
оспаривает кадастровую стоимость в комиссии при территориальном органе Росреестра или суде.
Сейчас обновленные данные для расчета налога применяют с того налогового периода, в котором
компания подала заявление о пересмотре кадастровой стоимости. С января 2019 года сведения
о новой кадастровой стоимости можно будет учитывать при определении налоговой базы с начала
налогообложения объекта по оспоренной стоимости, а не с момента подачи заявления.
С 1 января 2019 года пересчитать кадастровую стоимость объекта можно будет на основании
изменения его качественных или количественных характеристик. Например, когда уменьшилась
площадь участка или помещения. В этом случае налог на имущество организаций и физических
лиц нужно рассчитывать по новой стоимости со дня, когда новые сведения внесли в ЕГРН.
По старой оценке нужно определить сумму за полные месяцы с начала года до изменения.
По новой оценке — после изменения и до конца года. Раньше НК не предусматривал такой
возможности.
Отвод можно заявить двум группам лиц. Первая группа — это лица, которые рассматривают дело
об административном правонарушении: судья, член коллегиального органа или должностное лицо.
Вторая группа — другие участники процесса, то есть защитники, представители, специалисты,
эксперты, переводчики.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 8/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Источник: Федеральный закон от 30.10.2018 № 379-ФЗ
Возникают ситуации, когда сотрудник долго не ходил в отпуск, например больше двух лет. Когда
он увольнялся, работодатель отказывался выплачивать компенсацию за неиспользованный отпуск.
Суды же взыскивали суммы лишь за 21 месяц, срок считали с момента окончания того года,
за который сотруднику должны были предоставить отпуск. Конституционный суд указал, что так
делать нельзя. Подобных ограничений нет в трудовом законодательстве.
Если работник не получил компенсацию за отпуск при увольнении, то вправе взыскать ее через
суд. Причем не важно, сколько времени прошло с момента окончания рабочего года, за который
должен был быть предоставлен неиспользованный отпуск.
НДС начисляется с момента, как продавец передал товар, и не зависит от того, когда прошла
оплата. Заплатить налог по старой ставке можно, только если поставка пройдет в 2018 году,
а деньги перечислят позже — уже в новом году.
ВЫВОДЫ КАССАЦИИ
Выводы кассации
Суть: за аренду земельного участка нужно платить, даже если нет договора.
Договоры
Договоры
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 9/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
7%
решений по спорам о возмещении НДС отменяет кассация
По договору поставки каждую партию товара покупатель должен был принимать на основании
заключения ветеринарной лаборатории. Поставщик товар отгрузил, покупатель принял и направил
в другую страну. На границе санитарный контроль не пропустил товар, поскольку тот был
заражен. Покупатель обратился в суд с иском к поставщику о взыскании расходов по оплате
перевозки груза, услуг таможенного склада временного хранения и обеззараживания. Суды
отказали. Истец не выполнил согласованный в договоре порядок приемки товара и не оформил
ее результаты: в одностороннем порядке проверил качество, сделал это уже за пределами срока
приемки, не пригласил поставщика на отбор проб, претензию поставщику направил только после
обеззараживания.
Договоры
Недвижимость
Процесс
Процесс
ПРЕДСТОЯЩИЕ ИЗМЕНЕНИЯ
цифра месяца
15%
россиян считают профессию юристов самой доходной в стране
Источник: wciom.ru
1
В ГПК, АПК и КАС добавили новые главы, статьи и формулировки
Повысили суммы для упрощенного производства в АПК. Арбитражный суд рассмотрит дело
в упрощенном порядке, если цена иска не превышает 800 тыс. руб. — для компаний, 400 тыс. руб.
— для предпринимателей. В приказном производстве по АПК увеличили сумму требования
до 500 тыс. руб.
Поменяли порядок выдачи исполнительного листа. В гражданских и арбитражных делах его будут
выдавать только по ходатайству взыскателя. Исключение — случаи, когда исполнительный лист
выдают на взыскание денег в доход бюджета.
Закон вступит в силу, когда начнут работать новые апелляционные и кассационные суды общей
юрисдикции. Это дату утвердит Пленум Верховного суда не позднее 1 октября 2019 года.
2
ФНС поменяла мнение о юристах на допросах
Юристам и адвокатам снова можно ходить на допросы. ФНС больше не считает, что присутствие
представителя на допросе говорит о том, что компания — однодневка.
В июле текущего года налоговая служба обновила признаки, по которым инспекторы могут
вычислять однодневки. В качестве одного из признаков неблагонадежности служба указала
присутствие адвоката на допросе. Действия ФНС возмутили юридическое сообщество, поэтому
служба удалила спорный признак из списка.
3
Представители будут обязаны иметь юридическое образование
Представлять интересы компаний и граждан в суде смогут только лица с высшим юридическим
образованием или ученой степенью. Поправки внесут в статью 49 ГПК.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 11/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
на рассмотрении в Госдуме.
4
Определили размеры госпошлин за рассмотрение споров по тарифам
5
Антимонопольная служба станет блокировать сайты за нарушения
Чтобы заблокировать сайт, судья должен будет вынести постановление. Затем судебный акт
передадут в Роскомнадзор, а далее требование об ограничении доступа отправят операторам
связи. Информационные системы и программы могут заблокировать на 90 дней, но снять
ограничения компания сможет быстрее, если устранит нарушение.
Источник: regulation.gov.ru
6
Весь бизнес сможет менять штрафы на предупреждения
Всему бизнесу хотят снизить административную нагрузку. Для этого собираются внести поправки
в КоАП, в частности в статьи 1.4 и 3.4. В этих статьях установлено, на кого распространяются
особые условия мер административной ответственности.
Источник: regulation.gov.ru
Фраза месяца
«В этом сезоне модна субсидиарка»
Юлий Тай, управляющий партнер АБ «Бартолиус»
Источник: выступление на Сибирской юридической неделе
КНИГИ
Книга описывает работу юриста не только при судебном процессе взыскания долга, но и на стадии
заключения договора — в рамках управления дебиторской задолженностью и профилактики
возникновения проблемных долгов. В книге подробно описано, как не попасть в ряды кредиторов,
которые безуспешно пытаются вернуть свои деньги.
ЛИЗИНГ
Главное в статье
1 2
3 4
Страхователь — лизингодатель.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 13/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
В этом случае возможны два варианта уплаты страховой премии лизингополучателем: первый —
через включение в сумму лизинговых платежей, второй — вне этой суммы. Если вне,
лизингополучатель вносит страховую премию страховщику либо агенту страховщика, так как
такую обязанность возложил на него лизингодатель.313
Страхователь — лизингополучатель.
Например, она может быть равной сумме невыплаченных лизингодателю платежей, которую
заплатил бы лизингополучатель, если бы продолжал пользоваться предметом лизинга и выкупил
его. Указанная сумма также может быть равной инвестиционным и иным затратам лизингодателя,
которые связаны с договором лизинга. То есть лизингополучатель не заплатит доходы
лизингодателя от инвестиционной деятельности — лизинговые проценты за время после выплаты
страхового возмещения.
Графики платежей
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 14/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Период, по истечении которого можно досрочно выкупить предмет лизинга. Обычно он колеблется
от двух месяцев до года. Некоторые лизингодатели запрещают досрочный выкуп, если
лизингополучатель допускал просрочки по оплате. В зависимости от модели построения графика
лизинговых платежей оцените целесообразность выкупа имущества на различных этапах. Исходите
из соотношения оставшейся суммы основного долга: суммы, которую лизингодатель уплатил
за предмет лизинга, и размера процентов, которые начисляются на нее, платы за финансирование.
Аннуитетный график.
Разница между последующими лизинговыми платежами более существенна, чем при графике
с равномерным погашением основного долга. Размер лизингового платежа снижается быстрее, так
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 15/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
как ускоренно уменьшается сумма основного долга. Однако, как в случае с предыдущим
графиком, снижение размера процентов пропорционально снижению оставшейся суммы основного
долга, поэтому выкупать имущество одинаково целесообразно на всех этапах графика. Если
оценивать общую сумму лизинговых процентов за весь срок исполнения договора, то при графике
с ускоренным погашением лизингополучатель заплатит наименьшую сумму указанных процентов,
а при аннуитете — наибольшую.
2
Качественный состав суммы, которую уплатите лизингодателю, чтобы приобрести право
собственности на имущество. Некоторые лизингодатели рассчитывают сумму исходя
из невыплаченных сумм. При таких условиях вышеуказанные рассуждения о сроке выкупа
бессмысленны, а досрочный выкуп нецелесообразен, так как в ином случае лизингополучатель
смог бы пользоваться этой суммой или ее частью в течение срока лизинга.
Есть и более выгодные для лизингополучателя условия досрочного выкупа, при которых он уплатит
сумму финансирования и лизинговый процент за период, который намного меньше оставшегося
срока лизинга. В такой ситуации оцените, нужно ли досрочно выкупать имущество на том или ином
этапе, так как лизингополучатель не внесет все проценты, которые получил бы лизингодатель при
перечислении платежей по графику.
Даже если лизингодатель заключит договор без ссылок на протокол, сам факт его
задокументированного представления в случае спора докажет попытки лизингополучателя
добиться включения в договор указания на лизингодателя как на сторону, которая выбрала
продавца.ВАС -1 Это справедливо для согласования и других положений договора лизинга.
Лизинговые компании подают иски в суд в два раза чаще, чем лизингополучатели
Обращайте внимание, в счет каких сумм учтут стоимость реализованного предмета лизинга и как
определят их размер. Например, могут закрепить невыгодное для лизингополучателя условие,
когда установят заранее определенный размер убытков из договора, который будет равен сумме
авансовых лизинговых платежей. Невыгодно потому, что по общему правилу сумму авансовых
платежей не учитывают при расчете сальдо.
Лизингодатель может заранее определить порядок расчета суммы, которую учтут при расчете
сальдо. Например, укажет, что в состав суммы, которую уплачивает лизингополучатель в случае
досрочного расторжения, включат дополнительную плату за финансирование в течение
определенного срока, поскольку такой срок необходим для повторного размещения
финансирования.
Тест
Лизингодатель склонил лизингополучателя к выбору
продавца. Сможет ли лизингополучатель доказать этот факт
в случае судебного спора?
Звезда
Да, если покажет протокол разногласий, из которого будет видно, что
за правильный
он предлагал включить в договор указания на лизингодателя как ответ
на сторону, которая выбрала продавца
ПОДРЯД
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 17/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Что в статье: три ситуации, когда подрядчик взыщет оплату за выполненные работы.
Заказчик подал жалобу. Перед вышестоящими инстанциями встал вопрос: можно ли считать, что
договорное условие об авансировании автоматически влечет право подрядчика требовать уплаты
аванса или право требования возникает, только если его упомянули в договоре? Суд округа и ВАС
поддержали заказчика, поскольку ни в законе, ни в договоре нет условий, что подрядчик вправе
требовать в судебном порядке уплаты аванса в качестве самостоятельного способа защиты
права.ВАС
1
719–1 П. 1 ст. 719 ГК
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 18/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Некоторые суды считают, что встречный характер обязательства заказчика уплатить аванс
и обязанности подрядчика своевременно выполнить работы должен следовать из договора.
В противном случае суд может решить, что несвоевременная уплата аванса не позволяет
подрядчику приостановить работы и не оправдывает допущенную просрочку. Например, контракт
не ставил выполнение работ подрядчиком в зависимость от авансовых платежей — условия
не предусматривали возможность приостановить работы из-за невыплаты заказчиком аванса. Суд
встал на сторону заказчика и взыскал неустойку за просрочку работ.А34
Подрядчику невыгодно условие, при котором обязанность заказчика заплатить аванс возникает
при определенных условиях, например при поступлении финансирования. Здесь заказчик
не нарушает обязательство по уплате аванса, если у него нет денег, следовательно, подрядчик
не вправе приостановить работы.
Уведомляйте заказчика о приостановлении работ из-за отсутствия аванса письменно. При этом
приостановление работ нужно подтверждать не только письмом, но и соответствующей
исполнительной документацией, в частности общими и специальными журналами учета выполнения
работ. В ином случае в суде будет трудно доказать как факт приостановления работ, так и его
взаимосвязь с отсутствием аванса.А73-1
2
Отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. Несмотря на то что такое
право предусматривает статья 719 ГК, подрядчики редко успешно его реализуют. Основная
причина — ошибки подрядчиков при исполнении договора и взаимодействии с заказчиками после
того, как не получили или несвоевременно получили аванс.
Суд
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 19/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
ВАС указывал, что заказчик вправе удерживать неустойку из суммы, которую должен выплатить
подрядчику за выполненные работы, если договор это предусматривает.ВАС -2 Такую позицию
поддерживает и Верховный суд. Например, он согласился с тем, что заказчик был вправе
начислить неустойку за просрочку выполнения работ и за непредставление исполнительной
документации и удержать эти денежные средства из сумм, которые подлежали перечислению
по договору.ВС -2 При этом в договоре должны быть максимально ясные положения в отношении
этого права.
Пример: суд признал, что положение договора о праве генподрядчика требовать от подрядчика
уплаты неустойки не означает, что он может удерживать ее из стоимости выполненных работ.А32
Раньше суды считали, что удержание из стоимости выполненных работ для обеспечения
исполнения гарантийных обязательств подрядчика нужно вернуть, если договор подряда
расторгли.А56 Последние же тенденции в судебной практике свидетельствуют о том, что заказчик
вправе не возвращать сумму гарантийного удержания до истечения гарантийного срока, в том
числе в случае расторжения договора подряда. Например, суд первой инстанции указал, что
в связи с расторжением договора право на гарантийное удержание ответчик не утратил.
Верховный суд согласился.ВС -5
Тест
Подрядчик не выполнил работы в установленный договором
срок. Заказчик перечислил сумму за работы меньше, чем
цена в договоре: удержал неустойку за срыв сроков.
Подрядчик предъявил иск о взыскании неосновательного
Звезда
обогащения. Вправе ли суд отказать в иске и поддержать за правильный
заказчика? ответ
ДОГОВОРНАЯ РАБОТА
Компания заказала разработку сайта, получила его и начала использовать. Позже к ней
и разработчику предъявили иск. Истец пояснил: на сайте он увидел 82 фотографии, которые
принадлежат ему. Суд взыскал с ответчиков 820 тыс. руб. солидарно.А50 В статье — механизм
передачи сайта и исключительных прав на него, а также ответы, которые нужно знать юристу,
чтобы подготовить или завизировать договор на разработку сайта.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 21/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Иметь свой сервер для компании и подрядчика-разработчика дорого. Поэтому обычно сайты
размещают на хостинге. Пропишите в договоре условие о хранении файлов на хостинге
и обязанность подрядчика передать логин и пароль от него. Определите в документе, кто
оплачивает место на хостинге — подрядчик или компания
В договоре с подрядчиком определите, где будет храниться разработанный сайт. Его можно
загрузить на сервер самого разработчика или на сервер компании. В общем смысле сайт — это
набор файлов, к которым у пользователей в интернете есть постоянный доступ. Сайт можно
хранить на компьютере, но тогда нужно следить, чтобы он был все время включен, иначе к сайту
не будет доступа. Сам же компьютер должен быть достаточно мощным, чтобы выдержать нагрузки.
Решить проблему помогают сервера, которые работают постоянно.
Компания может указать в договоре, что подрядчик передает сайт на ее сервер, если он у нее
есть. Вместе с этим условием установите обязанность компании передать подрядчику логин
и пароль от сервера, иначе подрядчик не сможет отдать результаты работ.
Не у каждой малой или средней компании есть свой сервер. Это дорого и неудобно — он занимает
много места, требует технического обеспечения, высокоскоростного интернета. Если сервера нет,
тогда сайт можно хранить на сервере подрядчика. В договоре предусмотрите условие, что в любой
момент компания может «забрать» сайт с этого сервера.
Укажите, что по завершении работ подрядчик передает компании коды и ключи доступа, пароли,
логины к сайту. В услуги по разработке веб-ресурса обычно входит регистрация домена. Это
значит, что имя сайта зарегистрируют в сети, после чего пользователи смогут его легко найти.
Пропишите в договоре, что подрядчик также передает компании доменное имя сайта.
Это можно делать поэтапно. Например, сначала принять дизайн, затем уже готовый сайт. Тогда
акты выполненных работ нужно подписывать после окончания каждого из этапов. Принять сайт
можно и за один раз — после того как подрядчик завершит работы и представит готовый вариант.
Тогда потребуется подписать лишь один акт.
После того как сайт готов, подрядчик должен передать права на него. По общему правилу
исключительное право на сайт принадлежит заказчику,1296 но не лишним будет продублировать
данное условие в договоре.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 22/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
В договоре установите момент перехода прав на сайт. Кроме того, укажите условия привлечения
к ответственности подрядчика, если он нарушит права третьих лиц. Ведь при создании сайта
он может использовать их материалы.
Стороны могут установить любой момент перехода исключительных прав на результат выполненных
работ.
Компании и подрядчики обычно определяют момент перехода исключительных прав на сайт датой,
когда подписали акт приемки-передачи выполненных работ. То есть одновременно с тем, когда
подрядчик передает заказчику завершенный заказ.
Исключительные права могут перейти заказчику уже после того момента, когда компании
фактически передали разработанный сайт. Тогда стороны вправе руководствоваться пунктом 4
статьи 1234 ГК, то есть подписать отдельный договор об отчуждении исключительных прав.ВС
Момент перехода исключительного права на сайт можно связать с тем, когда подрядчик выполнит
все этапы работ, а компания их полностью оплатит. Как указал суд в одном деле, фактическая
передача экземпляра произведения сама по себе не свидетельствует о переходе исключительного
права в случае, если стороны в договоре установили иное условие.А55
Есть два способа обезопасить себя от претензий третьих лиц, если подрядчик незаконно
использовал их объекты авторских прав, когда разрабатывал сайт для компании.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 23/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Тест
Разработчик по договору подряда создал для компании
корпоративный сайт. Подрядчик фактически передал сайт,
но акты приема-передачи стороны не подписали. При этом
заказчик не направил разработчику и мотивированный отказ.
Звезда
В договоре было условие: если компания не направит за правильный
подрядчику подписанный акт сдачи-приемки работ или ответ
мотивированный отказ от приемки, работы считаются
принятыми, а акт подписанным. Перешли ли в таком случае
исключительные права на сайт от подрядчика к компании?
АВАНС И ЗАДАТОК
Стороны часто путают понятия аванс и задаток,380 что приводит к спорам. Суды считают, что
сторона, которая получила аванс и не предоставила встречное исполнение, должна вернуть деньги
контрагенту. Удержание аванса в этом случае будет неосновательным обогащением.А45 Задаток
можно не возвращать контрагенту, если доказать, что договор не заключили по его вине.ВС
Суд может взыскать деньги в пользу стороны, которая внесла их, но потом не стала заключать
договор, даже если у суммы были признаки, что это задаток. Пример: сторона перечислила деньги
в доказательство заключения договора купли-продажи. Продавец обязался возместить сумму
в двойном размере, если продаст квартиру третьему лицу, то есть фактически откажется
от сделки. Это был признак того, что речь шла о задатке. Договор не заключили по вине
покупателя, который все же потребовал вернуть ему деньги. Суд согласился.С ОЮ
Есть другая позиция. Пример: апелляция решила, что соглашение содержит элементы
предварительного договора и включает существенные условия договора купли-продажи. Сторона
передала сумму в доказательство заключения договора. Кассация указала, что сумма выполняла
только платежную функцию, это аванс. Верховный суд пояснил, что сумма — это задаток
и возвращать его не нужно.ВС -1 Чтобы избежать споров, составьте текст договора с учетом
рисков, что сделка не состоится. Фиксируйте аванс и его дальнейшее удержание в качестве
штрафа при виновном нарушении обязательств контрагентом.
ИНТЕРВЬЮ
Каждое государство ищет способы разрешения таких проблем. К примеру, всем хорошо известная
реформа лорда Вульфа в Великобритании, подхваченная многими странами общего права.
В Голландии, Германии также имеют место судебные реформы.
Об АС Уральского округа
Арбитражный суд Уральского округа — суд по проверке в кассационной инстанции законности
вступивших в законную силу судебных актов арбитражных судов субъектов РФ: АС Республики
Башкортостан, АС Удмуртской Республики, АС Пермского края, АС Курганской области,
АС Оренбургской области, АС Свердловской области, АС Челябинской области и арбитражных
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 25/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
апелляционных судов: Семнадцатого и Восемнадцатого ААС, а в случаях, установленных
федеральными законами, — судебных актов, принятых АС Уральского округа.
Судебные заседания должны проходить без спешки, быть спокойными, чтобы судья не смотрел
на часы, так как у него 15 минут на заседание. Должно быть столько времени, сколько надо, чтобы
разобраться в сути спора. В связи с этим реформа судопроизводства необходима.
Все зависит от конкретных дел. Например, у нас в суде рассмотрение кассационных жалоб
по делам о несостоятельности составляет 30 минут, по другим категориям дел 15–20 минут. Но это
кассация, здесь нет исследования доказательств, то есть процесс очень усеченный. Но даже
у нас многие заседания длятся по часу и более.
Надо искать способы снижения нагрузки, чтобы оставалось достаточно времени для рассмотрения
дел, чтобы лица, участвующие в деле, приходили и без спешки рассказывали свою ситуацию,
их могли выслушать и разрешить спор. Сложно представить, как судьи арбитражных судов первой
инстанции рассматривают по 150–200 дел в месяц.
Для ответа на этот вопрос должны быть проведены научные исследования и определены нормативы
нагрузки на судью каждой инстанции.
Запредельная нагрузка в крупных судах первой и апелляционной инстанций. К каждому делу судья
должен подготовиться. За исключением дел упрощенного и приказного производств требуется
провести как минимум предварительное и основное заседание. Кроме них еще несколько
заседаний промежуточного характера, когда рассматриваются заявления и ходатайства лиц,
участвующих в деле.
Поэтому считаю, что неправильно говорить о том, что судебная реформа или изменения
в процессе сейчас не нужны. Назрели вопросы, которые надо решать.
О реформе
Многие процессуалисты выступили против отмены мотивировки. Вы участвовали в этой дискуссии?
Я не высказывалась, но не потому что у меня нет своего мнения. Мне кажется, здесь разное
понимание у тех, кто работает в суде, и воспитанников классического процесса, к которым я тоже
отношусь, будучи процессуалистом.
Пройдет много времени со дня рассмотрения дела, судья вспомнит, о чем была речь?
Это зависит от того, как организована работа судьи. Конечно, такая опасность есть. Но я,
например, к каждому процессу пишу для себя основную фабулу дела и основные доводы, а также
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 26/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
то, что меня смутило в деле. По каждому делу у меня есть такие заметки. Но мы в кассации
не выносим немотивированные судебные акты, поэтому нам проще.
3
процента — столько мировых соглашений заключают в арбитражных судах
Мне кажется, в этом нет ничего плохого, особенно если мы говорим об арбитражном процессе.
В гражданском процессе другая ситуация, хотя и там, я думаю, рано или поздно мы придем
к профессиональному представительству.
Каждый должен делать свое дело. Мы ведь не идем лечить зубы к сантехнику, мы обращаемся
к стоматологу, еще и выбираем как врача, так и клинику. Поэтому и здесь представителем должен
быть профессиональный юрист. Право на судебную защиту означает право на квалифицированную
юридическую помощь.
От юридического лица, по крайней мере, приходит в суд штатный юрист, то есть человек
с юридическим образованием, который знает хозяйственную, договорную историю, экономическую
ситуацию на предприятии.
Сложнее с предпринимателями и физическими лицами, так как у них не всегда есть возможность
привлечь юриста. Но, с другой стороны, предприниматели нанимают бухгалтера, чтобы оформить
документацию, налоговые декларации, а значит, в правовых спорах необходим юрист, который
будет представлять их интересы.
Но когда мы видим явно незаконный судебный акт и там нет безусловных оснований, то рука
не поднимается оставить его в силе, но в то же время у нас нет полномочий для пересмотра дела.
Поэтому, как мне кажется, было бы правильно, если бы первая кассация пересматривала судебные
акты по делам упрощенного производства при наличии существенного нарушения закона.
Такой подход разгрузил бы и вторую кассацию, перед которой стоит очень важная
и ответственная задача — единообразие судебной практики.
О мировых соглашениях
Сейчас в Вашем суде проходит конференция по мировым соглашениям. Скажите, кассация часто
с ними сталкивается?
Думаю, юристы предприятий мало работают над этим. Здесь очень важен переговорный процесс,
его надо уметь вести и ориентироваться на примирение.
В период экономического кризиса мировые соглашения бывают редко, потому что стороны часто
идут в суд, чтобы просто отодвинуть наступление времени оплаты долгов.
О выступлениях в суде
Краткая биография
В 1980 году с отличием окончила Свердловский юридический институт.
1980–2001 годы — работа в Свердловском юридическом институте: аспирантура, кафедра
гражданского процесса от преподавателя до профессора, докторантура.
2001–2002 годы — заместитель проректора по учебно-методической работе.
2002–2011 годы — председатель Арбитражного суда Свердловской области.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 27/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
С 2011 года по н. в. — председатель Арбитражного суда Уральского округа.
Доктор юридических наук, профессор. Заслуженный юрист Российской Федерации.
Надо уметь донести суть кассационной жалобы. Часто представитель просто пересказывает то,
что написано в жалобе, или, еще хуже, ее зачитывает. Это ужасно. Важно очень четко
сформулировать основные тезисы и правовые аргументы.
Недостаток юридического образования в том, что юристы не умеют выделить главное, кратко
изложить фабулу, привести весомые юридические аргументы.
Возможно, нет четкости мышления. А может быть, причина в плохой подготовке к делу.
Еще Анатолий Федорович Кони сетовал, что юристы неверно произносят: договор, приговор,
осужденный, ходатайство и пр. Прошло почти полтора столетия, а ничего не изменилось: ошибки
все те же.
Конечно. Судьи готовятся к рассмотрению дел, читают материалы дела, кассационную жалобу,
отзыв на нее. Поэтому очень важно донести основное — то, что юрист считает важным и к чему
это должно привести.
Об идеальной жалобе
Наш журнал проводил опрос среди судей о том, что должно быть в процессуальных документах. 90
процентов судей сказали, что надо указывать тома и листы дела, если ссылаетесь на материалы.
Это важно, но не всегда возможно. Когда лицо, участвующее в деле, знакомится с материалами
дела в первой инстанции, листы дела могут быть еще не пронумерованы окончательно. Если речь
идет об апелляции или кассации, то здесь, конечно, ссылки нужны.
Те судьи, которые ранее работали в судах общей юрисдикции, как правило, указывают в судебных
актах листы дела. Это очень удобно и для лиц, участвующих в деле, и для судей.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 28/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Увлечения
Получаю огромное удовольствие от занятия наукой: пишу монографии, учебники, комментарии
и статьи. Люблю художественную литературу, а также домашних питомцев и природу.
Опрос показал, что 59 процентов судей против того, чтобы в процессуальных документах были
цитаты из закона. Как считаете, это действительно лишнее?
Все зависит от того, кто читает документ. Если это тот, кто не знает или не помнит содержание
нормы, конечно, лучше, чтобы норма была. Ведь иначе он может не обратить внимание на что-то
важное. Если знает, то необязательно.
Например, я смотрю дела по исполнительному производству и знаю статью 198 АПК и статьи
закона об исполнительном производстве. Поэтому я просто пролистываю 2–3 страницы
процессуального документа с цитатами этих законов.
Нет, такого нет, хотя я считаю, что юрист должен быть грамотным. У нас в суде работают
корректоры, и мы боремся за чистоту русского языка.
Все зависит от дела. Если дело небольшое, то 5–7 страниц. Если же, например, это банкротное
дело в 200 томах, то там пока фабулу распишешь, уже будет несколько десятков страниц.
О дресс-коде
Что еще учесть судебным юристам?
Внешний вид. У нас, конечно, нет жесткого дресс-кода. В 80–90‑е годы прошлого века я проходила
стажировку в Англии. Например, в Верховный суд Англии и Уэльса женщины приходят обязательно
в деловых костюмах. Хотелось бы и в российских судах видеть дресс-код. Летом можно видеть
девушек в пляжных сарафанах и юношей в рваных джинсах.
Такое бывает?
Редко, но бывает. И нетактично вроде бы замечание сделать в процессе. У нас не было случаев,
чтобы мы кого-то не допускали в процесс из-за того, что не так одеты. В то же время мы очень
активно работаем с аппаратом, с молодежью, которая к нам приходит, и таких ситуаций среди
аппарата суда не случается.
Интересно, что юристы, которые приходят в суд, часто не здороваются, меня всегда это очень
удивляет. Не здороваются с судьями, с приставами. Заходишь в гардероб, там стоят стороны,
их представители — и никто не скажет «Здравствуйте!». Возможно, они приходят в нервозном
состоянии.
Что касается меня, моих коллег, то мы здороваемся и друг с другом, и с участниками процессов.
Здесь не могу с Вами согласиться. По себе знаю, что, например, в Арбитражном суде Москвы
судьи не здороваются с представителями.
О прогрессивном суде
Если нужна практика, которая была бы правильной с точки зрения права, то я всегда смотрю
практику Уральского округа. О том, что Ваш суд один из самых прогрессивных, нам говорили еще
в университете. Как удается это поддерживать?
Надо сказать добрые слова в адрес предыдущего председателя Арбитражного суда Уральского
округа Илдара Шафигулловича Файзутдинова, который пришел в непростой период работы: первый
председатель суда умер и два года не было председателя.
Первое, что сделал Илдар Шафигуллович, — начал заниматься единообразием судебной практики.
Мы много обсуждали практику, именно тогда возобновилась работа Научно-консультативного
совета при Арбитражном суде Уральского округа.
Кроме того, это однозначно заслуга коллектива суда. У нас каждый судебный состав раз в квартал
проводит видеоконференцию с судами по отменам судебных актов. Крайне важна обратная связь:
не только мы отменяем судебные акты судов первой и апелляционной инстанций, но и они могут
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 29/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
уточнить нашу позицию по делу. Это диалог между равными судьями. Очень важно простое
взаимопонимание.
Когда мы разбираем отмены судебных актов, иногда мы видим свои ошибки — мы тоже можем
ошибаться. Но в большинстве случаев все-таки пытаемся объяснить ошибку первой инстанции
либо апелляции. Такой обмен мнениями сначала был эмоциональным, а сейчас это великолепные
встречи с обсуждением, которое идет на равных.
Также ежегодно не менее 100 судей приезжают к нам на стажировки из арбитражных судов
округа. Мы обязательно проводим круглые столы по тем вопросам, с которыми приехали судьи.
Да, и это очень помогает в работе. В прошлом году мы дали рекомендации по 200 вопросам
применения АПК, это очень полезно. У нас есть рабочие группы по гражданской, административной
коллегиям, а также по процессу. Когда идут серийные дела, очень важно разобраться, в чем
проблема в этой серии, в противном случае может быть большое количество отмененных судебных
актов.
Кроме того, мы систематизируем практику Верховного суда. В настоящее время много определений
экономической коллегии, на которые надо обязательно обратить внимание, поэтому
мы их систематизируем. Проводим внутреннее повышение квалификации — читаем лекции для
судей и аппарата суд.
ИСПОЛНИТЕЛЬНОЕ ПРОИЗВОДСТВО
С приставов можно взыскать убытки, если они бездействовали или работали непрофессионально
и из-за этого должник вывел имущество и не заплатил. Компания вправе рассчитывать
на ту сумму, которую она не смогла получить в исполнительном производстве. В прошлом году
взыскателям так удалось получить 117 млн руб. В статье разобрали, как вести себя в ходе
исполнительного производства, чтобы потом суд не отказал во взыскании убытков, что поможет
доказать ущерб, и может ли компания получить компенсацию морального вреда за бездействие
пристава. Читайте об уловках, которые применят в суде сотрудники ФССП, чтобы избежать
выплаты, и как им противостоять.
Первый — вместе с исполнительным листом передайте в отдел ФССП сведения об открытых счетах
должника в банках. Сделать это можно и в ходе исполнительного производства. Впоследствии это
подтвердит, что пристав знал о счетах, но не принял меры по аресту денежных средств на них.
Третий — подайте жалобу о бездействии пристава его руководству. Этим докажете, что были
заинтересованы взыскать задолженность именно в ходе исполнительного производства,
а не планировали перекладывать риски на казну — получить деньги за счет гарантированных
выплат со стороны государства. Главное в статье Скрыть
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 31/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
47
миллионов рублей удалось взыскать с приставов из-за их бездействия в первом полугодии
Поясните, что, пока шло исполнительное производство, по расчетному счету должника банк
проводил зачисления и списания денег. Чтобы это доказать, ходатайствуйте перед судом выдать
запрос в банк на получение выписки по счету.
Укажите, что на момент ведения исполнительного производства должник имел денежные средства,
арест которых привел бы к исполнению судебного акта и удовлетворению требований взыскателя
по исполнительному производству. Однако в результате бездействия судебных приставов-
исполнителей был причинен имущественный вред взыскателю.
В суде придется пояснить, что есть связь между бездействием пристава и невозможностью
взыскать долг, то есть убытками, которые понесла компания из-за неэффективной работы
сотрудников ФССП. Чтобы подтвердить это, укажите на два основания.
Всего ответов: 43
Укажите в иске, в чем проявилась незаконность бездействия пристава. Самые частые случаи —
не арестовали деньги на счетах или иное имущество должника, из-за чего он смог вывести активы,
а взыскатель потерял возможность получить долг.
Пример: суд вынес решение в пользу компании и взыскал долг с процентами по день фактической
уплаты суммы. Компания получила исполнительный лист и отнесла его в ФССП.
Приставы возбудили производство. Два с половиной года они передавали дело от одного
сотрудника другому. При этом не проверяли банковские счета должника, не пытались наложить
на них арест. В итоге приставы так и не предприняли действий, чтобы получить исполнение,
а должник ликвидировался.
Компания обратилась в суд к Российской Федерации в лице ФССП. Истец просил взыскать
убытки — суммы, которые он не смог получить с должника из-за бездействия приставов.
Три инстанции согласились с компанией и взыскали в ее пользу 1,8 млн руб. Суды указали:
приставы могли найти расчетные счета должника, получить сведения о наличии дебиторской
задолженности, но не сделали этого. За время производства по счетам должника проходили
операции начисления и списания на общую сумму 13,6 млн руб. Часть этих денег можно было
арестовать. Должник вывел активы и ликвидировался.
Когда идет спор о том, что из-за непрофессиональной работы пристава должник продал
имущество, суды в качестве доказательств размера убытков принимают отчеты об оценке. Сейчас
стоимость объекта оценки из отчета обязательна для пристава. Ранее он мог, а в случае явной
несоразмерности сумм был обязан не согласиться с размером и назначить новую оценку. Если
он этого не делал, взыскатель получал право требовать убытки.
Пример: суд взыскал за счет казны 28 млн руб. в качестве убытков компании за ошибки пристава
при ведении исполнительного производства. Дело в том, что сотрудник отдела ФССП принял
неправильный отчет об оценке, из-за чего имущество должника продали на торгах по заниженной
цене.
В рамках этого производства долг составлял 31 млн руб. Пристав наложил арест на акции
должника и обратился к специалисту-оценщику, который составил отчет. Согласно ему, стоимость
акций — 2,9 млн руб. В итоге на торгах их удалось продать за 3,1 млн руб. Взыскатель посчитал,
что эта сумма существенно ниже реальной стоимости акций, и подал иск.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 33/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Пример: предприниматель выиграл дело и отнес исполнительный лист в отдел ФССП. Пристав
возбудил производство, в ходе которого смог взыскать часть суммы — 4 тыс. руб. Взыскатель
посчитал, что сотрудник отдела ФССП не предпринял всех мер, чтобы получить долги, и подал иск.
Три инстанции отказали истцу. Судьи выяснили, что пристав направлял запросы в Росреестр,
ГИБДД, банки, чтобы найти имущество и деньги должника. Он выносил постановления
об ограничении проведения расходных операций по кассе и об обращении взыскания на средства
в банке, выезжал в офис должника, но имущества там не было. Пристав опрашивал директора,
предупреждал его об ответственности за неисполнение решения суда.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 34/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Суды решили, что сотрудник ФССП сделал достаточно для того, чтобы взыскать задолженность.
Причина, по которой это не удалось сделать, — у должника не было имущества. Поэтому нельзя
говорить, что пристав бездействовал.А26
Даже если суд признает действия пристава незаконными, компания все равно может остаться без
денег. Такое случится, если не получится доказать связь между поведением сотрудника ФССП
и возникшими убытками.А40
В целом суды едины во мнении, что пристав не виноват, если взыскатель не смог получить
исполнение из-за того, что у должника не было имущества, на которое можно было обратить
взыскание.А12 Даже наличие решения вышестоящего руководства ФССП о том, что пристав
неэффективно выполнял свои должностные обязанности, не влечет автоматическое взыскание
убытков в пользу компании. В этом случае все равно необходимо доказывать связь между
бездействием пристава и невозможностью взыскать долг.
Пример: ООО пожаловалось на пристава начальнику отдела ФССП, который согласился с доводами
заявителя и признал, что подчиненный сотрудник осуществил недостаточное количество действий,
чтобы взыскать задолженность. Суды приняли такое доказательство, но указали, что это всего
лишь решение в рамках внутреннего ведомственного контроля. По его итогам приставу было
рекомендовано провести дополнительные меры, в частности проверить должника по месту
регистрации.
Сотрудники отдела ФССП два года не взыскивали долги. Компания решила, что вправе
компенсировать моральный вред за счет казны, она потребовала 700 тыс. руб. Нижестоящие
инстанции отказали полностью.
Кассация посчитала иначе — взыскала моральный вред в части — 70 тыс. руб. Она сослалась
на позицию ЕСПЧ по делу «Компания Комингерсол С.А. против Португалии»: компания вправе
требовать компенсацию морального вреда. Причиной стало то, что производство длилось
дольше разумного срока. По мнению судей, это причинило компании, ее директорам
и акционерам значительное неудобство и длительную неясность. Кассация дополнила, что
практика ЕСПЧ при решении вопроса о компенсации компании нарушенного нематериального
блага исходит не из факта физических и нравственных страданий, а из факта длительной
неопределенности для взыскателя.
Тест
Компания взыскивает убытки. Представитель ФССП
возразил, что компания не оспорила в отдельном
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 35/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
БАНКРОТСТВО
Лица, которые участвуют в деле о банкротстве, вправе защищать свои права в рамках судебного
разбирательства в обособленном споре.ВАС В таком порядке рассматривают вопросы
об оспаривании сделок банкрота, привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной
ответственности. В этих делах суды вправе запрашивать у участников процесса документы.
Если суд в банкротном деле вне рамок обособленных споров по ходатайству арбитражного
управляющего без вызова сторон истребует у общества документы и информацию со ссылкой
на статью 66 АПК,А67 такая ситуация для общества опасна по трем причинам.
Во-первых, может не быть реальных правовых оснований для истребования документов. Во-вторых,
общество лишили возможности возражать. В-третьих, общество может не иметь таких документов.
А значит, оно получит обязательный судебный акт, который нельзя исполнить, и подпадет под
штраф,66 поскольку большинство судов штрафуют тех, кто вовремя не представил доказательства
по их запросу.А41 Например, 8,5 млрд руб. штрафов наложили суды за непредставление
доказательств в 2017 году.
Как защищаться
Для компании единственный способ не передавать документы и при этом избежать штрафа —
обжаловать определение об истребовании доказательств. В судебной практике есть две позиции
по вопросу, можно ли в банкротном деле подавать в апелляционную инстанцию жалобу на такое
определение отдельно от итогового акта. При этом Верховный суд в разное время поддерживал обе
позиции.
Первая — можно обжаловать. Верховный суд обосновал это так: поскольку на основании
определения об истребовании документов суд выдает исполнительный лист, с помощью которого
взыскатель вправе требовать принудительного исполнения через службу судебных приставов,
то лицу, против которого вынесено такое определение, должно быть предоставлено право на его
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 36/70
20.12.2018то лицу, против которого вынесено такое
Юрист компании № 12,
определение, декабрьбыть
должно 2018 предоставлено право на его
Используйте положительную практику для обоснования своих требований. В жалобе укажите три
довода в защиту своей позиции.
Во-первых, хотя участник спора, который не может сам получить необходимое доказательство,
вправе обратиться за помощью в суд,66–1 но делать это он должен в рамках обособленного спора.
Вне его суд по общему правилу не защищает права. Например, апелляция указала, что
ходатайство об истребовании доказательств в порядке статьи 66 АПК, которое заявил конкурсный
кредитор или кредитор по текущим платежам, суд не вправе рассматривать вне связи
с конкретным обособленным спором.А76
Таким образом, даже если предположить, что вопрос об истребовании у общества доказательств
судебная инстанция решит вне рамок конкретного обособленного спора, доказательства нельзя
истребовать без вызова сторон и проведения судебного заседания.
Фабула спора:
диск с записью судебного заседания потеряли или повредили, из-за чего его не получается
воспроизвести. Другой вариант — диск работает, но запись плохая — невозможно разобрать, что
говорят стороны и судья, много посторонних шумов, которые мешают понять речь представителей.
Основная проблема:
суд вынес решение, проигравшая сторона хочет его обжаловать. Причина — не получается
прослушать запись заседания.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 37/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
суды чаще отказываются отменять решение нижестоящей инстанции, когда нет диска
с аудиозаписью процесса. Они обосновывают это так: при наличии письменного протокола
отсутствие аудиозаписи или ее части — это само по себе не основание отменять судебный акт.
Некоторые судьи говорят, что пояснения сторон, которые не получилось зафиксировать
на аудиозаписи заседания из-за технической неполадки, не были важны — они не легли в основу
решения. Поэтому нет смысла просто ссылаться на часть 6 статьи 155 АПК и просить в жалобе
отменить решение из-за того, что нет аудиозаписи процесса. Нужно обосновать, что
на отсутствующем или поврежденном диске было нечто важное — обстоятельства, которые можно
подтвердить исключительно аудиозаписью судебного заседания.
Позиции судов
Вышестоящая инстанция не отменит решение суда, если в деле есть
письменный протокол заседания. Отсутствие аудиозаписи не влечет
отмену, считают некоторые судьи. К тому же суды говорят, что сторона
не доказала, что важные для дела обстоятельства можно подтвердить
аудиозаписью.
НЕОСНОВАТЕЛЬНОЕ ОБОГАЩЕНИЕ
Главное в статье
1 2 3
В каком случае компания Когда не получится вернуть Что делать, если контрагент
вправе взыскать оплату аванс как неосновательное списал неустойку
с госзаказчика без обогащение в одностороннем порядке
контракта
4 5 6
12
миллиардов рублей неосновательного обогащения из внедоговорных споров взыскали суды
в этом году за первые шесть месяцев
По спорам о неосновательном обогащении суды удовлетворяют два иска из трех. Юристы
проигрывают, когда путают это требование с убытками, взысканием задолженности или упущенной
выгоды.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 38/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
В статье собрали десять ситуаций, в которых нужно заявлять неосновательное обогащение. Также
читайте, что учесть при подготовке иска, чтобы суд удовлетворил требования. Главное в статье
Скрыть
Чаще всего возникают две ситуации. Первая — когда компания использует чужое имущество, она
получает неосновательное обогащение в размере сбереженной арендной платы.ВС Вторая —
компания выполнила работы для контрагента, которые имеют для него потребительскую ценность.
Тогда неосновательное обогащение возникает в размере стоимости выполненных работ.АС
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 39/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Все инстанции поддержали истца. Верховный суд указал, что банк оставил себе суммы за услуги,
которые были оплачены, но не исполнены. Их размер превышает расходы, которые банк понес
на исполнение договора. Это говорит о возникновении неосновательного обогащения со стороны
банка.ВС -2
В какой
из указанных
ситуаций
Вы заявляли
неосновательное
обогащение?
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 40/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Три инстанции отказали истцу. Суды установили, что договор расторгнут. Общество доказало, что
выполнило все работы и освоило аванс полностью.А40
Некоторые суды делают вывод, что самостоятельное исковое требование о снижении неустойки
невозможно. Лицо, за счет которого списана неустойка, должно в таком случае оспаривать
положения договора.
Пример: первая инстанция указала, что требование о снижении неустойки нельзя признать
самостоятельным способом защиты. Его можно применять только в споре о взыскании
неустойки.А40-1 Вышестоящие инстанции оставили решение об отказе в удовлетворении
требований в силе, однако изменили м отивировку. Суды отказали в уменьшении размера
неустойки, потому что истец не доказал ее соразмерность последствиям нарушения.ВС -5
Верховный суд считает, что сторона вправе требовать снизить уже списанную неустойку как
неосновательное обогащение.ВС -6 Чтобы подтвердить факт неосновательного обогащения, истец
должен доказать несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства.333
Если стороны исполнили договор, суд может признать, что он заключен. Сторона, которая приняла
полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердила его действие,
не может требовать признания договора незаключенным, если это будет противоречить принципу
добросовестности.432 Поэтому, если сторона исполнит договор и потом захочет истребовать
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 41/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
исполненное обратно со ссылкой на то, что договор не заключен, суд вправе отказать
в удовлетворении этого требования.
По таким делам суды могут отказать из-за того, что не подлежат возврату в качестве
неосновательного обогащения деньги и иное имущество, которые сторона предоставила
во исполнение несуществующего обязательства, если приобретатель докажет, что истец знал
об отсутствии обязательства либо предоставил имущество в целях благотворительности.1109
Однако суды толкуют этот запрет ограничительно: это правило работает, только если сторона
передала деньги или иное имущество добровольно и намеренно при отсутствии какой-либо
обязанности со стороны передающего либо с благотворительной целью.ВАС -5 Суды удовлетворяют
требования, когда между сторонами существовало договорное обязательство, а намерения
предоставить имущество в виде дара не было.
63
процента исков о неосновательном обогащении удовлетворили суды за первое полугодие
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 42/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Пример: истец без проверки оплатил услуги по договору на изготовление дизайн-проекта, хотя
стороны не заключали такой договор. Суды удовлетворили требование о взыскании
неосновательного обогащения, потому что между сторонами не было обязательственных
отношений, во исполнение которых истец мог перечислить ответчику деньги.А56 В другом деле суд
отказал во взыскании неосновательного обогащения, поскольку ответчик доказал, что на самом
деле между сторонами существовали обязательственные отношения.А27
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 43/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
которое вместе с участком в момент сделки было у компании в собственности. Продавец заплатил
налог за весь участок и взыскал часть платы в суде.ВС -9
10
Другой пример: при проведении двусторонней реституции одна из сторон возвратила полученное
позднее другой стороны. На эту разницу во времени возврата предоставленного можно начислить
проценты за пользование чужими денежными средствами на основании статьи 395 ГК.ВС -11
Например, при рассмотрении дела об оспаривании договора аренды как подозрительной сделки
в рамках дела о банкротстве127 Верховный суд сделал вывод, что признание недействительной
сделки, которую совершили при неравноценном встречном исполнении, — это основание для
предъявления требования по правилам главы 60 ГК о взыскании неосновательного
обогащения.ВС -12
Суд отказал: банк не может считаться неосновательно обогатившимся за счет истца, так как
основанием получения им средств был договор с принципалом и это основание не отпало.
Имущественная выгода возникла на стороне принципала, поскольку его договорную
обязанность исполнил истец, принципал же вследствие этого неосновательно сберег денежные
средства. Таким образом, ответчиком по иску о взыскании неосновательного обогащения
может быть лицо, которое получило имущественную выгоду без основания.
Тест
Контрагент списал неустойку в одностороннем порядке.
Вправе ли вы подать иск к нему и потребовать снизить уже
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 44/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
ПОЛНОМОЧИЯ
Главное в статье
1 2
3 4
В каких случаях бесполезно доказывать, что Что может сделать компания, если не удалось
у сотрудника полномочия возникли доказать полномочия контрагента
из обстановки
Компания приняла товар на складе поставщика, стороны подписали договор в здании контрагента,
у лица был доступ к закрытой для третьих лиц территории. В подобных ситуациях полномочия
представителя явствуют из обстановки. Например, доступ к приборам учета подтвердит, что
у сотрудника были полномочия на подписание акта обследования узла учета электроэнергии.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 45/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Спор прошел через Конституционный суд.28П По этому делу высказался также Верховный суд.ВС
По итогам рассмотрения судьи сформулировали позицию в пользу вкладчиков.
Суды указали, что вкладчики не могут изменить содержание набора документов, которые
предлагает банк для заключения договора. Они обязаны проявить лишь обычную в таких условиях
осмотрительность. Для этого достаточно совершить три действия.
Первое — заключить договор в здании контрагента. Второе — передать денежные суммы его
сотрудникам. Третье — получить в подтверждение совершения операции документ. Сам факт
совершения сделки в здании банка и взаимодействия с лицами, которые представились
сотрудниками, достаточен для признания полномочий из обстановки.
Между компаниями часто возникают споры, предметом которых выступает факт приемки товара
уполномоченным лицом. В подобных случаях для подтверждения полномочий нужны два реквизита.
Первый — подпись сотрудника компании. Второй — печать.
В одном деле кассация напомнила, что полномочия можно подтвердить не только доверенностью,
но они могут также явствовать из обстановки, в которой действует представитель. Суды
установили, что накладные заверены печатями как поставщика, так и покупателя. Компании несут
ответственность за сохранность печатей.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 46/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 47/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
В одном деле начальник участка по строительству подписал акты оказания услуг по перевозке
груза. Суд решил, что функциональных обязанностей сотрудника достаточно, чтобы признать его
полномочным представителем компании.А10
Две инстанции посчитали это основанием, чтобы отказать в приведении в исполнение решения
международного арбитража. ВАС не согласился: юрист контролирующей компании взял на себя
обязанность представлять интересы дочернего общества, таким образом он выполнял свои
служебные обязанности. Его полномочия явствовали из обстановки, в которой он действовал.ВАС
Другой пример — сотрудник контрагента направлял электронные письма с рабочей почты. Именно
этот e-mail был указан в договоре. Поэтому у компании не могло возникнуть сомнений в наличии
полномочий у представителя контрагента.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 48/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
4. Сотрудник совершил действия по признанию долга. Суды обычно требуют показать
доверенность с таким полномочием.ВС -3 Исключение: должность предполагает наличие
необходимых полномочий, например главный бухгалтер подписал акты сверки.
5. Руководитель филиала совершил действия без доверенности. Суды считают, что полномочия
этого лица должны быть удостоверены доверенностью и не могут явствовать
из обстановки.ВС -4
Если суд установит, что из обстановки, в которой действовало лицо, нельзя сделать вывод
о наличии у него полномочий, по общему правилу сделка будет считаться заключенной от имени
данного неуполномоченного лица.183
После выявления факта отсутствия или превышения полномочий компания вправе выбрать один
из двух вариантов поведения. Первый — без запроса одобрения сделки отказаться от договора
в одностороннем внесудебном порядке. Второй — запросить одобрение от контрагента. Если
он откажется одобрить сделку или ответ не поступит в разумный срок, то компания вправе
требовать от неуполномоченного представителя исполнить сделку либо отказаться от договора
и заявить о возмещении убытков.
На практике указанные возможности зачастую трудно реализовать. Это касается тех ситуаций,
когда неуполномоченное лицо не может быть связано сделкой.
Пример: представитель без необходимых полномочий совершил действия по признанию долга либо
оформил одностороннюю сделку — зачет или отказ от договора от имени представляемого.
Компании, которая добросовестно полагалась на полномочия представителя, остается только
по пункту 3 статьи 183 ГК взыскивать убытки, что на практике происходит редко.
Тест
Сотрудник подписал товарные накладные и поставил печать
компании. На это у него не было полномочий. Компания
попыталась оспорить факт поставки. Контрагент в суде
заявил, что полномочия сотрудника явствовали
Звезда
из обстановки. Что считают по этому поводу судьи? за правильный
ответ
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 49/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
РАБОТА С ДОЛЖНИКОМ
Главное в статье
1 2
Какие условия, о которых молчит ГК, Что делать кредитору, если должник не хочет
включить в соглашение об отступном, чтобы передавать имущество по соглашению
контрагент мог законно вернуть долг об отступном
3 4
Контрагент задолжал, но не платит и ссылается на отсутствие денег. Юрист может пойти в суд,
выиграть дело, получить исполнительный лист, отнести его приставам и начать исполнительное
производство. Формально он победит, но это не означает, что компания получит деньги. Скорее
наоборот: за время процесса контрагент сможет вывести оставшиеся активы. Читайте, что
предложить контрагенту для возврата долга без суда.
В соглашении об отступном укажите все существенные условия.432 Это размер, сроки и порядок
предоставления отступного. Именно такие условия судебная практика принимает в качестве
существенных. Ориентиром служит редакция статьи 409 ГК, которая применялась до июня 2015
года.
Хотя новая редакция статьи 409 ГК не содержит перечня существенных условий, безопаснее
учитывать практику судов. Например, если прекращаете обязательство в части, помимо предмета
укажите, какие обязательства погашаются отступным. Аналогично следует поступать и при
передаче отступного, стоимость которого меньше долга по обязательству. В зависимости от воли
сторон такое отступное может погашать долг как полностью, так и в части.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 50/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
В законе нет требований к форме соглашения об отступном. Практика говорит, что его нужно
совершать в простой письменной форме. Возникает вопрос: необходима ли нотариальная форма
соглашения, если договор, из которого возникло обязательство, удостоверен нотариально? Суды
отвечают отрицательно. Соглашение об отступном не изменяет и не расторгает договор, это всего
лишь способ прекратить обязательства. В связи с этим закон не требует нотариальное
удостоверение соглашения об отступном, если это не предусмотрено самим соглашением.АС
Если должник не передал имущество по соглашению об отступном, кредитор не вправе обязать его
исполнить данное соглашение и требовать фактическую передачу имущества. В таком случае
кредитор лишь вправе требовать от должника исполнить первоначальное обязательство. Поэтому
стороны вправе заключить соглашение о передаче в качестве отступного даже той вещи, которая
находится под арестом.ВС -1 В данном случае действия по заключению соглашения правомерны,
а незаконна лишь фактическая передача имущества в собственность другого лица.
Закон позволяет предоставить в качестве отступного право собственности — титул на вещь без
предоставления самой вещи, например, если таковая находится во владении третьего лица.ВАС -1
Однако в этом случае имущество должно быть индивидуально определенным. Если же оно
определено родовыми признаками, тогда в соглашении об отступном его следует
индивидуализировать надлежащим образом.
Кредитору нужно обратить внимание на два момента. Первый — при заключении и исполнении
соглашения об отступном следует проверить соблюдение корпоративных согласований, если
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 51/70
20.12.2018соглашения об отступном следует проверить
Юрист соблюдение
компании № 12, корпоративных
декабрь 2018 согласований, если
данная сделка для общества будет крупной.ВС -3 Второй момент — передача имущества в качестве
отступного по общему правилу признается реализацией в смысле, который придает этому НК.
Например, если имущество передают в качестве отступного взамен исполнения обязательства
по возврату заемных средств по договору займа, такая операция подлежит обложению НДС.НК
В этом случае должник обязан исчислить НДС, а кредитор вправе принять налог к вычету.ВС -4
Кредитору следует изучить устав того общества, доли либо акции которого ему предлагают
в счет долга
Когда у должника нет денег, он может передать права требования к третьим лицам в счет уплаты
долга. В основе такой уступки будет лежать отступное, в связи с чем это будет возмездная
сделка.
В предмете соглашения об уступке укажите, что в данном случае имеет место передача одного
права — требования в качестве отступного для прекращения другого права — требования.
Правомерность такой конструкции в прошлом подтвердил ВАС.
Когда основное обязательство совершено в простой письменной форме, при оформлении уступки
требований вопросов нет. Сложности могут возникнуть в другой ситуации.
Аналогичные правила действуют и при передаче в счет долга прав требований к третьим лицам
по сделкам, которые требуют государственной регистрации. Пример: долгосрочная аренда
недвижимости. Государственной регистрации подлежит договор уступки требования об уплате
арендных платежей.ВС -5
Должник может предложить погасить задолженность путем уступки будущего требования.388.1 Это
означает, что первоначальное обязательство к должнику прекратится не с момента заключения
соглашения об уступке права требования, а с момента его перехода кредитору-цессионарию. При
этом такой момент может и не наступить.
Будущее требование переходит к цессионарию после того, как оно возникло или его приобрел
цедент. Права к цессионарию не могут перейти до того, как они возникнут у цедента. Данное
положение нельзя изменить соглашением сторон, это общий принцип правопреемства
в гражданском праве. Будущее требование условно на секунду возникает в имущественной массе
цедента, а далее автоматически переходит цессионарию. Именно данный момент наиболее уязвим,
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 52/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
если смотреть на это через призму банкротного законодательства. Например, если за время
ожидания будущего требования в отношении должника-цедента будет введена процедура
банкротства, данное требование может остаться в его конкурсной массе.ВС -6
Если в качестве отступного контрагент передает доли в уставном капитале ООО, проверьте устав
общества и договор об осуществлении прав участников. В этих документах могут быть
ограничения и запреты на отчуждение доли либо прописан специальный порядок совершения такой
сделки.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 53/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
нарушено его преимущественное право. Верховный суд указал, что заявитель должен был доказать
притворность сделки, которая прикрывает собой куплю-продажу, но этого не сделал.ВС -7
Второй вариант, когда в счет уплаты долга передают акции либо доли самого должника, — это
один из случаев реструктуризации задолженности. Он позволяет перевести долговые
обязательства в корпоративные. На совершение подобных сделок ранее существовал запрет,
однако в ходе реформы в 2009 году он был отменен.
Определите, в какой части будет произведен обмен денежных требований — долга на акции либо
доли: полностью либо в части, обыкновенные или привилегированные акции будут выпущены
с целью зачета, на какой размер требований будет меняться одна акция.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 54/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
1
2
1 Опишите имущество: укаж ите характеристики инд ивид уально опред еленной вещи.
Другой вариант — если имущества много, перечислите его не в основной части
соглашения, а в прилож ении к нему
2 Если д олж ник перед ает не имущество, а право требования, укаж ите его, а такж е
пропишите, полностью или в части оно переход ит
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 55/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
3 Этот пункт оставьте, если д олж ник перед ает не имущество, а право требования.
Выберите, нуж но ли согласие на уступку
5 Укаж ите объем прекращаемых обязательств перед кред итором, а такж е опишите,
какие обязательства прекращаются: например, сумма основного д олга, неустойка.
Отметьте, какое обязательство погашается полностью, а какое в части
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 56/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 57/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Пункты 2.4–2.7.2 включите в соглашение, если перед ают право требования. В пункте
2.4 опишите перед аваемые д окументы. Пункт 2.7 — опц иональный
АРЕНДА
Кирилл Буряков
Партне р Le x Bore alis
Перед тем как подписывать договор аренды, проверьте объект, арендодателя и его права
на помещение.
102 Ст. 40 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»
ВС Определение ВС от 27.04.2016 по делу № А33-2228/2015
А13 Постановление АС Северо-Западного округа от 28.11.2014 по делу № А13-3317/2013
Местный департамент недвижимости сдал земельный участок с нежилыми зданиями в аренду
компании, которая позже уступила права и обязанности арендатора обществу. В итоге оказалось,
что департамент был не вправе передавать землю в аренду, поскольку участок находился
не в муниципальной, а в федеральной собственности, но общество не проверило цепочку сделок
и не оценило риски заключения договора.
В другом деле общество лишилось торговых площадей, которые оно арендовало, поскольку
недвижимость находилась в залоге. Залогодержатель заявил, что не давал согласия на аренду.
Суды поддержали этот довод.А13
Для арендатора есть и другие риски, когда он оформляет договор. Например, в случае
банкротства арендодателя могут возникнуть перебои с коммунальными услугами и проблемы
с доступом в арендуемые помещения.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 58/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Права на помещение
Арендодатель
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 59/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
КОРПОРАТИВНЫЙ СПОР
Суть: запрет на выход не сработает, если компанию создали до 1 июля 2009 года и в первой
редакции устав не содержал ограничений.
Участник ООО вправе выйти из общества, если это предусматривает устав.14 Иногда устав
требует получать согласие остальных участников, часто — вовсе не содержит пункт о выходе.
Такие случаи закон не регулирует, поэтому возникают споры. Читайте в статье, что предпринять,
если участник решил выйти из общества.
Участник хочет выйти из общества, но по условиям устава он должен получить на это согласие.
В некоторых уставах можно прочитать такой пункт: «Участник не вправе выйти из Общества путем
отчуждения ему доли без согласия других его участников или Общества».
Например, ваша компания — участник в другом ООО и решила его покинуть, но остальные
участники против. Здесь возможны две ситуации. Они зависят от момента, когда было создано
общество, а также от первоначальной редакции устава.
Первая ситуация — ООО создано до 1 июля 2009 года, устав содержал положение о праве
участников на выход из общества. В последующем это право уже нельзя ограничить или отменить
новой редакцией устава.ВАС Возможность выйти сохраняется у участников ООО и после этой даты,
даже если в устав вносились изменения.А74
Пример: участник оспаривал в суде решение общего собрания, которое отказало в выходе
из общества. Само общество было создано в 2008 году. Ответчики — ООО, остальные участники
и ИФНС — указывали, что новая редакция устава обязывает получать согласие на выход.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 60/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Суд признал недействительным решение участников, которые отказали в выходе из общества
другому учредителю. Поскольку устав ООО до его изменения предоставлял участнику право
свободно выйти из общества независимо от согласия других лиц, такое право сохраняется у истца
и после принятия новой редакции.А65
Вторая ситуация — компанию создали после 1 июля 2009 года либо до этого дня, но в уставе
изначально предусмотрели выход участника только с согласия остальных учредителей.
В последнем случае практика различается, но чаще суды поддерживают участников, которые
хотят выйти из общества, когда устав для этого требует согласия всех остальных участников.
Условие устава о запрете на выход из ООО без согласия других участников не будет иметь
правового значения, если общество было создано до 1 июля 2009 года и в первоначальной
редакции устав не содержал таких ограничений.
Для обществ с небольшим числом участников самый простой способ — провести общее собрание
и внести изменения в устав. Это возможно, если будут согласны все участники, поскольку
требуется единогласное решение. Необходимо включить пункт о том, что для выхода из состава
участников ООО не требуется получать чье-либо согласие.
Пример формулировки
«Участ ник в прав е в ыйт и из Общест в а незав исимо от согласия других его участ ников и Общест в а, направ ив заяв ление об эт ом
Общест в у. Заяв ление о в ыходе из Общест в а должно быт ь удост ов ерено нот ариально».
Если нет возможности изменить устав, участник может потребовать от общества выкупить его
долю. Это право возникает в трех случаях.
Первый — когда устав запрещает продавать долю или ее часть третьим лицам и другие участники
отказались ее выкупать. Второй — участнику не дали согласие на отчуждение доли при условии,
что необходимость такого согласия предусмотрена уставом общества. Третий — общее собрание
приняло решение о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества,
при этом участник голосовал против или не принимал участия в голосовании.14–1 Это безусловное
право на выкуп доли в уставном капитале подтверждает судебная практика.
СИСТЕМА ЮРИСТ
Договор аренды прекращается по окончании срока аренды или досрочно путем расторжения. Вне
зависимости от причин, по которым прекращаете договор аренды недвижимого имущества, нужно
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 61/70
20.12.2018зависимости от причин, по которым прекращаете
Юрист компании № 12, аренды
договор декабрь 2018
недвижимого имущества, нужно
подготовить два документа.
Его можно оформить в виде единого соглашения, которое подпишут стороны. В нем укажите,
с какого числа договор прекращает свое действие.
Документ о прекращении договора аренды не потребуется, если договор прекратил свое действие
по решению суда. В этом случае функции документа исполняет само решение.
Арендатор обязан вернуть имущество.622 Эту передачу нужно подтвердить.655 Если одна из сторон
уклоняется от подписания документа о возврате, считают, что она не выполняет обязательства
по договору.655–1 Если уклоняется арендодатель, арендатор вправе составить односторонний
акт.А41
РАБОТА С НАЛОГОВОЙ
Валерия Белова
Юрист прак тик и разре ше ния споров PwC Le gal
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 62/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Главное в статье
1 2 3
4 5 6
В статье читайте, чего можно ждать компании от налоговых органов, когда она учитывает расходы.
№ 366-О-П
Еще несколько лет назад налоговые органы больше интересовались тем, какие расходы
налогоплательщик мог бы и не нести, на каких сэкономить, а также могли поставить под сомнение
траты, которые не привели к желаемому результату.
Пример: суды рассматривали дела о расходах при списании продуктов с истекшим сроком
годности. В решениях судьи указывали, что сам факт возникновения в процессе реализации
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 63/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
негодных к употреблению пищевых продуктов — это обычное следствие деятельности в сфере
продаж. Наличие испорченной продукции не означает, что деятельность производителя не была
направлена на извлечение прибыли.А40
В случае с заемным финансированием при соблюдении условий из статьи 269 НК компания вправе
учесть расходы по процентам. Также она должна доказать только то, что полученные денежные
средства действительно были ей необходимы для развития. Но налоговики указывают, что
компания должна обосновывать не только экономическую цель расходов, но и причины
использования конкретной формы сделки, если она привела к большей налоговой выгоде для
компании.А66, А56 При отсутствии разумных обоснований использования именно данной формы
сделки инспекции лишают компанию полученной выгоды. Подход проверяющих говорит о том, что
ИФНС стали опять диктовать компании, как ей вести хозяйственную деятельность с целью
максимальной уплаты налогов.
Налоговые могут поставить под сомнение любые расходы компании, которые имеют хоть малейшие
отклонения от идеальной ситуации. Пример: Верховный суд отправил на новое рассмотрение дело,
в котором налоговая инспекция пыталась доказать наличие необоснованной налоговой выгоды
лишь на том основании, что компания заключила договор субаренды недвижимости, которую ранее
арендовала напрямую у собственника. Причем налоговики не оспаривали тот факт, что компания
на самом деле использовала арендованные помещения, и экономическую оправданность таких
расходов.
В этом деле компания арендовала у собственника нежилые помещения. Когда договор аренды
закончился, арендодатель сдал помещения третьему лицу. Спустя время компания вновь захотела
арендовать указанные площади, поэтому она обратилась к третьему лицу и заключила договор
субаренды.
Инспекция провела проверку и пришла к выводу, что ситуацию с субарендой компания создала
искусственно. Целью схемы было увеличить арендные платежи. Налоговики не учли наличие
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 64/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
объективных причин для заключения данного договора, при этом не нашли взаимозависимость
между сторонами, а также не приняли в расчет отсутствие потерь для бюджета.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 65/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Налоговые органы ищут новые основания оспорить расходы и доначислить налоги. Но компания
может обжаловать претензии налоговиков. Чтобы противостоять аргументам инспекторов,
укажите на нарушения со стороны ИФНС. Налоговики допускают пять основных ошибок, из-за
которых суд может сохранить расходы и отменить доначисления.
СПОРЫ С НАЛОГОВОЙ
Чем поможет: заставить налоговую платить из-за того, что не смогли разместить деньги
во вкладе, потеряли контрагента или получили пени за неоплату кредита.
Компания вправе взыскать с налоговой убытки из-за блокировки счета в двух случаях: когда ИФНС
не вовремя отменила свое решение и если блокировка была изначально незаконна.
Мы рассмотрели эти варианты и выяснили, на какую компенсацию вправе рассчитывать компания.
Читайте, как юристу добиться от налоговиков возмещения убытков из-за приостановления
операций по счету в банке.
76 П. 1 ст. 76 НК
Чтобы взыскать проценты с ИФНС, напишите требование в инспекцию. Если она откажет,
то жалуйтесь в УФНС. При отказе подавайте заявление в суд.
Письмо Минфина от 25.06.2013 № 03-02-07/1/23846
Неисполнение компанией требования заплатить налоги, пени и штрафы — это не единственная
причина, почему ей заблокируют счет. Есть еще три основания. Первое — компания
не представила налоговую декларацию в течение 10 дней после крайнего срока. Второе —
компания не обеспечила возможность получать от налоговой документы в электронной форме
и в течение 10 рабочих дней не наладила их прием. Третье — компания не отправила в течение
шести дней обратно в инспекцию квитанцию о приеме требования представить документы или
пояснения, а также уведомления о вызове в налоговую.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 66/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Блокировка счета может помешать компании взять кредит. Банк либо совсем откажется выдавать
деньги, либо назначит повышенные проценты. Так банкиры пытаются снизить свои риски, потому
что относят компанию к категории заемщиков с низкой платежеспособностью. Даже если кредит
одобрят, снять деньги со счета все равно не получится из-за того, что он заблокирован.
Инспекция отменила блокировку с опозданием на один день — это основание взыскать убытки
76–1 П. 8 ст. 76 НК
НК ставит сроки для отмены приостановления операций по счетам компании в банке, то есть
период, когда налоговая должна отправить в банк решение об этом. Сделать это инспекция
должна на следующий день после получения от компании документов, которые подтверждают факт
перечисления налога, пеней, штрафа.76–1
Первый случай — компания потеряла контрагента из-за того, что не смогла платить по договору.
Вы вправе заявить о взыскании убытков в связи с расторжением договоров с контрагентами из-за
блокировки. В таком случае перед подачей иска проверьте, чтобы все договоры компания
заключила до того, как инспекция вынесла решение о приостановке операций по счету. Иначе суд
откажется взыскивать убытки с налоговой.А36
НК Подп. 14 п. 1 ст. 21 НК
п. 1 ст. 35 НК
ГК Ст. 16 ГК
А36 Решение АС Липецкой области от 01.06.2012 по делу № А36-1872/2012
А33 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 06.08.2018 по делу № А33-8000/2017
А36-1 Решение АС Липецкой области от 01.06.2012 по делу № А36-1872/2012
А40 Решение АС Москвы от 31.07.2017 по делу № А40-247198/16-20-2262
А47 Постановление Восемнадцатого ААС от 28.06.2018 по делу № А47-11579/2017
А54 Постановление Двадцатого ААС от 25.07.2018 по делу № А54-8058/2017
А64 Постановление ФАС Центрального округа от 27.02.2014 по делу № А64-2190/2013
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 67/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Не стоит заявлять иск, если к моменту вынесения решения налоговым органом о блокировке счета
у банка, в котором у компании открыт счет, отозвали лицензию. Суд решит, что возможность
распоряжаться денежными средствами у компании отсутствовала в независимости от решения
ИФНС.А33
Убедитесь, что на заблокированных счетах были денежные средства. Если же денег не было,
но компания все равно решила взыскать проценты, то суд откажет. Ведь налогоплательщик не мог
понести убытки от невозможности распоряжаться денежными средствами на своем счете, когда
их на нем не было. А36-1
Второй случай — банк начислил пени и иные санкции за просрочку оплаты по кредиту. Компания
вправе заявить о возмещении убытков из-за невозможности перечислять платежи по кредитному
договору, поскольку денежные средства были заблокированы на счете по решению ИФНС.
Суд откажет компании, если увидит, что объективная невозможность исполнить обязательства
по кредиту возникла задолго до принятия решения о блокировке. Судьи говорят, что в таком
случае нет причинно-следственной связи между неправомерными действиями инспекции
и причиненными компании убытками.
Когда у компании открыт лишь один счет, шансов взыскать проценты больше. Если счетов
несколько, а решение о блокировке налоговая приняла лишь по одному, то добиться
положительного итога будет тяжелее. Ведь при наличии нескольких счетов компания могла
производить операции через них.А40
Суд откажет в возмещении упущенной выгоды, если компания не докажет, что принимала меры для
извлечения доходов по депозитам, а также обращалась в банк для их открытия. Пример: налоговая
доначислила НДС, а после приняла решение о блокировке денег компании на ее счете. Позже
компания успешно оспорила эти акты ИФНС и попыталась взыскать проценты, которые могла
получить, если бы разместила заблокированные деньги во вкладе.
Три инстанции отказали: компания не представила доказательств обращения в банк для открытия
депозита. К тому же налоговая блокировала валютный счет, а за время приостановки операций
курс доллара вырос и компания на этом выиграла.А64
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 68/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Самый простой способ, о котором говорят налоговики, — это устранить нарушение. Но есть
еще два варианта добиться отмены блокировки.
Тест
Компания не представила в налоговую пояснения о сделке.
Инспекция посчитала это нарушением и заблокировала
компании счет в банке. Когда компания хотела перевести
деньги контрагенту, то не смогла этого сделать. Возникла
Звезда
просрочка по оплате, из-за чего контрагент расторг договор. за правильный
Может ли компания взыскать с налоговой убытки, которые ответ
связаны с потерей контрагента?
СПОРЫ С ЧИНОВНИКАМИ
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 69/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Налоговики вправе использовать материалы от органов внутренних дел, когда принимают решение
по выездной проверке. Кроме того, инспекторы могут опираться и на доказательства, которые
получили после того, как время проверки официально закончилось. Такие разъяснения дала ФНС
на nalog.ru и привела в качестве примеров две ситуации.
Заключение эксперта налоговики получили уже за сроком проверки, но все равно использовали
как доказательство при вынесении решения. Компания с этим не согласилась и заявила, что
сотрудники ИФНС нарушили процедуру рассмотрения материалов проверки, значит, решение
нужно отменить.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 70/70