2011 04 044 Keirze A L M Evropeyskiy Vklad V Dogovornoe Pravo Perspektiva Soedineniya Usiliy Teoretikov Zakonodateley I Sudey V Dele Evropeizatsii Dogovor
0 оценок0% нашли этот документ полезным (0 голосов)
9 просмотров4 страницы
2011 04 044 Keirze A L M Evropeyskiy Vklad V Dogovornoe Pravo Perspektiva Soedineniya Usiliy Teoretikov Zakonodateley I Sudey V Dele Evropeizatsii Dogovor
всех немцев на соблюдение конституционных условий интеграции
в ЕС, объявляет каждого quivis ex populo хранителем европейской демократии с правом подачи ходатайств в ФКС о несовместимости положений европейских договоров с конституционным правом ФРГ. С правовой точки зрения это означает дестабилизацию про- цессуальной системы подачи ходатайств и рассмотрения дел по абстрактному контролю норм. С политической точки зрения этот пассаж Лиссабонского решения ФКС дает возможность «обойти» необходимость поддержания соответствующего ходатайства мно- гочисленной (не менее 1/3 Бундестага) парламентской фракцией. В.Н. Гиряева
2011.04.044. КЕИРЗЕ А.Л.М. ЕВРОПЕЙСКИЙ ВКЛАД В ДОГО-
ВОРНОЕ ПРАВО: ПЕРСПЕКТИВА СОЕДИНЕНИЯ УСИЛИЙ ТЕОРЕТИКОВ, ЗАКОНОДАТЕЛЕЙ И СУДЕЙ В ДЕЛЕ ЕВРО- ПЕИЗАЦИИ ДОГОВОРНОГО ПРАВА. KEIRSE A. L.M. European impact on contract law: A perspective on the interlinked contributions of legal scholars, legislators and courts to the Europeanization of contract law // Utrecht law rev. – Utrecht, 2011. – Vol. 7, N 1. – P. 34–51. – Mode of access: http://www.utrechtlawreview. org/index.php/ulr/article/viewFile/145/143 Автор статьи – профессор частного права и судья – ставит перед собой задачу показать, насколько европеизация затронула национальное договорное право и какова роль в этом законодате- лей, судей и правоведов. Впервые Европарламент обратился к вопросу о конвергенции европейского договорного права в Резолюции от 26 мая 1989 г., в которой речь зашла о разработке общеевропейского кодекса част- ного права. Фундамент для этого к тому времени уже был заложен Комиссией по европейскому договорному праву (Комиссией Лан- до), которая в 1980 г. начала сравнительный анализ договорного права государств-членов с намерением выработать принципы ев- ропейского договорного права. Под «европеизацией» автор статьи подразумевает влияние Евросоюза на право; под конвергенцией – взаимопроникновение правовых систем и норм. Это самый широкий термин: конверген- ция может происходить как в результате унификации, так и вслед- ствие гармонизации. Кроме того, данным термином охватывается 2011.04.044 149
более спонтанный процесс правовой «самоорганизации» через
влияние общих принципов, политические и академические дебаты, «мягкое право». Под гармонизацией понимается процесс появления в праве стран-участниц близких норм, с помощью которых дости- гаются определенные цели. Таким образом, конвергенция через гармонизацию не предполагает появления всеохватывающего еди- нообразного кодифицированного акта. Унификация – наиболее уз- кий термин, который обозначает устранение различий между пра- вовыми нормами разных юрисдикций (например, в результате того, что единообразные законы применяются напрямую). Далее А. Кеирзе рассматривает роль в европеизации дого- ворного права юристов-теоретиков, юристов-практиков и законо- дателей, как в отдельности, так и в их взаимосвязи и взаимодейст- вии. В Средневековье юристы со всей Европы изучали Corpus Iuris Civilis в Болонском университете, а потом с обретенными зна- ниями возвращались к себе домой. Римское право заполняло про- белы в местных законах. То есть европеизация юридической науки и европеизация через юридическую науку насчитывает столько же лет, сколько и первые юридические факультеты. Процесс развития общеевропейского частного права был приостановлен в XIX в. усилением европейских государств и при- нятием национальных гражданских кодексов. Юридическая наука переключила внимание на национальное право, а ее языком вместо латыни стали живые языки европейских государств. Последние 30 лет развития юридической науки ознаменовались возвращением к об- щеевропейскому наследию. Значительная часть усилий по реевро- пеизации договорного права предпринимается скорее юристами- теоретиками, а не европейскими институтами. Правовые исследо- вания вносят свой вклад в европеизацию договорного права, а она, в свою очередь, расширяет границы и методологию исследований. Результатом работы упомянутой Комиссии Ландо стали Принципы европейского договорного права. После этого многие участники Комиссии присоединились к группе по разработке Ев- ропейского гражданского кодекса под председательством фон Бара (результаты работы группы опубликованы в серии «Принципы ев- ропейского права» (Principles of European Law (PEL) European Law Publishers (Germany) and Staempfli Publishers Ltd. (Switzerland)). 2011.04.044 150
В качестве свидетельства многообразия теоретических подходов
автор упоминает проект Тренто, который нацелен на поиск общих для всех европейских юрисдикций принципов (общих по сути, а не терминологически). Этот проект известен как «Общие основы ев- ропейского частного права» («Common сore of European private law»). Его методология основывалась на разработке казусов, кото- рые предлагалось решить юристам из разных правовых систем; та- кой же метод использован в казуснике «Ius сommune»1 Уолтера ван Гервена. Среди других известных проектов автор называет: проекты группы Гандольфи по страховому праву; «группы экономического вклада» («Economic impact group»); группы базы данных («Database group»); Академии европейского права (ERA); группы социальной справедливости. И наконец, ряд индивидуальных проектов подго- товлен отдельными компаративистами (нередко по отдельным ин- ститутам договорного права). Результаты исследований публико- вались в таких журналах, как «Zeitschrift für Europäisches Privatrecht»; «European private law review»; «Europa e dritto privati»; «European review of contract law»; «European journal of commercial contract law»; в изданиях «Principles, definitions and model rules of European private law» (Munich: Sellier. European law publishers GmbH, 2009); «Draft common frame of reference (DCFR)». А. Кеирзе отмечает также деятельность группы по исследованию частного права Европейского союза (сообщества) (Acquis group), результаты работы которой опубликованы как Принципы существующего до- говорного права ЕС. «Проект общих рамок» (Draft common frame of reference (DCFR), опубликованный в 2009 г. и содержащий общие принципы, определения и модельные правила европейского обяза- тельственного права и права собственности, Европейская комиссия поддержала как основной инструмент в кодификации европейского права. И это только небольшая часть академических проектов. Однако, отмечает автор, правовые принципы и нормы приоб- ретают ценность и действенность лишь постольку, поскольку они могут применяться для решения возникающих на практике про- блем. Европеизация через законодательство происходит посредст- 1 Ius Commune Casebooks for the common law of Europe. Cases: Materials and text on national, supranational and international Law / Ed. by Walter van Gerven. – Mode of access: dimitri.droshout@maastrichtuniversity.nl 2011.04.045–046 151
вом принятия регламентов, которые одновременно вступают в силу
во всех странах-участницах и доминируют над коллидирующим национальным законодательством; вторым уровнем при движении сверху вниз является гармонизированное частное право, а третьим – спонтанная конвергенция (часто наблюдаемая в праве соседних государств). Европеизация договорного права происходит главным образом на уровне директив и в значительно меньшей степени – регламентов. В настоящий момент гармонизация национального договорного права наблюдается в сфере норм, направленных на оптимизацию рыночных условий, а также в регулировании отно- шений с участием потребителей, которым посвящены восемь ди- ректив. Что касается роли судов, то А. Кеирзе различает европеиза- цию деятельности судов и европеизацию через деятельность судов (Европейского суда по правам человека, Суда ЕС в Люксембурге). Подводя итоги, автор констатирует, что в настоящее время некоторые институты договорного права уже охвачены директива- ми, повлиявшими на национальное право; растет количество ис- точников европейского прецедентного права, толкующих договор- ное право стран-участниц. Тем не менее в значительной части европеизация договорного права происходит на уровне абстракт- ных принципов, разработанных в академической среде; директивы же специализированы по конкретным институтам и представляют собой инструментарий для практикующих юристов и судей. Так что пропасть между книжным и практическим правом не уменьша- ется, и для ее преодоления нужны широкие дебаты с привлечением теоретиков, законодателей, юристов-практиков. Е.Г. Афанасьева
ГОВОРНОГО ПРАВА В ЕВРОПЕ. (Сводный реферат). В юридической литературе в последнее время зазвучали при- зывы к незаконодательной гармонизации договорного права в Ев- ропе посредством горизонтального воздействия фундаментальных прав. Идея состояла в том, чтобы Суд ЕС и Европейский суд по правам человека нашли баланс между основными правами челове- ка с целью обеспечения адекватной защиты слабой стороны в дого- ворных отношениях. Критической оценке возможности такой гар-