Вы находитесь на странице: 1из 70

20.12.

2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Юрист компании | 12 Декабрь 2018

Слово редактора
-Кто диктует юридическую моду?

Номер за 5 минут
-Номер за пять минут

Судебная практика
-В споре с госорганом суд должен сам исправить ошибки истца

Конференции и семинары
-Не бывает оспоримых незаконных сделок
-Сообщений о налоговых преступлениях поступает меньше, но уголовных дел возбуждают больше

Законы и постановления
-Компании сэкономят из-за новых правил пересмотра кадастровой стоимости

Выводы кассации
-Выводы кассации

Предстоящие изменения
-Что нового в юридическом сообществе

Книги
-Взыскание долгов: от профилактики до принуждения

Лизинг
-Компания оформляет лизинг. Что юристу смотреть в договоре

Подряд
-Уловки заказчика, который не хочет платить по подряду

Договорная работа
-Что включить в договор на разработку сайта компании

Аванс и задаток
-Контрагент отказался заключать договор. Когда можно не возвращать предоплату

Интервью
-Сейчас много толковых юристов, но часто их выступление не захватывает

Исполнительное производство
-Пристав бездействует. Как взыскать с него убытки

Банкротство
-Когда в банкротном деле можно не представлять документы по судебному запросу

Прогноз разрешения дела


-Нет аудиозаписи судебного заседания. Отменят ли решение суда

Неосновательное обогащение
-Неосновательное обогащение. Десять успешных кейсов

Полномочия
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 1/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
-Полномочия из обстановки. Как защитить сделку

Работа с должником
-Как получить долг, когда у контрагента нет денег

Аренда
-Чек-лист для арендатора. Что проверить, прежде чем подписывать договор

Корпоративный спор
-Когда участник вправе выйти из ООО, если устав это ограничивает или не разрешает

Система Юрист
-Какие документы оформить при прекращении аренды недвижимости

Работа с налоговой
-Компания учла расходы. За что ИФНС может доначислить налоги

Споры с налоговой
-ИФНС заблокировала счет в банке. Когда суд взыщет убытки с налоговиков

Споры с чиновниками
-Налоговая проверка. ФНС указала на два случая, когда юристу бесполезно жаловаться

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 2/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

СЛОВО РЕДАКТОРА

Кто диктует юридическую моду?


«В этом сезоне модна субсидиарка», — сказал Юлий Тай на Сибирской юридической неделе.
Я с ним согласна: в большинстве программ конференций в 2018 году вопросы банкротства были
центральными.

Не спорю, в банкротстве есть что обсудить. Но куда, хочу я спросить, юристы будут «носить» это
модное банкротство? Ведь оно для жизни компании — уникальное событие. А работать нужно
каждый день. Так кто должен диктовать юридическую моду? Организаторы мероприятий или
юристы-практики? Мне кажется, все-таки мы с вами. Вот, например, три вопроса, которые могут
возникнуть у юриста в любой момент:

Когда можно заявить неосновательное обогащение?


Как взыскать убытки с приставов, если они не хотят
работать?
Как доказать или опровергнуть полномочия
из обстановки?

Ответы на них — в этом номере. Берите в работу не только


модные, но и вечные рабочие инструменты.

P. S. С наступающим Новым годом! Берегите себя и близких,


а мы поможем работающими решениями.

Мария Ивакина, главный редактор

Пишите: ivakina@action-media.ru

НОМЕР ЗА 5 МИНУТ

Номер за пять минут


Споры 47
Пристав бездействует. Как взыскать с него убытки миллионов
С приставов можно взыскать убытки, если они бездействовали или работали рублей
непрофессионально и из-за этого должник вывел имущество и не заплатил. удалось
Компания вправе рассчитывать на ту сумму, которую она не смогла взыскать
получить в исполнительном производстве. В прошлом году взыскателям с приставов
в таких случаях удалось получить 117 млн руб. В статье разобрали, как из-за
вести себя в ходе исполнительного производства, чтобы потом суд их бездействия
не отказал во взыскании убытков, а также что поможет доказать ущерб в первом
от бездействия пристава. Читайте об уловках, которые применят в суде полугодии
сотрудники ФССП, чтобы избежать выплаты, и как им противостоять

Компания
Соглашение
об отступном
Поможет получит ь
дв ижимое
и недв ижимое
имущест в о в счет
долга, когда
у конт рагент а нет денег
погасит ь
задолженност ь

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 3/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Ирина Валентиновна Решетникова, председатель Арбитражного суда Уральского округа,


рассказала, на что судьи обращают внимание в документах и выступлениях представителей,
а также какой должна быть идеальная кассационная жалоба
«Часто выступление юристов не захватывает»

Компания Чиновники Договоры


Неосновательное ИФНС заблокировала счет Уловки заказчика, который
обогащение. Десять в банке. Когда суд взыщет не хочет платить по подряду
успешных кейсов убытки с налоговиков Подрядчик ждал обещанную
По спорам Компания вправе взыскать предоплату, чтобы начать
о неосновательном с налоговой убытки из-за работы. Заказчик отказался
обогащении суды блокировки счета в двух ее перечислять. Сроки
удовлетворяют два иска случаях: когда ИФНС сорвали, работы
из трех. Юристы не вовремя отменила свое не выполнили, заказчик подал
проигрывают, когда путают решение и если блокировка иск. Суд встал на сторону
это требование с убытками, была изначально незаконна. заказчика: в договоре
взысканием задолженности Мы выяснили, на какую не было указано, что аванс
или упущенной выгоды. компенсацию вправе и работы — встречные
В статье собрали десять рассчитывать компания обязательства сторон.
ситуаций, в которых нужно Читайте, как защититься
заявлять неосновательное подрядчику
обогащение

Аренда Полномочия Выводы кассации


Чек-лист для арендатора. Что Полномочия Заказчик заплатит
проверить, прежде чем подписывать из обстановки. Как за работы, даже если
договор защитить сделку не подписал акт

Лизинг Предстоящие изменения Работа с налоговой


Компания оформляет В ГПК, АПК и КАС добавят Компания учла расходы.
лизинг. Что юристу смотреть новые главы, статьи За что ИФНС может
в договоре и формулировки доначислить налоги

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

В споре с госорганом суд должен сам исправить


ошибки истца
Суть: судья обязан подсказать заявителю, какой госорган привлечь в ответчики.

Суд должен принять заявление о взыскании судебных расходов, даже если заявитель указал
в качестве ответчика ненадлежащий госорган. По этой же причине нельзя возвратить, оставить
без движения или отказать в удовлетворении заявления. Ошибку обязан исправить сам суд — при
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 4/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
подготовке дела к разбирательству он должен указать ответчиком Российскую Федерацию
и предложить заявителю привлечь к участию в деле надлежащий госорган.

Правильно определить сторону для взыскания иногда проблематично — не всегда проигравший


госорган становится ответчиком в иске о взыскании судебных расходов. Верховный суд разъяснил
как быть.

Арбитражный управляющий выиграл дело у прокуратуры и решил взыскать с нее судебные


расходы. Суды первой и апелляционной инстанций удовлетворили требование. Кассация была
против. Суд округа объяснил, что заявитель должен был требовать возместить ему расходы
не с прокуратуры, а с Российской Федерации за счет казны.

Управляющий подал новое заявление — теперь уже к государству в лице Минфина. Две инстанции
согласились, но кассационная вновь отказала, поскольку прошел шестимесячный срок на подачу
заявления.

За управляющего вступился Верховный суд. Коллегия по экономическим спорам указала на ошибки


суда округа. Во-первых, суд должен принять заявление, даже если в качестве ответчика указан
ненадлежащий госорган. Во-вторых, судьи сами обязаны подсказать заявителю, кого нужно
указать в качестве ответчика — Российскую Федерацию в лице Минфина. В-третьих, нижестоящие
инстанции создали правовую неопределенность во взаимоотношениях лиц. Это и стало причиной
пропуска срока для повторного обращения с заявлением. Поскольку суды не подсказали, кого
привлечь в ответчики, время на первоначальное разбирательство не входит в срок, в течение
которого нужно заявлять о судебных расходах.

Источник: определение ВС от 17.10.2018 по делу № А21-11000/2014

Верховный суд разрешил юристам ошибаться в выборе ответчика-госоргана

Срок давности к фактическому перевозчику считают со дня,


когда груз признали утраченным
Перевозчик обратился к экспедитору, чтобы исполнить обязательства перед заказчиком.
Экспедитор не справился — передал груз неуполномоченному лицу. Перевозчик возместил убытки
заказчику и подал иск к экспедитору в порядке регресса.

Три инстанции удовлетворили требования, но Верховный суд не согласился. Он указал: стороны


признали груз утраченным в январе 2016 года, когда экспедитор выдал его неуполномоченному
лицу. С этой даты начал течь годичный срок давности. Регрессное требование перевозчик
предъявил в августе 2017 года. Нижестоящие суды исчисляли давность с момента возмещения
убытков заказчику — в апреле 2017 года. Но срок исковой давности нельзя продлевать
в зависимости от действий перевозчика.

Источник: определение ВС от 19.10.2018 по делу № А39-6123/2017

При продаже участка продавец должен рассказать обо всех


ограничениях на землю
Стороны заключили договор купли-продажи участка. Земля покупателю была нужна для
индивидуального строительства дома. Продавец заверил, что юридических и фактических
ограничений на использование участка нет. Когда покупатель получил свидетельство о праве
собственности, то узнал, что землю нельзя использовать для строительства частного дома, потому
что участок находится на территории войсковой части, доступ к нему запрещен.

Верховный суд решил, что продавец был обязан сообщить обо всех ограничениях на участок. Это
касается и соседних земель, если их наличие влияет на использование купленного участка.
Не важно, зарегистрированы ограничения в ЕГРН или нет. Если продавец обманет, что запретов
нет, то покупатель может расторгнуть договор и потребовать возместить ему убытки.

Источник: определение ВС от 02.10.2018 по делу № 127-КГ18-20

Судебную неустойку нельзя взыскать за период до того, как


ее присудили
Ответчик не исполнил определение суда, тогда истец решил взыскать с него судебную неустойку.
Нижестоящие суды удовлетворили требование истца. Верховный суд пересмотрел дело и отправил
на новое рассмотрение.

Коллегия по экономическим спорам установила: первая инстанция взыскала судебную неустойку


за период со дня, когда истец обратился с соответствующим заявлением в суд. Это ошибка,

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 5/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
потому что судебную неустойку нельзя взыскать до момента ее присуждения, то есть до дня
вынесения соответствующего решения. Не допускается ретроспективное взыскание таких сумм.

Источник: определение ВС от 19.10.2018 по делу № А51-10729/2017

КОНФЕРЕНЦИИ И СЕМИНАРЫ

Не бывает оспоримых незаконных сделок


Что было: программа повышения квалификации «Реформа ГК: комментарий изменений
гражданского законодательства».

Организатор:

«Школа права „Статут“»

Спикеры:

Р. Бевзенко, профессор РШЧП, к. ю. н., С. Сарбаш, профессор ИЦЧП, д. ю. н., Л. Новоселова,


председатель СИП, д. ю. н., и др.

Сергей Сарбаш дал два совета, как устранить риски, которые связаны с несовершенством
реформы. Во-первых, не пишите в договоре, что обязательство исполняется по местонахождению
другой стороны. Ведь в статью 316 ГК не добавили важный элемент, который придется докручивать
договором. Место исполнения может измениться настолько существенно, что не захотите
выполнять обязательства, даже если вам возместят расходы. Например, кредитор переехал
в Сирию.

Во-вторых, включите в договор условия, что должник вправе забрать деньги из депозита
нотариуса лишь с вашего письменного согласия, по соглашению между должником и кредитором
или по решению суда.

Роман Бевзенко сказал, что не бывает оспоримых незаконных сделок. Не может быть ситуаций,
которые установил пункт 1 статьи 168 ГК. В нем описана оспоримая сделка, которая противоречит
закону. За нарушением любой нормы всегда стоят интересы третьих лиц. Также всегда можно
найти публичный интерес в законодательном запрете. Изначально статья 168 ГК должна была
звучать проще: сделки, которые нарушают законодательные запреты, ничтожны.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 6/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Ближайшие события: выбор редакции

7 декабря, Москва 10—12 декабря, 26—28 декабря, Санкт-


Москва Петербург
12-я международная
конференция IBA Подготовка и ведение дел Правовая защита бизнеса
по управлению юрфирмами в суде: реформа
законодательства
Основные темы: как узнать,
Основные темы: юрфирма кто и когда придет
как работодатель — Основные темы: досудебная с проверкой, как к ней
управление репутацией подготовка к делу — как подготовиться. Обязанности
на рынках юридических правильно выстраивать проверяющих инспекторов,
талантов. Атака систему аргументов их полномочия. Права
на адвокатов. Управление и доказательств. Ключевые проверяемых и способы
высокими рисками проблемы доказывания их защиты. Как избежать
адвокатской практики в гражданском наказания или уменьшить
в условиях агрессивной и арбитражном процессе. штрафные санкции.
внешней среды. Производство по пересмотру Минимизация рисков для
судебных актов. Дела субъектов
об административных предпринимательства.
Организатор: международная правонарушениях.
ассоциация юристов (IВА)
iba-lfm.ru Организатор семинара:
Организатор семинара: учебный центр «Финконт»
школа права «Статут» fcaudit.ru
statut.ru

КОНФЕРЕНЦИИ И СЕМИНАРЫ

Сообщений о налоговых преступлениях поступает


меньше, но уголовных дел возбуждают больше
Что было: конференция «Налоговый контроль. Итоги-2018, ожидания-2019».

Организатор:

ИРСОТ

Спикеры:

К. Новоселов, замначальника Контрольного управления ФНС, П. Ковалев, ст. юрист PwC Legal, М.
Хвалибов, директор департамента по налогам «Арконик Россия», Е. Тимофеев, партнер BRYAN
CAVE LEIGHTON PAISNER, А. Нестеренко, партнер EY, С. Трохов, руководитель отдела
процессуального контроля СК, и др.

Константин Новоселов рассказал о технологиях тотального контроля на вооружении ФНС.


Налоговая служба в настоящее время делает акцент на аналитику, поэтому выездные проверки —
это крайние меры. Количество проверок неуклонно снижается. Если в 2017 году их было около 20
тыс., в 2018-м — уже около 15 тыс. Почти не проверяют малый бизнес и отказываются от проверок
крупнейших налогоплательщиков. Спикер пояснил, как инспекции применяют статью 54.1 НК,
и рассказал, в чем заключаются новые подходы ФНС к выявлению и доказыванию налоговых
злоупотреблений. Налоговики сейчас в первую очередь выясняют реальность выполнения сделки,
были ли у контрагента налогоплательщика ресурсы, чтобы ее исполнить. Самого
налогоплательщика просят пояснить, как узнал о контрагенте и его предложении, как стороны
взаимодействовали по сделке.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 7/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Павел Ковалев высказался по поводу
практики ФНС по взысканию налоговой
задолженности с бенефициаров. ФНС
использует статью 45 НК, нормы
о деликтах и субсидиарной
ответственности. Привлечь к такой
ответственности по долгам
налогоплательщика ФНС может любое
лицо, ее цель — конечный бенефициар.
Действуют значительные сроки давности
привлечения — 10 лет, в делах снижен
стандарт доказывания.

Сергей Трохов пояснил, как ФНС


взаимодействует с МВД и СК. Поводом
для возбуждения дела по налоговому
преступлению может служить любая
информация, даже заявление гражданина. Хотя сообщений в последние годы и поступает меньше,
возбуждаемость дел растет. У СК много наработанной практики, а госорганы выработали
совместные рекомендации, как устанавливать умысел на уклонение от уплаты налогов.

ЗАКОНЫ И ПОСТАНОВЛЕНИЯ

Компании сэкономят из-за новых правил


пересмотра кадастровой стоимости
Главное: новую кадастровую стоимость можно будет применять с начала налогообложения
объекта по оспоренной стоимости.

С января 2019 года заработают новые правила в отношении ситуаций, когда налогоплательщик
оспаривает кадастровую стоимость в комиссии при территориальном органе Росреестра или суде.
Сейчас обновленные данные для расчета налога применяют с того налогового периода, в котором
компания подала заявление о пересмотре кадастровой стоимости. С января 2019 года сведения
о новой кадастровой стоимости можно будет учитывать при определении налоговой базы с начала
налогообложения объекта по оспоренной стоимости, а не с момента подачи заявления.

Пример: налог на имущество рассчитали по кадастровой стоимости объекта с 2017 года.


Налогоплательщик планирует подать заявление об оспаривании этой стоимости в новом году. Если
комиссия или суд удовлетворят просьбу, то налоговые платежи пересчитают с 2017 года.

С 1 января 2019 года пересчитать кадастровую стоимость объекта можно будет на основании
изменения его качественных или количественных характеристик. Например, когда уменьшилась
площадь участка или помещения. В этом случае налог на имущество организаций и физических
лиц нужно рассчитывать по новой стоимости со дня, когда новые сведения внесли в ЕГРН.
По старой оценке нужно определить сумму за полные месяцы с начала года до изменения.
По новой оценке — после изменения и до конца года. Раньше НК не предусматривал такой
возможности.

Кадастровую стоимость можно пересчитать вследствие исправления технической ошибки


в сведениях ЕГРН. До нового года это можно сделать только из-за исправления ошибок, которые
допустили, когда определяли кадастровую стоимость объекта.

Новые правила будут применять к сведениям об изменении кадастровой стоимости, которые


возникнут с 1 января 2019 года.

Источник: Федеральный закон от 03.08.2018 № 334-ФЗ

Техническая ошибка в сведениях ЕГРН — основание пересчитать кадастровую стоимость

В КоАП добавили запрет на повторный отвод на тех же


основаниях
Повторно заявить отвод по тем же основаниям не получится, если ранее лицо заявляло отвод
и ему отказали. Теперь такое правило есть и в КоАП, а не только в ГПК, АПК и КАС.

Отвод можно заявить двум группам лиц. Первая группа — это лица, которые рассматривают дело
об административном правонарушении: судья, член коллегиального органа или должностное лицо.
Вторая группа — другие участники процесса, то есть защитники, представители, специалисты,
эксперты, переводчики.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 8/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Источник: Федеральный закон от 30.10.2018 № 379-ФЗ

При увольнении сотруднику нужно оплатить все


неиспользованные отпуска
Нельзя ограничивать право работника получить при увольнении денежную компенсацию
за неиспользованные отпуска. Не важно, сколько времени сотрудник не отдыхал за время работы
в компании. Ей все равно придется компенсировать при увольнении все отпуска, которые
сотрудник не отгулял за время, пока действовал трудовой договор.

Возникают ситуации, когда сотрудник долго не ходил в отпуск, например больше двух лет. Когда
он увольнялся, работодатель отказывался выплачивать компенсацию за неиспользованный отпуск.
Суды же взыскивали суммы лишь за 21 месяц, срок считали с момента окончания того года,
за который сотруднику должны были предоставить отпуск. Конституционный суд указал, что так
делать нельзя. Подобных ограничений нет в трудовом законодательстве.

Если работник не получил компенсацию за отпуск при увольнении, то вправе взыскать ее через
суд. Причем не важно, сколько времени прошло с момента окончания рабочего года, за который
должен был быть предоставлен неиспользованный отпуск.

Источник: постановление КС от 25.10.2018 № 38-П

Новую ставку НДС нужно применять к отгрузкам, которые


совершили с 1 января 2019 года
В новом году нужно применять ставку НДС 20 процентов даже по тем отгрузкам, договоры
по которым покупатель и поставщик заключили в 2018 году по старой ставке 18 процентов. Если
применять старую ставку, то на проверке налоговики доначислят компании налог, пени
и оштрафуют.

НДС начисляется с момента, как продавец передал товар, и не зависит от того, когда прошла
оплата. Заплатить налог по старой ставке можно, только если поставка пройдет в 2018 году,
а деньги перечислят позже — уже в новом году.

Источник: письмо Минфина от 10.09.2018 № 03-07-11/64577

ВЫВОДЫ КАССАЦИИ

Выводы кассации
Суть: за аренду земельного участка нужно платить, даже если нет договора.

Договоры

Нельзя задерживать платеж контрагенту, если компания ждет


деньги от третьего лица
Стороны подписали протокол разногласий к договору поставки, где указали: покупатель
перечисляет аванс за товар пропорционально денежным средствам, которые получит
от генерального заказчика. В случае задержки перечисления денег покупатель вправе перенести
срок окончательного расчета.

Поставщик передал товар, покупатель оплатил не полностью, поскольку не получил деньги


от генерального заказчика. Поставщик обратился в суд с требованием взыскать долг. Все
инстанции удовлетворили иск: отсутствие финансирования со стороны третьего лица —
не основание освободить покупателя от исполнения обязательства по оплате переданного товара.

Постановление АС Уральского округа от 03.09.2018 по делу № А76-23707/2017

Договоры

Суд не взыщет убытки за некачественный товар из-за


неправильной приемки

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 9/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

7%
решений по спорам о возмещении НДС отменяет кассация

По договору поставки каждую партию товара покупатель должен был принимать на основании
заключения ветеринарной лаборатории. Поставщик товар отгрузил, покупатель принял и направил
в другую страну. На границе санитарный контроль не пропустил товар, поскольку тот был
заражен. Покупатель обратился в суд с иском к поставщику о взыскании расходов по оплате
перевозки груза, услуг таможенного склада временного хранения и обеззараживания. Суды
отказали. Истец не выполнил согласованный в договоре порядок приемки товара и не оформил
ее результаты: в одностороннем порядке проверил качество, сделал это уже за пределами срока
приемки, не пригласил поставщика на отбор проб, претензию поставщику направил только после
обеззараживания.

Постановление АС Центрального округа от 01.10.2018 по делу № А62-394/2018

Договоры

Заказчик заплатит за работы, даже если не подписал акт


Подрядчик выполнил свои обязательства по договору, направил заказчику подписанные акты.
Заказчик их получил, но подписывать не стал, работы не оплатил. Подрядчик обратился в суд
с иском о взыскании оплаты по договору.

Три инстанции удовлетворили требования. Заказчик не заявлял мотивированный отказ от актов,


не доказал, что в спорный период аналогичные работы выполняли другие лица, не представил
документы, которые подтверждают оплату. Несмотря на то что письмом заказчик направил
уведомление о расторжении договора, он не отказался в нем от приемки работ и не предъявил
претензий к их качеству.

Постановление АС Северо-Западного округа от 10.09.2018 по делу № А56-111072/2017

Недвижимость

Если пользовались землей, придется платить даже без


договора
Муниципалитет и общество подписали договор аренды земельного участка. Общество перестало
платило за участок, муниципалитет обратился в суд с иском о взыскании неосновательного
обогащения. Суды удовлетворили требования. Хотя договор аренды ничтожен: участок находится
в санитарной зоне, а у муниципалитета не было полномочий передавать его, арендатор все равно
должен возмещать стоимость пользования. Отсутствие документа о праве пользования землей или
неоформление договорных отношений не освобождает от платы, поскольку суд установил факт,
что общество пользовалось участком: установило там капитальные строения.

Постановление АС Северо-Кавказского округа от 05.10.2018 по делу № А32-40933/2017

Процесс

Эстоппель поможет, если покупатель недобросовестный


Стороны заключили договор поставки на 13 млн руб. Поставщик передал товар, покупатель
оплатил только небольшую часть. Поставщик обратился в суд. Первая инстанция отказала в иске,
так как решила, что сделка мнимая, документы от имени поставщика подписывало
неустановленное лицо. Апелляция не согласилась: поскольку покупатель оплатил часть товара,
сделка не мнимая. Покупатель представлял в ФНС документы для получения вычета по НДС, где
указал, что получал товар от поставщика, и добился вычета. Покупатель заявил возражения
против действительности сделки только после предъявления к нему иска. До обращения
поставщика в суд покупатель подписывал акт сверки взаимных расчетов и оплачивал часть
товара. Суд применил правило эстоппель, кассация оставила акт апелляции в силе.

Постановление АС Западно-Сибирского округа от 13.09.2018 по делу № А02-906/2017

Процесс

Не получится взыскать убытки с изготовителя, если он не был


поставщиком
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 10/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Изготовитель поставил товар компании, которая передала его обществу. По условиям договора
общество как конечный получатель должно было предъявлять претензии непосредственно
изготовителю. Товар оказался технически неисправен. Виновным в неисправностях
по рекламационным актам признали изготовителя. Покупатель обратился в суд. Первая инстанция
и апелляция удовлетворили иск и указали, что истец вправе был предъявить требование
о возмещении расходов на устранение недостатков к изготовителю. Кассация не согласилась:
закон разрешает предъявлять требования к изготовителю только физическому лицу —
потребителю. Общество вправе предъявить иск только продавцу, с которым находится
в договорных отношениях по поставке. Стороны не вправе устанавливать иной порядок, правило
о предъявлении иска по недостаткам императивное

Постановление АС Московского округа от 21.09.2018 по делу № А41-89401/2017

ПРЕДСТОЯЩИЕ ИЗМЕНЕНИЯ

Что нового в юридическом сообществе


Главное: налоговики оправдали адвокатов и юристов.

цифра месяца
15%
россиян считают профессию юристов самой доходной в стране
Источник: wciom.ru

1
В ГПК, АПК и КАС добавили новые главы, статьи и формулировки

Представителями компаний и граждан смогут быть только лица с высшим юридическим


образованием. Новые правила будут действовать в арбитражных судах и судах общей юрисдикции.
Исключение составят дела, которые рассматривают мировые судьи или районные суды. Ученая
степень кандидата юридических наук также позволит представлять интересы доверителей.
Изменения в этой части внесли и в АПК, и в ГПК.

Повысили суммы для упрощенного производства в АПК. Арбитражный суд рассмотрит дело
в упрощенном порядке, если цена иска не превышает 800 тыс. руб. — для компаний, 400 тыс. руб.
— для предпринимателей. В приказном производстве по АПК увеличили сумму требования
до 500 тыс. руб.

Упразднили понятие «подведомственность». Вместо него в кодексах напишут «компетенция».

Поменяли порядок выдачи исполнительного листа. В гражданских и арбитражных делах его будут
выдавать только по ходатайству взыскателя. Исключение — случаи, когда исполнительный лист
выдают на взыскание денег в доход бюджета.

Закон вступит в силу, когда начнут работать новые апелляционные и кассационные суды общей
юрисдикции. Это дату утвердит Пленум Верховного суда не позднее 1 октября 2019 года.

Источник: Федеральный закон от 28.11.2018 № 451-ФЗ

2
ФНС поменяла мнение о юристах на допросах

Юристам и адвокатам снова можно ходить на допросы. ФНС больше не считает, что присутствие
представителя на допросе говорит о том, что компания — однодневка.

В июле текущего года налоговая служба обновила признаки, по которым инспекторы могут
вычислять однодневки. В качестве одного из признаков неблагонадежности служба указала
присутствие адвоката на допросе. Действия ФНС возмутили юридическое сообщество, поэтому
служба удалила спорный признак из списка.

Источник: письмо ФНС от 21.09.2018 № ЕД-4-15/18411

3
Представители будут обязаны иметь юридическое образование

Представлять интересы компаний и граждан в суде смогут только лица с высшим юридическим
образованием или ученой степенью. Поправки внесут в статью 49 ГПК.

С инициативой выступило Законодательное собрание Санкт-Петербурга. Схожие изменения


содержит другой законопроект № 383208–7, который внес Верховный суд и сейчас находится

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 11/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
на рассмотрении в Госдуме.

Источник: законопроект № 567946–7

4
Определили размеры госпошлин за рассмотрение споров по тарифам

Госдума приняла в окончательном чтении законопроект, который унифицирует госпошлины


за рассмотрение досудебных споров и разногласий по установлению и применению регулируемых
цен — тарифов, ставок, плат, надбавок. Вместо двух размеров введут единую госпошлину —
120 тыс. руб. Такие споры по регулируемым тарифам могут возникать, например, между
региональными или местными властями и компаниями коммунального комплекса. Разрешать споры
и разногласия должна ФАС, при этом объемы работ примерно одинаковы. Поэтому было решено
унифицировать госпошлины.

Источник: законопроект № 542772–7

5
Антимонопольная служба станет блокировать сайты за нарушения

ФАС хочет утвердить новую санкцию за нарушение антимонопольного законодательства —


возможность ограничивать доступ к информационным ресурсам и программам нарушителей. Под
действие наказания будут подпадать операторы информационных систем и организаторы
распространения информации, например соцсети, мессенджеры, почтовые сервисы.

Чтобы заблокировать сайт, судья должен будет вынести постановление. Затем судебный акт
передадут в Роскомнадзор, а далее требование об ограничении доступа отправят операторам
связи. Информационные системы и программы могут заблокировать на 90 дней, но снять
ограничения компания сможет быстрее, если устранит нарушение.

Источник: regulation.gov.ru

6
Весь бизнес сможет менять штрафы на предупреждения

Всему бизнесу хотят снизить административную нагрузку. Для этого собираются внести поправки
в КоАП, в частности в статьи 1.4 и 3.4. В этих статьях установлено, на кого распространяются
особые условия мер административной ответственности.

Сейчас заменить штраф на предупреждение могут субъекты малого и среднего


предпринимательства. Поправки предлагают убрать это уточнение из КоАП. Таким образом,
преференцией смогут воспользоваться все категории бизнеса, в том числе крупный. Кроме того,
административные дела не будут возбуждать только на основании информации из СМИ или
полученной от правоохранительных органов

Источник: regulation.gov.ru

Фраза месяца
«В этом сезоне модна субсидиарка»
Юлий Тай, управляющий партнер АБ «Бартолиус»
Источник: выступление на Сибирской юридической неделе

КНИГИ

Взыскание долгов: от профилактики


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 12/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Взыскание долгов: от профилактики


до принуждения
Чем поможет: работать с задолженностью при подготовке к сделке, на досудебной
и судебной стадиях, в исполнительном производстве.

Книга описывает работу юриста не только при судебном процессе взыскания долга, но и на стадии
заключения договора — в рамках управления дебиторской задолженностью и профилактики
возникновения проблемных долгов. В книге подробно описано, как не попасть в ряды кредиторов,
которые безуспешно пытаются вернуть свои деньги.

Автор освещает процесс взыскания долга и рассказывает об эффективных практических


инструментах работы на каждом этапе: при получении информации об имуществе должника,
о досудебных мероприятиях, взыскании через суд и в исполнительном производстве, вплоть
до уголовного преследования и банкротства. Он исследует долг в широком смысле: это
и невозврат по договорам, и непогашение кредитов, и просрочка ввода объекта строительства,
неосновательное обогащение и алиментные обязательства. В последней главе автор прилагает
образцы процессуальных документов: образцы иска, жалоб и заявлений

Издательство «Статут», 2017

ЛИЗИНГ

Компания оформляет лизинг. Что юристу


смотреть в договоре
Евгений Булатов
Юриск онсульт О О О «Балтийск ий лизинг»

Главное в статье

1 2

Кому из сторон договора лизинга выгоднее Почему лизингополучателю следует просить,


выступить в роли страхователя чтобы имущество учли на его балансе

3 4

Когда выгоднее выкупать лизинговое Что делать, если лизинговая компания


имущество при трех разных графиках настаивает на определенном продавце
платежей

Лизинговые компании не готовы заключать договоры на условиях, которые не отвечают интересам


лизингодателей или значительно повышают их риски. Юристу приходится смотреть только самые
существенные пункты и следить, чтобы лизингодатель не пытался ограничить свою
ответственность. Читайте, какие условия договора выгоднее выбрать лизингополучателю.

Как страхуют предмет лизинга

164 П. 1 ст. 21 Федерального закона от 29.10.1998 № 164-ФЗ «О финансовой аренде


(лизинге)»

Чаще всего стороны включают в договор условие о необходимости застраховать имущество,


которое компания предоставляет в лизинг. Фактический плательщик страховой премии — это
лизингополучатель, он несет расходы по ее уплате. Сторонам остается решить, кто будет
страхователем.164

Страхователь — лизингодатель.

313 Ст. 313 ГК

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 13/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
В этом случае возможны два варианта уплаты страховой премии лизингополучателем: первый —
через включение в сумму лизинговых платежей, второй — вне этой суммы. Если вне,
лизингополучатель вносит страховую премию страховщику либо агенту страховщика, так как
такую обязанность возложил на него лизингодатель.313

Если лизингополучатель — не плательщик НДС, то при заключении договора лизинга уделите


условию страхования особое внимание. Это связано с тем, что в случае когда страхователь —
лизингодатель и затраты по уплате страховой премии включили в сумму лизинговых платежей,
лизингополучатель заплатит НДС на всю их сумму. В том числе и на страховую премию, которую
включили в график. Если лизингополучатель — плательщик НДС, сможет возместить его по статье
171 НК.

Страхователь — лизингополучатель.

149 Подп. 7 п. 3 ст. 149 НК

В этом случае он напрямую будет уплачивать страховую премию страховщику. Лизингополучатель


не переплатит НДС на страховую премию, так как услуги по страхованию налогом
не облагаются.149

164–1 П. 1 ст. 21 Федерального закона от 29.10.1998 № 164-ФЗ


ВАС Абз. 1 п. 7 постановления Пленума ВАС от 14.03.2014 № 17

Кто выступает выгодоприобретателем, также определяет договор лизинга.164–1 Чаще всего


выгодоприобретателем в случае гибели или хищения имущества будет лизингодатель, при
повреждениях — лизингополучатель. При повреждениях имущества по общим правилам его
ремонтирует и восстанавливает лизингополучатель за счет страхового возмещения. При гибели
имущества нужно выяснить, как будет исчисляться сумма, в счет которой будет представлено
страховое возмещение.ВАС

В судебных спорах по лизингу преобладают три предмета исков: взыскание задолженности,


изъятие имущества и определение сальдо лизинговых операций

Например, она может быть равной сумме невыплаченных лизингодателю платежей, которую
заплатил бы лизингополучатель, если бы продолжал пользоваться предметом лизинга и выкупил
его. Указанная сумма также может быть равной инвестиционным и иным затратам лизингодателя,
которые связаны с договором лизинга. То есть лизингополучатель не заплатит доходы
лизингодателя от инвестиционной деятельности — лизинговые проценты за время после выплаты
страхового возмещения.

Кто ставит предмет лизинга на бухгалтерский учет


Стороны договора вправе предусмотреть учет имущества на балансе лизингодателя либо
лизингополучателя. Большинство лизингодателей готовы передать имущество на баланс
лизингополучателя.

При согласовании этого условия соотнесите налоговые и бухгалтерские преимущества, которые


получите, если учтете имущество у себя на балансе. Просчитайте, какие понесете издержки
по ведению бухгалтерского учета лизинговой операции с учетом отнесения амортизации
и лизинговых платежей в части, которая превышает амортизацию, на расходы.

258 Абз. 2 п. 9 ст. 258 НК


259.3 Подп. 1 п. 2 ст. 259.3 НК
Для лизингополучателя есть три главных преимущества учета имущества на его балансе.
Первое — можно применить амортизационную премию,258 ускоренную амортизацию и выбрать
коэффициент, который применяется к норме амортизации.259.3 Второе — не будет споров с ИФНС
в части правильного отражения стоимости предмета лизинга по окончании срока лизинга.
Третье — улучшатся показатели финансовой устойчивости.

Как досрочно погасить задолженность


В большинстве договоров у лизингополучателя есть право досрочно исполнить договор. После
он может оформить переход собственности на предмет лизинга. Обратите внимание на два пункта.

Графики платежей
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 14/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Период, по истечении которого можно досрочно выкупить предмет лизинга. Обычно он колеблется
от двух месяцев до года. Некоторые лизингодатели запрещают досрочный выкуп, если
лизингополучатель допускал просрочки по оплате. В зависимости от модели построения графика
лизинговых платежей оцените целесообразность выкупа имущества на различных этапах. Исходите
из соотношения оставшейся суммы основного долга: суммы, которую лизингодатель уплатил
за предмет лизинга, и размера процентов, которые начисляются на нее, платы за финансирование.

Аннуитетный график.

В этом случае первоначально большую часть лизингового платежа составляют проценты,


меньшую — сумма основного долга. Следовательно, лизингополучатель уплатит большую часть
лизинговых процентов на первоначальных этапах графика. Впоследствии удельный вес погашения
суммы основного долга увеличивается, а процентов — уменьшается. При такой структуре
досрочный выкуп имущества целесообразен на ранних этапах графика и снижается по мере
исполнения договора.

График с равномерным погашением основного долга.

В составе каждого лизингового платежа погашают одну и ту же сумму основного долга.


Следовательно, лизинговый платеж уменьшается с каждым месяцем в связи со снижением размера
процентов, которые начисляются на общую сумму основного долга. Но такое снижение размера
процента пропорционально снижению оставшейся суммы основного долга. В таком случае
выкупать имущество одинаково целесообразно на всех этапах исполнения договора.

График с ускоренным погашением основного долга.

Разница между последующими лизинговыми платежами более существенна, чем при графике
с равномерным погашением основного долга. Размер лизингового платежа снижается быстрее, так

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 15/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
как ускоренно уменьшается сумма основного долга. Однако, как в случае с предыдущим
графиком, снижение размера процентов пропорционально снижению оставшейся суммы основного
долга, поэтому выкупать имущество одинаково целесообразно на всех этапах графика. Если
оценивать общую сумму лизинговых процентов за весь срок исполнения договора, то при графике
с ускоренным погашением лизингополучатель заплатит наименьшую сумму указанных процентов,
а при аннуитете — наибольшую.

Иногда лизинговые компании составляют индивидуальные графики, которые учитывают требования


и интересы клиента, например сезонные. В этом случае также оцените, как погашается сумма
основного долга и на каком этапе графика размер лизинговых процентов наиболее велик.

2
Качественный состав суммы, которую уплатите лизингодателю, чтобы приобрести право
собственности на имущество. Некоторые лизингодатели рассчитывают сумму исходя
из невыплаченных сумм. При таких условиях вышеуказанные рассуждения о сроке выкупа
бессмысленны, а досрочный выкуп нецелесообразен, так как в ином случае лизингополучатель
смог бы пользоваться этой суммой или ее частью в течение срока лизинга.

Есть и более выгодные для лизингополучателя условия досрочного выкупа, при которых он уплатит
сумму финансирования и лизинговый процент за период, который намного меньше оставшегося
срока лизинга. В такой ситуации оцените, нужно ли досрочно выкупать имущество на том или ином
этапе, так как лизингополучатель не внесет все проценты, которые получил бы лизингодатель при
перечислении платежей по графику.

Кто несет риск последствий неисполнения обязанности


продавца по поставке

164–2 П. 2 ст. 22 Федерального закона от 29.10.1998 № 164-ФЗ

Риск невыполнения продавцом обязанностей по договору купли-продажи предмета лизинга


и связанные с этим убытки несет сторона, которая выбрала продавца. Иное условие можно
предусмотреть в договоре лизинга.164–2 Лизинговые компании хотят уменьшить свои риски. Когда
лизингодатель склоняет лизингополучателя к выбору того или иного продавца, лучше отразить это
в договоре. Если лизингодатель не хочет включать такое условие в договор, представьте ему
протокол разногласий с указанием фрагментов договора, где определена сторона, которая
выбрала продавца.

ВАС-1 П. 2 Информационного письма Президиума ВАС от 13.09.2011 № 147

Даже если лизингодатель заключит договор без ссылок на протокол, сам факт его
задокументированного представления в случае спора докажет попытки лизингополучателя
добиться включения в договор указания на лизингодателя как на сторону, которая выбрала
продавца.ВАС -1 Это справедливо для согласования и других положений договора лизинга.

164–3 П. 2 ст. 10 Федерального закона от 29.10.1998 № 164-ФЗ

Лизингополучатель вправе предъявлять продавцу требования по качеству и комплектности


предмета лизинга, по срокам исполнения обязанности передать товар и другие требования
в соответствии с законом или договором.164–3 Если поставщик не исполнил обязанности
по поставке предмета лизинга, то посмотрите, успел ли профинансировать лизингодатель договор:
уплатил ли поставщику сумму сверх первого платежа лизингополучателя. Такой первый платеж
называют авансовым, хотя у него обеспечительная функция, которая подтверждает серьезность
намерений лизингополучателя исполнять договор и представляет собой собственное участие
клиента в приобретении актива.

Лизинговые компании подают иски в суд в два раза чаще, чем лизингополучатели

Если лизингодатель финансировал договор, оцените, какую сумму должен вернуть


лизингополучатель. В частности, должен ли платить проценты на сумму финансирования. Стороны
иногда договариваются, что лизингополучатель будет уплачивать лизинговые платежи в размере
и в сроки, которые установлены в договоре, и при этом не сможет расторгнуть договор, то есть
ему придется предъявлять требования непосредственно поставщику. Либо могут предусмотреть,
что лизингополучатель возместит деньги, которые заплатил лизингодатель по договору купли-
продажи, вместе с уплатой процентов по ставке договора лизинга до возврата указанной суммы
лизингодателю.

Если лизингодатель не предоставлял финансирование, он вправе не перечислять средства,


которые уплатил лизингополучатель по договору, до возврата лизингодателю указанных сумм
поставщиком. Обязанность вернуть средства можно заменить уступкой лизингополучателю права
требовать их возврата. Лизингодатели включают в правила условие об опционе, по которому они
вправе в любой момент уступить такое требование.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 16/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

328 Абз. 1 п. 2 ст. 328 ГК

Чтобы уменьшить риски, в договоры лизинга и поставки включайте условие о праве


лизингополучателя контролировать ход исполнения договора поставки и требовать приостановки
платежей поставщику, если предвидится нарушение им договора.328 При этом справедливым будет
условие, что лизингополучатель несет ответственность за срыв исполнения договора, если его
сомнения в поставщике окажутся беспочвенными. Кроме того, активно содействуйте
лизингодателю в согласовании безопасных условий оплаты имущества поставщику.

Каковы последствия расторжения договора


Договоры и правила лизинга предусматривают обширный перечень случаев для одностороннего
отказа лизингодателя от исполнения договора. Если он откажется, то будет вправе изъять
у лизингополучателя предмет договора и потом продать его. Правила лизинга могут
предусматривать и другие последствия отказа. Например, лизингодатель предъявит требование
об уплате суммы невыплаченных лизинговых платежей и компенсации его потерь или заключит
договор выкупа предмета лизинга по цене, которая равна сумме невыплаченных платежей.

ВАС-2 Постановление Пленума ВАС от 14.03.2014 № 17


ВС Определение ВС от 04.08.2015 по делу № А68-2906/2014

В случае расторжения договора, изъятия и реализации имущества сторонам нужно соотнести


взаимные предоставления по договору, которые совершены до его расторжения: сальдо встречных
обязательств. Также необходимо определить завершающие обязанности сторон. Порядок расчета
сальдо встречных обязательств определил ВАС,ВАС -2 но стороны вправе согласовать свои
правила.ВС

Обращайте внимание, в счет каких сумм учтут стоимость реализованного предмета лизинга и как
определят их размер. Например, могут закрепить невыгодное для лизингополучателя условие,
когда установят заранее определенный размер убытков из договора, который будет равен сумме
авансовых лизинговых платежей. Невыгодно потому, что по общему правилу сумму авансовых
платежей не учитывают при расчете сальдо.

Лизингодатель может заранее определить порядок расчета суммы, которую учтут при расчете
сальдо. Например, укажет, что в состав суммы, которую уплачивает лизингополучатель в случае
досрочного расторжения, включат дополнительную плату за финансирование в течение
определенного срока, поскольку такой срок необходим для повторного размещения
финансирования.

Тест
Лизингодатель склонил лизингополучателя к выбору
продавца. Сможет ли лизингополучатель доказать этот факт
в случае судебного спора?

Звезда
Да, если покажет протокол разногласий, из которого будет видно, что
за правильный
он предлагал включить в договор указания на лизингодателя как ответ
на сторону, которая выбрала продавца

Нет, суд будет на стороне лизингодателя, поскольку стороны


свободны в заключении договора

ПОДРЯД

Уловки заказчика, который не хочет платить


по подряду
Екатерина Иванушкина
С тарший юрист VEGAS LEX

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 17/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Что в статье: три ситуации, когда подрядчик взыщет оплату за выполненные работы.

Подрядчик ждал обещанную предоплату, чтобы начать работы. Заказчик отказался


ее перечислять, потому что у него не было денег. Сроки сорвали, работы не выполнили, заказчик
подал иск. Суд встал на сторону заказчика: в договоре не было указано, что аванс и работы —
встречные обязательства сторон. Читайте в статье, как защититься подрядчику, если заказчик
отказывается перечислять аванс, удерживает неустойку из суммы оплаты или не возвращает
гарантийное удержание.

Право требовать возврата неотработанного аванса возникает только после расторжения


договора.
Определение ВС от 20.03.2018 по делу № А40-214588/2016

Ситуация 1. Заказчик не перечисляет аванс


Стороны предусмотрели в договоре подряда обязательство заказчика выплатить аванс, но тот
оплатил только часть. Подрядчик обратился в суд с иском о взыскании оставшейся суммы
и процентов за пользование чужими денежными средствами. Первая инстанция отказала в иске
и указала, что истец выбрал ненадлежащий способ защиты права. Апелляция отменила решение
и удовлетворила иск со ссылкой на пункт 2 статьи 711 ГК, по которому подрядчик вправе
требовать выплаты аванса, если так указано в законе или договоре.

Заказчик подал жалобу. Перед вышестоящими инстанциями встал вопрос: можно ли считать, что
договорное условие об авансировании автоматически влечет право подрядчика требовать уплаты
аванса или право требования возникает, только если его упомянули в договоре? Суд округа и ВАС
поддержали заказчика, поскольку ни в законе, ни в договоре нет условий, что подрядчик вправе
требовать в судебном порядке уплаты аванса в качестве самостоятельного способа защиты
права.ВАС

ВАС Определение ВАС от 06.06.2014 по делу № А56-7859/2013


А73 Постановление АС Дальневосточного округа от 16.10.2017 по делу № А73-1151/2017
ВАС-1 Определение ВАС от 21.11.2013 по делу № А56-10618/2012
А41 Постановление АС Московского округа от 23.01.2017 по делу № А41-60132/2015
Условие договора о выплате заказчиком аванса само по себе не создает право подрядчика
требовать его уплаты в суде. Обязать заказчика выплатить аванс можно, только если право
требования прописали в договоре. С учетом статьи 12 ГК, которая предусматривает такой способ
защиты нарушенного права, как присуждение к исполнению обязанности в натуре, такая позиция
ВАС спорна, но суды используют ее.А73

Соответственно, если подрядчик не может потребовать от заказчика выплаты аванса, он не вправе


претендовать и на уплату процентов за пользование чужими денежными средствами в связи
с просрочкой его выплаты.ВАС -1 В то же время суды взыскивают договорную неустойку
за нарушение сроков предоставления подрядчику суммы аванса.А41

Как защищаться подрядчику.

328 Ст. 328 ГК


719 Ст. 719 ГК
ВС Определение ВС от 21.02.2017 по делу № А60-1333/2016
Невыплата аванса может препятствовать выполнению работ и грозить подрядчику срывом сроков
и связанными с ним санкциями или убытками в виде расходов, которые он вынужден производить,
чтобы исполнить договор. Например, подрядчик приобретал банковскую гарантию. В этой
ситуации, исходя из закона328, 719 и судебной практики,ВС подрядчику для защиты прав нужно
выполнить два шага.

1
719–1 П. 1 ст. 719 ГК

Приостановить работы и заявить о необходимости перенести сроки их выполнения. Подрядчик


вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить, если заказчик нарушает
обязанности по договору подряда и это препятствует исполнению договора.719–1 Судебная
практика по-разному отвечает на вопрос, будет ли неуплата аванса нарушением встречной
обязанности заказчика по договору.

А34 Постановление АС Уральского округа от 17.09.2015 по делу № А34-6263/2014

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 18/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Некоторые суды считают, что встречный характер обязательства заказчика уплатить аванс
и обязанности подрядчика своевременно выполнить работы должен следовать из договора.
В противном случае суд может решить, что несвоевременная уплата аванса не позволяет
подрядчику приостановить работы и не оправдывает допущенную просрочку. Например, контракт
не ставил выполнение работ подрядчиком в зависимость от авансовых платежей — условия
не предусматривали возможность приостановить работы из-за невыплаты заказчиком аванса. Суд
встал на сторону заказчика и взыскал неустойку за просрочку работ.А34

Подрядчику невыгодно условие, при котором обязанность заказчика заплатить аванс возникает
при определенных условиях, например при поступлении финансирования. Здесь заказчик
не нарушает обязательство по уплате аванса, если у него нет денег, следовательно, подрядчик
не вправе приостановить работы.

Встречный характер обязанностей можно закрепить разными способами. Например, установить


взаимосвязи между сроками в графике выполнения работ и графике финансирования
строительства или включить в договор условие о праве подрядчика приостановить работы
до получения аванса.

А73-1 Постановление АС Дальневосточного округа от 22.12.2015 по делу № А73-5226/2015

Уведомляйте заказчика о приостановлении работ из-за отсутствия аванса письменно. При этом
приостановление работ нужно подтверждать не только письмом, но и соответствующей
исполнительной документацией, в частности общими и специальными журналами учета выполнения
работ. В ином случае в суде будет трудно доказать как факт приостановления работ, так и его
взаимосвязь с отсутствием аванса.А73-1

2
Отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. Несмотря на то что такое
право предусматривает статья 719 ГК, подрядчики редко успешно его реализуют. Основная
причина — ошибки подрядчиков при исполнении договора и взаимодействии с заказчиками после
того, как не получили или несвоевременно получили аванс.

Пример: подрядчик направляет письмо заказчику с требованием об уплате аванса согласно


условиям договора. Он указывает, что отсутствие авансирования может негативно сказаться
на сроках выполнения, но при этом не приостанавливает работы. Такое обстоятельство суд
в дальнейшем может истолковать в пользу заказчика как доказательство, что отсутствие
авансирования не мешало ходу выполнения работ. Чтобы исключить это, необходимо
приостановить работы и в письме об отказе от исполнения договора обосновать невозможность
выполнить работы без аванса. Например, укажите на положения договора, которые подтверждают,
что выплата аванса — встречное обязательство заказчика по отношению к обязательствам
подрядчика по своевременному выполнению работ.

ВС-1 Определение ВС от 31.08.2017 по делу № А81-4476/2016


Подрядчик вправе включить в письмо требование возместить убытки, которые вызваны
приостановлением работ. Например, расходы на содержание строительной площадки или аренду
техники.ВС -1 К письму приложите документы, которые подтверждают убытки: договоры
с контрагентами, платежные поручения.

Пример из практики Истец Ответчик

Подрядчик обязался выполнить Приостановил четвертый этап, Отказался


работы в четыре этапа. По договору так как заказчик не перевел от исполнения
он был вправе не продолжать аванс и задолжал по оплате договора
работы, пока заказчик не оплатит работ по первым трем этапам. в одностороннем
предыдущий этап порядке, не оплатил
часть работ.

Суд

Взыскал с ответчика долг, проценты за пользование


чужими денежными средствами, в том числе проценты
на сумму долга за каждый день просрочки
от неоплаченной суммы по день фактического
исполнения обязательства.

Источник: постановление Четырнадцатого ААС от 01.02.2018 по делу № А44-9962/2016

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 19/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Ситуация 2. Заказчик удерживает неустойку из суммы оплаты

ВАС-2 Постановление Президиума ВАС от 10.07.2012 по делу № А33-7136/2011


ВС-2 Определение ВС от 15.05.2017 по делу № А32-4635/2016

ВАС указывал, что заказчик вправе удерживать неустойку из суммы, которую должен выплатить
подрядчику за выполненные работы, если договор это предусматривает.ВАС -2 Такую позицию
поддерживает и Верховный суд. Например, он согласился с тем, что заказчик был вправе
начислить неустойку за просрочку выполнения работ и за непредставление исполнительной
документации и удержать эти денежные средства из сумм, которые подлежали перечислению
по договору.ВС -2 При этом в договоре должны быть максимально ясные положения в отношении
этого права.

А32 Постановление Пятнадцатого ААС от 22.06.2016 по делу № А32-3418/2016

Пример: суд признал, что положение договора о праве генподрядчика требовать от подрядчика
уплаты неустойки не означает, что он может удерживать ее из стоимости выполненных работ.А32

Когда и в какой форме предупреждать подрядчика об удержании, стороны обычно фиксируют


в договоре. Если такой порядок не закрепили и позже возник судебный спор, подрядчику нужно
проверить, получал ли он от заказчика письмо. В нем должны быть указаны основания начисления
неустойки, ссылка на соответствующие положения договора и ее расчет.

Как защищаться подрядчику.

1102 Ст. 1102 ГК


ВС-3 Определение ВС от 02.11.2016 по делу № А12-4123/2016
ВС-4 П.79 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7
Если заказчик злоупотребляет правом на удержание неустойки, подрядчик вправе обратиться
в суд с требованием вернуть неосновательное обогащение.1102 Если суд признает, что удержание
было необоснованно, заказчику придется вернуть не только неустойку, но и проценты
за пользование чужими денежными средствами по статье 395 ГК.ВС -3 Даже если заказчик
правомерно удержал неустойку, подрядчик вправе заявить требование об уменьшении суммы
в судебном порядке на основании статьи 333 ГК.ВС -4

Ситуация 3. Заказчик не возвращает гарантийное удержание,


хотя договор расторгли

А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 06.12.2016 по делу № А56-12179/2015


ВС-5 Определение ВС от 09.04.2018 по делу № А40-215390/2014

Раньше суды считали, что удержание из стоимости выполненных работ для обеспечения
исполнения гарантийных обязательств подрядчика нужно вернуть, если договор подряда
расторгли.А56 Последние же тенденции в судебной практике свидетельствуют о том, что заказчик
вправе не возвращать сумму гарантийного удержания до истечения гарантийного срока, в том
числе в случае расторжения договора подряда. Например, суд первой инстанции указал, что
в связи с расторжением договора право на гарантийное удержание ответчик не утратил.
Верховный суд согласился.ВС -5

ВАС-3 Постановление Пленума ВАС от 06.06.2014 № 35 «О последствиях расторжения


договора»

Суды руководствуются разъяснениями ВАС и указывают, что расторжение договора до истечения


гарантийного срока — не безусловное основание вернуть удержание. Суды объясняют это тем, что
гарантийные обязательства сохраняются и после расторжения сторонами договора подряда.ВАС -3

Как защищаться подрядчику.

Подрядчик вправе взыскать гарантийное удержание, если оно обеспечивает обязательства,


которые прекращаются с расторжением договора, например обязательство по выполнению работ
в полном объеме. При этом вопрос, возвращать гарантийное удержание при досрочном
прекращении договора или нет, суды разрешают в зависимости от характера обеспеченного
обязательства и с учетом положений договора подряда.

Иногда гарантийное удержание обеспечивает совокупность разных обязательств. Например,


обязательств по выполнению работ в полном объеме, обязательств, которые связаны
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 20/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
с расторжением договора подряда: по передаче строительной площадки либо исполнительной
документации.

Чтобы избежать споров, возвращать ли гарантийное удержание в случае досрочного прекращения


договора, укажите в его условиях, в обеспечение каких обязательств заказчик удерживает
гарантийный депозит. Предусмотрите, какая часть депозита обеспечивает каждое конкретное
обязательство, а также сроки и основания его возврата применительно к каждому обязательству.

Подрядчик может получить первый аванс и приостановить


работы, так как не получил второй авансовый платеж
Что делать в предусмотренные договором сроки, и при этом не выполнить
заказчику, если тот объем работ, который должен был сделать в счет первого
подрядчик платежа. Защитить интересы заказчика в таких случаях можно,
если включить в договор положения по порядку и условиям
недобросовестный выплаты каждого последующего аванса.
Например, несмотря на наличие в графике финансирования
строительства конкретных сроков выплаты каждого аванса,
нужно в договор включить условие, по которому после
получения первого аванса последующий не выплачивается,
если подрядчик не сдал определенный объем. Тщательно
проработайте положения об объемах работ, которые должен
выполнить подрядчик в соответствующие сроки.

Тест
Подрядчик не выполнил работы в установленный договором
срок. Заказчик перечислил сумму за работы меньше, чем
цена в договоре: удержал неустойку за срыв сроков.
Подрядчик предъявил иск о взыскании неосновательного
Звезда
обогащения. Вправе ли суд отказать в иске и поддержать за правильный
заказчика? ответ

Нет, закон запрещ ает заказчику удерживать неустойку из суммы,


которую должен выплатить подрядчику за выполненные работы

Да, если в договоре указано, что заказчик вправе удержать неустойку


из суммы, которую должен выплатить подрядчику за выполненные
работы

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Что включить в договор на разработку сайта


компании
А ртур Леер
Управляющ ий партне р «Ле к с Альянс»

Чем поможет: избежать споров о правах на сайт.

А50 Постановление Суда по интеллектуальным правам от 06.02.2017 по делу № А50-


29320/2015

Компания заказала разработку сайта, получила его и начала использовать. Позже к ней
и разработчику предъявили иск. Истец пояснил: на сайте он увидел 82 фотографии, которые
принадлежат ему. Суд взыскал с ответчиков 820 тыс. руб. солидарно.А50 В статье — механизм
передачи сайта и исключительных прав на него, а также ответы, которые нужно знать юристу,
чтобы подготовить или завизировать договор на разработку сайта.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 21/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Как принять сайт


Когда подрядчик завершит работы по созданию сайта, то должен передать его заказчику.
В договоре укажите, куда именно передадут сайт, какие данные вместе с этим должен получить
заказчик и как принимать работы.

Куда подрядчик передает результаты работ.

Иметь свой сервер для компании и подрядчика-разработчика дорого. Поэтому обычно сайты
размещают на хостинге. Пропишите в договоре условие о хранении файлов на хостинге
и обязанность подрядчика передать логин и пароль от него. Определите в документе, кто
оплачивает место на хостинге — подрядчик или компания

В договоре с подрядчиком определите, где будет храниться разработанный сайт. Его можно
загрузить на сервер самого разработчика или на сервер компании. В общем смысле сайт — это
набор файлов, к которым у пользователей в интернете есть постоянный доступ. Сайт можно
хранить на компьютере, но тогда нужно следить, чтобы он был все время включен, иначе к сайту
не будет доступа. Сам же компьютер должен быть достаточно мощным, чтобы выдержать нагрузки.
Решить проблему помогают сервера, которые работают постоянно.

Компания может указать в договоре, что подрядчик передает сайт на ее сервер, если он у нее
есть. Вместе с этим условием установите обязанность компании передать подрядчику логин
и пароль от сервера, иначе подрядчик не сможет отдать результаты работ.

Не у каждой малой или средней компании есть свой сервер. Это дорого и неудобно — он занимает
много места, требует технического обеспечения, высокоскоростного интернета. Если сервера нет,
тогда сайт можно хранить на сервере подрядчика. В договоре предусмотрите условие, что в любой
момент компания может «забрать» сайт с этого сервера.

Что должен передать подрядчик.

Укажите, что по завершении работ подрядчик передает компании коды и ключи доступа, пароли,
логины к сайту. В услуги по разработке веб-ресурса обычно входит регистрация домена. Это
значит, что имя сайта зарегистрируют в сети, после чего пользователи смогут его легко найти.
Пропишите в договоре, что подрядчик также передает компании доменное имя сайта.

А60 Постановление ФАС Уральского округа от 17.04.2013 по делу № А60-16660/2012


Сам по себе факт размещения созданного сайта на домене не означает, что заказчик принял
работы. Ведь если заказчик не получил необходимые технические данные, чтобы управлять сайтом,
то лишен возможности использовать его.А60 Этот аргумент можно использовать в случае
возникновения спора с контрагентом, например, если подрядчик обвинил компанию
в несвоевременной оплате работ и выставил неустойку.

Как принимать работы.

Это можно делать поэтапно. Например, сначала принять дизайн, затем уже готовый сайт. Тогда
акты выполненных работ нужно подписывать после окончания каждого из этапов. Принять сайт
можно и за один раз — после того как подрядчик завершит работы и представит готовый вариант.
Тогда потребуется подписать лишь один акт.

Как получить исключительные права на сайт

1296 П. 1 ст. 1296 ГК

После того как сайт готов, подрядчик должен передать права на него. По общему правилу
исключительное право на сайт принадлежит заказчику,1296 но не лишним будет продублировать
данное условие в договоре.

Исключительное право возникает и на сайты, которые подрядчики создают по шаблону. Ведь


такой результат интеллектуальной деятельности также создан творческим трудом.
Пункт 28 постановления Пленума ВС и Пленума ВАС от 26.03.2009 № 5/29, постановление Суда
по интеллектуальным правам от 27.01.2017 по делу № А40-197460/2015

Укажите, что подрядчик передает исключительные права на результат интеллектуальной


деятельности — созданный сайт. Тогда компания сможет использовать разработанный сайт как
шаблон для других своих веб-ресурсов.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 22/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
В договоре установите момент перехода прав на сайт. Кроме того, укажите условия привлечения
к ответственности подрядчика, если он нарушит права третьих лиц. Ведь при создании сайта
он может использовать их материалы.

В какой момент права на сайт переходят к компании.

Стороны могут установить любой момент перехода исключительных прав на результат выполненных
работ.

Компании и подрядчики обычно определяют момент перехода исключительных прав на сайт датой,
когда подписали акт приемки-передачи выполненных работ. То есть одновременно с тем, когда
подрядчик передает заказчику завершенный заказ.

Иногда возникают ситуации, когда подрядчик фактически передал сайт компании-заказчику,


но акт приемки-передачи стороны не подписали, при этом компания не заявила возражений.
В таком случае суд посчитает, что заказчик принял работы, то есть фактически подписал акты.

ВС Определение ВС от 13.09.2016 по делу № А40-26249/2015

Исключительные права могут перейти заказчику уже после того момента, когда компании
фактически передали разработанный сайт. Тогда стороны вправе руководствоваться пунктом 4
статьи 1234 ГК, то есть подписать отдельный договор об отчуждении исключительных прав.ВС

А55 Постановление Суда по интеллектуальным правам от 10.07.2018 по делу № А55-


20118/2017

Момент перехода исключительного права на сайт можно связать с тем, когда подрядчик выполнит
все этапы работ, а компания их полностью оплатит. Как указал суд в одном деле, фактическая
передача экземпляра произведения сама по себе не свидетельствует о переходе исключительного
права в случае, если стороны в договоре установили иное условие.А55

Как установить ответственность подрядчика.

Есть два способа обезопасить себя от претензий третьих лиц, если подрядчик незаконно
использовал их объекты авторских прав, когда разрабатывал сайт для компании.

Первый вариант — установите в договоре обязанность подрядчика сообщать информацию


об элементах сайта, которые принадлежат третьим лицам. Например, о дизайне, картинках, видео.
Подрядчик также должен указать контактные данные и ссылки на источники, где получил
элементы. Добавьте в договор условие, что подрядчик должен выплатить вознаграждение
правообладателям заимствованных элементов. Запросите у подрядчика официальные письма или
иные подтверждения от правообладателей о том, что они передали ему исключительные права.

1301 Ст. 1301 ГК


ВС-1 П. 25 постановления Пленума ВС от 19.06.2006 № 15
А40 Постановление Суда по интеллектуальным правам от 16.07.2018 по делу № А40-
133664/2017
А56 Постановление Суда по интеллектуальным правам от 16.03.2017 по делу № А56-
22501/2016

Подрядчик может оказаться недобросовестным и не сообщить о том, что использовал объекты


третьих лиц. Тогда компания рискует тем, что именно ее привлекут к ответственности —
оштрафуют на сумму от 10 тыс. до 5 млн руб.1301 Сделать это может суд по иску третьего лица,
авторские права которого нарушил подрядчик.ВС -1 Правда, тогда компания вправе обратиться
к подрядчику в порядке регресса.А40 Защититься также поможет соглашение с подрядчиком
в рамках статьи 406.1 ГК о возмещении потерь, которые не связаны с нарушением обязательства
подрядчиком.

Второй вариант — заключите отдельные договоры на создание сайта, разработку дизайн-макетов


страниц, логотипа, написание текстов. Это поможет подтвердить основание возникновения
исключительных прав на каждый из объектов.А56

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 23/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Пример Истец Ответчик


из практики
Хотел запретить Возражал, так как считал, что
Заказчик не оплатил использовать разработанный подрядчик передал результат работы.
в срок создание им сайт.
сайта. Подрядчик
вправе требовать
неустойку
по договору или Суд
закону,
но не компенсацию Отказал истцу. Подрядчик в этом деле выполнил работы по созданию
за нарушение сайта и передал его заказчику. По договору заказчик вправе был
исключительных использовать сайт после подписания акта, а не оплаты работ. Суд
прав указал, что, хотя акт не подписан, права все равно перешли
к заказчику. Причины — по условиям договора заказчик в течение
пяти дней со дня предъявления сайта обязан направить подписанный
акт или мотивированный отказ. Если заказчик этого не сделает,
работы считаются принятыми, а акт подписанным.

Источник: постановление Суда по интеллектуальным правам от 15.03.2017 по делу № А40-


29702/2016

Тест
Разработчик по договору подряда создал для компании
корпоративный сайт. Подрядчик фактически передал сайт,
но акты приема-передачи стороны не подписали. При этом
заказчик не направил разработчику и мотивированный отказ.
Звезда
В договоре было условие: если компания не направит за правильный
подрядчику подписанный акт сдачи-приемки работ или ответ
мотивированный отказ от приемки, работы считаются
принятыми, а акт подписанным. Перешли ли в таком случае
исключительные права на сайт от подрядчика к компании?

Да, права на сайт перешли к компании

Нет, права на сайт остались у разработчика

АВАНС И ЗАДАТОК

Контрагент отказался заключать договор. Когда


можно не возвращать предоплату
Ю лия Шмагина
С тарший юрист к омпании BVDM Tax & Le gal

Чем поможет: оставить деньги себе как убытки за потраченное время.

Стороны часто путают понятия аванс и задаток,380 что приводит к спорам. Суды считают, что
сторона, которая получила аванс и не предоставила встречное исполнение, должна вернуть деньги
контрагенту. Удержание аванса в этом случае будет неосновательным обогащением.А45 Задаток
можно не возвращать контрагенту, если доказать, что договор не заключили по его вине.ВС

380 Ст. 380 ГК


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 24/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
А45 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 27.10.2017 по делу № А45-25246/2016
ВС Определение ВС от 29.05.2018 № 4-КГ18-30
А78 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 20.01.2016 по делу № А78-2936/2015
ВАС П. 11 постановления Пленума ВАС от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора
и ее пределах»
СОЮ Решение мирового судьи с/у № 255 р-на Марьино г. Москвы от 12.04.2018 по делу № 02–
0283/255/2018
ВС-1 Определение ВС от 28.06.2016 № 37-КГ16-6
Доказать в суде, что представляет собой спорная сумма, затруднительно. Суды определяют,
по чьей вине не заключили сделку, были ли обстоятельства, которые препятствовали сделке
и зависели ли они от воли сторон. Чтобы не возвращать предоплату, укажите суду
на действительную волю сторон: заключили соглашение об авансе, а подразумевали задаток.А78
Или что проект договора готовил контрагент, которому было выгодно назвать сумму авансом,
чтобы получить обратно деньги.ВАС

Суд может взыскать деньги в пользу стороны, которая внесла их, но потом не стала заключать
договор, даже если у суммы были признаки, что это задаток. Пример: сторона перечислила деньги
в доказательство заключения договора купли-продажи. Продавец обязался возместить сумму
в двойном размере, если продаст квартиру третьему лицу, то есть фактически откажется
от сделки. Это был признак того, что речь шла о задатке. Договор не заключили по вине
покупателя, который все же потребовал вернуть ему деньги. Суд согласился.С ОЮ

Есть другая позиция. Пример: апелляция решила, что соглашение содержит элементы
предварительного договора и включает существенные условия договора купли-продажи. Сторона
передала сумму в доказательство заключения договора. Кассация указала, что сумма выполняла
только платежную функцию, это аванс. Верховный суд пояснил, что сумма — это задаток
и возвращать его не нужно.ВС -1 Чтобы избежать споров, составьте текст договора с учетом
рисков, что сделка не состоится. Фиксируйте аванс и его дальнейшее удержание в качестве
штрафа при виновном нарушении обязательств контрагентом.

ИНТЕРВЬЮ

Сейчас много толковых юристов, но часто их


выступление не захватывает
Беседовала Мария Ивакина
Главный ре дак тор Фотографии Евге ний Лазаре в

Ирина Валентиновна Решетникова, председатель Арбитражного суда Уральского округа, д. ю.


н.

Ирина Валентиновна, хочу поговорить с Вами о процессуальной реформе, которую инициировал


Верховный суд. Вы руководите кассацией в большом округе. С Вашей точки зрения, реформа
нужна?

Судебная реформа нацелена на оптимизацию судопроизводства. В последние десятилетия многие


крупные государства переживают одни и те же процессы. Прежде всего, значительно выросло
количество рассматриваемых судами дел. Из-за этого увеличиваются сроки их рассмотрения.
Соответственно растут судебные расходы участников процесса и расходы государства
на содержание судов.

Каждое государство ищет способы разрешения таких проблем. К примеру, всем хорошо известная
реформа лорда Вульфа в Великобритании, подхваченная многими странами общего права.
В Голландии, Германии также имеют место судебные реформы.

Оптимизация судопроизводства позволяет с помощью изменения процессуального порядка


рассмотрения дел решить и другие проблемы: ускорить рассмотрение дел в судах, снизить
нагрузку в судебной системе и пр. О судьях, сотрудниках судов надо обязательно думать —
невозможно работать в режиме 14–18 часов без выходных. Должно быть время и для
восстановления сил, и для повышения квалификации.

Об АС Уральского округа
Арбитражный суд Уральского округа — суд по проверке в кассационной инстанции законности
вступивших в законную силу судебных актов арбитражных судов субъектов РФ: АС Республики
Башкортостан, АС Удмуртской Республики, АС Пермского края, АС Курганской области,
АС Оренбургской области, АС Свердловской области, АС Челябинской области и арбитражных

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 25/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
апелляционных судов: Семнадцатого и Восемнадцатого ААС, а в случаях, установленных
федеральными законами, — судебных актов, принятых АС Уральского округа.
Судебные заседания должны проходить без спешки, быть спокойными, чтобы судья не смотрел
на часы, так как у него 15 минут на заседание. Должно быть столько времени, сколько надо, чтобы
разобраться в сути спора. В связи с этим реформа судопроизводства необходима.

Сколько времени достаточно?

Все зависит от конкретных дел. Например, у нас в суде рассмотрение кассационных жалоб
по делам о несостоятельности составляет 30 минут, по другим категориям дел 15–20 минут. Но это
кассация, здесь нет исследования доказательств, то есть процесс очень усеченный. Но даже
у нас многие заседания длятся по часу и более.

Надо искать способы снижения нагрузки, чтобы оставалось достаточно времени для рассмотрения
дел, чтобы лица, участвующие в деле, приходили и без спешки рассказывали свою ситуацию,
их могли выслушать и разрешить спор. Сложно представить, как судьи арбитражных судов первой
инстанции рассматривают по 150–200 дел в месяц.

В идеальной ситуации сколько дел в месяц должен рассматривать судья?

Для ответа на этот вопрос должны быть проведены научные исследования и определены нормативы
нагрузки на судью каждой инстанции.

В настоящее время в федеральных окружных арбитражных судах (кассационная инстанция),


за исключением Арбитражного суда Московского округа, средняя нагрузка — 24–25 дел в месяц.
Это идеально, можно даже увеличить максимум до 30 дел.

Запредельная нагрузка в крупных судах первой и апелляционной инстанций. К каждому делу судья
должен подготовиться. За исключением дел упрощенного и приказного производств требуется
провести как минимум предварительное и основное заседание. Кроме них еще несколько
заседаний промежуточного характера, когда рассматриваются заявления и ходатайства лиц,
участвующих в деле.

Поэтому считаю, что неправильно говорить о том, что судебная реформа или изменения
в процессе сейчас не нужны. Назрели вопросы, которые надо решать.

Невозможно работать в режиме 14–18 часов без выходных

О реформе
Многие процессуалисты выступили против отмены мотивировки. Вы участвовали в этой дискуссии?

Я не высказывалась, но не потому что у меня нет своего мнения. Мне кажется, здесь разное
понимание у тех, кто работает в суде, и воспитанников классического процесса, к которым я тоже
отношусь, будучи процессуалистом.

Лучше всего о необходимости мотивированного решения по делам упрощенной процедуры говорит


судебная статистика. В Уральском судебно-арбитражном округе в среднем в упрощенном порядке
рассматривается каждое третье дело. Большая часть из них — обычные расчетные дела, например
по коммунальным платежам, или споры с Пенсионным фондом. Там практически нет спора, вопрос
только в расчетах.

Конечно, есть и дела упрощенного производства с правовым спором. Согласно судебной


статистике за 2017 год и девять месяцев 2018 года, с ходатайством об изготовлении
мотивированного решения обращались всего по 6–14 процентов дел упрощенного производства.
В остальных случаях лица, участвующие в деле, удовлетворены решением и не планируют его
обжаловать. Согласитесь, статистика отвечает на вопрос о необходимости рассматриваемого
подхода.

Своевременность заявления ходатайства об изготовлении мотивированного решения укладывается


в теорию процессуального риска, закрепленную в части 2 статьи 9 АПК: хочешь обжаловать
судебный акт — заяви ходатайство об изготовлении мотивированного судебного акта по делу,
разрешенному в упрощенном порядке.

Конечно, против статистики не пойдешь.

Кроме того, никто не запрещает суду по собственной инициативе изготовить мотивированное


решение.

Пройдет много времени со дня рассмотрения дела, судья вспомнит, о чем была речь?

Это зависит от того, как организована работа судьи. Конечно, такая опасность есть. Но я,
например, к каждому процессу пишу для себя основную фабулу дела и основные доводы, а также

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 26/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
то, что меня смутило в деле. По каждому делу у меня есть такие заметки. Но мы в кассации
не выносим немотивированные судебные акты, поэтому нам проще.

3
процента — столько мировых соглашений заключают в арбитражных судах

А что думаете о профессиональном судебном представительстве?

Мне кажется, в этом нет ничего плохого, особенно если мы говорим об арбитражном процессе.
В гражданском процессе другая ситуация, хотя и там, я думаю, рано или поздно мы придем
к профессиональному представительству.

Каждый должен делать свое дело. Мы ведь не идем лечить зубы к сантехнику, мы обращаемся
к стоматологу, еще и выбираем как врача, так и клинику. Поэтому и здесь представителем должен
быть профессиональный юрист. Право на судебную защиту означает право на квалифицированную
юридическую помощь.

В арбитражном процессе представительство уже приближено к профессиональному.

От юридического лица, по крайней мере, приходит в суд штатный юрист, то есть человек
с юридическим образованием, который знает хозяйственную, договорную историю, экономическую
ситуацию на предприятии.

Сложнее с предпринимателями и физическими лицами, так как у них не всегда есть возможность
привлечь юриста. Но, с другой стороны, предприниматели нанимают бухгалтера, чтобы оформить
документацию, налоговые декларации, а значит, в правовых спорах необходим юрист, который
будет представлять их интересы.

Если бы Вы писали проект реформы, что бы еще добавили?

В первой кассации, то есть в окружных арбитражных судах, я бы расширила основания для


пересмотра решений в упрощенном производстве. Мы пересматриваем судебные акты только при
наличии безусловных оснований, например, когда дело рассмотрел не тот состав суда. Это случаи,
которые редко встречаются на практике. Судьи — профессиональные люди, поэтому стараются
избегать таких грубых нарушений процесса.

Но когда мы видим явно незаконный судебный акт и там нет безусловных оснований, то рука
не поднимается оставить его в силе, но в то же время у нас нет полномочий для пересмотра дела.
Поэтому, как мне кажется, было бы правильно, если бы первая кассация пересматривала судебные
акты по делам упрощенного производства при наличии существенного нарушения закона.

Такой подход разгрузил бы и вторую кассацию, перед которой стоит очень важная
и ответственная задача — единообразие судебной практики.

О мировых соглашениях
Сейчас в Вашем суде проходит конференция по мировым соглашениям. Скажите, кассация часто
с ними сталкивается?

Кассационная инстанция прилагает усилия к заключению мировых соглашений сторонами спора,


а также рассматривает кассационные жалобы на определения о прекращении производства
по делу ввиду заключения мирового соглашения. К сожалению, по статистике, мало заключается
мировых соглашений, не больше 3 процентов от рассмотренных кассационных жалоб.

Как думаете, с чем связано, что соглашений так мало?

Думаю, юристы предприятий мало работают над этим. Здесь очень важен переговорный процесс,
его надо уметь вести и ориентироваться на примирение.

В период экономического кризиса мировые соглашения бывают редко, потому что стороны часто
идут в суд, чтобы просто отодвинуть наступление времени оплаты долгов.

О выступлениях в суде

Краткая биография
В 1980 году с отличием окончила Свердловский юридический институт.
1980–2001 годы — работа в Свердловском юридическом институте: аспирантура, кафедра
гражданского процесса от преподавателя до профессора, докторантура.
2001–2002 годы — заместитель проректора по учебно-методической работе.
2002–2011 годы — председатель Арбитражного суда Свердловской области.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 27/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
С 2011 года по н. в. — председатель Арбитражного суда Уральского округа.
Доктор юридических наук, профессор. Заслуженный юрист Российской Федерации.

Вы сказали, что не все юристы умеют


договариваться. Чего еще не хватает судебным
юристам?

Сейчас много толковых юристов, но часто


их выступление не захватывает, прений вообще
практически нет. Речь должна привлекать
внимание, все должно быть на это настроено:
невербальные, вербальные знаки, яркость
выступления.

Интонация ведь тоже имеет значение?

Конечно. Занудность никогда никого


не привлекала. Столько существует приемов
ораторского мастерства, позволяющих
привлечь внимание суда.

Что самое важное для представителя в кассации?

Надо уметь донести суть кассационной жалобы. Часто представитель просто пересказывает то,
что написано в жалобе, или, еще хуже, ее зачитывает. Это ужасно. Важно очень четко
сформулировать основные тезисы и правовые аргументы.

Недостаток юридического образования в том, что юристы не умеют выделить главное, кратко
изложить фабулу, привести весомые юридические аргументы.

Возможно, нет четкости мышления. А может быть, причина в плохой подготовке к делу.

Для начала нам надо сконцентрироваться на главном. Что еще?

Когда я работала в арбитражном суде первой инстанции, мы привлекали психолога, который


анализировал работу сторон и суда. Для меня было удивительно, когда большинство судей
отметили, что их больше всего раздражает в поведении сторон — это когда они говорят
не на юридическом языке.

Говорят простыми словами?

Под неюридическим языком имеется в виду неюридическая терминология. Терминология должна


быть в речи, это очень важный элемент профессии. Совсем неприятно, когда юристы делают
неправильные ударения.

Еще Анатолий Федорович Кони сетовал, что юристы неверно произносят: договор, приговор,
осужденный, ходатайство и пр. Прошло почти полтора столетия, а ничего не изменилось: ошибки
все те же.

Юрист в определенном смысле счастливая профессия: и пишущая, и говорящая, то есть надо


уметь делать все.

Сколько должно длиться выступление представителя в процессе?

Я не определяю рамки, но обычно долго выступления не звучат, минут 5–10 максимум.

За это время можно донести основную мысль?

Конечно. Судьи готовятся к рассмотрению дел, читают материалы дела, кассационную жалобу,
отзыв на нее. Поэтому очень важно донести основное — то, что юрист считает важным и к чему
это должно привести.

Об идеальной жалобе
Наш журнал проводил опрос среди судей о том, что должно быть в процессуальных документах. 90
процентов судей сказали, что надо указывать тома и листы дела, если ссылаетесь на материалы.

Это важно, но не всегда возможно. Когда лицо, участвующее в деле, знакомится с материалами
дела в первой инстанции, листы дела могут быть еще не пронумерованы окончательно. Если речь
идет об апелляции или кассации, то здесь, конечно, ссылки нужны.

Те судьи, которые ранее работали в судах общей юрисдикции, как правило, указывают в судебных
актах листы дела. Это очень удобно и для лиц, участвующих в деле, и для судей.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 28/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Увлечения
Получаю огромное удовольствие от занятия наукой: пишу монографии, учебники, комментарии
и статьи. Люблю художественную литературу, а также домашних питомцев и природу.

Опрос показал, что 59 процентов судей против того, чтобы в процессуальных документах были
цитаты из закона. Как считаете, это действительно лишнее?

Все зависит от того, кто читает документ. Если это тот, кто не знает или не помнит содержание
нормы, конечно, лучше, чтобы норма была. Ведь иначе он может не обратить внимание на что-то
важное. Если знает, то необязательно.

Например, я смотрю дела по исполнительному производству и знаю статью 198 АПК и статьи
закона об исполнительном производстве. Поэтому я просто пролистываю 2–3 страницы
процессуального документа с цитатами этих законов.

Если в тексте есть орфографические ошибки, это вызывает негативное отношение?

Нет, такого нет, хотя я считаю, что юрист должен быть грамотным. У нас в суде работают
корректоры, и мы боремся за чистоту русского языка.

На сколько страниц должна быть идеальная жалоба?

Все зависит от дела. Если дело небольшое, то 5–7 страниц. Если же, например, это банкротное
дело в 200 томах, то там пока фабулу распишешь, уже будет несколько десятков страниц.

О дресс-коде
Что еще учесть судебным юристам?

Внешний вид. У нас, конечно, нет жесткого дресс-кода. В 80–90‑е годы прошлого века я проходила
стажировку в Англии. Например, в Верховный суд Англии и Уэльса женщины приходят обязательно
в деловых костюмах. Хотелось бы и в российских судах видеть дресс-код. Летом можно видеть
девушек в пляжных сарафанах и юношей в рваных джинсах.

Такое бывает?

Редко, но бывает. И нетактично вроде бы замечание сделать в процессе. У нас не было случаев,
чтобы мы кого-то не допускали в процесс из-за того, что не так одеты. В то же время мы очень
активно работаем с аппаратом, с молодежью, которая к нам приходит, и таких ситуаций среди
аппарата суда не случается.

Интересно, что юристы, которые приходят в суд, часто не здороваются, меня всегда это очень
удивляет. Не здороваются с судьями, с приставами. Заходишь в гардероб, там стоят стороны,
их представители — и никто не скажет «Здравствуйте!». Возможно, они приходят в нервозном
состоянии.

Что касается меня, моих коллег, то мы здороваемся и друг с другом, и с участниками процессов.

Здесь не могу с Вами согласиться. По себе знаю, что, например, в Арбитражном суде Москвы
судьи не здороваются с представителями.

Вполне возможно, что в чем-то и судьи не правы.

О прогрессивном суде
Если нужна практика, которая была бы правильной с точки зрения права, то я всегда смотрю
практику Уральского округа. О том, что Ваш суд один из самых прогрессивных, нам говорили еще
в университете. Как удается это поддерживать?

Надо сказать добрые слова в адрес предыдущего председателя Арбитражного суда Уральского
округа Илдара Шафигулловича Файзутдинова, который пришел в непростой период работы: первый
председатель суда умер и два года не было председателя.

Первое, что сделал Илдар Шафигуллович, — начал заниматься единообразием судебной практики.
Мы много обсуждали практику, именно тогда возобновилась работа Научно-консультативного
совета при Арбитражном суде Уральского округа.

Кроме того, это однозначно заслуга коллектива суда. У нас каждый судебный состав раз в квартал
проводит видеоконференцию с судами по отменам судебных актов. Крайне важна обратная связь:
не только мы отменяем судебные акты судов первой и апелляционной инстанций, но и они могут

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 29/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
уточнить нашу позицию по делу. Это диалог между равными судьями. Очень важно простое
взаимопонимание.

Когда мы разбираем отмены судебных актов, иногда мы видим свои ошибки — мы тоже можем
ошибаться. Но в большинстве случаев все-таки пытаемся объяснить ошибку первой инстанции
либо апелляции. Такой обмен мнениями сначала был эмоциональным, а сейчас это великолепные
встречи с обсуждением, которое идет на равных.

Также ежегодно не менее 100 судей приезжают к нам на стажировки из арбитражных судов
округа. Мы обязательно проводим круглые столы по тем вопросам, с которыми приехали судьи.

У Вас в суде много судей-процессуалистов со степенью?

Да, и это очень помогает в работе. В прошлом году мы дали рекомендации по 200 вопросам
применения АПК, это очень полезно. У нас есть рабочие группы по гражданской, административной
коллегиям, а также по процессу. Когда идут серийные дела, очень важно разобраться, в чем
проблема в этой серии, в противном случае может быть большое количество отмененных судебных
актов.

Кроме того, мы систематизируем практику Верховного суда. В настоящее время много определений
экономической коллегии, на которые надо обязательно обратить внимание, поэтому
мы их систематизируем. Проводим внутреннее повышение квалификации — читаем лекции для
судей и аппарата суд.

ИСПОЛНИТЕЛЬНОЕ ПРОИЗВОДСТВО

Пристав бездействует. Как взыскать с него убытки


Евгений Четырус
Заме стите ль главного ре дак тора

Суть: ФССП заплатит сумму, которую компания не получила от должника.

С приставов можно взыскать убытки, если они бездействовали или работали непрофессионально
и из-за этого должник вывел имущество и не заплатил. Компания вправе рассчитывать
на ту сумму, которую она не смогла получить в исполнительном производстве. В прошлом году
взыскателям так удалось получить 117 млн руб. В статье разобрали, как вести себя в ходе
исполнительного производства, чтобы потом суд не отказал во взыскании убытков, что поможет
доказать ущерб, и может ли компания получить компенсацию морального вреда за бездействие
пристава. Читайте об уловках, которые применят в суде сотрудники ФССП, чтобы избежать
выплаты, и как им противостоять.

Если приставы не принимали меры по взысканию дебиторской задолженности должника,


укажите на это в иске о взыскании убытков

Как подготовиться к взысканию убытков


Чтобы суд удовлетворил иск и взыскал убытки с ФССП, компания должна подтвердить свою
добросовестность. Придется доказать, что контролировали ход исполнительного производства —
помогали приставу получить задолженность. Для этого необходимо осуществить три основных
шага.

Первый — вместе с исполнительным листом передайте в отдел ФССП сведения об открытых счетах
должника в банках. Сделать это можно и в ходе исполнительного производства. Впоследствии это
подтвердит, что пристав знал о счетах, но не принял меры по аресту денежных средств на них.

ВС Определение ВС от 15.02.2017 по делу № А40-119490/2015

Второй — подавайте ходатайства о наложении ареста на имущество должника, о котором вам


известно. Если пристав не отреагирует, это будет одним из признаков того, что он бездействовал.
Компания же подтвердит, что проявила осмотрительность в ходе исполнительного производства,
осуществляла эффективный контроль за интересующим ее имуществом. Этого требует Верховный
суд: взыскатель должен приложить максимальные усилия для удовлетворения своих требований.ВС

Что доказать в суде, чтобы взыскать вред с приставов


✓ Факт причинения убытков
✓ Вину причинителя вреда — судебных приставов
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 30/70
20.12.2018 Юрист
✓ Вину причинителя вреда — судебных компании № 12, декабрь 2018
приставов
✓ Причинно-следственную связь между бездействием пристава и причинением убытков
✓ Добросовестность взыскателя
Абзац 1 пункта 82 постановления Пленума ВС от 17.11.2015 № 50, определение
ВС от 15.02.2017 по делу № А40-119490/2015

Третий — подайте жалобу о бездействии пристава его руководству. Этим докажете, что были
заинтересованы взыскать задолженность именно в ходе исполнительного производства,
а не планировали перекладывать риски на казну — получить деньги за счет гарантированных
выплат со стороны государства. Главное в статье Скрыть

Проверьте, готовы ли вы судиться с приставами

Подавали жалобу начальнику пристава?


ДА НЕТ

Руководство признало, что пристав неэффективно


работал?
ДА НЕТ

Подавали приставу сведения о счетах должника в


банках?
ДА НЕТ

Ходатайствовали о наложении ареста на деньги


должника?

Главное в статье Скрыть

Пя ть уловок приставов, которые они применя т в суд е, чтобы не платить

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 31/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Что скажет пристав Как опровергнуть На что


сослаться

Компания не оспорила Это не требуется, суд оценит законность Абз. 2 п. 82


бездействие пристава актов пристава, когда будет постановления
в отдельном производстве рассматривать иск об убытках Пленума
ВС от 17.11.2015
№ 50

Имущество должника, ФССП отвечает за убытки из-за пропажи Абз. 2 п. 83


на которое наложили арест, имущества даже в тех случаях, когда постановления
потерял не пристав, вещь передали на хранение третьему Пленума
а хранитель лицу или должнику ВС от 17.11.2015
№ 50

Компания не доказала, что Истец не обязан доказывать, что Абз. 2 п. 83, п. 85


у должника нет другого у должника не осталось иного постановления
имущества, на которое имущества, поскольку это отрицательный Пленума
можно обратить взыскание факт, этим должен заниматься пристав ВС от 17.11.2015
№ 50

Компания не соблюла АПК не требует направлять претензию Ч. 5 ст. 4 АПК


претензионный порядок до подачи иска о взыскании убытков
с ФССП

Невозможно определить Если невозможно доказать размер П. 84


размер убытков, которые убытков, суд обязан сам определить постановления
понес взыскатель сумму с разумной степенью Пленума
достоверности ВС от 17.11.2015
№ 50

Что предусмотреть в иске


Подавайте исковое заявление о взыскании убытков с Российской Федерации в лице Федеральной
службы судебных приставов. Цена иска — сумма, которую компания не смогла взыскать из-за
бездействия приставов. Третьими лицами укажите отдел ФССП и тех сотрудников, которые вели
дело.

47
миллионов рублей удалось взыскать с приставов из-за их бездействия в первом полугодии

Поясните, что, пока шло исполнительное производство, по расчетному счету должника банк
проводил зачисления и списания денег. Чтобы это доказать, ходатайствуйте перед судом выдать
запрос в банк на получение выписки по счету.

Укажите, что на момент ведения исполнительного производства должник имел денежные средства,
арест которых привел бы к исполнению судебного акта и удовлетворению требований взыскателя
по исполнительному производству. Однако в результате бездействия судебных приставов-
исполнителей был причинен имущественный вред взыскателю.

В суде придется пояснить, что есть связь между бездействием пристава и невозможностью
взыскать долг, то есть убытками, которые понесла компания из-за неэффективной работы
сотрудников ФССП. Чтобы подтвердить это, укажите на два основания.

Первое — пристав наделен широкими полномочиями: от запросов в банки до ареста денег


на счетах, дебиторской задолженности. Этим он может не допустить уклонения должника
от исполнения судебного акта и сокрытия имущества.

Приходилось ли вам судиться с приставами о взыскании


убытков?
5% Нет, приставы всегда работали отлично

74% Нет, но стоило бы

9% Да, но суд отказал

12% Да, удалось кое-что взыскать


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 32/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
0% Да, вернули всю сумму

Всего ответов: 43

Второе — пристав не воспользовался своими полномочиями и не попытался получить исполнение.


Должник ликвидирован либо просто вывел имущество и деньги со счетов, то есть он уклонился
от исполнения решения суда. Получить долг с него уже не получится. Этому способствовало
бездействие сотрудников отдела ФССП, поэтому они должны возместить убытки.

Укажите в иске, в чем проявилась незаконность бездействия пристава. Самые частые случаи —
не арестовали деньги на счетах или иное имущество должника, из-за чего он смог вывести активы,
а взыскатель потерял возможность получить долг.

Пример: суд вынес решение в пользу компании и взыскал долг с процентами по день фактической
уплаты суммы. Компания получила исполнительный лист и отнесла его в ФССП.

Приставы возбудили производство. Два с половиной года они передавали дело от одного
сотрудника другому. При этом не проверяли банковские счета должника, не пытались наложить
на них арест. В итоге приставы так и не предприняли действий, чтобы получить исполнение,
а должник ликвидировался.

Компания обратилась в суд к Российской Федерации в лице ФССП. Истец просил взыскать
убытки — суммы, которые он не смог получить с должника из-за бездействия приставов.

Три инстанции согласились с компанией и взыскали в ее пользу 1,8 млн руб. Суды указали:
приставы могли найти расчетные счета должника, получить сведения о наличии дебиторской
задолженности, но не сделали этого. За время производства по счетам должника проходили
операции начисления и списания на общую сумму 13,6 млн руб. Часть этих денег можно было
арестовать. Должник вывел активы и ликвидировался.

ВС-1 Определение ВС от 07.06.2018 по делу № А76-992/2017

Бездействие приставов привело к невозможности взыскания, резюмировал судья Верховного суда


и не стал передавать жалобу ФССП на рассмотрение в Коллегию по экономическим спорам.ВС -1

Когда идет спор о том, что из-за непрофессиональной работы пристава должник продал
имущество, суды в качестве доказательств размера убытков принимают отчеты об оценке. Сейчас
стоимость объекта оценки из отчета обязательна для пристава. Ранее он мог, а в случае явной
несоразмерности сумм был обязан не согласиться с размером и назначить новую оценку. Если
он этого не делал, взыскатель получал право требовать убытки.

Пример: суд взыскал за счет казны 28 млн руб. в качестве убытков компании за ошибки пристава
при ведении исполнительного производства. Дело в том, что сотрудник отдела ФССП принял
неправильный отчет об оценке, из-за чего имущество должника продали на торгах по заниженной
цене.

В рамках этого производства долг составлял 31 млн руб. Пристав наложил арест на акции
должника и обратился к специалисту-оценщику, который составил отчет. Согласно ему, стоимость
акций — 2,9 млн руб. В итоге на торгах их удалось продать за 3,1 млн руб. Взыскатель посчитал,
что эта сумма существенно ниже реальной стоимости акций, и подал иск.

229 Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ


ВС-2 Определение ВС от 02.02.2018 по делу № А33-25825/2015
Первая инстанция отказала в удовлетворении требований. Апелляция не согласилась и указала:
по редакции статьи 85 Закона об исполнительном производстве,229 которая действовала на момент
оценки, отчет оценщика не был для судебного пристава-исполнителя обязательным, у него должны
были возникнуть сомнения в полноте и правильности выводов. Кассация с этим согласилась. Судья
Верховного суда также поддержал эти выводы и не стал передавать спор на рассмотрение
коллегии.ВС -2 Главное в статье Скрыть

Какой аргумент использовать в суд е, чтобы получить д еньги с приставов

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 33/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

В чем недоработка пристава Где смотреть пример

На счетах должника не осталось денег

Оставил без внимания ходатайство Определение ВС от 23.05.2017 по делу № А54-


о наложении ареста на денежные средства 5721/2015

Не арестовал деньги на расчетном счете Постановление АС Уральского округа


должника от 27.08.2018 по делу № А60-35535/2017

Не запросил в банке сведения о счетах Постановление АС Дальневосточного округа


должника от 01.04.2016 по делу № А04-6175/2015

Не обратил взыскание на деньги должника Постановление АС Западно-Сибирского округа


от 18.06.2018 по делу № А46-7869/2016

Невозможно получить имущество должника

Арестовал имущество должника, а потом Постановление АС Северо-Западного округа


отменил эту меру, в итоге вещи потеряли от 12.07.2018 по делу № А56-77392/2017

Не арестовал автомобили, которые Постановление АС Волго-Вятского округа


принадлежат должнику от 11.07.2018 по делу № А82-5059/2017

Передал взыскателю имущество компании, Постановление АС Центрального округа


хотя она не была должником от 05.07.2018 № А35-12419/2016

Продал имущество должника по заниженной Постановление АС Восточно-Сибирского округа


цене от 12.10.2017 по делу № А33-25825/2015

Не смог продать арестованное имущество Постановление АС Волго-Вятского округа


с торгов и снял с него арест от 16.05.2017 по делу № А31-2083/2016

Пример Истец Ответчик


из практики
Указывал, что из-за бездействия Возражал против
Суд взыскал с приставов приставов не смог получить долг. удовлетворения иска.
убытки, поскольку они
не наложили арест
на счета должника,
который из-за этого вывел Суд
деньги
Взыскал убытки. В ходе процесса компания доказала свою
добросовестность. Она не просто передала в отдел ФССП
исполнительный лист, но еще приложила реквизиты счетов
должника. Приставы не наложили на них арест, должник вывел
деньги, а взыскатель не получил долги.

Источник: определение ВС от 23.05.2017 по делу № А54-5721/2015

Когда не получится взыскать убытки с приставов


Верховный суд говорит, что приставы не обязаны гарантировать положительный результат
исполнительного производства — взыскание долга. Бывают объективные причины, когда
невозможно получить задолженность, например, если у должника совсем нет имущества
и не предвидится его возникновение.

Пример: предприниматель выиграл дело и отнес исполнительный лист в отдел ФССП. Пристав
возбудил производство, в ходе которого смог взыскать часть суммы — 4 тыс. руб. Взыскатель
посчитал, что сотрудник отдела ФССП не предпринял всех мер, чтобы получить долги, и подал иск.

Три инстанции отказали истцу. Судьи выяснили, что пристав направлял запросы в Росреестр,
ГИБДД, банки, чтобы найти имущество и деньги должника. Он выносил постановления
об ограничении проведения расходных операций по кассе и об обращении взыскания на средства
в банке, выезжал в офис должника, но имущества там не было. Пристав опрашивал директора,
предупреждал его об ответственности за неисполнение решения суда.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 34/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

А26 Постановление АС Северо-Западного округа от 11.09.2018 по делу № А26-7653/2017


А40 Постановление АС Московского округа от 09.11.2017 по делу № А40-103777/16

Суды решили, что сотрудник ФССП сделал достаточно для того, чтобы взыскать задолженность.
Причина, по которой это не удалось сделать, — у должника не было имущества. Поэтому нельзя
говорить, что пристав бездействовал.А26

Даже если суд признает действия пристава незаконными, компания все равно может остаться без
денег. Такое случится, если не получится доказать связь между поведением сотрудника ФССП
и возникшими убытками.А40

А12 Постановление АС Поволжского округа от 07.05.2018 по делу № А12-32782/2017

В целом суды едины во мнении, что пристав не виноват, если взыскатель не смог получить
исполнение из-за того, что у должника не было имущества, на которое можно было обратить
взыскание.А12 Даже наличие решения вышестоящего руководства ФССП о том, что пристав
неэффективно выполнял свои должностные обязанности, не влечет автоматическое взыскание
убытков в пользу компании. В этом случае все равно необходимо доказывать связь между
бездействием пристава и невозможностью взыскать долг.

Пример: ООО пожаловалось на пристава начальнику отдела ФССП, который согласился с доводами
заявителя и признал, что подчиненный сотрудник осуществил недостаточное количество действий,
чтобы взыскать задолженность. Суды приняли такое доказательство, но указали, что это всего
лишь решение в рамках внутреннего ведомственного контроля. По его итогам приставу было
рекомендовано провести дополнительные меры, в частности проверить должника по месту
регистрации.

А45 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 19.09.2018 по делу № А45-22020/2016


Три инстанции приняли довод пристава, что он дважды запрашивал сведения об имуществе
и счетах в ГИБДД, ФНС, Росреестре, в банках, но ничего не удалось найти. Компания не доказала,
что была причинно-следственная связь между неэффективной работой пристава и убытками.А45

Может ли компания взыскать с приставов моральный вред

Большинство судов отвечают отрицательно. Компания не может испытывать физические


и нравственные страдания. Так считает в том числе и Верховный суд. В практике же ВАС
встречался случай, когда приставам пришлось компенсировать компании моральный вред.

Сотрудники отдела ФССП два года не взыскивали долги. Компания решила, что вправе
компенсировать моральный вред за счет казны, она потребовала 700 тыс. руб. Нижестоящие
инстанции отказали полностью.

Кассация посчитала иначе — взыскала моральный вред в части — 70 тыс. руб. Она сослалась
на позицию ЕСПЧ по делу «Компания Комингерсол С.А. против Португалии»: компания вправе
требовать компенсацию морального вреда. Причиной стало то, что производство длилось
дольше разумного срока. По мнению судей, это причинило компании, ее директорам
и акционерам значительное неудобство и длительную неясность. Кассация дополнила, что
практика ЕСПЧ при решении вопроса о компенсации компании нарушенного нематериального
блага исходит не из факта физических и нравственных страданий, а из факта длительной
неопределенности для взыскателя.

Позицию Европейского суда использовала не только кассация, но и ВАС. К тому же суд


отклонил довод приставов, что происходит подмена двух понятий: компенсации за нарушение
права на исполнение судебного акта в разумный срок и компенсации морального вреда.

Источники: определения ВС от 17.08.2015 по делу № А50-21226/2014, ВАС от 28.04.2014


по делу № А40-131505/2012

Тест
Компания взыскивает убытки. Представитель ФССП
возразил, что компания не оспорила в отдельном

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 35/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

производстве бездействие приставов и их неэффективную


Звезда
работу. Будет ли это для суда основанием, чтобы отказать за правильный
истцу? ответ

Да, это непреодолимое основание для отказа в иске

Нет, суд не откажет в иске на этом основании

БАНКРОТСТВО

Когда в банкротном деле можно не представлять


документы по судебному запросу
А натолий Романов
Главный юриск онсульт ПАО АНК «Башне фть»

Суть: суд может оштрафовать компанию за непредставление документов, которых у нее


нет.

Суд по ходатайству арбитражного управляющего истребовал у общества документы. ООО не было


конкурсным кредитором, при этом документы просили вне рамок обособленного спора и без вызова
лица в судебное заседание. Читайте, как защитить права общества, чтобы не передавать
информацию и избежать судебных штрафов.

Чем опасна ситуация

ВАС П. 14 постановления Пленума ВАС от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных


вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве»

Лица, которые участвуют в деле о банкротстве, вправе защищать свои права в рамках судебного
разбирательства в обособленном споре.ВАС В таком порядке рассматривают вопросы
об оспаривании сделок банкрота, привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной
ответственности. В этих делах суды вправе запрашивать у участников процесса документы.

Если суд в банкротном деле вне рамок обособленных споров по ходатайству арбитражного
управляющего без вызова сторон истребует у общества документы и информацию со ссылкой
на статью 66 АПК,А67 такая ситуация для общества опасна по трем причинам.

А67 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 14.09.2018 по делу № А67-5407/2016


66 Ч. 9 ст. 66 АПК
А41 Постановление АС Московского округа от 11.05.2018 по делу № А41-27278/17

Во-первых, может не быть реальных правовых оснований для истребования документов. Во-вторых,
общество лишили возможности возражать. В-третьих, общество может не иметь таких документов.
А значит, оно получит обязательный судебный акт, который нельзя исполнить, и подпадет под
штраф,66 поскольку большинство судов штрафуют тех, кто вовремя не представил доказательства
по их запросу.А41 Например, 8,5 млрд руб. штрафов наложили суды за непредставление
доказательств в 2017 году.

Более того, такие документы арбитражный управляющий может впоследствии использовать


во вред обществу. Например, получит информацию об оспоримых сделках общества с должником
и подаст иск в суд.

Как защищаться

Для компании единственный способ не передавать документы и при этом избежать штрафа —
обжаловать определение об истребовании доказательств. В судебной практике есть две позиции
по вопросу, можно ли в банкротном деле подавать в апелляционную инстанцию жалобу на такое
определение отдельно от итогового акта. При этом Верховный суд в разное время поддерживал обе
позиции.

Первая — можно обжаловать. Верховный суд обосновал это так: поскольку на основании
определения об истребовании документов суд выдает исполнительный лист, с помощью которого
взыскатель вправе требовать принудительного исполнения через службу судебных приставов,
то лицу, против которого вынесено такое определение, должно быть предоставлено право на его
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 36/70
20.12.2018то лицу, против которого вынесено такое
Юрист компании № 12,
определение, декабрьбыть
должно 2018 предоставлено право на его

обжалование.ВС Подать жалобу нужно в течение 14 дней после вынесения судебного


определения.127

ВС Определение ВС от 04.02.2015 по делу № А07-3871/2012


127 П. 3 ст. 61 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности
(банкротстве)»
ВС-1 Определение ВС от 27.12.2017 по делу № А50-29254/2015
ВАС-1 П. 6 постановления Пленума ВАС от 28.05.2009 № 36
66–1 Ч. 4 ст. 66 АПК
А76 Постановление Восемнадцатого ААС от 10.10.2016 по делу № А76-1225/2015
127–1 Ст. 60 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ
41 Ст. 41 АПК

Вторая — нельзя обжаловать.ВС -1 Такая же позиция была у ВАС: заявлять возражения


на определение об истребовании доказательств можно только при обжаловании судебного акта,
которым закончилось рассмотрение дела по существу.ВАС -1 Такая практика больше применима
к ситуации, когда определение обжалует не компания, у которой истребовали доказательства,
а третье лицо.

Используйте положительную практику для обоснования своих требований. В жалобе укажите три
довода в защиту своей позиции.

Во-первых, хотя участник спора, который не может сам получить необходимое доказательство,
вправе обратиться за помощью в суд,66–1 но делать это он должен в рамках обособленного спора.
Вне его суд по общему правилу не защищает права. Например, апелляция указала, что
ходатайство об истребовании доказательств в порядке статьи 66 АПК, которое заявил конкурсный
кредитор или кредитор по текущим платежам, суд не вправе рассматривать вне связи
с конкретным обособленным спором.А76

Во-вторых, заявления и ходатайства арбитражного управляющего суд рассматривает в заседании


не позднее чем через месяц с даты их получения.127–1 Это положение закона соответствует
основополагающим принципам процессуального права лица, которое участвует в деле, давать
объяснения, приводить доводы, знакомиться с ходатайствами, которые заявили другие лица,
возражать против таких ходатайств, задавать вопросы иным участникам разбирательства
и пользоваться другими процессуальными правами.41

Таким образом, даже если предположить, что вопрос об истребовании у общества доказательств
судебная инстанция решит вне рамок конкретного обособленного спора, доказательства нельзя
истребовать без вызова сторон и проведения судебного заседания.

В-третьих, суд не выяснил, есть ли на самом деле у компании те доказательства, которые


он истребует. Он фактически принял на веру определенную информацию из ходатайства
арбитражного управляющего, поскольку нет доказательств обратного. Поэтому суд нарушил
основополагающие принципы процессуального права, что привело к принятию неправильного
и неисполнимого судебного акта.

ПРОГНОЗ РАЗРЕШЕНИЯ ДЕЛА

Нет аудиозаписи судебного заседания. Отменят ли


решение суда
Требование: отменить судебный акт из-за процессуальных нарушений.

Фабула спора:

диск с записью судебного заседания потеряли или повредили, из-за чего его не получается
воспроизвести. Другой вариант — диск работает, но запись плохая — невозможно разобрать, что
говорят стороны и судья, много посторонних шумов, которые мешают понять речь представителей.

Основная проблема:

суд вынес решение, проигравшая сторона хочет его обжаловать. Причина — не получается
прослушать запись заседания.

Прогноз разрешения спора:

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 37/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
суды чаще отказываются отменять решение нижестоящей инстанции, когда нет диска
с аудиозаписью процесса. Они обосновывают это так: при наличии письменного протокола
отсутствие аудиозаписи или ее части — это само по себе не основание отменять судебный акт.
Некоторые судьи говорят, что пояснения сторон, которые не получилось зафиксировать
на аудиозаписи заседания из-за технической неполадки, не были важны — они не легли в основу
решения. Поэтому нет смысла просто ссылаться на часть 6 статьи 155 АПК и просить в жалобе
отменить решение из-за того, что нет аудиозаписи процесса. Нужно обосновать, что
на отсутствующем или поврежденном диске было нечто важное — обстоятельства, которые можно
подтвердить исключительно аудиозаписью судебного заседания.

Позиции судов
Вышестоящая инстанция не отменит решение суда, если в деле есть
письменный протокол заседания. Отсутствие аудиозаписи не влечет
отмену, считают некоторые судьи. К тому же суды говорят, что сторона
не доказала, что важные для дела обстоятельства можно подтвердить
аудиозаписью.

Суд отменит решение нижестоящей инстанции по процессуальным


основаниям. Аудиозапись содержала пояснения, которые послужили
одним из оснований для принятия судебного акта. Такими пояснениями
могут быть, например, выводы сторон или экспертов. Вышестоящие
инстанции напоминают, что в силу части 6 статьи 155 АПК суд обязан
приобщить диск с аудиозаписью процесса к протоколу.

Источники: определения ВС от 12.02.2018 по делу № А40-32550/2017, от 19.05.2017 по делу


№ А14-4725/2015, от 08.12.2016 по делу № А07-9086/2015, от 13.12.2016 по делу № А40-
76288/2014, постановление АС Центрального округа от 24.08.2018 по делу № А09-11771/2017

НЕОСНОВАТЕЛЬНОЕ ОБОГАЩЕНИЕ

Неосновательное обогащение. Десять успешных


кейсов
А нна Владимировна Сухарева
Юрист КА «Де льк ре де ре »

Главное в статье

1 2 3

В каком случае компания Когда не получится вернуть Что делать, если контрагент
вправе взыскать оплату аванс как неосновательное списал неустойку
с госзаказчика без обогащение в одностороннем порядке
контракта

4 5 6

Нужно ли доказывать право Какие налоги компания В каких случаях


собственности в споре вправе взыскать неосновательное обогащение
о неосновательном с контрагентов считать по статье 395 ГК
обогащении

12
миллиардов рублей неосновательного обогащения из внедоговорных споров взыскали суды
в этом году за первые шесть месяцев
По спорам о неосновательном обогащении суды удовлетворяют два иска из трех. Юристы
проигрывают, когда путают это требование с убытками, взысканием задолженности или упущенной
выгоды.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 38/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
В статье собрали десять ситуаций, в которых нужно заявлять неосновательное обогащение. Также
читайте, что учесть при подготовке иска, чтобы суд удовлетворил требования. Главное в статье
Скрыть

Компания не заплатила за выполненные работы или услуги


либо за пользование имуществом
Лицо, которое использует чужое имущество, результат работ или услуг без их оплаты,
неосновательно обогащается за счет собственника имущества или лица, которое выполнило
работы или оказало услуги. Такая практика распространена в арендных и подрядных отношениях,
когда они не оформлены договором.

ВС Определения ВС от 20.09.2018 по делу № А60-13373/2017

от 28.09.2017 по делу № А07-2377/2016

от 20.04.2018 по делу № А40-148977/2016


АС Определение ВС от 27.10.2017 по делу № А19-9171/2013

постановления АС Восточно-Сибирского округа от 20.04.2017 по делу № А19-1837/2016

ФАС Восточно-Сибирского округа от 08.10.2013 по делу № А33-16538/2012


ВС-1 П. 20 Обзора, утв. Президиумом ВС 28.06.2017
ВС-2 Определение ВС от 21.01.2015 по делу № А77-602/2013

Чаще всего возникают две ситуации. Первая — когда компания использует чужое имущество, она
получает неосновательное обогащение в размере сбереженной арендной платы.ВС Вторая —
компания выполнила работы для контрагента, которые имеют для него потребительскую ценность.
Тогда неосновательное обогащение возникает в размере стоимости выполненных работ.АС

Иного подхода суды придерживаются в отношении государственных контрактов. Судьи делают


вывод, что поставка товаров, выполнение работ или оказание услуг без государственного или
муниципального контракта не порождает у исполнителя право требовать оплаты. Иной подход
допускал бы возможность выстроить отношения в обход законодательства о контрактной
системе.ВС -1

Суды ограничивают право на взыскание неосновательного обогащения, если работы не были


предусмотрены госконтрактом. Однако если отношения сторон были регулярными и носили
длительный характер, а работы были направлены на предупреждение аварийной ситуации, суд
взыщет неосновательное обогащение, даже если стороны не заключили госконтракт.ВС -2

Встречные предоставления после расторжения договора


оказались неравноценными

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 39/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

ВАС П. 3 постановления Пленума ВАС от 06.06.2014 № 35


ВАС-1 П. 4 постановления Пленума ВАС от 06.06.2014 № 35

п. 1 информационного письма Президиума ВАС от 11.01.2000 № 49


453 П. 4 ст. 453 ГК
ВАС-2 П. 5, 8, 9 постановления Пленума ВАС от 06.06.2014 № 35

При расторжении договора обязательства прекращаются на будущее время,ВАС поэтому стороны


по общему правилу не могут требовать уже исполненное по договору. Этот запрет работает, если
только встречные предоставления сторон были равноценны и интересы сторон не нарушены.ВАС -1

Если встречные предоставления сторон неравноценны, то можно применить положения главы 60


ГК о неосновательном обогащении.453 ВАС указывал, что нормы о неосновательном обогащении
можно применять, только если иное не установлено законом, соглашением сторон и не вытекает
из существа соответствующих отношений. ВАС 35–2 Таким образом, ВАС ограничивал сферу
применения положений главы 60 ГК при расторжении договора.

На практике положения о неосновательном обогащении часто применимы при расторжении


договора. Пример: клиент отказался от договора на банковское обслуживание в связи
с досрочным погашением кредита и попросил вернуть часть уплаченной суммы. Поскольку банк
не выполнил требования, клиент подал иск к банку о взыскании неосновательного обогащения.

ВС-2 Определение ВС от 18.09.2018 по делу № 49-КГ18-48

Все инстанции поддержали истца. Верховный суд указал, что банк оставил себе суммы за услуги,
которые были оплачены, но не исполнены. Их размер превышает расходы, которые банк понес
на исполнение договора. Это говорит о возникновении неосновательного обогащения со стороны
банка.ВС -2

ВС-3 П. 8 Обзора № 5, утв. Президиумом ВС 27.12.2017


ВС-4 Определение ВС от 24.08.2017 по делу № А19-9543/2015
Верховный суд делает вывод о применении неосновательного обогащения и к расторжению иных
договоров, например купли-продажи,ВС -3 подряда.ВС -4 Таким образом, Верховный суд применяет
положения главы 60 ГК к расторжению договора. Главное в статье Скрыть

Компания не отработала аванс по договору

АС-1 Постановления АС Московского округа от 02.10.2018 по делу № А40-193791/2017

от 24.09.2018 по делу № А41-57738/2017

от 27.08.2018 по делу № А40-220273/2017


А40 Постановление АС Московского округа от 29.08.2018 по делу № А40-134138/2014
Взыскание неосновательного обогащения в размере неотработанного аванса — частный случай
расчетов при прекращении договора. Если сторона договора не исполняет свои обязательства,
то у нее отпадают основания удерживать аванс. Поэтому эта сумма — ее неосновательное
обогащение.

Суды указывают, что при прекращении договора требование о возврате неизрасходованного


аванса подлежит разрешению по правилам главы 60 ГК.АС -1 Судьи не взыскивают неосновательное
обогащение в виде аванса, если ответчик докажет, что полностью освоил эту сумму, поэтому
у обогащения есть основание.

Пример: госкорпорация заказала у общества выполнение строительно-монтажных работ, перевела


подрядчику аванс. Позже заказчик заявил, что общество не полностью отработало аванс, поэтому
попросил вернуть часть денег. Поскольку подрядчик этого не сделал, госкорпорация обратилась
в суд с иском.

В какой
из указанных
ситуаций
Вы заявляли
неосновательное
обогащение?
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 40/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Три инстанции отказали истцу. Суды установили, что договор расторгнут. Общество доказало, что
выполнило все работы и освоило аванс полностью.А40

Сторона договора списала неустойку в чрезмерном размере


Когда суд рассматривает дело о взыскании неустойки, он вправе по просьбе ответчика уменьшить
ее размер. Трудности возникают, если сторона списала неустойку в одностороннем порядке.
Например, произвела зачет, использовала обеспечительный платеж.

Некоторые суды делают вывод, что самостоятельное исковое требование о снижении неустойки
невозможно. Лицо, за счет которого списана неустойка, должно в таком случае оспаривать
положения договора.

А40-1 Решение АС Москвы от 15.06.2016 по делу № А40-200369/2015


ВС-5 Определение ВС от 16.12.2016 по делу № А40-200369/2015
ВС-6 П. 79 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7

определение ВС от 06.03.2018 по делу № А32-21845/2017

постановление АС Московского округа от 11.10.2018 по делу № А40-219942/17


333 П. 1, 2 ст. 333 ГК

Пример: первая инстанция указала, что требование о снижении неустойки нельзя признать
самостоятельным способом защиты. Его можно применять только в споре о взыскании
неустойки.А40-1 Вышестоящие инстанции оставили решение об отказе в удовлетворении
требований в силе, однако изменили м отивировку. Суды отказали в уменьшении размера
неустойки, потому что истец не доказал ее соразмерность последствиям нарушения.ВС -5

Верховный суд считает, что сторона вправе требовать снизить уже списанную неустойку как
неосновательное обогащение.ВС -6 Чтобы подтвердить факт неосновательного обогащения, истец
должен доказать несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства.333

Стороны передали исполнение по незаключенному договору


Если стороны исполнили незаключенный договор, они вправе требовать исполненное по договору
как неосновательное обогащение. Например, можно потребовать как перечисленные денежные
средства, так и переданные вещи, взыскать стоимость выполненных работ, оказанных услуг.

А51 Определение ВС от 20.02.2017 по делу № А51-137/2016

Пример: третье лицо по поручению истца перечислило ответчику предоплату по агентскому


договору. Этот договор стороны не заключили, поэтому истец потребовал взыскать
неосновательное обогащение с лица, которому была перечислена предоплата. Суды удовлетворили
иск, потому что у ответчика не было оснований для сбережения денежных средств.А51

ВАС-3 П. 10 информационного письма Президиума ВАС от 25.02.2014 № 165


Продавец в споре о неосновательном обогащении не должен доказывать право собственности
на вещь, которую передал покупателю по незаключенному договору, поскольку такой иск
не направлен на защиту права собственности потерпевшего.ВАС -3 Поэтому удовлетворение иска
об истребовании вещи в качестве неосновательного обогащения не подтверждает право
собственности истца на это имущество и не будет основанием для внесения записи в ЕГРН.

432 П. 3 ст. 432 ГК

Если стороны исполнили договор, суд может признать, что он заключен. Сторона, которая приняла
полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердила его действие,
не может требовать признания договора незаключенным, если это будет противоречить принципу
добросовестности.432 Поэтому, если сторона исполнит договор и потом захочет истребовать

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 41/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
исполненное обратно со ссылкой на то, что договор не заключен, суд вправе отказать
в удовлетворении этого требования.

Компания исполнила обязанность в большем размере, чем


предусмотрено договором

1103 Ст. 1103 ГК


ВС-7 П. 7 Обзора, утв. Президиумом ВС 26.04.2017
ВАС-4 П. 4 информационного письма Президиума ВАС от 11.01.2000 № 49
ВС-8 Определение ВС от 15.12.2017 по делу № А19-13209/2015
1109 П. 4 ст. 1109 ГК
ВАС-5 Постановление Президиума ВАС от 11.10.2011 по делу № А41-19597/10

Суды применяют положения о неосновательном обогащении к требованиям о возврате


исполненного в связи с обязательством.1103 Например, взыскивают излишне выплаченное
страховое возмещение,ВС -7 суммы за ошибочно оплаченные услуги, которые не входили в цену
договора аренды,ВАС -4 завышенную стоимость работ по подряду.ВС -8

По таким делам суды могут отказать из-за того, что не подлежат возврату в качестве
неосновательного обогащения деньги и иное имущество, которые сторона предоставила
во исполнение несуществующего обязательства, если приобретатель докажет, что истец знал
об отсутствии обязательства либо предоставил имущество в целях благотворительности.1109
Однако суды толкуют этот запрет ограничительно: это правило работает, только если сторона
передала деньги или иное имущество добровольно и намеренно при отсутствии какой-либо
обязанности со стороны передающего либо с благотворительной целью.ВАС -5 Суды удовлетворяют
требования, когда между сторонами существовало договорное обязательство, а намерения
предоставить имущество в виде дара не было.

Бенефициар без оснований получил выплату по независимой


гарантии

АС-2 Постановления АС Волго-Вятского округа от 16.05.2016 по делу № А43-25253/2015

от 29.09.2014 по делу № А28-11971/2013

от 29.12.2014 по делу № А43-27540/2013

АС Поволжского округа от 29.09.2015 по делу № А57-24479/2014


А47 Постановление ФАС Уральского округа от 18.02.2014 по делу № А47-2348/2013
1102 Ст. 1102 ГК

Бенефициар может обогатиться за счет принципала после получения выплаты по независимой


гарантии. Обогащение бенефициара происходит за счет принципала, потому что банк — гарант
получает регрессное требование к принципалу после осуществления выплаты по гарантии.

С бенефициара можно взыскать денежные средства в качестве обогащения, если не было


основания для выплаты по гарантии или основание для выплаты отпало. Например, суд признал
недействительным договор, по которому была произведена выплата. Судебная практика
подтверждает, что принципал вправе обратиться к бенефициару с иском о взыскании
неосновательного обогащения, если принципал выплатил сумму гарантии банку по регрессному
требованию.АС -2

Иногда суды квалифицируют требования принципала к бенефициару как взыскание убытков.А47


Требование о взыскании неосновательного обогащения более предпочтительно для истца,
поскольку не нужно доказывать противоправность действий ответчика и причинно-следственную
связь с убытками.1102 Однако преимущество требования о взыскании убытков в том, что
принципал может его предъявить бенефициару до того, как выплатит банку сумму гарантии
по регрессному требованию. Главное в статье Скрыть

63
процента исков о неосновательном обогащении удовлетворили суды за первое полугодие

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 42/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Что доказать в споре о неосновательном обогащении

Чтобы взыскать неосновательное обогащение, нужно доказать два обстоятельства. Первый —


факт обогащения приобретателя за счет потерпевшего. Второй — отсутствие основания
обогащения. Судебная практика к этому перечню добавляет третий элемент — размер
неосновательного обогащения. Например, Верховный суд указал, что в предмет доказывания
по иску о взыскании неосновательного обогащения входят обстоятельства приобретения или
сбережения ответчиком денег за счет истца в отсутствие правовых оснований, а также размер
неосновательного обогащения.

В законе и разъяснениях высших судов не определен стандарт доказывания размера


неосновательного обогащения. Если точный размер убытков невозможно установить, то суд
должен определить сумму с разумной степенью достоверности с учетом всех обстоятельств
дела. При этом он должен исходить из принципов справедливости и соразмерности
ответственности допущенному нарушению.

Определение размера неосновательного обогащения «с разумной степенью достоверности»


основано на применении принципа справедливости. Суды объясняют применение этого
стандарта доказывания аналогией с положениями о взыскании убытков, общими принципами
доказывания. Недоказанность размера исковых требований при очевидности и доказанности
факта нарушения права — неисполнения обязательства не будет достаточным основанием
отказать в удовлетворении иска.

Источники: определения ВС от 21.04.2017 по делу № А76-27001/2015, от 21.09.2018 по делу


№ А35-5804/2016, от 23.05.2018 по делу № А48-4151/2016, от 03.04.2017 по делу № А03-
10556/2015, постановления АС Московского округа от 04.08.2016 по делу № А40-136259/2015,
АС Северо-Кавказского округа от 18.08.2014 по делу № А32-36030/2012, АС Уральского округа
от 03.06.2015 по делу № А47-4463/2014
8

Компания оплатила выставленный счет, хотя отношения


с другой стороной отсутствовали
Распространенные случаи неосновательного обогащения — ошибочные платежи. Компания может
перепутать адресата платежа или ошибочно оплатить выставленный счет.

А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 08.10.2018 по делу № А56-101173/2017


А27 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 28.09.2018 по делу № А27-27816/2017

Пример: истец без проверки оплатил услуги по договору на изготовление дизайн-проекта, хотя
стороны не заключали такой договор. Суды удовлетворили требование о взыскании
неосновательного обогащения, потому что между сторонами не было обязательственных
отношений, во исполнение которых истец мог перечислить ответчику деньги.А56 В другом деле суд
отказал во взыскании неосновательного обогащения, поскольку ответчик доказал, что на самом
деле между сторонами существовали обязательственные отношения.А27

Лицо заплатило налоги за другого


Такая практика распространена в отношении земельного налога и НДС. Если сособственник
не оформляет долю в праве собственности за земельный участок, это не освобождает его
от обязанности платить налоги. Расходы на содержание участка должны распределяться среди
всех сособственников, поэтому уклонение от уплаты налога суды признают безосновательным.

ВС-9 Определение ВС от 10.09.2018 по делу № А40-60970/2017


Пример: Верховный суд сделал вывод, что, если после возникновения долевой собственности
продавец полностью уплатил земельный налог, он вправе требовать от покупателя возместить
расходы по правилам главы 60 ГК. В этом деле компания продала обществу помещения в здании,

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 43/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
которое вместе с участком в момент сделки было у компании в собственности. Продавец заплатил
налог за весь участок и взыскал часть платы в суде.ВС -9

ВС-10 Определение ВС от 23.06.2015 по делу № А40-2065/2014


Положения о неосновательном обогащении суды применяют и к взысканию излишне уплаченного
НДС. Пример: общество получило от компании НДС сверх суммы, которую устанавливает НК.
Верховный суд указал, что общество получило неосновательное исполнение, которое подлежит
возврату. Удержание указанной суммы свидетельствует не только о незаконном,
но и о недобросовестном поведении участников гражданского оборота.ВС -10

10

Встречные предоставления после оспаривания сделки


оказались неравноценными

1103–1 Ст. 1103 ГК


ВС-11 П. 56 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7
127 П. 2 ст. 61.2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности
(банкротстве)»
ВС-12 Определение ВС от 21.06.2018 по делу № А73-822/2013
Речь идет о случаях, когда встречные предоставления оказались неравноценными после
применения последствий недействительности сделки. Эти случаи относятся к субсидиарному
применению положений о неосновательном обогащении.1103–1 При реституции правила главы 60
ГК применяются, когда денежная сумма, которую получила одна из сторон, явно превышает
стоимость переданного другой стороне. В таком случае на разницу предоставлений начисляют
проценты по статье 395 ГК.

Другой пример: при проведении двусторонней реституции одна из сторон возвратила полученное
позднее другой стороны. На эту разницу во времени возврата предоставленного можно начислить
проценты за пользование чужими денежными средствами на основании статьи 395 ГК.ВС -11
Например, при рассмотрении дела об оспаривании договора аренды как подозрительной сделки
в рамках дела о банкротстве127 Верховный суд сделал вывод, что признание недействительной
сделки, которую совершили при неравноценном встречном исполнении, — это основание для
предъявления требования по правилам главы 60 ГК о взыскании неосновательного
обогащения.ВС -12

К кому предъявлять иск

Ответчик по иску о взыскании неосновательного обогащения — лицо, которое обогатилось


за счет потерпевшего. Сло жности возникают, когда обязательственными отношениями
связаны более двух лиц. Пример такого дела рассмотрел ВАС в информационном письме
по неосновательному обогащению. Поставщик возложил на покупателя обязанность оплатить
товар в адрес третьего лица — банка. Банк засчитал эту сумму в счет платы за выдачу
банковской гарантии. Однако поставщик не исполнил договор, его расторгли, поэтому
покупатель обратился к банку с иском о взыскании неосновательного обогащения.

Суд отказал: банк не может считаться неосновательно обогатившимся за счет истца, так как
основанием получения им средств был договор с принципалом и это основание не отпало.
Имущественная выгода возникла на стороне принципала, поскольку его договорную
обязанность исполнил истец, принципал же вследствие этого неосновательно сберег денежные
средства. Таким образом, ответчиком по иску о взыскании неосновательного обогащения
может быть лицо, которое получило имущественную выгоду без основания.

Источники: п. 13 информационного письма Президиума ВАС от 11.01.2000 № 49,


постановление Девятого ААС от 23.05.2016 по делу № А40-200623/15

Тест
Контрагент списал неустойку в одностороннем порядке.
Вправе ли вы подать иск к нему и потребовать снизить уже
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 44/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

списанную неустойку как неосновательное обогащение?


Звезда
Нет, не вправе. Верховный суд считает, что самостоятельное исковое за правильный
требование о снижении неустойки невозможно ответ

Да, вправе. Верховный суд признает требование о снижении


неустойки самостоятельным способом защ иты

ПОЛНОМОЧИЯ

Полномочия из обстановки. Как защитить сделку


А ндрей А ндреевич Громов
Магистр частного права, к . ю. н.

Главное в статье

1 2

Почему безопаснее подписывать договор Сохранит ли суд сделку, когда на договоре


или другие документы в офисе контрагента, печать контрагента, но подпись поставил
а также принимать товар на его складе неуполномоченный сотрудник

3 4

В каких случаях бесполезно доказывать, что Что может сделать компания, если не удалось
у сотрудника полномочия возникли доказать полномочия контрагента
из обстановки

Обстановка, которая говорит о наличии полномочий, лишает должника права требовать


от представителя кредитора нотариально удостоверенную доверенность при приемке
исполнения.
Пункт 19 постановления Пленума ВС от 22.11.2016 № 54
В момент подписания документов полномочия представителя не были оформлены. Теперь
контрагент ссылается на это и пытается избавиться от сделки. Чтобы защититься, нужно доказать,
что полномочия явствовали из обстановки. Читайте, какие аргументы убедят суд, а какие нет
и как действовать, если доказать полномочия не удалось.

Аргументы, которые принимают суды


Доверенность — не единственный способ доказать право подписи сотрудника. Есть четыре факта,
которые убедят суд подтвердить полномочия подписанта.

Сделку оформили в офисе контрагента.

Компания приняла товар на складе поставщика, стороны подписали договор в здании контрагента,
у лица был доступ к закрытой для третьих лиц территории. В подобных ситуациях полномочия
представителя явствуют из обстановки. Например, доступ к приборам учета подтвердит, что
у сотрудника были полномочия на подписание акта обследования узла учета электроэнергии.

Пример: граждане оформили вклад, получили в подтверждение договоры и приходные ордера.


Однако по факту ввиду незаконного поведения сотрудников банка лицевые счета не были открыты.
Впоследствии банк отказал гражданам в выдаче денег: приходные ордера не соответствовали
внутренним документам банка, содержали условия, которые кредитная организация
не утверждала.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 45/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

28П Постановление КС РФ от 27.10.2015 № 28-П


ВС Определение ВС от 13.12.2016 по делу № 19-КГ16-33

Спор прошел через Конституционный суд.28П По этому делу высказался также Верховный суд.ВС
По итогам рассмотрения судьи сформулировали позицию в пользу вкладчиков.

Суды указали, что вкладчики не могут изменить содержание набора документов, которые
предлагает банк для заключения договора. Они обязаны проявить лишь обычную в таких условиях
осмотрительность. Для этого достаточно совершить три действия.

Первое — заключить договор в здании контрагента. Второе — передать денежные суммы его
сотрудникам. Третье — получить в подтверждение совершения операции документ. Сам факт
совершения сделки в здании банка и взаимодействия с лицами, которые представились
сотрудниками, достаточен для признания полномочий из обстановки.

АС Постановления АС Московского округа от 28.11.2016 по делу № А40-221384/2015

Восьмого ААС от 22.08.2017 по делу № А46-2534/2017

Одиннадцатого ААС от 02.08.2018 по делу № А55-673/2018


Лицо находится в помещении компании и получает почтовую корреспонденцию. В такой ситуации
полномочия также явствуют из обстановки. Пример: кассация указала, что при приемке писем
в офисе компании именно на нее возложено бремя доказывания, что фактический получатель
письма не был ее сотрудником. Компания должна обосновать, почему это физическое лицо
принимало корреспонденцию в ее офисе, а также что почтальон вручал письмо без проверки
полномочий.АС В отсутствие таких доказательств лицо считается представителем, которое
обладает полномочиями на приемку корреспонденции.

На документах стоит печать компании.

Между компаниями часто возникают споры, предметом которых выступает факт приемки товара
уполномоченным лицом. В подобных случаях для подтверждения полномочий нужны два реквизита.
Первый — подпись сотрудника компании. Второй — печать.

АС-1 Постановления АС Западно-Сибирского округа от 01.11.2016 по делу № А67-8683/2015

АС Московского округа от 24.01.2017 по делу № А40-118928/16

АС Дальневосточного округа от 27.09.2017 по делу № А59-2271/2016


Пример: компания вверила сотруднику свою печать. Суды в таких случаях воспринимают это
в качестве признака наделения его полномочиями из обстановки.АС -1

В одном деле кассация напомнила, что полномочия можно подтвердить не только доверенностью,
но они могут также явствовать из обстановки, в которой действует представитель. Суды
установили, что накладные заверены печатями как поставщика, так и покупателя. Компании несут
ответственность за сохранность печатей.

А58 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 21.09.2016 по делу № А58-5916/2015

Ответчик не доказал утрату либо неправомерное распоряжение печатью. Поэтому наличие


в документах оттиска говорит о наличии у сотрудника полномочий по принятию товара. Суды
взыскали с ответчика 4 млн руб. долга и неустойки.А58

А40 Постановление АС Московского округа от 14.03.2018 по делу № А40-70856/2017


А03 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 20.12.2016 по делу № А03-9002/2015
В отсутствие подписи недостаточно одного лишь оттиска печати на документе. Полномочия нельзя
признать надлежащими, если будет установлен факт подделки подписи сотрудника даже при
подтверждении принадлежности печати компании.А40 Равным образом подделку печати при
наличии подлинной подписи сотрудника на документе суд признает недостаточной для фиксации
полномочий из обстановки.А03

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 46/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Между компаниями сложились долгие отношения.

Иногда стороны сделки на протяжении долгого периода времени оформляют документы


и производят по ним оплату. После этого возникает конфликт. Одна из сторон пытается
представить акты КС-2 или товарные накладные недостоверными как подписанные ненадлежащим
лицом.

АС-2 Определение ВС от 03.02.2016 № 307-ЭС15-20210 по делу № А56-85927/2014

постановления АС Московского округа от 25.12.2017 по делу № А40-205369/2016

от 16.03.2016 по делу № А40-14679/15


402 Ст. 402 ГК
В таких ситуациях суды обычно не соглашаются с позицией об отсутствии полномочий. Особенно
это касается тех случаев, когда ранее тот же самый сотрудник оформлял аналогичные документы
и на их основании перечисляли денежные средства.

Пример: компания не стала проверять полномочия представителя контрагента, поскольку


сотрудник и ранее подписывал аналогичные документы. Обычно это товарные накладные, акты
КС-2, МХ-1. Суд примет этот довод, если контрагент прямо не уведомил о прекращении
полномочий сотрудника.АС -2

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 47/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Полномочия связаны с должностным положением сотрудника.

Действия сотрудников должника по исполнению его обязательства считаются действиями


должника.402 Подобный подход применим в ситуации, когда действия сотрудника непосредственно
связаны с его трудовой функцией.

ВС-1 Определение ВС от 20.04.2016 по делу № А60-13967/2015


Пример: Верховный суд признал главного бухгалтера полномочным на подписание актов сверки
и осуществление юридически значимых действий по перерыву срока давности.ВС -1 Такой же
подход можно применить к ситуации, когда главный инженер подписывает акт КС-2. То есть
он совершает действия, которые вправе осуществлять в силу своего должностного положения.

А10 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 18.11.2015 по делу № А10-6408/2014

В одном деле начальник участка по строительству подписал акты оказания услуг по перевозке
груза. Суд решил, что функциональных обязанностей сотрудника достаточно, чтобы признать его
полномочным представителем компании.А10

АС-3 Постановление АС Московского округа от 17.11.2016 по делу № А40-216854/14.


Аналогичный подход в части приемки товара: постановление АС Западно-Сибирского округа
от 27.01.2015 по делу № А70-3827/2014

Компания вправе представить доказательства, что в должностную инструкцию сотрудника


не входят обязанности по приемке работ. Суд посчитает это достаточным доказательством для
вывода об отсутствии полномочий на подписание актов КС-2.АС -3

В практике встречаются и исключительные ситуации, в которых полномочия лица были признаны


явствующими из обстановки. Пример: Арбитражный институт Торговой палаты города Лондона
рассматривал спор. В рамках этого дела уведомление о судебном разбирательстве получил не сам
ответчик — сотрудник дочернего общества, а директор по правовым вопросам головной компании.
Именно он расписался в накладной экспресс-почты.

ВАС Постановление Президиума ВАС от 24.06.2014 по делу № 1332/14

Две инстанции посчитали это основанием, чтобы отказать в приведении в исполнение решения
международного арбитража. ВАС не согласился: юрист контролирующей компании взял на себя
обязанность представлять интересы дочернего общества, таким образом он выполнял свои
служебные обязанности. Его полномочия явствовали из обстановки, в которой он действовал.ВАС

Другой пример — сотрудник контрагента направлял электронные письма с рабочей почты. Именно
этот e-mail был указан в договоре. Поэтому у компании не могло возникнуть сомнений в наличии
полномочий у представителя контрагента.

Когда суды не признают полномочия из обстановки


Основная функция признания полномочий из обстановки — это защита добросовестных участников
оборота. Ведь они полагались на обстоятельства, которые говорили о наличии у лица полномочий
действовать от имени доверителя. При этом суды выделяют пять ситуаций, когда нельзя признать,
что полномочия явствовали из обстановки.

ВС-2 Определение ВС от 20.04.2015 по делу № А71-6908/2012


А63 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 22.03.2018 по делу № А63-6084/2017
АС-4 Постановления АС Северо-Кавказского округа от 17.08.2018 по делу № А53-24765/2017

ФАС Волго-Вятского округа от 27.03.2013 по делу № А38-2729/2012


ВС-3 П. 22 постановления Пленума ВС от 29.09.2015 № 43
ВС-4 П. 129 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25

1. Стороны согласовали в договоре, что будут применять нормативные правила, которые


определяют порядок приемки груза. В этом случае нельзя ссылаться на полномочия
из обстановки, если сторона отойдет от этих правил.ВС -2
2. Контрагент знал об отсутствии полномочий у конкретного лица. В такой ситуации суд
признает ссылку на полномочия из обстановки недобросовестным поведением.А63
3. От лица требовалось подписать договор либо допсоглашение или совершить одностороннюю
сделку — зачет, односторонний отказ. Суды не видят полномочия из обстановки в таком
случае.АС -4

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 48/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
4. Сотрудник совершил действия по признанию долга. Суды обычно требуют показать
доверенность с таким полномочием.ВС -3 Исключение: должность предполагает наличие
необходимых полномочий, например главный бухгалтер подписал акты сверки.
5. Руководитель филиала совершил действия без доверенности. Суды считают, что полномочия
этого лица должны быть удостоверены доверенностью и не могут явствовать
из обстановки.ВС -4

Что делать, если не удалось доказать полномочия


из обстановки

183 Ст. 183 ГК

Если суд установит, что из обстановки, в которой действовало лицо, нельзя сделать вывод
о наличии у него полномочий, по общему правилу сделка будет считаться заключенной от имени
данного неуполномоченного лица.183

А67 Определение АС Томской области от 06.11.2015 по делу № А67-2477/2015


Пример: банк на основании договора поручительства заявил требование о включении в реестр
кредиторов. Поручительство подписал от имени компании гражданин — якобы директор, который
при этом в ЕГРЮЛ не был указан, а подтверждал свои полномочия решением общего собрания
участников. В ходе разбирательства выяснилось, что общее собрание не назначало директором
этого гражданина. Суд отказал банку во включении в реестр и признал, что договор заключен
между ним и неуполномоченным лицом.А67

А03-1 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 10.09.2018 по делу № А03-16942/2016


Аналогичный подход применим в случае, если лицо получило вексель от представителя, у которого
не было достаточных полномочий на его выдачу или передачу. В подобной ситуации кредитор
не вправе требовать исполнения от лица, от имени которого вексель выдан или передан.
Но он может требовать платежи от лица, которое подписало вексель, в том же объеме и на тех же
условиях, как если бы он выдал или передал вексель от себя лично.А03-1

После выявления факта отсутствия или превышения полномочий компания вправе выбрать один
из двух вариантов поведения. Первый — без запроса одобрения сделки отказаться от договора
в одностороннем внесудебном порядке. Второй — запросить одобрение от контрагента. Если
он откажется одобрить сделку или ответ не поступит в разумный срок, то компания вправе
требовать от неуполномоченного представителя исполнить сделку либо отказаться от договора
и заявить о возмещении убытков.

На практике указанные возможности зачастую трудно реализовать. Это касается тех ситуаций,
когда неуполномоченное лицо не может быть связано сделкой.

Пример: представитель без необходимых полномочий совершил действия по признанию долга либо
оформил одностороннюю сделку — зачет или отказ от договора от имени представляемого.
Компании, которая добросовестно полагалась на полномочия представителя, остается только
по пункту 3 статьи 183 ГК взыскивать убытки, что на практике происходит редко.

ВС-5 П. 124 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25


ВС-6 Определение ВС от 24.04.2017 по делу № А41-54738/2014
Также положения статьи 183 ГК неприменимы при подписании неуполномоченным лицом
соглашения об изменении основного договора.ВС -5 Сделка также не может считаться совершенной
от имени неуполномоченного представителя, если она имеет иные пороки, которые влекут
ее недействительность.ВС -6

Тест
Сотрудник подписал товарные накладные и поставил печать
компании. На это у него не было полномочий. Компания
попыталась оспорить факт поставки. Контрагент в суде
заявил, что полномочия сотрудника явствовали
Звезда
из обстановки. Что считают по этому поводу судьи? за правильный
ответ

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 49/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Наличие печати на накладной не имеет значения. Здесь не может быть


полномочий из обстановки

Компания вверила сотруднику свою печать — это признак наделения


его полномочиями из обстановки

РАБОТА С ДОЛЖНИКОМ

Как получить долг, когда у контрагента нет денег


Ю рий Сбитнев
Партне р АБ «Эк сиора», г. Моск ва

Главное в статье

1 2

Какие условия, о которых молчит ГК, Что делать кредитору, если должник не хочет
включить в соглашение об отступном, чтобы передавать имущество по соглашению
контрагент мог законно вернуть долг об отступном

3 4

Когда придется нотариально удостоверять Что проверить перед сделкой, по которой


соглашение об уступке прав или должник хочет расплатиться акциями или
регистрировать его в реестре долями в уставном капитале

Контрагент задолжал, но не платит и ссылается на отсутствие денег. Юрист может пойти в суд,
выиграть дело, получить исполнительный лист, отнести его приставам и начать исполнительное
производство. Формально он победит, но это не означает, что компания получит деньги. Скорее
наоборот: за время процесса контрагент сможет вывести оставшиеся активы. Читайте, что
предложить контрагенту для возврата долга без суда.

Получить имущество в счет долга

409 Ст. 409 ГК

Это наиболее распространенный способ удовлетворения требований кредитора. Как правило,


стороны оформляют такую сделку соглашением об отступном. Закон не ограничивает круг
имущества, которое можно передать в качестве отступного.409 Передают как движимое, так
и недвижимое имущество, ценные бумаги.

432 П. 1 ст. 432 ГК

В соглашении об отступном укажите все существенные условия.432 Это размер, сроки и порядок
предоставления отступного. Именно такие условия судебная практика принимает в качестве
существенных. Ориентиром служит редакция статьи 409 ГК, которая применялась до июня 2015
года.

Включите в соглашение об отступном три условия. Первое — опишите индивидуально


определенную вещь, которую передают в качестве отступного. Второе — укажите конкретный
размер прекращаемого отступным денежного обязательства. Третье — пропишите сроки
предоставления отступного.

Хотя новая редакция статьи 409 ГК не содержит перечня существенных условий, безопаснее
учитывать практику судов. Например, если прекращаете обязательство в части, помимо предмета
укажите, какие обязательства погашаются отступным. Аналогично следует поступать и при
передаче отступного, стоимость которого меньше долга по обязательству. В зависимости от воли
сторон такое отступное может погашать долг как полностью, так и в части.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 50/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

ВС Определение ВС от 29.11.2016 по делу № А56-62490/2015


ВАС П. 3 информационного письма Президиума ВАС от 21.12.2005 № 102

постановления АС Северо-Кавказского округа от 22.11.2017 по делу № А22-1824/2016

АС Западно-Сибирского округа от 31.08.2017 по делу № А75-13738/2015


АС Постановления АС Поволжского округа от 15.05.2017 по делу № А55-21224/2016

ФАС Западно-Сибирского округа от 22.01.2014 по делу № А46-6650/2013

Президиума ВАС от 25.09.2007 по делу № 7134/07


ВС-1 Определение ВС от 02.11.2016 по делу № А65-19616/2015
Если в соглашении об отступном нет существенных условий, это основание признать его
незаключенным. Пример: компания должна была передать в качестве отступного векселя. При
этом в соглашении не было индивидуализирующих признаков векселей, суммы обязательства,
сроков платежа и даты составления векселей. Поэтому суд не смог установить, какие векселя
подлежали передаче в целях прекращения обязательств по кредитному договору.ВС

Когда стороны подробно прописывают существенные условия, у судей не возникает лишних


вопросов. Они удовлетворяют требования и соглашаются, что отступное прекращает
обязательство полностью, в том числе суммы неустойки, штрафы и пени.ВАС

Что учесть сторонам при оформлении сделки.

В законе нет требований к форме соглашения об отступном. Практика говорит, что его нужно
совершать в простой письменной форме. Возникает вопрос: необходима ли нотариальная форма
соглашения, если договор, из которого возникло обязательство, удостоверен нотариально? Суды
отвечают отрицательно. Соглашение об отступном не изменяет и не расторгает договор, это всего
лишь способ прекратить обязательства. В связи с этим закон не требует нотариальное
удостоверение соглашения об отступном, если это не предусмотрено самим соглашением.АС

Если должник не передал имущество по соглашению об отступном, кредитор не вправе обязать его
исполнить данное соглашение и требовать фактическую передачу имущества. В таком случае
кредитор лишь вправе требовать от должника исполнить первоначальное обязательство. Поэтому
стороны вправе заключить соглашение о передаче в качестве отступного даже той вещи, которая
находится под арестом.ВС -1 В данном случае действия по заключению соглашения правомерны,
а незаконна лишь фактическая передача имущества в собственность другого лица.

ВС-2 Определение ВС от 29.12.2016 по делу № А03-8209/2015


АС-1 Постановление АС Московского округа от 04.12.2017 по делу № А40-20879/2017

определение ВС от 27.04.2017 по делу № А03-8209/2015


АС-2 Постановление АС Московского округа от 02.04.2018 по делу № А40-20875/2017

Постановление Президиума ВАС от 17.06.2014 по делу № 2826/14


ВАС-1 Постановление Президиума ВАС от 28.05.2013 по делу № 17739/12
ВС-3 Определение ВС от 20.11.2017 по делу № А08-9302/2015
НК П. 1 ст. 39 НК

подп. 1 п. 1 ст. 146 НК


ВС-4 Определение ВС от 31.01.2017 по делу № А50-20135/2015

При передаче недвижимого имущества в качестве отступного обязательство считается


исполненным с момента регистрации права собственности у приобретателя в ЕГРН.ВС -2 Для
исполнения такого соглашения недостаточно одной лишь передачи вещи кредитору и указания
на то, что обязательства прекращаются с момента подписания акта приемки-передачи
недвижимости. Соглашение об отступном будет исполнено лишь после перехода к кредитору права
собственности на имущество.АС -1 Если должник в установленный срок не исполняет соглашение
о предоставлении в качестве отступного объектов недвижимости, кредитор не вправе обращаться
в суд с требованием о государственной регистрации за ним права собственности на указанные
объекты.АС -2

Закон позволяет предоставить в качестве отступного право собственности — титул на вещь без
предоставления самой вещи, например, если таковая находится во владении третьего лица.ВАС -1
Однако в этом случае имущество должно быть индивидуально определенным. Если же оно
определено родовыми признаками, тогда в соглашении об отступном его следует
индивидуализировать надлежащим образом.

Кредитору нужно обратить внимание на два момента. Первый — при заключении и исполнении
соглашения об отступном следует проверить соблюдение корпоративных согласований, если
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 51/70
20.12.2018соглашения об отступном следует проверить
Юрист соблюдение
компании № 12, корпоративных
декабрь 2018 согласований, если
данная сделка для общества будет крупной.ВС -3 Второй момент — передача имущества в качестве
отступного по общему правилу признается реализацией в смысле, который придает этому НК.
Например, если имущество передают в качестве отступного взамен исполнения обязательства
по возврату заемных средств по договору займа, такая операция подлежит обложению НДС.НК
В этом случае должник обязан исчислить НДС, а кредитор вправе принять налог к вычету.ВС -4

Кредитор не вправе требовать от должника передать имущество по соглашению об отступном

Оформить уступку права требования

Кредитору следует изучить устав того общества, доли либо акции которого ему предлагают
в счет долга
Когда у должника нет денег, он может передать права требования к третьим лицам в счет уплаты
долга. В основе такой уступки будет лежать отступное, в связи с чем это будет возмездная
сделка.

В предмете соглашения об уступке укажите, что в данном случае имеет место передача одного
права — требования в качестве отступного для прекращения другого права — требования.
Правомерность такой конструкции в прошлом подтвердил ВАС.

Пример: в отношении компании возбудили дело о банкротстве. Единственным кредитором была


налоговая. Конкурсный управляющий через суд привлек к субсидиарной ответственности бывшего
генерального директора компании.

Позже налоговая инспекция и управляющий заключили соглашение об отступном, по которому


ИФНС приняла задолженность к генеральному директору. Две инстанции заменили взыскателя,
теперь им стала налоговая. Суд округа не согласился с тем, что имело место материальное
правопреемство.

ВАС-2 Постановление Президиума ВАС от 11.06.2013 по делу № 15419/12


ВАС не поддержал кассацию. ГК действительно предусматривает, что отступное направлено
на прекращение обязательства, однако это не препятствует уступке другого права в качестве
отступного.ВАС -2

Что учесть сторонам при оформлении сделки.

Когда основное обязательство совершено в простой письменной форме, при оформлении уступки
требований вопросов нет. Сложности могут возникнуть в другой ситуации.

389 П. 1 ст. 389 ГК


Пример: должник в счет погашения задолженности готов уступить право требования к третьему
лицу, которое основано на нотариально удостоверенном договоре займа. Такая уступка также
подлежит нотариальному удостоверению. Это следует из норм ГК: уступка требования, которое
основано на сделке в простой письменной либо нотариальной форме, должна быть совершена
в такой же форме.389

ВС-5 П. 2 постановления Пленума ВС от 21.12.2017 № 54

Аналогичные правила действуют и при передаче в счет долга прав требований к третьим лицам
по сделкам, которые требуют государственной регистрации. Пример: долгосрочная аренда
недвижимости. Государственной регистрации подлежит договор уступки требования об уплате
арендных платежей.ВС -5

388.1 Ст. 388.1 ГК

Должник может предложить погасить задолженность путем уступки будущего требования.388.1 Это
означает, что первоначальное обязательство к должнику прекратится не с момента заключения
соглашения об уступке права требования, а с момента его перехода кредитору-цессионарию. При
этом такой момент может и не наступить.

ВС-6 Определение ВС от 06.10.2016 по делу № А40-143265/2013

Будущее требование переходит к цессионарию после того, как оно возникло или его приобрел
цедент. Права к цессионарию не могут перейти до того, как они возникнут у цедента. Данное
положение нельзя изменить соглашением сторон, это общий принцип правопреемства
в гражданском праве. Будущее требование условно на секунду возникает в имущественной массе
цедента, а далее автоматически переходит цессионарию. Именно данный момент наиболее уязвим,
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 52/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
если смотреть на это через призму банкротного законодательства. Например, если за время
ожидания будущего требования в отношении должника-цедента будет введена процедура
банкротства, данное требование может остаться в его конкурсной массе.ВС -6

Проверьте, не возбуждено ли в отношении должника дело


о банкротстве. Также следует уточнить, не находится ли
Что сделать он в предбанкротном состоянии. Об этом будет свидетельствовать
кредитору, опубликованное сообщение какого-либо кредитора об обращении в суд
перед тем с заявлением о признании должника банкротом либо в худшем
варианте — возбужденное арбитражным судом дело о банкротстве
как компании. Данную информацию смотрите на bankrot.fedresurs.ru
оформить и на kad.arbitr.ru.
сделку
Подготовьтесь к сотрудничеству с должником. Обычно у кредитора при
с должником взыскании задолженности нет широких возможностей по выявлению
имущества должника. Он ограничен сведениями из открытых
источников, таких как ЕГРЮЛ, ЕГРН, а также из специализированных
систем. Они покажут, есть ли у должника имущество. Однако сведения
о банковских операциях, движении активов должника можно узнать
только при возбуждении исполнительного производства, для чего
следует сначала взыскать задолженность в суде либо при возбуждении
дела о банкротстве. В обоих случаях уполномоченные лица — судебный
пристав, арбитражный управляющий вправе истребовать сведения
об имуществе должника, которые недоступны для получения третьими
лицами в общем порядке, например из ФНС, Росреестра, ГИБДД,
кредитных учреждений, депозитариев, ФИПС, Гостехнадзора,
Государственной инспекции по маломерным судам.

Для того чтобы заранее найти больше информации о компании и принять


решение о сотрудничестве с ней, воспользуйтесь сервисом по проверке
контрагентов на lawyercom.1cont.ru. В нем смотрите финансовые
показатели компании, наличие задолженности, плюсы и минусы работы
с контрагентом.

Получить акции или доли


В данном случае возможны два варианта. Первый — в счет уплаты долга передают акции либо доли
третьего лица. Второй — в счет уплаты долга передают акции либо доли самого должника -
происходит акционирование долга.

208 П. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

В первом варианте кредитору необходимо учитывать, что устав непубличного акционерного


общества может предусматривать преимущественное право приобретения его акционерами
отчуждаемых акций по цене предложения третьему лицу либо по цене, которая установлена
уставом.208 При отчуждении акций по соглашению об отступном преимущественное право
приобретения таких акций может быть предусмотрено уставом непубличного общества только
по цене, которая определена уставом. При нарушении преимущественного права акционер вправе
требовать перевода на себя прав и обязанностей приобретателя акций.

Если в качестве отступного контрагент передает доли в уставном капитале ООО, проверьте устав
общества и договор об осуществлении прав участников. В этих документах могут быть
ограничения и запреты на отчуждение доли либо прописан специальный порядок совершения такой
сделки.

14 П. 4 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной


ответственностью»
Закон предоставляет преимущественное право участникам ООО, но только на покупку доли или
ее части, то есть когда долю в уставном капитале общества отчуждают на основании договора
купли-продажи.14 Ранее аналогичные правила применяли и в отношении акционеров ЗАО.
Соответственно, преимущественное право не распространяется на соглашение о передаче доли
в качестве отступного, так же как и на безвозмездные сделки.

ВС-7 Определение ВС от 06.06.2016 по делу № А44-3152/2015


Пример: ЗАО как должник и гражданин в качестве кредитора заключили соглашение, по которому
общество передало акции. Один из акционеров попытался оспорить сделку. Он полагал, что было

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 53/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
нарушено его преимущественное право. Верховный суд указал, что заявитель должен был доказать
притворность сделки, которая прикрывает собой куплю-продажу, но этого не сделал.ВС -7

Второй вариант, когда в счет уплаты долга передают акции либо доли самого должника, — это
один из случаев реструктуризации задолженности. Он позволяет перевести долговые
обязательства в корпоративные. На совершение подобных сделок ранее существовал запрет,
однако в ходе реформы в 2009 году он был отменен.

Что учесть сторонам при оформлении сделки.

Определите, в какой части будет произведен обмен денежных требований — долга на акции либо
доли: полностью либо в части, обыкновенные или привилегированные акции будут выпущены
с целью зачета, на какой размер требований будет меняться одна акция.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 54/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

1
2

1 Опишите имущество: укаж ите характеристики инд ивид уально опред еленной вещи.
Другой вариант — если имущества много, перечислите его не в основной части
соглашения, а в прилож ении к нему

2 Если д олж ник перед ает не имущество, а право требования, укаж ите его, а такж е
пропишите, полностью или в части оно переход ит

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 55/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

3 Этот пункт оставьте, если д олж ник перед ает не имущество, а право требования.
Выберите, нуж но ли согласие на уступку

4 По общему правилу обязательство прекращается полностью, д аж е если стоимость


отступного меньше д олга. Иное правило мож но пред усмотреть в соглашении

5 Укаж ите объем прекращаемых обязательств перед кред итором, а такж е опишите,
какие обязательства прекращаются: например, сумма основного д олга, неустойка.
Отметьте, какое обязательство погашается полностью, а какое в части

6 Оставьте этот пункт, если перед ают нед виж имость

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 56/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

1 Другой вариант: «в срок не позд нее ___ г. (включительно)»

2 Мож но установить иной поряд ок перед ачи имущества, например


по местонахож д ению д олж ника

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 57/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Пункты 2.4–2.7.2 включите в соглашение, если перед ают право требования. В пункте
2.4 опишите перед аваемые д окументы. Пункт 2.7 — опц иональный

4 Опц ионально: «д ля регистрирующего органа»

АРЕНДА

Чек-лист для арендатора. Что проверить, прежде


чем подписывать договор
Олеся Корнева
Партне р Le x Bore alis

Кирилл Буряков
Партне р Le x Bore alis

Суть: шпаргалка с подсказками, где посмотреть нужные сведения, и советы, как


действовать.

Перед тем как подписывать договор аренды, проверьте объект, арендодателя и его права
на помещение.

Чем рискует арендатор


Компания может потерять офис, здание или земельный участок, которые она арендует. Например,
это может случиться, если арендодатель был не вправе сдавать имущество в аренду.102 Так
произошло с обществом, которое не оценило риски до оформления договора.

102 Ст. 40 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»
ВС Определение ВС от 27.04.2016 по делу № А33-2228/2015
А13 Постановление АС Северо-Западного округа от 28.11.2014 по делу № А13-3317/2013
Местный департамент недвижимости сдал земельный участок с нежилыми зданиями в аренду
компании, которая позже уступила права и обязанности арендатора обществу. В итоге оказалось,
что департамент был не вправе передавать землю в аренду, поскольку участок находился
не в муниципальной, а в федеральной собственности, но общество не проверило цепочку сделок
и не оценило риски заключения договора.

О прекращении аренды заявил предприниматель — собственник одного из нежилых зданий.


Он сообщил, что обременение не дает ему приватизировать весь земельный участок. В качестве
довода указал на отсутствие у департамента полномочий сдавать в аренду спорную недвижимость.
Суды согласились с предпринимателем, признали отсутствующим обременение, после чего
Росреестр исключил запись об аренде, а арендатору пришлось освободить занимаемые площади.ВС

В другом деле общество лишилось торговых площадей, которые оно арендовало, поскольку
недвижимость находилась в залоге. Залогодержатель заявил, что не давал согласия на аренду.
Суды поддержали этот довод.А13

Для арендатора есть и другие риски, когда он оформляет договор. Например, в случае
банкротства арендодателя могут возникнуть перебои с коммунальными услугами и проблемы
с доступом в арендуемые помещения.

Чек-лист д ля аренд атора перед заключением д оговора

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 58/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Что Где смотреть Как действовать Отметка


проверить

Права на помещение

Право В выписке из ЕГРН Запросите у арендодателя или получите ✓


собственности сами актуальную выписку из ЕГРН
об основных характеристиках
и зарегистрированных правах на объект
недвижимости

Обременения В выписке из ЕГРН, Проверьте, есть ли залог, так как -


договоре заключение договора аренды может
об ипотеке требовать согласия залогодержателя.
Если нет согласия, при обращении
взыскания на заложенное имущество
право аренды прекращается. Запросите
согласие залогодержателя либо
подтверждение, что согласие
не требуется (договор об ипотеке
с отметкой о госрегистрации). Проверьте
запись о регистрации договора аренды
с предыдущим арендатором. Если она
не погашена, нельзя зарегистрировать
новый договор. Заключайте договор после
погашения записи о предыдущей аренде.
Если это невозможно, а интерес к офису
велик, предусмотрите в договоре
дополнительные гарантии на случай, если
он не будет зарегистрирован. Например,
автоматическое продление
краткосрочного договора; обязательство
арендодателя компенсировать арендатору
убытки, в том числе расходы на отделку,
или потери в случае прекращения
договора

Судебные kad.arbitr.ru Ищите судебные процессы с участием ✓


споры арендодателя, особенно в отношении
помещения или здания, в котором оно
расположено. Если процессы есть,
оцените, целесообразно ли заключать
договор аренды с учетом вероятного
влияния споров на титул арендодателя
и договор аренды

Кадастровый В кадастровом Убедитесь, что арендуемые помещения ✓


учет паспорте состоят на кадастровом учете,
а их фактические параметры
соответствуют планировке в кадастровом
паспорте. Если офис не состоит на учете,
государственную регистрацию аренды
могут приостановить. Лучше заключать
договор после постановки арендуемого
помещения на кадастровый учет. Можно
заключить и до этого момента, но тогда
укажите обязательство арендодателя
за свой счет устранить несоответствия.
Также пропишите право арендатора
отказаться от договора и потребовать
возмещения убытков, если арендодатель
не поставит помещение на учет в срок

Арендодатель

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 59/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Что Где смотреть Как действовать Отметка


проверить

Учредительные egrul.nalog.ru Запросите учредительные документы ✓


документы арендодателя с отметкой налогового
органа. Проверьте их актуальность,
полномочия подписанта на заключение
сделки и необходимость получить
корпоративные одобрения

Финансовое В бухгалтерском Проверьте баланс арендодателя ✓


состояние балансе на последнюю отчетную дату для оценки
крупности сделки, финансового
состояния арендодателя и риска его
банкротства

Банкротство kad.arbitr.ru Узнайте, не возбуждена ли в отношении ✓


egrul.nalog.ru арендодателя процедура банкротства
bankrot.fedresurs.ru и нет ли заявлений о признании его
несостоятельным. Банкротство
арендодателя может привести к перерыву
в оказании им услуг, проблемам
с доступом к помещениям и оказанием
коммунальных услуг из-за задолженности
арендодателя перед поставщиками

КОРПОРАТИВНЫЙ СПОР

Когда участник вправе выйти из ООО, если устав


это ограничивает или не разрешает
Виктор Рассохин
Рук оводите ль юридиче ск ой к омпании «Частное право», к . ю. н.

Суть: запрет на выход не сработает, если компанию создали до 1 июля 2009 года и в первой
редакции устав не содержал ограничений.

14 Ч. 1 ст. 26 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной


ответственностью»

Участник ООО вправе выйти из общества, если это предусматривает устав.14 Иногда устав
требует получать согласие остальных участников, часто — вовсе не содержит пункт о выходе.
Такие случаи закон не регулирует, поэтому возникают споры. Читайте в статье, что предпринять,
если участник решил выйти из общества.

Устав требует согласия остальных участников на выход из ООО

Участник хочет выйти из общества, но по условиям устава он должен получить на это согласие.
В некоторых уставах можно прочитать такой пункт: «Участник не вправе выйти из Общества путем
отчуждения ему доли без согласия других его участников или Общества».

Например, ваша компания — участник в другом ООО и решила его покинуть, но остальные
участники против. Здесь возможны две ситуации. Они зависят от момента, когда было создано
общество, а также от первоначальной редакции устава.

Первая ситуация — ООО создано до 1 июля 2009 года, устав содержал положение о праве
участников на выход из общества. В последующем это право уже нельзя ограничить или отменить
новой редакцией устава.ВАС Возможность выйти сохраняется у участников ООО и после этой даты,
даже если в устав вносились изменения.А74

ВАС П. 21 информационного письма ВАС от 30.03.2010 № 135


А74 Постановление Третьего ААС от 13.02.2017 по делу № А74-8241/2016
А65 Постановление ФАС Поволжского округа от 27.05.2013 по делу № А65-15754/2012

Пример: участник оспаривал в суде решение общего собрания, которое отказало в выходе
из общества. Само общество было создано в 2008 году. Ответчики — ООО, остальные участники
и ИФНС — указывали, что новая редакция устава обязывает получать согласие на выход.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 60/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Суд признал недействительным решение участников, которые отказали в выходе из общества
другому учредителю. Поскольку устав ООО до его изменения предоставлял участнику право
свободно выйти из общества независимо от согласия других лиц, такое право сохраняется у истца
и после принятия новой редакции.А65

Вторая ситуация — компанию создали после 1 июля 2009 года либо до этого дня, но в уставе
изначально предусмотрели выход участника только с согласия остальных учредителей.
В последнем случае практика различается, но чаще суды поддерживают участников, которые
хотят выйти из общества, когда устав для этого требует согласия всех остальных участников.
Условие устава о запрете на выход из ООО без согласия других участников не будет иметь
правового значения, если общество было создано до 1 июля 2009 года и в первоначальной
редакции устав не содержал таких ограничений.

А40 Постановление ФАС Московского округа от 11.06.2013 по делу № А40-36218/12-34-291


А46 Постановление Восьмого ААС от 13.10.2015 по делу № А46-4468/2015
В одном деле суд обратил внимание, что закон не относит к компетенции общего собрания
рассмотрение вопросов о принятии заявления участника о выходе из общества. В уставе нельзя
ограничить право покинуть состав участников общества, закрепив необходимость получать чье-
либо согласие.А40 В другом споре апелляция сделала противоположный вывод — в уставе можно
предусмотреть подобное условие выхода участника из ООО.А46

Устав не предусматривает выход из общества

Иногда устав прямо не запрещает выход из общества, но и не разрешает. Фактически по закону


это считается запретом. Даже в таком случае у участника, который хочет покинуть компанию,
есть возможность выйти из ООО.

Для обществ с небольшим числом участников самый простой способ — провести общее собрание
и внести изменения в устав. Это возможно, если будут согласны все участники, поскольку
требуется единогласное решение. Необходимо включить пункт о том, что для выхода из состава
участников ООО не требуется получать чье-либо согласие.

Пример формулировки
«Участ ник в прав е в ыйт и из Общест в а незав исимо от согласия других его участ ников и Общест в а, направ ив заяв ление об эт ом
Общест в у. Заяв ление о в ыходе из Общест в а должно быт ь удост ов ерено нот ариально».

Если нет возможности изменить устав, участник может потребовать от общества выкупить его
долю. Это право возникает в трех случаях.

Первый — когда устав запрещает продавать долю или ее часть третьим лицам и другие участники
отказались ее выкупать. Второй — участнику не дали согласие на отчуждение доли при условии,
что необходимость такого согласия предусмотрена уставом общества. Третий — общее собрание
приняло решение о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества,
при этом участник голосовал против или не принимал участия в голосовании.14–1 Это безусловное
право на выкуп доли в уставном капитале подтверждает судебная практика.

14–1 П. 2 ст. 23 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ


А47 Определение ВС от 26.02.2018 по делу № А47-7692/2016
Пример: участник проголосовал против совершения крупной сделки, но большинством голосов
общее собрание ее все же одобрило. Тогда участник потребовал выкупить его долю в уставном
капитале ООО и выплатить ее действительную стоимость. Обществу пришлось согласиться.А47

СИСТЕМА ЮРИСТ

Какие документы оформить при прекращении


аренды недвижимости
Чем поможет: прекратить договор без претензий со стороны арендодателя и свести
к минимуму риск судебных споров.

Договор аренды прекращается по окончании срока аренды или досрочно путем расторжения. Вне
зависимости от причин, по которым прекращаете договор аренды недвижимого имущества, нужно
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 61/70
20.12.2018зависимости от причин, по которым прекращаете
Юрист компании № 12, аренды
договор декабрь 2018
недвижимого имущества, нужно
подготовить два документа.

Документ о прекращении договора аренды.

Его можно оформить в виде единого соглашения, которое подпишут стороны. В нем укажите,
с какого числа договор прекращает свое действие.

Разберитесь со взаимными претензиями. Если их нет, напишите об этом в тексте. Когда


у арендодателя есть претензии, их стоит включать в текст, если арендатор с ними согласен. Иначе
суд посчитает это признанием долга,203 которое прерывает срок исковой давности.ВС

203 Ст. 203 ГК


ВС П. 20 постановления Пленума ВС от 29.09.2015 № 43 «О некоторых вопросах, связанных
с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности»
НК Подп. 8.2 п. 3 ст. 333.35 НК
622 П. 2 ст. 622 ГК
655 П. 2 ст. 655 ГК
655–1 Абз. 3 п. 1 ст. 655 ГК
А41 Постановление АС Московского округа от 10.04.2017 по делу № А41-16901/16
Если договор зарегистрирован, то документ о прекращении также придется регистрировать.
Уплачивать за это госпошлину не нужно.НК

Документ о прекращении договора аренды не потребуется, если договор прекратил свое действие
по решению суда. В этом случае функции документа исполняет само решение.

Документ о возврате арендованного имущества.

Арендатор обязан вернуть имущество.622 Эту передачу нужно подтвердить.655 Если одна из сторон
уклоняется от подписания документа о возврате, считают, что она не выполняет обязательства
по договору.655–1 Если уклоняется арендодатель, арендатор вправе составить односторонний
акт.А41

Документ о возврате не нужен в трех случаях. Первый — стороны заключили краткосрочный


договор одновременно с долгосрочным. Краткосрочный прекратился после того, как долгосрочный
прошел регистрацию. Второй — арендатор выкупил арендованное имущество. Третий — договор
аренды расторг суд.

Попробуйте Систему Юрист бесплатно — 1jur.ru

В декабре подписчики журнала получают бесплатный доступ


к рекомендации «Какие документы необходимо оформить арендатору
при прекращении или расторжении договора аренды недвижимого
имущества»

РАБОТА С НАЛОГОВОЙ

Компания учла расходы. За что ИФНС может


доначислить налоги
Павел Ковалев
С тарший юрист прак тик и по разре ше нию споров PwC Le gal

Валерия Белова
Юрист прак тик и разре ше ния споров PwC Le gal

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 62/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Главное в статье

1 2 3

Когда недостаточно доказать Почему компания ограничена В каких сделках налоговики


экономическую в праве выбирать, как видят необоснованные
обоснованность расходов ей работать расходы

4 5 6

Что игнорируют инспекторы, По каким признакам Когда опасны сделки


когда приходят поверять налоговики находят компании с иностранными
расходы необоснованные расходы контрагентами

На момент проверки у компании может не оказаться договора с поставщиком. Доказать


расходы поможет первичка: накладные, акты. По ним можно определить контрагента, товар
и его стоимость.
Постановление АС Волго-Вятского округа от 14.06.2018 по делу № А11-6935/2017
Налоговая все чаще ставит под сомнение траты, которые компания отнесла к расходам. Инспекции
видят в них схему, которая приводит к необоснованной налоговой выгоде. Причем речь даже
не о расходах на корпоратив или подарок директору за миллион, а о реальных и экономически
оправданных расходах. Налоговики пытаются оспорить расходы по текущей деятельности,
например, на закупку товаров или ремонт оборудования.

В статье читайте, чего можно ждать компании от налоговых органов, когда она учитывает расходы.

Налоговая может увидеть необоснованную выгоду даже


в экономически оправданных расходах
Инспекция все чаще расценивает учет расходов, без которых компания фактически не могла бы
работать, как стремление получить необоснованную налоговую выгоду.А12 Хотя ранее налоговики
проверяли только, насколько расходы экономически оправданы.

А12 Постановление АС Поволжского округа от 22.08.2014 по делу № А12-24764/2013


КС Определения КС от 04.06.2007
№ 320-О-П

№ 366-О-П
Еще несколько лет назад налоговые органы больше интересовались тем, какие расходы
налогоплательщик мог бы и не нести, на каких сэкономить, а также могли поставить под сомнение
траты, которые не привели к желаемому результату.

Такие споры между инспекциями и компаниями продолжались до того момента, пока


Конституционный суд не разъяснил критерии оценки экономической оправданности расходов.
Он указал, что обоснованность расходов нельзя оценивать с точки зрения целесообразности,
рациональности, эффективности или полученного результата. Только сама компания вправе
оценивать эффективность и целесообразность расходов.КС Единственный критерий
их экономической оправданности — объективная связь с направленностью на получение прибыли.

ВАС Постановление ВАС от 26.02.2008 по делу № А40-48303/06-142-294


ВАC дополнительно разъяснил, что в полномочия налоговых органов входит лишь контроль за тем,
как компания соблюдает законодательство о налогах и сборах.ВАС ИФНС же не вправе вменять
компании доходы исходя из собственного видения способов достижения экономического
результата с меньшими затратами.

После появления указанных разъяснений количество споров именно об экономической


оправданности расходов уменьшилось. Если споры и возникали, то только в случаях, когда
у налоговых органов появлялись сомнения, что нет взаимосвязи между расходом и тем, что
он направлен на получение дохода.

А40 Постановление ФАС Московского округа от 19.03.2013 по делу № А40-8940/11-90-35

Пример: суды рассматривали дела о расходах при списании продуктов с истекшим сроком
годности. В решениях судьи указывали, что сам факт возникновения в процессе реализации
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 63/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
негодных к употреблению пищевых продуктов — это обычное следствие деятельности в сфере
продаж. Наличие испорченной продукции не означает, что деятельность производителя не была
направлена на извлечение прибыли.А40

А57 Постановление АС Поволжского округа от 26.05.2015 по делу № А57-11430/2014


После разъяснений Конституционного суда и ВАС налоговики стали реже рассматривать вопрос
учета расходов с точки зрения их экономической оправданности, но появились новые претензии
к компаниям. Сейчас ИФНС стали оценивать расходы с точки зрения необоснованной налоговой
выгоды.А57 Причем зачастую претензии предъявляют к экономически оправданным расходам,
то есть тем, без которых компания не может осуществлять свою предпринимательскую
деятельность.

ВАС-1 Постановление Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53


Такой подход налоговой во многом противоречит базовому принципу, по которому компания вправе
самостоятельно выбирать способы, как вести свою предпринимательскую деятельность. Этот
принцип заложил Пленум ВАС в своем постановлении.ВАС -1 Компания законно может выбирать
форму работы, которая предполагает получение большей налоговой выгоды при неизменности сути
операции.

Пример: компания вправе самостоятельно выбирать форму финансирования деятельности как


через вклад в капитал, так и через заемное финансирование. В обоих случаях одна и та же суть
операции — инвестирование средств в развитие бизнеса, но меняются налоговые последствия.

А66 Постановление АС Северо-Западного округа от 15.08.2018 по делу № А66-7018/2016


А56 Постановление Тринадцатого ААС от 16.08.2016 по делу № А56-95959/2015

В случае с заемным финансированием при соблюдении условий из статьи 269 НК компания вправе
учесть расходы по процентам. Также она должна доказать только то, что полученные денежные
средства действительно были ей необходимы для развития. Но налоговики указывают, что
компания должна обосновывать не только экономическую цель расходов, но и причины
использования конкретной формы сделки, если она привела к большей налоговой выгоде для
компании.А66, А56 При отсутствии разумных обоснований использования именно данной формы
сделки инспекции лишают компанию полученной выгоды. Подход проверяющих говорит о том, что
ИФНС стали опять диктовать компании, как ей вести хозяйственную деятельность с целью
максимальной уплаты налогов.

Инспекция оценивает расходы как стремление получить


наибольшую налоговую экономию

ТОП-7 расходов компании, к которым у налоговиков будут


вопросы
✓ Консультационные услуги
✓ Маркетинговые услуги
✓ Реклама
✓ Транспортировка
✓ Аренда
✓ Аутсорсинг
✓ Фитнес, массаж, бассейн, корпоратив

Налоговые могут поставить под сомнение любые расходы компании, которые имеют хоть малейшие
отклонения от идеальной ситуации. Пример: Верховный суд отправил на новое рассмотрение дело,
в котором налоговая инспекция пыталась доказать наличие необоснованной налоговой выгоды
лишь на том основании, что компания заключила договор субаренды недвижимости, которую ранее
арендовала напрямую у собственника. Причем налоговики не оспаривали тот факт, что компания
на самом деле использовала арендованные помещения, и экономическую оправданность таких
расходов.

В этом деле компания арендовала у собственника нежилые помещения. Когда договор аренды
закончился, арендодатель сдал помещения третьему лицу. Спустя время компания вновь захотела
арендовать указанные площади, поэтому она обратилась к третьему лицу и заключила договор
субаренды.

Инспекция провела проверку и пришла к выводу, что ситуацию с субарендой компания создала
искусственно. Целью схемы было увеличить арендные платежи. Налоговики не учли наличие

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 64/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
объективных причин для заключения данного договора, при этом не нашли взаимозависимость
между сторонами, а также не приняли в расчет отсутствие потерь для бюджета.

Три судебные инстанции встали на сторону инспекции. Коллегия по экономическим спорам


Верховного суда с этим не согласилась. Судьи указали: субарендные отношения между сторонами
повлекли увеличение стоимости арендной платы, но нижестоящие инстанции не пояснили, каким
образом эти отношения привели к получению сторонами необоснованной налоговой выгоды.
То обстоятельство, что в рамках обычной предпринимательской деятельности субарендная плата
всегда превышает стоимость первоначальной аренды, не означает наличие негативных последствий
для участников отношений.

В другом деле инспекция признала проведение предпродажного ремонта здания экономически


необоснованными расходами. Основания для такого вывода — цена последовавшей продажи
здания была сопоставима со стоимостью самого ремонта, новый собственник после покупки также
провел ремонтные работы. Налоговики выиграли дело. При этом они не спорили с фактом
проведения ремонта, но смогли убедить суд в своей правоте.ВС

ВС Определение ВС от 07.06.2017 по делу № А76-30394/2015


Другой пример претензий ИФНС к компании по расходам: налогоплательщик производил товары под
чужой торговой маркой. Она принадлежала иностранному контрагенту, с которым у компании был
заключен лицензионный договор.

Инспекция посчитала, что хозяйственные отношения налогоплательщика и правообладателя


торговой марки не соответствуют доктрине преобладания существа над формой. Правообладатель
торговой марки не развивал ее и не управлял ею.

Часть функций по продвижению торговой марки на территории РФ на самом деле выполняла


компания, но данную обязанность предусматривал договор, и она влияла на размер роялти.
Если бы этим занимался сам правообладатель, то размер платы по лицензионному договору был бы
выше.

Компания не согласилась с выводом налоговиков, ведь она специально заключила лицензионный


договор, чтобы законно использовать торговую марку на территории России. При этом сама
по себе взаимозависимость сторон — не основание для того, чтобы признать операции
экономически необоснованными. В настоящее время спор между компанией и инспекцией
продолжается.

АС Постановления АС Волго-Вятского округа от 15.08.2018 по делу № А29-347/2016

от 30.07.2018 по делу № А27-20537/2017

АС Московского округа от 07.06.2018 по делу № А40-37904/2017

от 14.03.2018 по делу № А41-36246/2017

от 14.02.2018 по делу № А40-69328/2017


А40-1 Постановление АС Московского округа от 09.11.2017 по делу № А40-34089/2017
А40-2 Постановление Девятого ААС от 30.08.2018 по делу № А40-50297/17
У налоговой возникнут вопросы к расходам, если на проверке они найдут формальных
контрагентов в цепочке сделок компании. Нереальные операции, согласованность действий
по завышению стоимости на товары, услуги, работы — также причины претензий инспекторов.
Подозрения возникнут, если в документах компании налоговики увидят незаполненные разделы,
установят, что бумаги подписали неустановленные лица. Отсутствие транспортных средств
на объекте в момент его осмотра, а также то обстоятельство, что у контрагента не было
фактических условий выполнить работы или оказать услуги, — это предпосылки прийти к выводу
о нереальности сделок.АС

Налоговиков также интересуют такие классические схемы по завышению расходов, когда


российская компания выводит деньги из-под налогообложения в РФ. Так компании получают
необоснованную налоговую выгоду, потому что завышают роялти по товарному знаку. Хотя
на самом деле расходы в этом случае — это скрытые дивиденды.А40-1

ИФНС также внимательно относятся к внереализационным убыткам компаний. Особенно


их интересует убыток в виде стоимости доли в уставном капитале, который компания получает
от добровольной ликвидации дочернего общества.А40-2

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 65/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Какие аргументы заявить в суде, чтобы показать


необоснованность претензий налоговиков

Налоговые органы ищут новые основания оспорить расходы и доначислить налоги. Но компания
может обжаловать претензии налоговиков. Чтобы противостоять аргументам инспекторов,
укажите на нарушения со стороны ИФНС. Налоговики допускают пять основных ошибок, из-за
которых суд может сохранить расходы и отменить доначисления.

1. Руководствуются своими субъективными представлениями о существе хозяйственной


операции, главный и единственный критерий которой — уровень налоговой экономии.
2. Не учитывают экономическую ситуацию на рынке.
3. Не берут в расчет специфику и потребности деятельности компании.
4. Игнорируют риски, которые могут возникнуть в ходе деятельности компании, например
валютные, производственные или коммерческие.
5. Игнорируют судебную практику, которая сформирована на уровне Конституционного
суда и Верховного суда по вопросам экономической обоснованности расходов компаний.

СПОРЫ С НАЛОГОВОЙ

ИФНС заблокировала счет в банке. Когда суд


взыщет убытки с налоговиков
Наталия Куприна
C тарший юриск онсульт АО «Фамадар Картона Лимите д»

Чем поможет: заставить налоговую платить из-за того, что не смогли разместить деньги
во вкладе, потеряли контрагента или получили пени за неоплату кредита.

Компания вправе взыскать с налоговой убытки из-за блокировки счета в двух случаях: когда ИФНС
не вовремя отменила свое решение и если блокировка была изначально незаконна.
Мы рассмотрели эти варианты и выяснили, на какую компенсацию вправе рассчитывать компания.
Читайте, как юристу добиться от налоговиков возмещения убытков из-за приостановления
операций по счету в банке.

Почему ИФНС блокирует счет

76 П. 1 ст. 76 НК

Налоговики приостанавливают операции по счетам компании, чтобы обеспечить исполнение


решения о взыскании суммы налога, пеней или штрафа.76 Также инспекция блокирует счет
компании, если в ходе проверки выявит недоимку по налогам. В этом случае налоговики
отправляют в банк специальное уведомление, после получения которого он сразу прекращает
расходные операции по расчетному счету.

Чтобы взыскать проценты с ИФНС, напишите требование в инспекцию. Если она откажет,
то жалуйтесь в УФНС. При отказе подавайте заявление в суд.
Письмо Минфина от 25.06.2013 № 03-02-07/1/23846
Неисполнение компанией требования заплатить налоги, пени и штрафы — это не единственная
причина, почему ей заблокируют счет. Есть еще три основания. Первое — компания
не представила налоговую декларацию в течение 10 дней после крайнего срока. Второе —
компания не обеспечила возможность получать от налоговой документы в электронной форме
и в течение 10 рабочих дней не наладила их прием. Третье — компания не отправила в течение
шести дней обратно в инспекцию квитанцию о приеме требования представить документы или
пояснения, а также уведомления о вызове в налоговую.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 66/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Блокировка счета может помешать компании взять кредит. Банк либо совсем откажется выдавать
деньги, либо назначит повышенные проценты. Так банкиры пытаются снизить свои риски, потому
что относят компанию к категории заемщиков с низкой платежеспособностью. Даже если кредит
одобрят, снять деньги со счета все равно не получится из-за того, что он заблокирован.

Могут возникнуть трудности с перечислением зарплаты. По правилам блокировка не мешает


перечислить деньги сотрудникам. Но банк может заподозрить, что компания обходит блокировку
и хочет на самом деле вывести деньги.

Заблокированный счет помешает работать с контрагентами. Обычно они опасаются


взаимодействовать с компаниями, которым налоговая приостановила операции по счету.

Инспекция отменила блокировку с опозданием на один день — это основание взыскать убытки

Из-за каких нарушений налоговой компания вправе


потребовать убытки

76–1 П. 8 ст. 76 НК
НК ставит сроки для отмены приостановления операций по счетам компании в банке, то есть
период, когда налоговая должна отправить в банк решение об этом. Сделать это инспекция
должна на следующий день после получения от компании документов, которые подтверждают факт
перечисления налога, пеней, штрафа.76–1

76–2 Абз. 1 п. 9.2 ст. 76 НК


Если налоговый орган не соблюдает данные сроки, то компания вправе потребовать возместить
ей проценты на сумму заблокированных денежных средств. Проценты считают за каждый день
нарушения срока в размере ключевой ставки ЦБ.76–2

76–3 Абз. 2 п. 9.2 ст. 76 НК

Компания вправе потребовать проценты и за незаконную блокировку счета. В этом случае


их рассчитывают за каждый календарный день приостановления операций по счету: со дня
получения банком решения о блокировке и до дня поступления в банк решения об отмене этой
меры. Размер процентов определяют по ключевой ставке ЦБ, которая действовала в дни
неправомерной остановки операций по счету.76–3

С заблокированного счета можно проводить платежи по выплате возмещения вреда жизни


и здоровью, алиментов, зарплаты, авторских гонораров, выходных пособий, налогов, сборов,
страховых взносов, пеней и штрафов в бюджет и внебюджетные фонды.
Пункт 1 статьи 76 НК, пункт 2 статьи 855 ГК
Если компания взыскивает с ИФНС проценты за нарушение сроков отмены блокировки, то она
вправе требовать также возмещение убытков в виде расходов на оплату услуг представителя.

Какие требования компания вправе заявить к налоговой


НК и ГК гарантируют компании возмещение в полном объеме убытков, которые образовались из-за
незаконных актов налоговых органов. В том числе компания вправе требовать от ИФНС возместить
упущенную выгоду.НК, ГК Суды взыскивают с инспекции убытки в трех ситуациях.

Первый случай — компания потеряла контрагента из-за того, что не смогла платить по договору.
Вы вправе заявить о взыскании убытков в связи с расторжением договоров с контрагентами из-за
блокировки. В таком случае перед подачей иска проверьте, чтобы все договоры компания
заключила до того, как инспекция вынесла решение о приостановке операций по счету. Иначе суд
откажется взыскивать убытки с налоговой.А36

НК Подп. 14 п. 1 ст. 21 НК

п. 1 ст. 35 НК
ГК Ст. 16 ГК
А36 Решение АС Липецкой области от 01.06.2012 по делу № А36-1872/2012
А33 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 06.08.2018 по делу № А33-8000/2017
А36-1 Решение АС Липецкой области от 01.06.2012 по делу № А36-1872/2012
А40 Решение АС Москвы от 31.07.2017 по делу № А40-247198/16-20-2262
А47 Постановление Восемнадцатого ААС от 28.06.2018 по делу № А47-11579/2017
А54 Постановление Двадцатого ААС от 25.07.2018 по делу № А54-8058/2017
А64 Постановление ФАС Центрального округа от 27.02.2014 по делу № А64-2190/2013

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 67/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Не стоит заявлять иск, если к моменту вынесения решения налоговым органом о блокировке счета
у банка, в котором у компании открыт счет, отозвали лицензию. Суд решит, что возможность
распоряжаться денежными средствами у компании отсутствовала в независимости от решения
ИФНС.А33

Убедитесь, что на заблокированных счетах были денежные средства. Если же денег не было,
но компания все равно решила взыскать проценты, то суд откажет. Ведь налогоплательщик не мог
понести убытки от невозможности распоряжаться денежными средствами на своем счете, когда
их на нем не было. А36-1

Значение имеет и время, которое прошло с момента последней операции с контрагентами


и блокировкой счета. Если оно продолжительное, то иск подавать бесполезно.

Второй случай — банк начислил пени и иные санкции за просрочку оплаты по кредиту. Компания
вправе заявить о возмещении убытков из-за невозможности перечислять платежи по кредитному
договору, поскольку денежные средства были заблокированы на счете по решению ИФНС.

Суд откажет компании, если увидит, что объективная невозможность исполнить обязательства
по кредиту возникла задолго до принятия решения о блокировке. Судьи говорят, что в таком
случае нет причинно-следственной связи между неправомерными действиями инспекции
и причиненными компании убытками.

Когда у компании открыт лишь один счет, шансов взыскать проценты больше. Если счетов
несколько, а решение о блокировке налоговая приняла лишь по одному, то добиться
положительного итога будет тяжелее. Ведь при наличии нескольких счетов компания могла
производить операции через них.А40

Третий случай — компания не смогла разместить деньги во вкладе. У компании получится


взыскать упущенную выгоду в виде процентов по депозитам, если ранее размещала на них
деньги.А47

Если счет заблокировали из-за долга по налогам, то можно ускорить разблокировку.


Заплатите недоимку, возьмите в банке заверенные выписки по счету и платежку, покажите
налоговой.
Письмо Минфина от 24.07.2018 № 03-02-08/51856
Суд встанет на сторону компании, если она направляла заявление в банк о размещении депозитов
до того, как налоговая приняла решение о блокировке счета, а банк не разместил деньги именно
из-за этого решения.А54 В ином случае суд признает, что компания просто хотела нажиться
на ситуации с блокировкой денег на счете, то есть создать возможность для предъявления
убытков бюджету.

Суд откажет в возмещении упущенной выгоды, если компания не докажет, что принимала меры для
извлечения доходов по депозитам, а также обращалась в банк для их открытия. Пример: налоговая
доначислила НДС, а после приняла решение о блокировке денег компании на ее счете. Позже
компания успешно оспорила эти акты ИФНС и попыталась взыскать проценты, которые могла
получить, если бы разместила заблокированные деньги во вкладе.

Три инстанции отказали: компания не представила доказательств обращения в банк для открытия
депозита. К тому же налоговая блокировала валютный счет, а за время приостановки операций
курс доллара вырос и компания на этом выиграла.А64

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 68/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018

Что поможет отменить блокировку счета

Самый простой способ, о котором говорят налоговики, — это устранить нарушение. Но есть
еще два варианта добиться отмены блокировки.

Первый — приостановить решение налоговой в рамках дела об оспаривании санкции ИФНС.


Компания вправе просить суд приостановить действие решения инспекции о блокировке денег
на банковском счете. Например, потому что налоговый орган взял неверные данные для
расчета недоимки. Если суд удовлетворит ходатайство и примет обеспечительную меру в виде
приостановления действия акта налогового органа, инспекция должна будет отменить свое
решение о блокировке счета.

Второй — признать в судебном порядке решение ИФНС о доначислении компании налогов


недействительным или частично недействительным, что повлечет отмену блокировки счета.
ИФНС должна будет отменить свой акт о приостановлении операций по счетам и изменить
сумму инкассового поручения даже при частичной отмене решения о доначислении налогов.
Если же налоговая не скорректирует сумму для взыскания, то компания будет вправе получить
проценты с суммы, которую суд признал незаконно начисленной.

Источники: решение АС Астраханской области от 12.02.2016 по делу № А06-8598/2015,


постановления АС Поволжского округа от 29.08.2017 по делу № А06-6131/2016, АС Восточно-
Сибирского округа от 06.08.2018 по делу № А33-8000/2017

Тест
Компания не представила в налоговую пояснения о сделке.
Инспекция посчитала это нарушением и заблокировала
компании счет в банке. Когда компания хотела перевести
деньги контрагенту, то не смогла этого сделать. Возникла
Звезда
просрочка по оплате, из-за чего контрагент расторг договор. за правильный
Может ли компания взыскать с налоговой убытки, которые ответ
связаны с потерей контрагента?

Из-за незаконной блокировки компания вправе подать жалобу


на действие налоговой, но убытки взыскать нельзя

Можно взыскать убытки с инспекции, потому что ее незаконные


действия стали причиной потери контрагента

СПОРЫ С ЧИНОВНИКАМИ

Налоговая проверка. ФНС указала на два случая,


когда юристу бесполезно жаловаться
Данил Мяло
Ше ф-ре дак тор

Суть: суды разрешают налоговикам штрафовать компанию на основе материалов, которые


получили за сроком проверки, и документов от полиции.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 69/70
20.12.2018 Юрист компании № 12, декабрь 2018
Налоговики вправе использовать материалы от органов внутренних дел, когда принимают решение
по выездной проверке. Кроме того, инспекторы могут опираться и на доказательства, которые
получили после того, как время проверки официально закончилось. Такие разъяснения дала ФНС
на nalog.ru и привела в качестве примеров две ситуации.

В первом случае инспекторы рассматривали материалы, которые получили на проверке. Позже


компания представила дополнительные документы. Сотрудники ИФНС отправили их на экспертизу.

Заключение эксперта налоговики получили уже за сроком проверки, но все равно использовали
как доказательство при вынесении решения. Компания с этим не согласилась и заявила, что
сотрудники ИФНС нарушили процедуру рассмотрения материалов проверки, значит, решение
нужно отменить.

ВС Определение ВС от 23.04.2018 по делу № А40-27311/17


Компания обратилась в суд и дошла до Верховного суда. Он признал, что проверка была
по правилам, а решение соответствует требованиям налогового законодательства. Контрольные
мероприятия инспекторы провели в срок. Тот факт, что результаты поступили уже после
завершения проверки, не говорит о нарушении условий процедуры. Суд также указал, что
компания участвовала в рассмотрении акта и материалов проверки, представила объяснения.
То есть налоговая не нарушила права налогоплательщика из статьи 101 НК.ВС

Во втором случае налогоплательщик заявил, что инспекторы получили доказательства нарушений


от полиции. Из-за этого подтверждающие материалы — ненадлежащие, использовать их нельзя.

Налоговый орган разъяснил, что когда инспекторы рассматривают материалы проверки,


то исследуют все полученные документы. Как доказательства могут использовать бумаги, которые
запросили у самого налогоплательщика, и те, которые есть в их распоряжении. Такие документы
налоговики получают от таможни и органов внутренних дел, ведь между тремя службами
на законодательном уровне установлена обязанность обмениваться информацией
о правонарушениях. Кроме того, в налоговых проверках могут участвовать полицейские, которые
вправе изъять документы и передать их инспекторам.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29442 70/70