Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
От редакции
-Наступление на собственность
Новости
-Обзор арбитражных споров
-Прецедент месяца
-Соглашение о добросовестности: дело о просроченном кетчупе
Интервью
-«Главу в ГК про общие собрания я лично приветствую двумя руками. Термин
“правовое сообщество” звучит для меня как музыка»
Главная тема
-Кредитор получил исполнительный лист до завершения рассмотрения кассационной
жалобы. Как противостоять взысканию
Исполнительное производство
-Пристав установил запрет, не предусмотренный законом. Шесть ситуаций, в которых
должник сможет его оспорить
-Компания взыскивает убытки с ФССП. Два противоположных подхода Верховного суда
-Пределы ответственности казны. Когда взыскателю удастся возместить убытки,
причиненные судебным исполнителем
-Спор перешел в стадию исполнительного производства. Три аргумента, почему
взыскатель должен проявить активность
Судопроизводство
-Компания заключает договор с госкорпорацией. Получится ли включить в него
третейскую оговорку
-Судебный штраф в арбитражном процессе. Когда стороне грозит наказание
Хозяйственные споры
-Государственный орган причинил вред. Как доказать противоправность и взыскать
убытки
Корпоративные споры
-Участник хочет вернуть корпоративный контроль над обществом. Четыре успешных
примера
-Кредитор обнаружил активы ликвидированного должника. Как распределить их в свою
пользу
Интеллектуальные споры
-Конкурент скопировал дизайн товара. Как защититься с помощью концепции
фирменного стиля
Административные споры
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 1/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Международный опыт
-Независимая гарантия по английскому праву. Как оформить документ, чтобы суд
не счел его поручительством
Последняя полоса
-Судебный шифр
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 2/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
ОТ РЕДАКЦИИ
Наступление на собственность
А ндрей Владимирович Егоров
к . ю. н., главный ре дак тор журнала «Арбитражная прак тик а для юристов»
И снова в этом номере главная персона — Е. А. Суханов. На этот раз мы говорили про
вещное право. Начали с воспоминаний, поговорили про поэтажную собственность и,
слово за словом, вышли на такие вещи, как реновация, изъятие земельных участков
для государственных нужд, административный снос самовольных построек и так
называемые публичные сервитуты.
Как сказал в сердцах Евгений Алексеевич, «такое ощущение складывается, что власть
крупную собственность замечает, а мелкую собственность нередко не ставит
ни в грош. Это очень настораживает».
Как сказала главная персона номера, «вещное право — это фундамент всей
экономики». Хорош фундамент, если он не просто в трещинах, а то здесь, то там уже
куски целые отвалились.
Вот такая беспокойная у меня колонка в этот раз. Посвящаю ее всем, кто стоит
на страже закона.
НОВОСТИ
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 3/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Суд первой инстанции, с учетом указания в договоре, что сумма постоянной арендной
платы удерживается в качестве штрафа, квалифицировал ее как неустойку, размер
которой посчитал несоразмерным последствиям нарушения. В связи с этим
на основании ст. 333 ГК РФ суд снизил размер спорной суммы и взыскал
неосновательное обогащение в размере разницы между ранее оплаченной постоянной
арендной платой и определенной им неустойки.
Верховный суд РФ согласился с тем, что стороны были вправе закрепить в договоре
плату за отказ от его исполнения, которая не носит штрафной характер, поскольку
такой отказ не является правонарушением. Между тем суд вправе признать
несправедливым и не применять условие об обязанности слабой стороны договора,
осуществляющей свое право на односторонний отказ от договора, уплатить за это
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 4/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
денежную сумму, которая явно несоразмерна потерям другой стороны от досрочного
прекращения договора. В данном случае удержание ответчиком спорной суммы
не обеспечивает баланс интересов сторон договора, поскольку ее размер чрезмерно
высок и превышает компенсацию негативных последствий отказа истца от договора.
Однако Верховный суд счел, что апелляция неправомерно согласилась с суммой,
которую определил суд первой инстанции на основании ст. 333 ГК РФ, которая
не применима к данным отношениям. В связи с этим Верховный суд направил дело
на новое рассмотрение.
Суд первой инстанции удовлетворил иск, указав, что в отсутствие возможности подать
в регистрирующий орган совместное заявление залогодателя и залогодержателя
запись об ипотеке может быть погашена на основании решения суда. Следовательно,
если ипотека по предусмотренным законом основаниям прекратилась, но значится
в реестре как существующая для всех третьих лиц, что нарушает права залогодателя,
он вправе обратиться в суд с требованием прекратить зарегистрированное
обременение.
БАНКРОТСТВО
Увольнение в период банкротства не влечет отказа
в освобождении должника от обязательств
Увольнение по соглашению сторон в период банкротства не считается противоправным
поведением должника, которое влечет отказ суда в его освобождении от обязательств.
АДМИНИСТРАТИВНЫЕ СПОРЫ
Общество не вправе выкупить участок по льготной цене,
если его площадь существенно превышает площадь
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 6/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
недвижимости
Собственник недвижимости на муниципальной земле не вправе требовать льготных
условий выкупа, если площадь участка существенно превышает общую площадь
застройки.
Верховный суд согласился, что общество не могло выкупить участок по льготной цене
в размере 2,5% от кадастровой стоимости. Между тем признание судом части сделки
недействительной не должно привести к навязыванию сторонам договора, который они
не намеревались заключать. В связи с этим при решении вопроса о признании
недействительной части сделки суду следует вынести указанный вопрос
на обсуждение сторон (п. 100 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25).
Кроме того, суды не учли, что на момент заключения спорного договора за обществом
было зарегистрировано право собственности на четыре объекта недвижимости,
расположенных на части спорного участка. Общество в любом случае было вправе
приобрести часть спорного участка, занятую его объектами недвижимости
и необходимую для их использования, в порядке и по цене, установленными земельным
законодательством на дату его обращения с заявлением о выкупе.
При этом Верховный суд подчеркнул, что рыночная и кадастровая стоимость — это
разные понятия. В связи с этим неверны выводы судов о том, что выкупная стоимость
всего спорного участка подлежала определению в размере кадастровой и что эта
стоимость равна рыночной стоимости. С учетом этого Верховный суд направил дело
на новое рассмотрение.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 7/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Источник: определение ВС РФ от 22.06.2017 по делу № А41-80674/2014
СУДОПРОИЗВОДСТВО
Если уведомление о третейском разбирательстве получил
ненадлежащий директор, суд откажет в выдаче
исполлиста
Если директор, который находился в должности незаконно, получил уведомление
о третейском разбирательстве и подписал доверенность на имя представителя, итоги
такого разбирательства противоречат принципу публичного порядка. Поэтому получить
исполнительный лист на принудительное исполнение решения третейского суда
не получится.
Верховный суд счел доводы нижестоящих судов ошибочными. Суд принял во внимание,
что в рамках другого разбирательства суд восстановил утраченный участниками
корпоративный контроль над обществом-ответчиком. При этом действия директора, как
и сам факт его вступления в должность, суд признал не соответствующими
законодательству.
НАЛОГОВЫЕ СПОРЫ
Начисление штрафа и процентов при неправомерном
возмещении НДС из бюджета не влечет двойную
ответственность
Если налогоплательщик неправомерно возместил НДС из бюджета, инспекция вправе
как наложить на него штраф, так и взыскать проценты в порядке ст. 176.1 НК РФ.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 8/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
а значит, и нет права на возмещение НДС. В результате инспекция доначислила
излишне возмещенную сумму НДС к уплате в бюджет и проценты в соответствии со ст.
176.1 НК РФ, а также оштрафовала общество на 20% от суммы возмещенного налога.
Суды трех инстанций отказали в удовлетворении исковых требований. При этом суды
исходили из того, что общество, не имея правовых оснований, получило из бюджета
излишний налог, в связи с чем у него образовалась недоимка по НДС перед бюджетом,
поэтому инспекция начислила штраф правомерно.
Проценты же начислялись, так как при незаконном возмещении суммы НДС бюджет
фактически кредитует компанию на эту сумму. В то же время уплата этих процентов
не освобождает от уплаты штрафа налогоплательщика, так как он начислен в связи
с образованием недоимки, то есть неуплатой налога в срок. Данная мера имеет
компенсационный характер, направленный на минимизацию потерь бюджета и рисков,
связанных с доверительным характером возмещения НДС в заявительном порядке.
Таким образом, двойного привлечения к ответственности в рассматриваемом случае
не происходит.
НОВОСТИ
Прецедент месяца
При наличии недостроенного объекта арендодатель не вправе требовать
возврата участка в первоначальном состоянии (определение
ВС РФ от 14.06.2017 по делу № А75-236/2016).
Суть дела
Администрация и общество-арендатор заключили договор аренды земельного участка
в целях строительства детского сада сроком на 3 года. Общество возвело на участке
объект до уровня первого этажа, однако право собственности на него
не зарегистрировало.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 9/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 10/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
ГК РФ не применима к отношениям сторон и не может служить основанием для
возложения на общество обязанности освободить участок, независимо от того,
расторгнут или прекращен договор аренды земельного участка.
НОВОСТИ
В этом деле1 Апелляционный cуд Англии и Уэльса в очередной раз напомнил, что
«в английском договорном праве отсутствует общая доктрина
добросовестности». В данном случае сам договор содержал явное требование
о «добросовестном сотрудничестве», но и его суд истолковал узко. Суд счел,
что оно относится лишь к тем целям, которые далее прямо перечислены
в тексте соответствующего положения. В результате Суд отказался признать,
что конфронтационная политика контрагента, который начислял запредельные
штрафы за малейшие недостатки в исполнении договора, являлась проявлением
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 11/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
недобросовестности, дающей стороне право на отказ от договора.
Суть дела
Больница заключила договор с сервисной компанией, которая взялась обеспечить
питание пациентов и уборку помещений больницы. Документ этот был очень подробный
и тщательно проработанный.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 12/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Договор был заключен на 7 лет с возможностью продления. Однако с самого начала
все пошло не так.
Кроме того, судья счел, что предусмотренные договором правила начисления вычетов
и штрафных очков содержат «подразумеваемое условие» (implied term) о том, что
больница не будет пользоваться этим правомочием «произвольно, непредсказуемо или
иррационально», и что это условие больница тоже нарушила.
Дело дошло до Апелляционного суда. Основное решение написал лорд Джексон (Lord
Justice Jackson).
Суд первой инстанции, согласившись с компанией, счел, что в этом пункте содержатся
два обязательства: во-первых, добросовестно сотрудничать (и именно это требование
больница нарушила), а во-вторых, принимать разумно необходимые меры для
достижения двух указанных далее целей (обмен информацией и получение взаимных
выгод).
В итоге апелляция решила спор в пользу больницы, заключив, что она имела право
на отказ от договора, а вот компания — нет.
ИНТЕРВЬЮ
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 14/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
БИОГРАФИЯ
Мне очень запомнилась статья в Вестнике МГУ, где речь шла о правах
собственников на помещения в здании. Предлагаю начать именно с этой
тематики. Я ее называю «поэтажная собственность», не знаю уж, как Вам этот
термин…
Но ведь в современном виде этому институту в России лет 25, не больше. А меня
интересует некоторая преемственность. Что было в советское время? В моем
понимании, единственным аналогом были жилищно-строительные кооперативы
(ЖСК).
— Именно. Кооператив.
— Ну, конечно. Причем потребитель наглый. Трубу ему не там повернули, кран
не такой поставили… Поэтому трехкомнатных квартир было сколько угодно. И какой
тогда выход у людей? А выход был найден в кооперативах. В них эти жесткие нормы
(9 м2 общей площади на человека) не действовали, допускалось превышение,
но за свои деньги.
— Сначала подразумевалось так. Это сразу после войны. Но в 70-х годах уже дело
было не так. Строили, допустим, 10 домов и решали: вот эти два будут кооперативные,
один пойдет в МГУ, второй еще куда-то. А в МГУ очередь стояла, и надо было
распределять, кому что достанется. И платить пайщик должен был сразу не весь пай,
а 40%. И на 10–15 лет кредит.
— Вот мы вносили 4 тыс. руб. за двухкомнатную квартиру первый взнос, а всего она
стоила 10 тыс. руб. Это два автомобиля «Жигули». В общем, кооператив служил
фактически тому, что ты получал то же самое, что при социальном найме, но только
за деньги. Что произошло дальше? Была создана рабочая группа по написанию Закона
о собственности в СССР, тогда были придуманы приватизация жилья и т. п. И вот
приходят письма от граждан: послушайте, вы в своем этом проекте (а он публиковался
тогда широко) всем квартиры раздаете в собственность, даже тем, кто за них ничего
не платил (то есть вселился по соцнайму). А мы, члены ЖСК — не собственники?!
— На деньги.
— Нет. Деньги были как эквивалент стоимости пая. Деньги тогда вообще мало кого
интересовали, пай интересовал людей на предмет того, чтобы пожить в квартире.
Поэтому тот, за кем оставался пай, выплачивал другому претенденту часть его
стоимости (например, при разводе). Пай этот был первым зачатком корпоративных
отношений, он давал право голоса. Правда, на собрания никто не ходил, мы бегали
с опросным листом по квартирам. «Бегунок» он назывался.
— Был типовой устав ЖСК РСФСР 1965 года, в нем имелось регулирование. И дела
об оспаривании решений собраний были, разумеется. Но надо тоже понимать, что
реально проводилось только одно собрание — когда «жеребились».
— То есть?
— Фильм «Гараж» смотрели? Ровно такая ситуация была у меня. Я сам тянул этот
жребий и вытянул, слава богу, четвертый этаж, а не первый.
Так вот, когда члены ЖСК стали протестовать, считая несправедливой бесплатную
приватизацию квартир из соцнайма, то С. А. Хохлов предложил такое решение: член
ЖСК, который полностью выплатил пай, становится собственником квартиры. Так это
и попало в Закон о собственности в СССР. На дворе был 1990 год.
Что случилось? А то, что кто-то вытягивал на жеребьевке первый, а кто-то последний
этажи. И вот они-то становились членами правления ЖСК, и чаще всего из них
избирался председатель ЖСК.
Дело в том, что как только люди получали свои квартиры, они на собрание больше
не ходили. В те времена со снабжающими организациями проблем не было, как сейчас.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 17/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
И стоили коммунальные услуги сущие копейки. Там и родилось заочное собрание.
Бегунок, о котором я уже сказал.
Там гаражные кооперативы были, и, как тебя избрали членкором или академиком,
ты получал место в гараже. Но они люди пожилые чаще всего, уходили довольно
быстро, и на их место вступал новый членкор. Но, как только закон был принят, эта
лафа закрылась. На гараж стали претендовать наследники. А новым членкорам что
делать?
— Легко сказать. Это несколько лет нужно убить. Кто-то ходить должен землеотвод
оформлять, со строителями договариваться и т. п. Понимаете, к чему собственность
привела?
— Это так, но регулирование ввели хоть какое-то только в 1993 году. И что мне в нем
не нравится? Акцент на индивидуальной собственности. Человеку повторяют —
квартира твоя. Он внутри делает хоромы, а подъезд такой, что зайти страшно. Я вот
с Австрией сравниваю — там ковры лежат в подъездах. И в реестре значится
не квартира, а 1/52 доля в праве собственности на дом за герром Майером.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 18/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
— Так, Евгений Алексеевич, у нас же все то же самое! Один в один. Просто у них
акцент на общей собственности на дом, а у нас — на индивидуальной
собственности на квартиру. Они идут от того, что это общая собственность,
но в ней выделены закуточки (квартиры), которые попадают в эксклюзивное
обладание отдельных лиц (но это такой апгрейд общей собственности, не более
того), а мы идем от того, что у нас есть квартиры, они наши личные, а общая
собственность на общее имущество дома — это такой не всем понятный
довесок, который, наверное, можно и проигнорировать. Но ясность же
в головах! Как говорил классик, «разруха в головах». Но я добавлю — и ясность
в них же.
— Нет, так сказать нельзя, потому что сейчас придумали ТСЖ (теперь — ТСН). Раньше
я думал, что это и есть кооператив, но П. В. Крашенинников доказал в своей
докторской диссертации, что это не кооператив, поскольку там нет никаких паевых
отношений.
Вопрос армянскому радио: Раньше были в моде девушки с большой грудью, сейчас
в моде девушки с маленькой грудью. Что делать девушкам с большой грудью? Ответ:
Донашивать!
Я сам несколько лет жил в кооперативе, который был кооперативом, хотя все взносы
уплатили. Мы просто решили: живем как жили. И председатель у нас был, и субботники
проводили, и все остальное.
— Я не понимаю, как это возможно, что еще за выход? В советское время из ЖСК
никто никогда не выходил, поскольку если ты вышел, то утратил право
на паенакопление и тебя просто выселят из квартиры. Это была слишком большая
ценность. Там бы со всех сторон налетели и очередники, и кто только может. Это все
равно, что выбросить имущество. Мне кажется, по той же причине никогда
не выходили и из садоводческих товариществ.
— То есть Вы разделяете идею о том, чтобы сделать как на Западе, сказав, мол,
ребята, вы объединены судьбой в сообщество собственников уже тем фактом,
что ваши отдельные земельные участки находятся в границах одного
коттеджного поселка или товарищества, и никуда вы из товарищества выйти
уже не сможете, кроме как продав свой земельный участок с домом?
У нас в свое время Конституционный суд посмотрел на проблему ТСЖ под другим углом
зрения — как на обычное добровольное объединение (может быть, политическую
партию имели в виду) — и сказал, что никто не может быть понужден к вступлению
в ТСЖ. На самом деле правильная позиция другая.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 20/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
— Эти расходы они должны нести, это очевидно для судебной практики, она
с них все взыскивает. Но есть еще расходы на содержание аппарата ТСЖ,
зарплату председателя, бухгалтера, охранников и т. п. Некоторые люди
отказываются это оплачивать. Правы ли они?
Он что, бесплатно должен это делать что ли? Или мы пустим все на самотек?
Я у своего участка снег почистил, но дальше соседнего участка проехать не смог, так
как сосед у себя решил не чистить и на машине он зимой не ездит… На этом моя
нелюбовь к председателю, боюсь, закончится, и я пойму, зачем он нужен. А раз
он нужен, за его работу надо платить. Либо, повторяю, иди сам на его место и работай
бесплатно. Поэтому вышел или не вышел, какая разница? Все взносы надо платить
в том же размере, что и член ТСЖ или товарищества огородников. Поэтому ты только
себе хуже сделаешь, если выйдешь.
— Ну да, но это все одно и то же, на мой взгляд. Кстати, главу в ГК про общие
собрания я лично приветствую двумя руками. Термин «правовое сообщество» (нем.
Rechtsgemeinschaft) звучит для меня как музыка. Перенос этой немецкой правовой
идеи в российское законодательство был мне как бальзам на душу.
— Согласен. Есть еще интересный вопрос в этой связи. Если твой предшественник
задолжал по взносам, то на тебя постараются навесить всю его задолженность
и обусловить принятие тебя в СНТ тем, что эта задолженность будет погашена. А там
как хочешь: сам платишь либо продавца своего заставляешь.
— Тем не менее надо думать в этом направлении. Помните, я говорил Вам в прошлый
раз про закон «конструкционной экономии» Пиленко? Прежде чем создавать что-то
новое, надо попробовать приспособить имеющийся правовой институт. Вот так и здесь.
— Так он точно так же может продать квартиру, получить деньги и пропить их.
Мы же не можем ему запретить?
— Это да. Но когда он все пропьет, он тут же выйдет с ножом через два дома, встанет
и будет ждать прохожих.
— С другой стороны, если у него денег нет (и мозгов), он и так выйдет и будет
их грабить. Тогда его надо изолировать от общества в целом, а не только
от жильцов этого дома, которых он достал своими закидонами.
— Для нанимателя по договору социального найма такая норма в кодексе есть ведь.
А для собственника можно попробовать применить ст. 10 ГК и переселить его куда-
нибудь.
— Думаю, стоит. Зная менталитет нашего народа, можно предположить, что подобные
антисоциальные элементы будут у нас появляться постоянно.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 22/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
— С другой стороны, я предвижу существенные возражения о том, что при
помощи этого института начнут избавляться от принципиальных и неудобных
соседей и т. п. И будет как бы другая крайность.
— Другая крайность — это опять ст. 10 ГК, только с другого боку. Любым правом
можно злоупотребить. А эта статья помогает получить защиту.
По поводу сноса «самоволок», была одна тонкость в Москве, если речь про палатки
и ларьки. Там были случаи, когда документы на здание были, а земля была в аренде
и срок аренды уже давно истек.
— Помимо этого все думают, надо полагать, что если стоит большой дом, то его
никто не тронет.
Они рассказывали, что в г. Самаре выстроено четыре огромных 25-этажных дома. Когда
начиналось строительство, прежний мэр сказал: «Начинайте, я потом все подпишу».
Но потом его — хлоп и со скандалом убрали, пришел новый и сказал: «Ничего
я подписывать не буду». И судьи потом сидели и ломали голову, что им делать. Четыре
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 23/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
огромных дома, больше тысячи человек, маленькие дети и т. д. и т. п. Вот как
их сносить?! Два дня думали и спорили, а я наблюдал.
— Право застройки ведь не чуждый какой-то институт, оно было у нас до 1948 года,
и до революции было прекрасное положение 1912 года о праве застройки.
— Я что хочу сказать? Гражданское право, как дом. Гражданский оборот в нем — это
крыша. А фундаментом является вещное право. И как у нас пошла реформа? Вещное
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 24/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
право у нас наполовину советское еще, а крыша уже английская. И что мы построили
опять?!
А вообще, конечно, я поддерживаю любую идею, которая ведет нас к тому, что
недвижимость — это только земельный участок. Но недвижимость в виде
машиномест — я уже никогда не пойму…
— Да, конечно. Все, Евгений Алексеевич, наше время вышло. У Вас дела,
да и мои вопросы почти исчерпаны. Спасибо большое за Ваше мнение,
житейские истории и особенно за анекдот. Всего Вам доброго!
ГЛАВНАЯ ТЕМА
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 26/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 27/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
В подавляющем большинстве случаев суды приостанавливают исполнение судебных
актов о взыскании денежных средств лишь когда в отношении истца введена
процедура конкурсного производства, которая предполагает реализацию всего
имущества и прекращение деятельности организации. Однако в отдельных случаях
в совокупности с иными обстоятельствами они принимают во внимание и факт
возбуждения дела о банкротстве (определение ФАС Северо-Западного округа
от 09.06.2014 по делу № А56-42989/2013).
В другом деле суд округа обратил внимание, что другие лица предъявили к взыскателю
иски на значительную сумму, что может повлиять на его финансовое состояние
и способность возвратить взысканное по судебному акту. При этом взыскатель
зарегистрирован по так называемому адресу массовой регистрации юридических лиц
(определение ФАС Северо-Западного округа от 11.06.2014 по делу № А56-57166/2013).
Так, Пленум ВАС РФ разъяснил, чт о основ анием для приост анов ления исполнения судебного акт а не яв ляет ся
т акже оспарив ание в от дельном судебном процессе сделки, задолженност ь по кот орой в зыскана эт им судебным
акт ом (пост анов ление от 23.07.2009 № 57 «О некот орых процессуальных в опросах практ ики рассмот рения дел,
св язанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением догов орных обязат ельст в »). В другом
пост анов лении Пленум ВАС РФ ут очнил, чт о в в иду специфики судебных акт ов о в в едении процедур банкрот ст в а
их исполнение нельзя приост анов ит ь по прав илам ст . 283 АПК РФ (п. 37 пост анов ления от 22.06.2012 № 35
«О некот орых процессуальных в опросах, св язанных с рассмот рением дел о банкрот ст в е»).
Сложност ь процедуры в зыскания денежных средст в с бюджет ной сист емы, как прав ило, т акже
не рассмат рив ает ся в качест в е обст оят ельст в а, св идет ельст в ующего о в озможност и зат руднений пов орот а
исполнения решения (определения ФАС Сев еро-Западного округа от 28.05.2013 по делу № А56-48241/2012, СИ П
от 18.02.2014 по делу № А53-14624/2013).
Между т ем ранее ФАС Вост очно-Сибирского округа акт ив но практ иков ал приост анов ление исполнения судебных
акт ов о в зыскании денежных средст в с государст в енных органов или учреждений со ссылкой на дефицит
бюджет ных средст в или в озможност ь их нецелев ого расходов ания (определения от 11.05.2010 по делу № А19-
13024/2009, от 11.01.2012 по делу № А19-4133/2011, от 17.08.2012 по делу № А19-17540/2011).
Кассационные суды других округов не поддержали подобную практ ику, кот орая по св оей сут и не соот в ет ст в ует
т ребов аниям ст . 283 АПК РФ (определения ФАС Дальнев ост очного округа от 17.07.2012 по делу № А73-
12009/2011, Сев еро-Западного округа от 20.09.2013 по делу № А56-10270/2013).
Наконец, сущест в ует обширная практ ика, в рамках кот орой суды оценив ают в лияние исполнения решения суда
на деят ельност ь от в ет чика в качест в е основ ания для приост анов ления исполнения решений.
При эт ом по общему прав илу не рассмат рив ают ся в качест в е основ ания для приост анов ления исполнения
решения следующие обст оят ельст в а:
— в озникнов ение у него иных неблагоприят ных последст в ий в результ ат е исполнения судебного акт а
(определения ФАС Москов ского округа от 13.10.2009 по делу № А40-59148/08-102-565, Вост очно-Сибирского
округа от 08.06.2011 по делу № А10-3603/2010, СИ П от 10.11.2016 по делу № А45-14480/2015).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 29/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Формулировки ст.ст. 283, 291.6 и 308.4 АПК РФ указывают на то, что сам факт
предоставления соразмерного встречного обеспечения суды должны рассматривать
в качестве достаточного основания для приостановления исполнения судебных актов
вне зависимости от оценки каких-либо иных обстоятельств.
То есть встречное обеспечение, внесенное в порядке ст. 283 (а по аналогии и ст. ст.
291.6 и 308.4) АПК РФ, не направлено на обеспечение исполнения судебного акта,
а должно гарантировать истцу компенсацию убытков, которые могут возникнуть у него
в результате возможной отсрочки получения присужденного до завершения
рассмотрения соответствующей жалобы оппонента. Вынесение судом округа
постановления в пользу истца и отмена приостановления исполнения судебных актов
по умолчанию повлекут за собой не перечисление суммы встречного обеспечения
истцу, а возврат ее судом ответчику.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 30/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
обеспечения законных интересов истца. Например, вексель должен быть эмитирован
заслуживающим доверия лицом (банком); срок его предъявления к платежу должен
соотноситься с периодом рассмотрения жалобы; он должен допускать предъявление
его к платежу истцом (посредством заполнения бланкового индоссамента).
Вернуться в текст
Скачать схему
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 31/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
ИСПОЛНИТЕЛЬНОЕ ПРОИЗВОДСТВО
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 32/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
6) иные действия, предусмотренные федеральным законом или исполнительным
документом.
— соответствовать закону.
Между тем в ряде случаев суды удовлетворяют подобные требования, если остаточная
стоимость объектов, на которые наложен запрет совершать регистрационные действия,
значительно превышает задолженность по исполнительному производству. В подобных
случаях суды указывают, что:
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 34/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Суды указывают, что любой случай ограничения права перемещать товары через
границу должен прямо предусматриваться действующим законодательством
(в частности — Таможенным кодексом РФ).
При этом такое ограничение должно иметь конкретную форму и не должно ставиться
в зависимость от усмотрения государственных органов и должностных лиц. Данная
мера принудительного исполнения должна быть указана в исполнительном листе
(постановления 9ААС от 25.02.2011 по делу № А40-143384/09-21-1033, от 25.02.2011
по делу № А40-161123/09-145-580).
Встречаются и иные обоснования судов. Так, суды ссылаются на то, что пристав
нарушил принцип соотносимости объема требований взыскателя и мер принудительного
исполнения. Кроме того, в материалах дела отсутствуют доказательства того, что
общество уклонялось от исполнения решения суда путем внесения изменений
в сведения о заявителе в ЕГРЮЛ (постановления 9ААС от 18.02.2013 по делу № А40-
88117/12-92-805, АС Московского округа от 03.08.2016 по делу № А40-199444/2015).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 35/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
В других делах суды указывали, что спорная мера создает препятствия к исполнению
требований исполнительного документа, поскольку ограничивает нормальную
хозяйственную деятельность должника, необходимую в том числе для расчетов
с взыскателем (постановления АС Московского округа от 27.01.2015 по делу № А40-
33966/14, от 03.08.2016 по делу № А40-199444/2015, от 31.08.2016 по делу № А40-
4137/2016).
Принудительный труд в нашей стране запрещен законом (ст. 37 Конституции РФ, ст. 4
ТК РФ). Поэтому принудить к исполнению обязанностей генерального директора нельзя.
Таким образом, когда судебные приставы ответственно подходят к выбору каждой меры
принудительного исполнения, сужая ее пределы только минимально необходимыми
рамками и сопоставляя их с возможным ущербом для должника, постановления
судебных приставов о применении мер принудительного исполнения,
не предусмотренных Законом № 229-ФЗ, иными законами и исполнительными
документами, признаются судами законными и обоснованными.
В одном деле суд не принял в о в нимание дов од заяв ит еля о т ом, чт о ограничение в от ношении недв ижимого
имущест в а, общая ст оимост ь кот орого значит ельно прев ышает размер в зыскив аемого долга, незаконно. Суд
исходил из анализа положений Закона № 229-ФЗ и пришел к в ыв оду, чт о прав ило о соразмерност и ст оимост и
имущест в а должника сумме задолженност и применяет ся исключит ельно при обращении в зыскания на данное
имущест в о.
Запрет распоряжат ься имущест в ом не яв ляет ся част ью дейст в ий по обращению в зыскания на имущест в о
должника. Следов ат ельно, запрет распоряжат ься имущест в ом должника, даже если его ст оимост ь прев ышает
сумму долга, не прот ив оречит дейст в ующему законодат ельст в у (пост анов ление 11ААС от 22.01.2014 по делу
№ А72-11126/2013).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 37/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
В другом деле суд от казался признат ь незаконным запрет прист ав а сов ершат ь регист рационные дейст в ия
в от ношении уст ав ного капит ала.
По мнению суда, данная мера обеспечив ает необходимый баланс инт ересов ст орон исполнит ельного
произв одст в а и яв ляет ся дейст в ием, направ ленным на понуждение должника исполнит ь т ребов ания
исполнит ельного документ а, а не мерой принудит ельного исполнения. В св язи с эт им принцип соот носимост и
объема т ребов аний в зыскат еля и мер принудит ельного исполнения не нарушен (пост анов ление 17ААС
от 05.02.2015№ 17АП-17795/2014-АК).
Еще в одном деле суд от клонил дов оды заяв ит еля о т ом, чт о запрет прист ав а не св язан с предмет ом
исполняемого т ребов ания, не обеспечив ает реализацию целей обеспечит ельных мер и в зыскание денежной
суммы.
Суд подчеркнул, чт о Закон № 229-ФЗ, определяя полномочия судебных прист ав ов -исполнит елей, не св языв ает
уст анав лив аемые запрет ы на регист рационные дейст в ия, в т ом числе в несение в ЕГРЮЛ данных о смене
генерального директ ора, с предмет ом исполнения. В св язи с эт им не имеет значения, чт о по исполнит ельному
произв одст в у с должника в зыскив ает ся денежная сумма, а уст анов ленные ограничения касают ся
прав оспособност и юридического лица.
Прист ав в прав е ограничит ь в озможност ь в носит ь изменения в ЕГРЮЛ и сов ершат ь иные дейст в ия, если они
направ лены на уклонение от в зыскания долга в целях создат ь услов ия для применения мер принудит ельного
исполнения, а т акже понудит ь должника исполнит ь т ребов ания исполнит ельного документ а.
В данном случае запрет наложен не на любые регист рационные дейст в ия, а т олько направ ленные на уменьшение
уст ав ного капит ала, сов ершение сделок с имущест в ом и смену руков одит еля организации-должника. Эт о
соот в ет ст в ует целям исполнит ельного произв одст в а, поскольку препят ст в ует должнику сов ершит ь данные
регист рационные дейст в ия в ущерб инт ересам в зыскат еля (пост анов ление АС Москов ского округа от 23.01.2017
по делу № А40-15772/2016).
ИСПОЛНИТЕЛЬНОЕ ПРОИЗВОДСТВО
Процесс доказывания в таких делах довольно непрост. Кроме того, суды расходятся
во мнении, когда взыскатель вправе обращаться с требованием об убытках: только
после окончания исполнительного производства или же и до момента его окончания.
Рассмотрим, в каких случаях компании удастся отстоять свою позицию.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 38/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Как показал анализ судебной практики, сложность данного вида дел заключается
в особенностях доказывания, которые меняются в зависимости от фактических
обстоятельств дела.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 39/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Арбитражный суд самостоятельно оценивает данное обстоятельство при оценке
обоснованности заявленного требования.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 40/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Судебная коллегия признала действия взыскателя по обращению взыскания
на земельные участки, отчужденные в пользу третьих лиц, а также на оспаривание
договоров купли-продажи недостаточными для признания их осуществлением
эффективного контроля за интересующим взыскателя имуществом. По мнению суда
высшей инстанции, заявитель совершал указанные действия «исключительно с целью
имитировать видимость обращения к судебной защите и показать утрату возможности
получить причитающиеся с должника денежные средства».
Так, суд указал, что при утрате переданного на хранение или под охрану имущества
взыскатель имеет право возместить вред за счет казны РФ, поскольку пристав несет
ответственность за действия третьих лиц, на которых он возложил свою обязанность
по сохранности имущества должника. То обстоятельство, что действия (бездействие)
пристава не признаны незаконными в отдельном судебном производстве, не является
основанием для отказа в иске о возмещении вреда, причиненного этими действиями
(бездействием), и их законность суд оценивает при рассмотрении иска о возмещении
вреда. Факт бездействия службы судебных приставов, которое выразилось
в ненадлежащем обеспечении сохранности арестованного имущества, ответчик
не опроверг. С момента ареста и передачи на ответственное хранение пристав
не принимал должных мер по сохранности имущества: не выезжал и не осматривал
имущество, не связывался с ответственными хранителями. То есть не обеспечил
сохранность, контроль не осуществлял. Учитывая эти обстоятельства, суд признал
требования истца о возмещении убытков правомерными (постановление
АС Поволжского округа от 03.11.2016 по делу № А57-12161/2015).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 42/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Как усмат рив ает ся из опубликов анной информации, количест в о дел раст ет , но при эт ом общий размер
т ребов аний снижает ся:
ИСПОЛНИТЕЛЬНОЕ ПРОИЗВОДСТВО
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 43/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Постепенно с конца XIX века иммунитет казны стал преодолеваться. В начале XXI века
в основном все правопорядки стали признавать возможность взыскания убытков
с казны3. В то же время казна является специфическим субъектом, особенности
которого можно свести к трем характеристикам: (1) казна не имеет цели извлекать
прибыль и призвана действовать в интересах общего блага; (2) ответственность казны
возможна при разделении властей, когда судебная власть вправе оценивать акты
исполнителя и законодателя; (3) возмещение убытков осуществляется за счет средств
налогоплательщиков.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 44/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
При новом рассмотрении дела судом первой инстанции были взысканы убытки
в размере 314 846 руб. Истец уточнил исковые требования и снизил сумму, а суд
согласился, что она соразмерна. Из-за уточнения искового требования и снижения
суммы суд в этом деле оказался избавленным от определения размера убытков.
Суд сделал вывод, что незаконными действиями органа власти убытки причинены
на сумму 250 тыс. руб., поскольку только эта сумма могла быть взыскана, если бы
судебный исполнитель соблюдал закон.
Однако последние три года суды демонстрируют крайнюю осторожность при взыскании
убытков с казны и общее впечатление таково, что сегодня суду проще отказать
в удовлетворении иска, чем присудить умеренную сумму. Сарказм профессора К.
Скловского о судейской клятве не решать против правителя вполне обоснован
практикой последних лет.
ИСПОЛНИТЕЛЬНОЕ ПРОИЗВОДСТВО
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 46/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Когда пассивность взыскателя повлечет отказ в возмещении убытков
за счет казны
Почему нести риск банкротства должника должен именно взыскатель
В каком случае виновные действия пристава-исполнителя не способны
поставить казну на место должника
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 47/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
ЦИ ТАТА: «Лицо, кот орому судебным прист ав ом-исполнит елем передано под охрану или на хранение
арест ов анное имущест в о, если т аков ым не яв ляет ся должник или член его семьи, получает в ознаграждение
и в озмещение понесенных расходов по охране или хранению указанного имущест в а за в ычет ом факт ически
полученной в ыгоды от его использов ания» (п. 4 ст . 86 Закона № 229- ФЗ (редакция на момент в озникнов ения
спорных прав оот ношений))
Лицо выдало кредит под залог морских судов. Должник кредит не возвратил, кредитор
инициировал обращение взыскания на предмет залога.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 48/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
расходов на хранение казной) защита взыскателя-хранителя путем принятия казной
риска неисправности должника? Президиум ВАС посчитал, что нет.
Нельзя не одобрить мотив отказа суда в возмещении убытков по той причине, что
взыскатель не обеспечил опубликование запрета совершения регистрационных
действий, который был наложен приставом еще в 2012 году. Именно за это взыскатель
справедливо получил упрек за безынициативность.
В данном деле взыскателем такие меры приняты не были. Как следствие, земельные
участки были отчуждены должником на основании действительных сделок (покупатель
не должен был знать об аресте, п. 2 ст. 174.1 ГК РФ). Если бы взыскатель принял меры
и содействовал внесению записи о запрете в реестр, то даже совершение приставом-
исполнителем преступления не позволило бы должнику совершить отчуждение6.
Исследуемый судебный акт ставит перед нами следующий вопрос: какова степень
активности взыскателя в исполнительном производстве и из чего вытекает требование
такой активности?
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 49/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Гипотезой нашего исследования выступает тезис о том, что процесс исполнения
судебного акта, по общему правилу7, должен лежать на плечах взыскателя,
происходить сугубо по его инициативе и за его счет, с последующим возмещением этих
расходов за счет должника.
Однако при подробном изучении этой системы выясняется важная деталь, которая
позволяет ей встать в один ряд с системами Франции и США: взыскатель участвует
в оплате труда пристава путем выплаты определенной части взысканного имущества,
то есть также участвует в финансировании его деятельности10.
Каким же образом наша гипотеза может быть обоснована? Иными словами, почему
с позиции догмы права бремя несения расходов по исполнению решения суда должно
быть целиком и полностью на плечах взыскателя? Выделим три аргумента.
Источником (основанием) данного принципа выступает тот факт, что «сама природа
ожидаемого конфликта интересов, который полагает автономию воли своей
предпосылкой, ставит защиту права в зависимость от самостоятельных действий
индивида»14. Иными словами, частно-правовой характер сталкивающихся интересов
предполагает существование диспозитивности в гражданском процессе.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 50/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Это означает, что действия по исполнению судебного акта должны совершаться
взыскателем и за его счет: переговоры с должником, поиск его активов, поиск
и оплата услуг лиц, содействующих исполнительному производству, риск
несостоятельности должника (в том числе и в части невозмещения расходов
на исполнительное производство) и др.
Причем такие риски должника были приняты кредитором вне зависимости от того,
каким образом он стал управомоченным лицом в обязательстве: по своей воле или
нет 20.
До момента взыскания расходов с должника они должны быть понесены кредитором как
лицом, рискнувшим довериться должнику.
Отметим, что в данном деле речь шла только о случае, когда по причине виновных
действий судебного пристава-исполнителя был исключен лишь один из источников
возможного удовлетворения22. В ситуации, когда пристав путем преступления
полностью исключил возможность взыскателя получить удовлетворение, казна
бесспорно должна нести ответственность.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 52/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
неотъемлемой частью судебной защиты // Арбитражный и гражданский процесс. 2006.
№ 9; Воронов Е. Н. Место органов принудительного исполнения судебных решений
в механизме государства // Исполнительное право. 2008. № 2; Ярков В. В. Основные
мировые системы принудительного исполнения. М.: Статут. 2008.
2 См., напр.: Узелач А. Приватизация органов принудительного исполнения: шаг вперед
для стран переходного периода? // Исполнительное производство: традиции и реформы
/ пер. с англ.; под ред. Ван Рее Р. [и др.]. М.: Инфотропик Медиа. 2011; Хесс Б.
Системы принудительного исполнения // Исполнительное производство: традиции
и реформы / пер. с англ.; под ред. Ван Рее Р. [и др.]. М.: Инфотропик Медиа, 2011.
3 Глобальный кодекс принудительного исполнения / пер. с англ. и комментарий А. А.
Парфенчиковой. М.: Статут, 2016; Ярков В. В. О проекте Глобального кодекса
принудительного исполнения // Арбитражный и гражданский процесс. 2013. № 12. С.
55–62.
4 Пункт 1 ст. 117 Закона № 229-ФЗ: расходы по совершению исполнительных действий
возмещаются федеральному бюджету, взыскателю и лицам, понесшим указанные
расходы, за счет должника.
5 Так, истец оценивает размер убытков исходя из (1) курса доллара, который имел
место на момент исполнения судебного акта, а не на момент причинения убытков, (2)
стоимости земельных участков, не учитывая факт обременения их залогом.
6 Читатель может возразить тем, что права взыскателя были получены истцом в ходе
уступки права требования в 2014 году, в связи с чем будет несправедливо вменять ему
необходимость совершения таких действий. Это можно опровергнуть тем, что цессия
затрагивает не только материальные аспекты уступаемого права требования,
но и процессуальные. Поэтому цессионарий должен был знать о существовании
постановления пристава-исполнителя о запрете регистрационных действий. Бесспорно,
незнание цессионарием процессуальных аспектов уступаемого права может быть
следствием виновных действий цедента, поэтому вполне могут иметь место основания
для отнесения последствий такого незнания на счет последнего.
7 Исключение из него — проявление тенденции социализации в сфере гражданского
процесса — будет представлено ниже.
8 См., напр.: Сравнительный анализ систем принудительного исполнения России
и Соединенных Штатов Америки // Практика исполнительного производства. 2013. № 4;
Пайчич Н. Приведение в исполнение судебных решений в США // Исполнительное
производство: традиции и реформы / пер. с англ.; под ред. Ван Рее Р. [и др.]. М.:
Инфотропик Медиа, 2011.
9 См., напр.: Vincent J. Voies d’exécution et procédures de distribution, 19e éd. Paris,
Dalloz, 1999; Кузнецов Е. Н. Организация исполнительного производства во Франции //
Арбитражный и гражданский процесс. 2001. № 8.
10 Подробнее о системе принудительного исполнения в ФРГ см., напр.: Парфенчикова
А. А. Отдельные особенности исполнительного права ФРГ // Исполнительное право.
2015. № 2; Rosenberg L. Zwangsvollstreckungsrecht. Aufl. Munchen: Beck, 1997.
11 Римское частное право: учебник / под общ. ред. В. С. Нерсесянца. 3-е изд., испр.
и доп. М.: Норма, 2008. C. 197–199.
12 Постановление ЕСПЧ от 19.03.1997 по делу «Хорнсби против Греции (Hornsby v.
Greece)» (§ 40). URL: http://hudoc.echr.coe.int/eng#{«fulltext»:[«\«CASE OF HORNSBY v.
GREECE\««],«documentcollectionid2»:[«GRANDCHAMBER»,«CHAMBER»],«itemid»:[«001–
58020»]} (дата обращения: 15.05.2017).
13 Литературный обзор по этому вопросу см.: Малешин Д. Я. Исполнительное
производство (функции суда). 2-е изд., перераб. и доп. М., 2005. С. 16, 55–57.
14 Дождев Д. В. Указ. соч. С. 196.
15 Васьковский Е. В. Учебник гражданского процесса / под. ред. и с предисл. В. А.
Томсинова. М.: Зерцало, 2003. С. 97. «Принудьте истца проделать все процессуальные
действия, и он, если не пожелает воспользоваться своим правом, не воспользуется
им даже… при исполнении судебного решения; он может проделать все, что прикажете,
и все-таки, если желает возвратить вещь, отобранную у ответчика и перешедшую
к нему, то воспрепятствовать этому нельзя».
16 Белов В. А. Образец научного юридического исследования (послесловие к статье
проф. М. М. Агаркова «Юридическая природа железнодорожной перевозки» // Вестник
гражданского права. 2008. № 4. С. 176.
17 Например, льготы, связанные с уплатой госпошлины при обращении в суд.
18 См. об этом: Решетникова И. В. Частный пристав-исполнитель // ЭЖ-Юрист. 2006.
№ 32.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 53/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
19 См.: Васьковский Е. В. Указ. соч. С. 98.
20 Даже недобровольные кредиторы несут риск банкротства должника: по всей
видимости, это обусловлено согласием таких кредиторов жить в человеческом
обществе. См. подробнее: Лопаки Л. Сделка без обеспечения (часть первая) //
Вестник гражданского права. 2014. № 6. С. 268–270.
21 Законодатель же такое нововведение не разъясняет ни в пояснительной записке,
ни в экономическом обосновании. Об этом подробнее в карточке законопроекта: URL:
http://asozd2.duma.gov.ru/main.nsf/(Spravka)?OpenAgent&RN=624288–5 (дата
обращения: 15.05.2017).
22 Справедливости ради отметим, что возможность взыскателя получить
удовлетворение с третьего (банкротящегося) солидарного должника отнюдь не была
эфемерной: взыскатель состоит в реестре требований кредиторов этого третьего
должника, сумма требований взыскателя составляет 90% от суммы всех требований,
и при этом в два раза меньше балансовой стоимости активов банкротящегося лица.
СУДОПРОИЗВОДСТВО
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 54/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Включая в договор третейскую оговорку, стороны реализуют право на свободу
договора и добровольно подчиняются правилам конкретного третейского суда. В таких
случаях право на судебную защиту обеспечивается возможностью обратиться
в государственный суд, в частности, путем подачи заявления об отмене решения
третейского суда, либо о выдаче исполнительного листа на его принудительное
исполнение1.
ПРАКТИ КА. Общест в о оспорило арбит ражное соглашение, кот орое содержалось в догов оре с сет ев ой компанией
на в ыполнение проект ных и изыскат ельских работ .
Св ою позицию ист ец мот ив иров ал т ем, чт о он не мог принят ь участ ие в формиров ании услов ий догов ора,
поскольку заключение догов ора регулиров алось положениями Закона № 223-ФЗ. Соот в ет ст в енно, ист ец был
лишен в озможност и в ыразит ь в олеизъяв ление в от ношении арбит ражного соглашения и был в ынужден его
принят ь пут ем присоединения к догов ору.
Суды т рех инст анций от казали в удов лет в орении иска. Они от мет или, чт о Закон № 223-ФЗ не содержит норм,
ограничив ающих св ободу формиров ания услов ий проект а догов ора, кот орый должен подписат ь победит ель
закупки. Общест в о, подав ая закупочную заяв ку на от крыт ый запрос предложений, оценило в се услов ия
закупочной процедуры и приняло решение подат ь предложение, согласив шись со в семи услов иями, в т ом числе
в част и т рет ейского соглашения (пост анов ление АС Уральского округа от 28.03.2016 по делу № А60-23755/2015).
Так, природа догов ора присоединения обуслов лена глав ным образом особенност ями оферт ы. Признаками
оферт ы в ыст упают :
— направ ленност ь неопределенному кругу лиц (неоднократ ност ь применения оферт ы);
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 55/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
В соот в ет ст в ии же с Законом № 223-ФЗ в рамках закупочной процедуры компания зачаст ую пров одит запрос
предложений, т о ест ь направ ляет неопределенному кругу лиц предложение сделат ь оферт у. Получив оферт ы
и в ыбрав наиболее подходящую, компания акцепт ует ее. В т аком случае конт рагент не присоединяет ся
к догов ору, а сам предлагает его сущест в енные услов ия*.
В данном конт екст е инт ересным предст ав ляет ся определение ВАС РФ от 17.02.2014 по делу № А46-6398/2013.
Коллегия судей указала, чт о при заключении догов ора компания не в оспользов алась предусмот ренным
положением о закупке прав ом заяв ит ь в озражения от носит ельно арбит ражного соглашения, прот окол
разногласий не направ ила. В св язи с эт им заключенный по результ ат ам от крыт ого запроса предложений догов ор
нельзя расценив ат ь как догов ор присоединения. Услов ие догов ора о передаче в сех споров и разногласий
в т рет ейский суд не может быт ь признано недейст в ит ельным.
Таким образом, кв алификация заключенного на основ ании Закона № 223-ФЗ догов ора в качест в е догов ора
присоединения необоснов анна.
ПРАКТИ КА. Суд перв ой инст анции в ыдал исполнит ельный лист на принудит ельное исполнение решения
т рет ейского суда. От меняя принят ое определение, окружной суд указал, чт о цели Закона № 223-ФЗ
предполагают конт роль законност и, св оев ременност и, эффект ив ност и и результ ат ив ност и конт ракт ов ,
экономност и и дост ов ерност и понесенных на их исполнение расходов . Вмест е с т ем принципы т рет ейского
разбират ельст в а (конфиденциальност ь, закрыт ост ь процесса и т . д.) не позв оляют обеспечит ь эт и цели. В св язи
с эт им кассация от казала в в ыдаче исполнит ельного лист а на принудит ельное исполнение решения т рет ейского
суда. Верхов ный суд согласился с эт ой позицией (определение от 20.03.2017 № 305-ЭС17-1969).
Во втором случае суд исходил из того, что арбитражное соглашение было навязано
обществу. Желая заключить договор, общество не могло отказаться от договорного
условия о передаче споров в третейский суд. Фактически суд квалифицировал
заключенный в рамках Закона № 223-ФЗ договор в качестве договора присоединения
(ст. 428 ГК РФ).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 57/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
ПРАКТИ КА. Предприят ие обрат илось в арбит ражный суд с заяв лением об от мене решения т рет ейского суда. Суд
перв ой инст анции от казал в удов лет в орении заяв ления, указав , чт о в от ношениях ст орон от сут ст в ует крит ерий
публичност и, препят ст в ующий рассмот рению спора в арбит раже.
Окружной суд не согласился с подобной аргумент ацией и от менил решение т рет ейского суда. Св ою позицию
кассация обоснов ала т ем, чт о догов ор заключался в рамках Программы модернизации здрав оохранения города
Москв ы на 2011–2013 годы, несмот ря на регулиров ание от ношений ст орон Законом № 223-ФЗ.
Он имеет публичную основ у, преследует публичный инт ерес и направ лен на удов лет в орение публичных нужд
за счет средст в соот в ет ст в ующего бюджет а. В св язи с эт им в ыт екающие из данного догов ора споры
не подлежат рассмот рению т рет ейским судом (пост анов ления АС Москов ского округа от 06.02.2015 по делу
№ А40-77184/2015, от 19.11.2015 по делу № А40-85008/2015).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 58/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Так, Федеральный закон от 29.12.2015 № 409-ФЗ дополнил нормы процессуального законодат ельст в а: в АПК
РФ — п. 6 ч. 2 ст . 33; в ГПК РФ — п. 6 ч. 2 ст . 22.1. Согласно данным пункт ам в т рет ейский суд нельзя передат ь
споры из от ношений, регулируемых законодат ельст в ом РФ о конт ракт ной сист еме в сфере закупок т ов аров ,
работ , услуг для государст в енных и муниципальных нужд. Эт и изменения в ст упили в силу с 01.09.2016.
Однако согласно п. 8 ст . 13 указанного закона данные положения не применяют ся со дня в ст упления в силу
федерального закона, уст анав лив ающего порядок определения пост оянно дейст в ующего арбит ражного
учреждения, кот орое в прав е админист риров ат ь подобные споры.
В наст оящий момент соот в ет ст в ующий федеральный закон не принят и уполномоченное на разрешение споров
в сфере государст в енных и муниципальных закупок арбит ражное учреждение не создано. Тем не менее, исходя
из обозначенной нормы, законодат ель от ходит от идеи неарбит рабельност и споров с публичным элемент ом.
Логично предположит ь, чт о раз уж законодат ель в ыв одит из-под исключит ельной компет енции государст в енных
судов споры из государст в енных и муниципальных конт ракт ов , т о споры из догов оров , регулируемых Законом
№ 223-ФЗ, т ем более могут рассмат рив ат ь т рет ейские суды.
Данная инициат ив а продолжает идею популяризации арбит ража и должна снизит ь нагрузку на государст в енные
суды.
СУДОПРОИЗВОДСТВО
Ответственность для сторон в виде судебного штрафа закреплена в АПК РФ еще с 2002
года. Суды используют такую ответственность нечасто, да и стороны не всегда знают,
какое поведение в процессе повлечет соответствующую санкцию. Рассмотрим,
в каких случаях суды привлекают стороны к ответственности, а в каких (даже при
нарушении указаний суда) — штрафа не последует.
1) неисполнение обязанност и предст ав ит ь ист ребуемое судом доказат ельст в о по причинам, признанным судом
неув ажит ельными, либо неизв ещение суда о нев озможност и предст ав ит ь доказат ельст в а в ообще или в
уст анов ленный срок (ч. 9 ст . 66);
2) пов т орное нев ыполнение перечисленных в ыше т ребов аний в срок, указанный в определении о наложении
судебного шт рафа (ч. 10 ст . 66);
3) неисполнение определения об обеспечении иска лицом, на кот орое суд в озложил обязанност и исполнит ь
обеспечит ельные меры (ч. 2 ст . 96);
4) неув ажение к арбит ражному суду, прояв ленное лицами, участ в ующими в деле, и иными присут ст в ующими в
зале судебного заседания лицами (ч. 5 ст . 119);
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 59/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
5) нарушение порядка в судебном заседании или неподчинение законным распоряжениям
председат ельст в ующего (ч. 5 ст . 154);
6) неяв ка в судебное заседание лиц, участ в ующих в деле, если их суд признал их яв ку обязат ельной (ч. 4 ст . 156,
ч. 3 ст . 215);
7) неяв ка в судебное заседание эксперт а, св идет еля, перев одчика по причинам, кот орые суд признал
неув ажит ельными (ч. 2 ст . 157);
8) неяв ка в судебное заседание по делу об оспарив ании нормат ив ного прав ов ого акт а предст ав ит елей
государст в енных органов , органов мест ного самоуправ ления, иных органов , должност ных лиц, приняв ших
оспарив аемый акт и в ызв анных в судебное заседание для дачи объяснений (ч. 3 ст . 194);
9) неяв ка в судебное заседание по делу об оспарив ании ненормат ив ного прав ов ого акт а, решения, дейст в ия
(бездейст в ия) предст ав ит елей государст в енных органов , органов мест ного самоуправ ления, иных органов ,
должност ных лиц, приняв ших оспарив аемый акт , сов ершив ших оспарив аемые дейст в ия (бездейст в ие), если суд
признал их яв ку обязат ельной (ч. 3 ст . 200);
10) неяв ка в судебное заседание предст ав ит еля админист рат ив ного органа по делам о прив лечении к
админист рат ив ной от в ет ст в енност и и по делам об оспарив ании решений админист рат ив ных органов о
прив лечении к админист рат ив ной от в ет ст в енност и, а т акже лица, в от ношении кот орого сост ав лен прот окол по
делу об админист рат ив ном прав онарушении, или лица, обрат ив шегося в суд с заяв лением об оспарив ании
в ынесенного в его от ношении решения о прив лечении к админист рат ив ной от в ет ст в енност и, если суд признал
их яв ку обязат ельной (ч. 4 ст . 205, ч. 3 ст . 210);
11) в инов ная ут рат а исполнит ельного лист а, в ыданного арбит ражным судом, лицом, кот орому его передали на
исполнение (ст . 331);
12) неисполнение судебного акт а арбит ражного суда о в зыскании денежных средст в с должника при наличии
денежных средст в на его счет ах (ч. 1 ст . 332);
13) неисполнение указанных в исполнит ельном лист е дейст в ий лицом, на кот орое в озложено сов ершение эт их
дейст в ий (ч. 2 ст . 332).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 60/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Суд первой инстанций наложил на представителя ответчика штраф в размере 2500 руб.
согласно ст.ст. 41, 119 АПК РФ (определение АС Магаданской области от 19.03.2009
по делу № А37-2865/2008). ВАС РФ согласился с наложенным штрафом, указав, что
при данных обстоятельствах это правомерно (определение от 28.09.2009
№ ВАС-11960/09).
Представляется, что норма ч. 5 ст. 119 АПК РФ может использоваться более широко,
поскольку у суда мало инструментов для руководства процессом и понуждения
к надлежащему исполнению процессуальных обязанностей.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 61/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
ЦИ ТАТА: «Вст упив шие в законную силу пост анов ления федеральных судов , миров ых судей и судов субъект ов
Российской Федерации, а т акже их законные распоряжения, т ребов ания, поручения, в ызов ы и другие обращения
яв ляют ся обязат ельными для в сех без исключения органов государст в енной в ласт и, органов мест ного
самоуправ ления, общест в енных объединений, должност ных лиц, других физических и юридических лиц
и подлежат неукоснит ельному исполнению на в сей т еррит ории Российской Федерации» (ст . 6 Федерального
конст ит уционного закона от 31.12.1996 № 1-ФКЗ «О судебной сист еме Российской Федерации»).
Однако суд лишен права наложить на виновное лицо штраф в случае неисполнения
требования представить доказательства или распоряжения явиться в судебное
заседание. При наличии такого основания наложения судебного штрафа, как
«неисполнение судебного акта, законного требования, распоряжения судьи», суды
имели бы больше возможностей влиять на ход разбирательства с целью оптимизации
предоставленного законом времени для рассмотрения спора.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 62/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
3. Ввести в АПК РФ норму, предусматривающую ответственность в виде наложения
судебного штрафа на лиц, участвующих в деле, за неисполнение определений суда
по причинам, которые суд признал неуважительными1.
Арбит ражный суд направ ляет исполнит ельный лист прист ав у по мест у жит ельст в а или мест у нахождения лица,
на кот орое наложен судебный шт раф (ч. 5 ст . 120 АПК РФ). Проблем не в озникает , если шт раф наложен
на предпринимат еля или юридическое лицо — коммерческую организацию.
Вмест е с т ем при наложении шт рафа на государст в енные органы — налогов ую, т аможенную службы, у кот орых
от сут ст в уют иные счет а, кроме счет а в УФК, судебный прист ав не в прав е осущест в лят ь исполнение.
АПК РФ не указыв ает , кт о яв ляет ся админист рат ором судебных шт рафов , т о ест ь кт о в ыст упает в зыскат елем.
Так, по мнению С. С. Бычков а, «админист рат ором судебных шт рафов яв ляет ся т от орган в ласт и, кот орый
начисляет шт раф или имеет информацию о начислении. В данном случае в сю информацию о начислении имеют
исключит ельно судебные органы, кот орые не могут яв лят ься админист рат орами пост уплений в бюджет »*. Ав т ор
приходит к в ыв оду, чт о админист рат ором пост уплений в бюджет от судебных шт рафов яв ляет ся Федеральная
служба судебных прист ав ов .
Однако предст ав ляет ся, чт о в зыскат елем судебного шт рафа должно в ыст упат ь Минист ерст в о финансов
РФ (казна РФ), т ак как шт раф в зыскив ает ся в доход федерального бюджет а. Поскольку шт раф не яв ляет ся
налогом, т о ФНС России т акже нельзя признат ь админист рат ором.
* Бычков С. С. Админист риров ание пост уплений от денежных в зысканий (шт рафов ) // Бюджет ный учет . 2006.
№ 6.
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ
ЦИ ТАТА: «Бездейст в ие судебного прист ав а-исполнит еля может быт ь признано незаконным, если он имел
в озможност ь сов ершит ь необходимые исполнит ельные дейст в ия и применит ь необходимые меры
принудит ельного исполнения, направ ленные на полное, прав ильное и св оев ременное исполнение т ребов аний
исполнит ельного документ а в уст анов ленный законом срок, однако не сделал эт ого, чем нарушил прав а
и законные инт ересы ст ороны исполнит ельного произв одст в а» (п. 15 пост анов ления Пленума
ВС РФ от 17.11.2015 № 50 «О применении судами законодат ельст в а при рассмот рении некот орых в опросов ,
в озникающих в ходе исполнит ельного произв одст в а»; далее — Пост анов ление Пленума ВС № 50).
ПРАКТИ КА. Арбит ражный суд Волго-Вят ского округа в св оем пост анов лении от 12.09.2014 по делу № А29-
3302/2013 указал букв ально следующее: «Суды уст анов или и мат ериалами дела подт в ерждает ся, чт о судебный
прист ав -исполнит ель в прав е был осущест в лят ь дейст в ия в рамках св одного исполнит ельного произв одст в а
в от ношении должника <…>. В указанный период на расчет ный счет <…> пост упали денежные средст в а, кот орые
расходов ались должником для т екущей произв одст в енной деят ельност и, при эт ом суммы пост упав ших
денежных средст в было дост ат очно для погашения долга в пользу Общест в а. Суды уст анов или, чт о св едения
об от крыт ых счет ах должника в кредит ных организациях <…> имелись в службе судебных прист ав ов . Вмест е
с т ем каких-либо доказат ельст в направ ления <…> пост анов ления об обращении в зыскания на денежные
средст в а <…> в дело не предст ав лено. И сследов ав и оценив предст ав ленные в дело доказат ельст в а, суды
пришли к в ыв оду о доказанност и факт а неправ омерного бездейст в ия cудебного прист ав а-исполнит еля,
в ыразив шегося в несв оев ременном обращении в зыскания на денежные средст в а должника».
Эт от подход может прив ест и и к прот ив оположному результ ат у. Арбит ражный суд Вост очно-Сибирского округа
в пост анов лении от 07.09.2015 по делу № А19-10330/2014 указыв ает следующее: «Дейст в ующее
законодат ельст в о не запрещает накладыв ат ь арест на денежные средст в а, яв ляющиеся в ещест в енными
доказат ельст в ами по уголов ному делу. Однако, несмот ря на эт о, в данной сит уации с учет ом изложенного в ыше,
суды пришли к прав ильному в ыв оду о т ом, чт о у судебного прист ав а-исполнит еля не имелось основ аний для
наложения арест а и обращения в зыскания на эт и денежные средст в а в св язи с от сут ст в ием определенност и
от носит ельно т ого, каким образом были получены эт и денежные средст в а (законным или прест упным пут ем),
а т акже кт о яв ляет ся их законным в ладельцем. Соот в ет ст в ующие в опросы как в от ношении эт их денежных
средст в , т ак и в от ношении других денежных средст в , приобщенных к мат ериалам уголов ного дела в качест в е
в ещест в енных доказат ельст в , были разрешены т олько при в ынесении пригов ора».
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 65/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
после принятия решения о признании дома аварийным уполномоченный орган направил
собственникам уведомление о необходимости принятия решения о его сносе или
реконструкции в течение 2 лет. Через год после уведомления собственниками было
принято решение не проводить реконструкцию за свой счет. Через 4 месяца после
этого произошло обрушение дома, введен режим чрезвычайной ситуации.
Несмотря на то, что суд делает вывод только о наличии вины, безусловно, здесь
имеется в виду и противоправность. Так, непроявление необходимой осмотрительности
при выдаче разрешения на градостроительную проработку свидетельствует о том, что
муниципальный орган исполнил свои обязанности ненадлежащим образом, то есть
действовал не только виновно, но и противоправно. Оценка противоправности исходя
из поведения государственного служащего или органа, а не норм права, является
распространенным подходом также во Франции и Германии.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 66/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
В Германии выделяются следующие обязанности государственных служащих,
нарушение которых само по себе может свидетельствовать о противоправности2:
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 67/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Вместе с тем критерий нарушения прав потерпевшего в АПК и КАС РФ требуется для
предотвращения оспаривания административных актов лицами, на имущественную
и иную сферу которых они не оказывают никакого влияния. Поэтому фактически под
нарушением прав истца актом государственного органа в АПК и КАС РФ должно
пониматься не столько нарушение абсолютных прав, сколько обоснование воздействия
этого акта на любые права и свободы потерпевшего и наличие у него законного
интереса в оспаривании. Само по себе наличие убытков уже должно означать, что акт
затрагивает права, свободы и законные интересы заявителя, в связи с чем
обоснование нарушения каких-либо конкретных абсолютных прав не требуется.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 68/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Однако суды в своих актах все же ссылаются на нарушение каких-либо прав,
но используют широкие формулировки, например: «нарушение законных интересов
заявителя в сфере коммерческой деятельности» (постановление ФАС Восточно-
Сибирского округа от 26.02.2007 по делу № А78-13968/05-С2-20/845); «нарушение
права заявителя на получение денежных средств из бюджета» (постановление ФАС
Московского округа от 09.07.2008 по делу № А40-27609/07-122-180); «нарушение
права заявителя на приватизацию земельного участка под принадлежащим ему
объектом недвижимости» (постановление АС Уральского округа от 14.10.2015 по делу
№ А76-30409/2014); «нарушение права на достоверную информацию» (постановление
АС Московского округа от 11.11.2015 по делу № А40-175896/14); «нарушение права
собственности на денежные средства» (постановление ФАС Московского округа
от 24.10.2011 по делу № А40-113206/10-17-653); «нарушение права на исполнение
судебного акта» (п. 15 Постановления Пленума ВС № 50) и т. п.
ПРАКТИ КА. И з-за перепланиров ки ав т омобильной т рассы был практ ически исключен подъезд к ав т озаправ очной
ст анции ист ца. В процессе ст роит ельст в а ист ец неоднократ но обращался в уполномоченные органы с просьбой
в нест и изменения в проект ную документ ацию объект а. Дорожный департ амент сообщал, чт о в ключит ь
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 69/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
в проект ную документ ацию подъезд к АЗС не предст ав ляет ся в озможным и чт о земельный участ ок будет изъят
у собст в енника для государст в енных нужд. Однако в последст в ии земельный участ ок не был изъят
у собст в енника, а подъезд к АЗС т ак и не был пост роен. В св язи с эт им собст в енник АЗС обрат ился в суд
с т ребов анием о в озмещении убыт ков , причиненных изменением мест онахождения съезда к ав т озаправ очной
ст анции.
Суды от казали в удов лет в орении т ребов аний, ссылаясь на т о, чт о дейст в ия уполномоченных органов яв лялись
прав омерными, никакие прав а собст в енника не нарушены, а снижение коммерческой прив лекат ельност и
ав т озаправ очной ст анции не яв ляет ся убыт ками по смыслу ст . 15 ГК РФ (определение ВАС РФ от 23.07.2014
по делу № А51-26932/2012).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 70/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Отношения между аэропортом и эксплуатантами по аэропортовому обслуживанию
являются гражданско-правовыми и, следовательно, должны быть основаны на принципе
равенства, и в отсутствие намерения одарить получателя услуг — принципе
возмездности. В связи с этим государство, безусловно, не может установить в законе
норму о том, что аэропорты обязаны бесплатно оказывать услуги государственным
органам и не предусмотреть какого-либо возмещения. Вместо гражданско-правовой
платы по договору государство устанавливает право таких организаций на получение
субсидий из федерального бюджета.
Вместе с тем согласно Бюджетному кодексу РФ субсидии могут быть выплачены только
в пределах бюджетных ассигнований, выделенных на соответствующий финансовый год
(ст. 219). Поэтому в случае недостаточности бюджетных ассигнований уполномоченные
государственные органы не могут и не вправе принять решение о выплате субсидии.
ПРАКТИ КА. Собст в енник недв ижимого имущест в а, кот орое было зат оплено в результ ат е ст роит ельст в а ГЭС,
обрат ился в суд с иском о в озмещении причиненных убыт ков . При эт ом т рудно было обоснов ат ь, кт о яв ляет ся
надлежащим от в ет чиком — гидроэлект рост анция, перекрыв шая донные от в ерст ия, муниципальный орган,
не приняв ший решение об изъят ии земельного участ ка для государст в енных нужд или Минист ерст в о финансов ,
не в ыделив шее для эт ого денежные средст в а.
Суды удов лет в орили т ребов ания ист ца, уст анов ив , чт о земельные участ ки факт ически изъят ы из его в ладения
без в ыплат ы компенсации в пользу Российской Федерации, в чьей собст в енност и находит ся в одохранилище,
а т акже учли бездейст в ие государст в а, кот орое прояв илось в нев ыделении денежных средст в на в озмещение
расходов по изъят ию и в ыкупу земельных участ ков . Убыт ки были в зысканы с Российской Федерации в лице
Минфина (пост анов ление АС Вост очно-Сибирского округа от 23.12.2014 по делу № А33-44/2013).
Еще один непрост ой спор был св язан с продажей на публичных т оргах недв ижимого имущест в а ГУП, кот орое
в результ ат е оказалось самов ольной пост ройкой.
Причиненный в ред может быт ь ист олков ан в эт ом деле как неправ омерные дейст в ия Российской Федерации
по в озв едению самов ольной пост ройки, регист рации на нее прав а собст в енност и (Росреест р), продаже
ее с т оргов (ФССП или Росимущест в о). Суд указал, чт о «факт ически одно и т о же лицо допуст ило самов ольную
пост ройку, продало спорные объект ы недв ижимост и ист цу, и оно же допуст ило уничт ожение эт их объект ов .
От в ет ст в енност ь за самов ольную пост ройку несут самов ольные заст ройщики, в инов ные в ст роит ельст в е,
а не лицо, сов ершив шее сделку с государст в енным имущест в ом. От в ет ст в енност ь не должна перекладыв ат ься
на лицо иное, чем на т о, кот орое эт у пост ройку допуст ило» (пост анов ление ФАС Москов ского округа
от 29.07.2010 по делу № А40-72343/09-61-556; определением ВАС РФ от 07.12.2010 № ВАС-13821/10 в передаче
дела в Президиум ВАС РФ для пересмот ра в порядке надзора от казано).
При эт ом суд ут очнил, чт о для решения в опроса о в озмещении убыт ков не имеет значения т от факт , чт о покупка
имущест в а осущест в лялась в ходе конкурсного произв одст в а и в се полномочия по управ лению делами
должника и полномочия собст в енника имущест в а должника перешли к конкурсному управ ляющему. «И менно
Российская Федерация в лице государст в енных органов св оев ременно не оформила разрешение
на ст роит ельст в о и не оформила св ое прав о собст в енност и в предусмот ренном законом порядке, чт о прив ело
к передаче земельного участ ка другому лицу, признанию спорных ст роений самов ольной пост ройкой и их сносу».
Таким образом, несмот ря на т о чт о в назв анном деле факт ически рассмат рив ался спор, в озникший
из догов орных от ношений, в се же он был решен со ссылкой на ст . 1069 ГК РФ как деликт государст в а, с учет ом
т ого, чт о в процессе ст роит ельст в а и от чуждения самов ольной пост ройки участ в ов ало несколько органов ,
неэффект ив ное в заимодейст в ие кот орых причинило добросов ест ному лицу убыт ки.
Конституционный суд РФ, вопреки положениям ст. 8.1 ГК РФ, разъяснил, что
регистрация права собственности не препятствует принятию решения о сносе, в том
числе органом местного самоуправления (определение от 27.09.2016 № 1748-О).
В судебной практике встречаются дела, где суды признают право владельцев таких
самовольных построек на возмещение убытков, причиненных незаконными действиями
государственных и муниципальных органов (постановление Президиума ВАС
РФ от 09.07.2009 по делу № А65-12664/2007-СГ3-15).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 72/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
3. Противоправность действий государственных органов оценивается с точки зрения
результата, а не предпринятых усилий.
1 Cм.: Olivier Moréteau Basic Questions of Tort Law from a French Perspective // Basic
Questions of Tort Law from a Comparative Perspective Helmut Koziol (ed); Fairgrieve D.
State Liability in Tort. A comparative law study. Oxford, 2003. P. 114.
2 Примеры приводятся по: Ahrens M. Staatshaftungsrecht. Köln. C. F. Müller. 2013. S. 14–
15; Holger Wöckel. Grundzüge des deutschen Staatshaftungsrechts. Albert-Ludwigs-
Universität Freiburg, Institut für öffentliches rechts. 2006. S. 13.
3 BGHZ 75, 120, 124.
4 BGH NJW 1992, 1310.
5 BGHZ 30, 19, 25 ff.
6 BGHZ 76, 343.
7 Fairgrieve D. Op. cit. P. 114.
8 European tort law. Second Edition Cees Van Dam. Honorary Professor of European Private
Law, Utrecht University Visiting Professor, King’s College London Independent legal
consultant. P. 545. См. также BGH 12.06.1986, VersR 1986, 1084.
9 См.: Егоров А. В. Закон предписывает оказание услуг бесплатно. Как обязать
государство покрыть понесенные расходы // Арбитражная практика для юристов. 2017.
№ 4.
10 Например, в деле «N.A. и другие заявители против Турции» (постановление
от 11.10.2005, жалоба № 37451/97) ЕСПЧ указал, что отсутствие компенсации при
принятии решений о сносе самовольных построек, расположенных в прибрежной зоне,
однако в отношении которых выданы разрешения на строительство, несовместимо
с требованиями Конвенции; в деле «Иванова и Черкезов против Болгарии»
(постановление от 21.04.2016, жалоба № 46577/15) ЕСПЧ, анализируя вопрос о том,
является ли снос «необходимым в демократическом обществе», отметил: «Факторы,
которые могут иметь значение, когда речь идет о незаконном строительстве,
следующие: были ли возведены дома незаконно, сделали ли заинтересованные лица
это заведомо, каковы характер и степень незаконности, каков точный характер
интересов, которые призван защитить снос, и имеется ли подходящий вариант
размещения лиц, потерпевших от сноса. Еще одним обстоятельством может быть то,
существуют ли менее жесткие способы разобраться с вопросом, и данный перечень
не является исчерпывающим. Следовательно, если заинтересованное лицо оспаривает
соразмерность вмешательства на основе таких аргументов, то суды должны тщательно
исследовать их и представлять адекватную мотивировку в отношении них.
Вмешательство, как правило, не может считаться оправданным лишь потому, что дело
подпадает под норму, сформулированную в общих и абсолютных выражениях. Таким
образом, простой возможности добиться судебной проверки законности
и обоснованности административного решения, которое приводит к потере дома,
недостаточно. Заинтересованное лицо должно иметь возможность оспорить эту меру
на том основании, что она является несоразмерной с учетом его личных
обстоятельств» (§ 50).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 73/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
КОРПОРАТИВНЫЕ СПОРЫ
ЦИ ТАТА: «<…> участ ник коммерческой корпорации, ут рат ив ший помимо св оей в оли в результ ат е
неправ омерных дейст в ий других участ ников или т рет ьих лиц прав а участ ия в ней, в прав е т ребов ат ь
в озв ращения ему доли участ ия, перешедшей к иным лицам, с в ыплат ой им справ едлив ой компенсации,
определяемой судом, а т акже в озмещения убыт ков за счет лиц, в инов ных в ут рат е доли. Суд может от казат ь
в в озв ращении доли участ ия, если эт о прив едет к несправ едлив ому лишению иных лиц их прав участ ия или
пов лечет крайне негат ив ные социальные и другие публично значимые последст в ия. В эт ом случае лицу,
ут рат ив шему помимо св оей в оли прав а участ ия в корпорации, лицами, в инов ными в ут рат е доли участ ия,
в ыплачив ает ся справ едлив ая компенсация, определяемая судом» (п. 3 ст . 65.2 ГК РФ).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 74/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Одним из преимуществ этого способа защиты является то, что он применяется вне
зависимости от характера неправомерных действий, вследствие которых
корпоративный контроль был утрачен. То есть данный способ можно использовать
в любой ситуации утраты контроля над обществом.
ВАС РФ с позицией судов не согласился, указав, что при таком подходе нарушаются
права и интересы третьих лиц — участников приобретенного общества. Президиум
отметил, что в сложившихся обстоятельствах восстановление корпоративного контроля
в интересах одного из участников общества влечет неосновательное обогащение
участника, не вносившего денежных сумм в уставный капитал общества. К делу
необходимо привлечь остальных участников общества и установить доли каждого
из них.
Смешение долей
Например, в одном из дел суд указал, что смешение оспариваемых акций с другими
акциями не препятствует установлению количества, дат, последовательности
операций и лицевых счетов операций, что позволяет индивидуализировать
бездокументарные ценные бумаги и истребовать их в порядке виндикации
(постановление ФАС Центрального округа от 16.10.2013 по делу № А23-714/2011).
Еще в 2016 году практика судов была достаточно противоречива. Например, лицо
обратилось с требованиями признать недействительным решение о государственной
регистрации изменений в ЕГРЮЛ, обязать внести в ЕГРЮЛ сведения об истце как
об участнике общества. Суд округа направил дело на новое рассмотрение, предложив
истцу уточнить требования.
Истец этого не сделал. В связи с этим кассация, рассматривая дело по второму кругу,
указала, что истец своим правом на уточнение требований (а именно на заявление
требования именно о восстановлении корпоративного контроля) не воспользовался.
Поэтому он несет риск наступления последствий своих действий (постановление
АС Московского округа от 18.05.2016 по делу № А40-156605/13).
Таким образом, суд отказал лицу в иске по той причине, что тот неверно
сформулировал свое требование, даже несмотря на то, что сам суд понимал, какое
требование фактически заявлял истец.
Суды трех инстанций в иске отказали, ссылаясь на то, что истцы пропустили срок
исковой давности для признания решений недействительными.
Верховный суд отменил судебные акты нижестоящих судов. Суд указал, что заявленные
требования с учетом обстоятельств дела, по сути, направлены на восстановление
корпоративного контроля. При этом суд сослался на постановление Пленумов
ВС РФ № 10, ВАС РФ № 22 от 29.04.2010. Здесь высшие инстанции разъяснили, что,
если истец ненадлежащим образом сформулировал способ защиты прав,
но преследуемый им материально-правовой интерес очевиден, суд не должен
отказывать в иске ввиду неправильного указания норм права, а обязан сам определить,
из какого правоотношения возник спор и какие нормы подлежат применению. В связи
с этим отказ в иске со ссылкой на неправильный выбор способа судебной защиты
недопустим (определение от 07.03.2017 по делу № А61-1579/2015).
Еще в 2011 году Президиум ВАС РФ частично снял неопределенность в данном вопросе
(постановление от 22.11.2011 по делу № А54-5153/2008/С16).
Президиум ВАС РФ не согласился с этим выводом. Дело в том, что в рамках другого
спора суд признал истца участником общества, то есть восстановил его
корпоративный контроль над обществом. При таких обстоятельствах истец не мог
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 76/109
04.09.2018 Арбитражная практика
корпоративный контроль над обществом. При для юристов
таких № 8, август 2017
обстоятельствах истец не мог
оспорить сделку по приобретению имущества до восстановления корпоративного
контроля.
Данная позиция позволяет полагать, что даже при длительной утрате корпоративного
контроля, в случае его восстановления участник сможет оспорить все совершенные
обществом сделки (при наличии соответствующих оснований).
Очевидно, что истцу необходимо доказать законность положения, которое оно желает
восстановить. Это прямо следует и из ст. 12 ГК РФ, поскольку лицо вправе требовать
восстановления положения только в том случае, если ранее им обладало.
Также истцу придется доказать обстоятельства утраты доли. Во-первых, что лицо
утратило долю против своей воли, а, во-вторых, что утрата доли вызвана
неправомерными действиями иных лиц.
Так, в одном из дел директор общества, А дал распоряжение списать акции общества,
А в пользу двух компаний — Б и В. В результате акции компаний Б и В смешались
с акциями общества А. Затем вновь образованные пакеты акций компаний Б и В были
раздроблены и переданы другим компаниям. Далее акции вошли в пакеты сразу трех
разных компаний. То есть, наглядно видно, что совершались действия для того, чтобы
затруднить возврат акций общества А.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 77/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Вопрос об исковой давности часто возникает в совокупности с вопросом о том,
применяется ли ст. 65.2 ГК РФ к отношениям, возникшим до ее принятия, и вправе ли
суд самостоятельно изменить требования истца.
КОРПОРАТИВНЫЕ СПОРЫ
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 78/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Первая ситуация: компания ликвидируется в добровольном порядке. Если
юридическое лицо ликвидировали в порядке, предусмотренном ГК РФ, после чего
находилось принадлежавшее ему имущество, то в отсутствие какого-либо
специального механизма заинтересованные лица часто использовали общегражданские
способы защиты своих прав. Так, суды удовлетворяли иски бывших участников
компании о признании за ними права собственности на имущество, которое прежде
являлось собственностью ликвидированной фирмы (постановление ФАС Северо-
Кавказского округа от 18.08.2011 по делу № А32-16707/2008).
ЦИ ТАТА: «Кредит оры, т ребов ания кот орых не были удов лет в орены в полном объеме в ходе конкурсного
произв одст в а, имеют прав о т ребов ат ь обращения в зыскания на имущест в о должника, незаконно полученное
т рет ьими лицами, в размере т ребов аний, ост ав шихся не погашенными в деле о банкрот ст в е. В случае
от сут ст в ия указанного имущест в а или по заяв лению т рет ьего лица суд в прав е удов лет в орит ь т ребов ания
данных кредит оров пут ем в зыскания соот в ет ст в ующей суммы без обращения в зыскания на имущест в о
должника» (п. 11 ст . 142 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несост оят ельност и (банкрот ст в е)»;
далее — Закон № 127-ФЗ).
На эту проблему указывал и Конституционный суд РФ: п. 11 ст. 142 Закона № 127-
ФЗ должен применяться с учетом всего комплекса правоотношений при обращении
взыскания на имущество должника кредиторами, чьи требования не были
удовлетворены в полном объеме в ходе конкурсного производства, и с учетом оценки
всех имеющих значение для дела обстоятельств (определение от 09.11.2010 № 1435-О-
О).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 79/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
При большом количестве конкурсных кредиторов привлекать их всех в качестве
соистцов может быть нецелесообразно и затруднительно с процессуальной точки
зрения. Кроме того, исковое производство не вполне приспособлено для
пропорционального распределения имущества между конкурсными кредиторами
в соответствии с правилами об очередности Закона № 127-ФЗ.
ЦИ ТАТА: «Законодат ельст в о о банкрот ст в е не ограничив ает в озможност и кредит оров по удов лет в орению
св оих т ребов аний и после зав ершения конкурсного произв одст в а (пункт 11 ст ат ьи 142 Закона о банкрот ст в е).
Кроме т ого, исполнимост ь судебного акт а о прив лечении к субсидиарной от в ет ст в енност и руков одит еля при
ликв идации должника может быт ь дост игнут а посредст в ом в озобнов ления дела о банкрот ст в е после
пересмот ра определения о зав ершении конкурсного произв одст в а по прав илам глав ы 37 АПК РФ» (определение
ВC РФ от 07.12.2015 по делу № А21-337/2013).
Однако в ысший судебный орган не разъяснил, от каких факт оров зав исит в озможност ь использов ания т ого либо
иного средст в а прав ов ой защит ы.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 80/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
С другой стороны, их позицию о необходимости восстанавливать процедуру ликвидации
(в том числе процедуру банкротства) в конечном итоге не поддержали2.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 81/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
В этой связи отказ наделить исключенное из ЕГРЮЛ лицо, имущество которого было
обнаружено после ликвидации, элементами «остаточной», «частичной»
правоспособности является необоснованным, если такое решение не повлечет
за собой неразрешимые практические трудности.
При этом теория фикции юридического лица, вопреки приведенной выше позиции
авторов, вполне способна обосновать такое решение. Согласно данной теории
юридическое лицо представляет собой правовую фикцию. Соответственно,
законодателю ничто не препятствует предусмотреть исключение из общего правила
о том, что юридическое лицо обладает правоспособностью лишь до момента его
исключения из ЕГРЮЛ.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 82/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Новый п. 5.2 ст. 64 ГК РФ, по своему смыслу не допускающий этого, выглядит более
определенным и справедливым в данном отношении.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 83/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Практика уже сформулировала подобную позицию. Научно-консультативный совет при
ФАС Уральского округа издал рекомендации, где, в частности, предлагает судам
руководствоваться следующим:
С учетом того, что указанная норма предоставляет равное право всем кредиторам
на получение удовлетворения за счет имущества ликвидированного должника,
применение правил о ликвидации юридических лиц (абз. 3 п. 5.2 ст. 64 ГК РФ),
утверждение кандидатуры ликвидатора при рассмотрении требований, заявленных
кредитором на основании п. 11 ст. 142 Закона о банкротстве, суду по собственной
инициативе следует поставить на обсуждение вопрос о применении при рассмотрении
названных требований положений п. 5.2 ст. 64 ГК РФ…» (п. 13 рекомендаций «Вопросы
правоприменения по гражданским делам, подведомственным арбитражным судам»,
по итогам заседания от 10.06.2015).
Показательной является позиция суда в следующем деле. Суд указал, что право
на ликвидационный остаток не безусловно. При этом в первую очередь нужно
учитывать интересы возможных кредиторов ликвидированного лица. По мнению суда,
непредъявление иска об оспаривании ликвидации — не основание для удовлетворения
исковых требований без достаточных доказательств отсутствия иных кредиторов
(постановление АС Поволжского округа от 27.10.2015 по делу № А65-10602/2014).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 84/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
В качестве разумного противовеса их интересам выступает невозможность перейти
в банкротный процесс при недостаточности обнаруженного имущества для
удовлетворения всех их требований, поскольку новая процедура предполагает лишь
автономное пропорциональное распределение имущества, которое осталось после
ликвидации фирмы. В число задач указанной процедуры не входит пересмотр
результатов ликвидации.
Суды приходят к выводу, что банк не нарушал ничьи права и не имеет неисполненных
обязанностей перед учредителями ликвидированного лица. В связи с этим суды
отказывают в удовлетворении заявлений, поданных согласно п. 5.2 ст. 64 ГК РФ,
с указанием банка в качестве ответчика (решения АС г. Москвы от 21.12.2015 по делу
№ А40-184400/2015, от 23.12.2015 по делу № А40-54669/15, от 06.06.2016 по делу
№ А40-16990/2016).
Между тем при наличии к тому иных оснований суды удовлетворяют аналогичные
заявления, которые не содержат материально-правовых требований к какому-либо
ответчику.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 85/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Что касается процессуального порядка применения процедуры распределения
имущества, можно выделить следующие ее этапы:
Он обязан:
ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЕ СПОРЫ
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 87/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
В результате сравнения спорных упаковок Комиссия Свердловского УФАС России
пришла к выводу о том, что сходность до степени смешения существует в упаковках
хлебобулочных изделий ответчика — ЕМУП „Екатеринбургский Хлебокомбинат“:
„Крендель с ореховой начинкой“, „Рулет маковый“, „Ватрушка домашняя с картошкой“»
(данный вывод впоследствии подтвердил ВС РФ в определении от 11.02.2013 по делу
№ А601598/2012).
Исходя из анализа спорных этикеток можно сделать вывод о том, что ООО „Вода
„Нагиефф““ произведена переработка этикетки Заявителя.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 88/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
«Комиссия Ростовского УФАС России пришла к выводу о том, что спор, связанный
с переработкой произведения искусства (упаковка товара), является гражданско-
правовым спором, связанным с авторским правом, рассмотрение которого не относится
к компетенции антимонопольного органа».
1. Свои права на фирменный стиль, в том числе, что такой фирменный стиль:
— не является функциональным;
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 89/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Рис. 1
ЦИ ТАТА: «<…> факт заказа заяв ит елем для собст в енных нужд дизайна эт икет ок серии „Айси“ у <…>, а т акже
использов ание данного дизайна в св оей деят ельност и по произв одст в у и продаже безалкогольных напит ков
в период 2009–2013 года при от сут ст в ии в озражений <…> подт в ержден имеющимися в деле доказат ельст в ами.
В последующем заяв ит елем прав а на указанный дизайн эт икет ок приобрет ены у <…> 18.01.2016, ранее в в ода
в гражданский оборот продукции от в ет чика со спорными эт икет ками» (решение Амурского УФАС России
от 23.12.2016 по делу № А-14.6/27–2016).
«Имитация внешнего вида товара конкурента (фирменного стиля в целом), если при
этом используются некоторые элементы, присутствующие в товарном знаке
конкурента, должны быть квалифицированы по п. 2 ст. 14.6 Закона о защите
конкуренции».
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 90/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Рис. 2
Главное преимущество такой тактики защиты состоит в том, что нарушение не только
удается эффективно пресечь (за счет широкого объема охраны фирменного стиля
и отсутствия необходимости доказывать авторские права), но и взыскать значительную
компенсацию в рамках последующего судебного разбирательства.
При нарушении прав на фирменный стиль применяется значительно более сложная для
доказывания в суде конструкция убытков.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 91/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Такой подход позволяет перейти от взыскания убытков к взысканию компенсации либо
комбинировать их, а также потенциально охватить иные группы товаров, которые
копируют фирменный стиль производителя.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 92/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Рис. 3
Б. Малахов и А. Сков пень в св оей ст ат ье поднимают инт ересный в опрос о порядке защит ы фирменной
ат рибут ики компании от ее использов ания т рет ьими лицами.
Недобросов ест ная конкуренция част о в ыражает ся в сов ершении дейст в ий, направ ленных либо на «приобщение»
к репут ации конкурент а и продв ижения собст в енных т ов аров или услуг за счет смешения пот ребит елями
т ов аров и услуг дв ух компаний, либо на уничт ожение репут ации конкурент а.
И спользов ание чужой репут ации пут ем применения фирменной ат рибут ики пот ерпев шего-конкурент а может
быт ь недобросов ест ным, т ак как, с одной ст ороны, компания-нарушит ель продв игает на рынке св ои т ов ары
и услуги не за счет самост оят ельных дейст в ий, а пользуясь усилиями пот ерпев шего-конкурент а (и т аким
образом «приобщаясь» к репут ации последнего), а, с другой — в результ ат е т акого смешения на рынке т ов аров
и услуг дв ух конкурент ов (в случае, если нарушит ель предлагает т ов ары и услуги более низкого качест в а)
репут ация пот ерпев шего-конкурент а может быт ь уничт ожена, если пот ребит ель начинает счит ат ь, чт о эт о
именно он снижает качест в о собст в енных т ов аров и услуг.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 93/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Ав т оры ст ат ьи в ысказыв ают т очку зрения о т ом, чт о до в ст упления в силу «чет в ерт ого ант имонопольного
пакет а» самост оят ельной прав ов ой защит ы у фирменного ст иля (если элемент ы фирменного ст иля
не охранялись как результ ат ы инт еллект уальной деят ельност и или средст в а индив идуализации) не было.
Ст оит от мет ит ь, чт о, дейст в ит ельно, лишь с в ст уплением в силу «чет в ерт ого ант имонопольного пакет а» в п. 2
ст . 14.6 Закона № 135-ФЗ появ илось указание на т о, чт о не допускает ся недобросов ест ная конкуренция пут ем
сов ершения хозяйст в ующим субъект ом дейст в ий (бездейст в ия), способных в ызв ат ь смешение
с деят ельност ью хозяйст в ующего субъект а-конкурент а либо с т ов арами или услугами, в в одимыми
хозяйст в ующим субъект ом-конкурент ом в гражданский оборот на т еррит ории Российской Федерации, в т ом
числе копиров ание или имит ация в нешнего в ида т ов ара, в в одимого в гражданский оборот хозяйст в ующим
субъект ом-конкурент ом, упаков ки т акого т ов ара, его эт икет ки, наименов ания, цв ет ов ой гаммы, фирменного
ст иля в целом (в сов окупност и фирменной одежды, оформления т оргов ого зала, в ит рины) или иных элемент ов ,
индив идуализирующих хозяйст в ующего субъект а-конкурент а и (или) его т ов ар.
Вмест е с т ем полагаю, чт о и до в несения соот в ет ст в ующих изменений в т екст закона охрана фирменного ст иля
была в озможна.
В прежней редакции ст . 14 Закона № 135-ФЗ было указано, чт о прив еденный в ней перечень случаев
недобросов ест ной конкуренции яв лялся примерным, а не исчерпыв ающим. Кв алификация пов едения как акт а
недобросов ест ной конкуренции зав исела не от т ого, назв ано ли прямо какое-либо дейст в ие акт ом
недобросов ест ной конкуренции, а от т ого, охв ат ыв алось ли соот в ет ст в ующее пов едение элемент ами сост ав а
недобросов ест ной конкуренции, кот орые содержались в п. 9 ст . 4 Закона № 135-ФЗ.
На эт о было обращено в нимание в п. 16.1 пост анов ления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 11 «О некот орых
в опросах применения Особенной част и Кодекса Российской Федерации об админист рат ив ных прав онарушениях»
(далее — Пост анов ление Пленума ВАС № 11). На эт о же сделал акцент и Верхов ный суд РФ:
ЦИ ТАТА: «Дейст в ия по размещению хозяйст в ующим субъект ом в сет и „И нт ернет “ информации о т ов арах
с неправ омерным использов анием т ов арного знака, св идет ельст в ующие о продаже данного т ов ара, яв ляют ся
акт ом недобросов ест ной конкуренции и образуют нарушение, предусмот ренное пункт ом 4 част и 1 ст ат ьи 14
Закона о защит е конкуренции, если они от в ечают сов окупност и услов ий, предусмот ренных пункт ом 9 ст ат ьи 4
назв анного закона» (п. 10 Обзора по в опросам судебной практ ики, в озникающим при рассмот рении дел о защит е
конкуренции и дел об админист рат ив ных прав онарушениях в указанной сфере, ут в ержденного Президиумом
Верхов ного суда РФ 16.03.2016).
Кроме т ого, в силу ч. 4 ст . 15 Конст ит уции РФ общепризнанные принципы и нормы международного прав а
и международные догов оры Российской Федерации яв ляют ся сост ав ной част ью ее прав ов ой сист емы. Если
международным догов ором Российской Федерации уст анов лены иные прав ила, чем предусмот ренные законом,
т о применяют ся прав ила соот в ет ст в ующего международного догов ора.
В област и недобросов ест ной конкуренции акт ом прямого дейст в ия яв ляет ся Конв енция по охране
промышленной собст в енност и (заключена в Париже 20.03.1883) (далее — Парижская конв енция). В ст ат ье 10bis
эт ого документ а дает ся общее определение недобросов ест ной конкуренции как в сякого акт а конкуренции,
прот ив оречащего чест ным обычаям в промышленных и т оргов ых делах. О необходимост и руков одст в ов ат ься
указанной ст ат ьей Парижской конв енции гов орит ся и в абз. 3 п. 16.1 Пост анов ления Пленума ВАС № 11.
Судебная практ ика исходит из т ого, чт о определяющим для признания дейст в ий недобросов ест ными яв ляет ся
не упоминание их в перечне, указанном в ст . 14 Закона № 135-ФЗ, а т о, охв ат ыв ают ся ли они сост ав ом
недобросов ест ной конкуренции в т ом в иде, в каком он охаракт еризов ан в п. 9 ст . 4 эт ого Закона и ст . 10.bis
Парижской конв енции (пост анов ление Президиума СИ П от 31.10.2016 по делу № СИ П620/2015). В данном же
случае кроме общих норм имелась и прямая норма — в силу подп. 1 п. 3 ст . 10bis Парижской конв енции подлежат
запрет у в се дейст в ия, способные каким бы т о ни было способом в ызв ат ь смешение в от ношении предприят ия,
продукт ов или промышленной или т оргов ой деят ельност и конкурент а.
АДМИНИСТРАТИВНЫЕ СПОРЫ
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 94/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Каковы основные подходы к антикартельному регулированию: российский
и иностранный опыт
Почему важно правильно определять товарный рынок в «картельных»
делах
В чем практическое соотношение картеля на торгах и сговора на товарном
рынке
Значение конкуренции для рыночной экономики трудно переоценить. Уже в XVIII веке
в своей работе «Исследование о природе и причинах богатства народов» Адам Смит
метко охарактеризовал угрозу идеи свободного конкурентного рынка: «представители
одного и того же вида торговли или ремесла редко собираются вместе даже для
развлечений и веселья без того, чтобы их разговор не кончился заговором против
публики или каким-либо соглашением о повышении цен».
Придавая главное значение свободной конкуренции, А. Смит считал, что только она
может лишить участников рынка власти над ценой. И чем больше продавцов, тем менее
вероятен монополизм, ибо монополисты, поддерживая постоянный недостаток
продуктов на рынке и никогда не удовлетворяя полностью действительный спрос,
продают свои товары намного дороже естественной цены и поднимают свои доходы.
Началось все с доктиры rule of reason или правила разумности, согласно которой закон
может считаться нарушенным лишь в том случае, если имеет место необоснованное
ограничение торговли. Для этого суд должен дать оценку фактам, свойственным для
товарного рынка: его состоянию до и после ограничения; природе самого ограничения,
а также фактическому или предполагаемому эффекту от такого ограничения.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 95/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Развитие указанный подход получил в делах: United States v. Trenton Potteries Co.
(1927), United States v. SoconyVacuum Oil Co. (1940)3, United States v. General Electric
Company, Allis-Chalmers Manufacturing Company, and Westinghouse Electric Company
(1962)4, United States v. SARGENT ELECTRIC CO., Lord Electric Co.(1986)5, in White Motor
Co. v. United States (1963), Serta Association, Inc. v. United States (1969), United States
v. Topco Associates, Inc. (1972)6, Klor’s, Inc. v. Broadway-Hale Stores, Inc. (1959)7.
Для вывода о нарушении ст. 1 Закона Шермана необходимо установить три элемента:
Несмотря на то что европейский подход несколько отличается, первая часть ст. 101
ныне действующего Договора о функционировании Европейского союза (TEFU)
воспроизводит американский опыт в том, что запрещает любые соглашения между
предприятиями, любые решения объединений предприятий и любые виды согласованной
практики, которые способны затрагивать торговлю между государствами-членами
и имеют целью или результатом создание препятствий для конкуренции в рамках
внутреннего рынка, ее ограничение или искажение, выражающиеся, в частности:
— в фиксировании прямым или косвенным образом цен покупки или продажи либо
других условий торговли;
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 96/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
— подчинении заключения договоров условию о принятии на себя партнерами
дополнительных обязательств, которые по своему характеру или в силу торговых
обычаев не связаны с предметом этих договоров.
Хотя часть вторая нормы закрепляет правило per se по данной категории нарушений,
часть третья допускает любое соглашение или решение объединений предприятий,
а также любую согласованную практику. Последние, в свою очередь, способствуют
улучшению производства или распределения продукции либо развитию технического
или экономического прогресса при сохранении для потребителей справедливой доли
вытекающей из них прибыли и при условии, что подобные соглашения, решения или
практика не накладывают на заинтересованные предприятия ограничений, которые
не являются необходимыми для достижения этих целей и не предоставляют
предприятиям возможности исключать конкуренцию в отношении существенной доли
соответствующей продукции.
По нашему мнению, в условиях, когда ст. 101 TEFU одновременно содержит и запрет,
и основания для его неприменения, толковать данную норму как содержащую
абсолютный запрет per se невозможно.
В этой связи необходимо отметить, что содержащая аналогичные условия ст. 85 ранее
действовавшей редакции Римского договора предусматривала аналогичные
отступления от применения указанных запретов. Известны факты применения
Европейской комиссией как индивидуальных, так и коллективных исключений.
ЦИ ТАТА: «Признают ся карт елем и запрещают ся соглашения между хозяйст в ующими субъект ами-конкурент ами,
т о ест ь между хозяйст в ующими субъект ами, осущест в ляющими продажу т ов аров на одном т ов арном рынке,
или между хозяйст в ующими субъект ами, осущест в ляющими приобрет ение т ов аров на одном т ов арном рынке,
если т акие соглашения прив одят или могут прив ест и к:
1) уст анов лению или поддержанию цен (т арифов ), скидок, надбав ок (доплат ) и (или) наценок;
2) пов ышению, снижению или поддержанию цен на т оргах;
3) разделу т ов арного рынка по т еррит ориальному принципу, объему продажи или покупки т ов аров , ассорт имент у
реализуемых т ов аров либо сост ав у продав цов или покупат елей (заказчиков );
4) сокращению или прекращению произв одст в а т ов аров ;
5) от казу от заключения догов оров с определенными продав цами или покупат елями (заказчиками)» (ч. 1 ст . 11
Закона № 135-ФЗ).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 97/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
— необходимость доказывания антимонопольным органом фактического исполнения
хозяйствующими субъектами условий антиконкурентного соглашения отсутствует,
поскольку нарушение состоит в достижении договоренности, которая приводит или
может привести к перечисленным в ч. 1 ст. 11 Закона № 135-ФЗ последствиям.
Затем в рамках дела о координации на товарном рынке Президиум ВАС РФ уточнил, что
непредставление подлинных документов, подтверждающих совершение запрещенных
действий, и (или) надлежащим образом заверенных копий не может быть само по себе
основанием для вывода о недоказанности их совершения. Законодательством
не определено и не может быть определено, какие доказательства подтверждают
запрещенные действия, соответственно не установлены и не могут быть установлены
требования к форме подтверждающих документов (постановление от 12.11.2013
№ 18002/12).
Таким образом очевидно, что развитие судебной практики происходит больше в русле
доктрины rule of reason.
ЦИ ТАТА: «Тов арный рынок — сфера обращения т ов ара (в т ом числе т ов ара иност ранного произв одст в а),
кот орый не может быт ь заменен другим т ов аром, или в заимозаменяемых т ов аров (далее — определенный
т ов ар), в границах кот орой (в т ом числе географических) исходя из экономической, т ехнической или иной
в озможност и либо целесообразност и приобрет ат ель может приобрест и т ов ар, и т акая в озможност ь либо
целесообразност ь от сут ст в ует за ее пределами» (п. 4 ст . 4).
В свою очередь рынки, на которых покупатели и продавцы знакомы друг с другом, где
транзакционные издержки (или цель их сокращения) имеют большое значение и для
продавца, и для покупателя, а информация обычно является несовершенной или
дорогостоящей, признаются неаукционными.
ПРАКТИ КА. В июне 2003 года компания Oracle сделала от крыт ое предложение акционерам PeopleSof t
о приобрет ении компании, кот орое было ими от клонено. Зат ем Oracle поэт апно ув еличив ала ст оимост ь
предложения.
Оracle и PeopleSof t яв лялись произв одит елями корпорат ив ного программного обеспечения (EAS), используемого
в управ лении кадрами и финансов ом планиров ании. В зав исимост и от набора функционала, кот орый в ходил
в т от или иной пакет по запросу клиент а, программное обеспечение услов но можно было классифициров ат ь как
многофункциональное и низкофункциональное. Рынок был перекошен в пользу необходимост и
многофункционального обеспечения.
На 2003 год единст в енными пост ав щиками т акого программного обеспечения были компании SAP, Oracle
и PeopleSof t, занимающие соот в ет ст в енно перв ое, в т орое и т рет ье мест а на рынке. При эт ом пост ав ка
в основ ном осущест в лялась на конкурсной основ е в несколько эт апов т оргов . В т о же в ремя было много мелких
пост ав щиков .
В деле о слиянии Oracle и PeopleSof t в опрос определения рынка и модели конкуренции был предмет ом
исследов ания, при эт ом ант имонопольные в едомст в а ЕС и США использов али разные подходы к определению
рынка. В част ност и, в ходе определения т ов арного рынка Минюст США, основ ыв аясь на от зыв ах клиент ов ,
от раслев ых эксперт ов и экономист ов , предполагал, чт о релев ант ным т ов арным рынком для анализа слияния
яв ляют ся т орги на пост ав ку многофункционального программного обеспечения компаниями SAP, Oracle
и PeopleSof t.
Ев ропейская комиссия изначально ст ояла на аналогичной позиции, однако в св ет е разбират ельст в в США
и далее после пров еденного компанией Oracle анализа данных конкурсных процедур комиссия пересмот рела
св ое заключение и пришла к в ыв оду о необходимост и более широкого определения т ов арного рынка. Комиссия
т акже решила не определят ь каждую закупочную процедуру как от дельный рынок. Применение т акого подхода
позв олило прийт и к в ыв оду, чт о было еще как минимум чет ыре конкурент а, акт ив но участ в ов ав ших
в конкурсных процедурах, кот орые должны быт ь учт ены при определении т ов арного рынка. Более т ого,
применение т акого подхода в дальнейшем позв олило уст анов ит ь, чт о количест в о и личност ь участ ников закупки
не имели сист емат ического в лияния на ценов ые предложения компании Oracle в ходе т оргов .
По прошест в ии полут ора лет , в декабре 2004 года ст ало изв ест но о т ом, чт о Oracle приобрет ает PeopleSof t,
и в начале 2005 года сделка сост оялась.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 101/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
ПРАКТИ КА. В фев рале 2014 года ФАС России признала несколько компаний нарушив шими Закон № 135-ФЗ пут ем
создания карт еля с целью поддержания цен на т оргах при пров едении Приморским т еррит ориальным
управ лением Росрыболов ст в а аукционов по продаже прав а на заключение догов ора о закреплении долей кв от
добычи крабов в подзоне Приморья.
Ант имонопольный орган уст анов ил, чт о компании заключили с Федеральным агент ст в ом по рыболов ст в у и его
Приморским т еррит ориальным управ лением ант иконкурент ное соглашение, направ ленное на ограничение
конкуренции при пров едении т оргов . В рамках дела ФАС России определила т ов арный рынок как т орги
по продаже прав а на добычу в одных биологических ресурсов — краба — на т еррит ории Российской Федерации.
Данный в ыв од не был опров ергнут в суде (дело № А40-76067/2014).
Далее возникает вопрос — как быть в ситуации, если соотношение товарного рынка
и закупочных процедур различно?
Так, в июне 2016 года ФАС России приняла решение по картелю производителей
нефтепогружного кабеля. По мнению антимонопольного органа, картель возник
на товарном рынке, где основными потребителями являются нефтяные
и нефтесервисные компании, в основном с госучастием, или достаточно крупные
частные компании, в связи с чем закупки осуществляются на конкурсной основе.
Вызывает интерес квалификация. Антимонопольный орган признал наличие сговора
с целью раздела товарного рынка и поддержания цен на товарном рынке, которое
реализовано на торгах13. По сути, антимонопольный орган, установив сговор некоторых
участников при проведении пяти закупочных процедур, пришел к выводу, что на рынке
нефтепогружного кабеля действовал картель.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 102/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
В свете изложенного хотелось бы отметить, что в 2004 году Минюст США потерпел
неудачу в своей попытке предотвратить слияние компаний Oracle и PeopleSoft,
Еврокомиссией данное слияние было одобрено. Тем не менее основным решающим
фактором для обоих этих событий было правильное определение релевантного
товарного рынка и результатов уровня конкуренции на нем. Несмотря на жесткий
подход антимонопольной практики США к картелям, пример истории Oracle и PeopleSoft
показывает важность правильного определения товарного рынка для выявления угроз
конкуренции.
МЕЖДУНАРОДНЫЙ ОПЫТ
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 103/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
К переводу на русский язык английских правовых текстов следует подходить с большой
осторожностью. Дело в том, что прямого соответствия в терминологии на этих двух
языках нет ввиду существенного различия правовых реалий. Буквальный же перевод
терминов иногда вводит в заблуждение. Это касается, в частности, таких понятий, как
«независимая гарантия» и «поручительство».
Этот термин может означать один из двух видов обеспечения обязательств, известных
в российском праве как «поручительство» и «независимая гарантия». Далее будем
использовать эти русские термины, несмотря на то, что у них нет буквальных аналогов
в английской терминологии. Термин «гарантия» (в кавычках) будет обозначать перевод
английского термина guarantee, то есть, выражаясь по-русски, объединение понятий
поручительства и независимой гарантии.
«Гарантию» (в любом из двух смыслов) может выдавать, например, банк по просьбе его
клиента в адрес контрагента клиента. Однако «гарантию» может дать и лицо,
не являющееся банком. Часто компании дают «гарантии» по обязательствам своих
аффилированых компаний.
Например, «гарантия» может быть выдана в адрес продавца некого товара на случай
неисполнения покупателем обязательства по отплате товара. Или, наоборот, в адрес
покупателя на случай неисполнения обязательств продавцом.
То, что у нас известно как поручительство, в Англии иногда называют истинной
гарантией (true guarantee) или традиционной гарантией (traditional guarantee);
применяется и термин «договор поручительства» (contract of suretyship). То, что у нас
известно как независимая гарантия, именуют гарантией по требованию (demand
guarantee) или обязательством заплатить по требованию (on demand bond).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 104/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Исключением являются случаи, когда гаранту стало известно о факте обмана (fraud)
со стороны бенефициара (например, обязательство принципалом исполнено,
а бенефициар, зная это, все равно требует денег с гаранта, ссылаясь на неисполнение
обязательства). В этом случае гарант может отказаться от выплаты по гарантии.
Бенефициар же, если он с этим не согласен, может требовать выплаты через суд.
В частности, второй транш в размере около 10 млн подлежал выплате в течение 5 дней
после предоставления продавцом (1) справки о начале работ по нарезке стальных
листов и (2) гарантии возврата денег покупателю (Refund Guarantee) на случай
аннулирования договора. В свою очередь, выплата второго транша подлежала
обеспечению гарантией платежа в адрес продавца (Payment Guarantee). Эту гарантию
платежа предоставил покупателю некий греческий банк.
В мае 2009 года продавец направил покупателю требование о выплате второго транша.
Однако покупатель, кажется, усомнился в том, что работы по строительству судна
и в самом деле начались, и платить отказался. После двух лет препирательств
продавец обратился в греческий банк с требованием заплатить по гарантии платежа.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 105/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
Банк платить отказался, сославшись на то, что его «гарантия» на самом деле является
не независимой гарантией (demand performance guarantee), а поручительством
(traditional guarantee). А значит, вначале надо разобраться, действительно ли
покупатель должен был платить второй транш. По словам покупателя, он платить
не должен, поскольку продавец не выполнил соответствующих условий (помимо
прочего, не предоставил встречной «гарантии возврата денег»).
Суд первой инстанции разрешил спор в пользу банка (июнь 2012 года). Судья счел, что
спорная гарантия платежа и в самом деле являлась поручительством,
а не независимой гарантией. Он основывался, прежде всего, на том, что в условиях
гарантии подробно описывалось обеспечиваемое гарантией обязательство и было
сказано, что банк должен заплатить по гарантии, если покупатель не будет
своевременно платить в соответствии с условиями договора. По мнению судьи, это
явный признак акцессорности гарантии.
Кроме того, на судью произвел впечатление аргумент банка, что весь замысел
договора между покупателем и продавцом был в том, что стороны должны предоставить
друг другу встречные банковские гарантии, а продавец гарантию возврата
не предоставил.
Согласно этому трактату, если документ (1) относится к сделке сторон из разных
юрисдикций, (2) выпущен банком, (3) содержит обязательство заплатить
«по требованию» (или «по первому требованию», «по письменному требованию» и т. п.)
и (4) не содержит положений, исключающих или ограничивающих возражения,
доступные гаранту, то такой документ почти всегда должен толковаться как
независимая гарантия (а не поручительство). Что касается ссылки на обеспечиваемое
обязательство, она, как подчеркивается в трактате, просто неизбежна. Ведь
в противном случае оставалось бы слишком много возможностей для обмана
со стороны бенефициара. Так что такая ссылка сама по себе не превращает
независимую гарантию в поручительство.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 106/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
просто сославшись на то, что иностранный покупатель (принципал по гарантии)
оспаривает обоснованность долга.
Однако в части второго транша (того самого, который был обеспечен гарантией
платежа) арбитраж разрешил спор в пользу покупателя. Он обнаружил, что продавец
не предоставил гарантию возврата в предписанной договором форме, а потому второй
транш не подлежал уплате.
Таким образом, того долга, в обеспечение которого была выдана спорная гарантия,
на самом деле не было. И Апелляционный суд, принимая решение об обязательности
выплаты по гарантии платежа, об этом знал.
То, что обязательства, как выяснилось впоследствии, на самом деле не было, ничего
не меняет. Банк изначально был обязан заплатить по независимой гарантии
по предъявлении соответствующего требования. Он удерживал деньги неправомерно.
Восстановить справедливость можно, только взыскав эти деньги вместе
с набежавшими процентами.
На этом история не закончилась. В декабре 2012 года банк выплатил сумму по гарантии
на счет эскроу, и через некоторое время — после исчерпания возможностей
оспаривания арбитражного решения — окончательно согласился перевести деньги
продавцу (бенефициару по гарантии).
Однако перед этим банк обратился в суд, требуя признать, что бенефициар обязан
будет вернуть ему эти деньги. Ведь теперь уже окончательно стало ясно, что
покупатель не должен был платить второй транш продавцу.
Точнее, банк просил суд признать, что переданные продавцу деньги будут находиться
в «конструктивном трасте» (constructive trust) в пользу банка. Иначе говоря, хотя
«правовой титул» (title) на деньги перешел к продавцу, «бенефициарный интерес»
(beneficial interest) в этих деньгах по-прежнему принадлежит банку (это английский
способ сказать, что безосновательно полученное имущество необходимо вернуть).
Апелляционный суд принял по этому поводу еще один судебный акт. Его тоже написал
лорд Томлинсон (Wuhan Guoyu Logistics Group Co Ltd & Anor v Emporiki Bank of Greece
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 107/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
И нет ничего бессовестного со стороны продавца в том, что он хочет оставить себе эти
деньги. Продавец просто хочет оказаться в таком состоянии, как если бы банк
надлежащим образом исполнил договор гарантии. Банк сам является
правонарушителем: он не произвел своевременной выплаты по гарантии. Было бы очень
странно, если бы банк теперь мог сослаться на собственное правонарушение как
на причину того, что совесть продавца обременена.
Если гарант не платит, он совершает правонарушение, пусть даже потом окажется, что
долга на самом деле не было. И если гаранту удалось затянуть выплату до момента,
когда обнаружилось, что основного долга все же нет, даже это не значит, что теперь
гарант не должен платить по гарантии.
Что касается соблюдения интересов гаранта (такого, как банк), то после выплаты
по гарантии он, разумеется, может требовать возмещения со стороны принципала.
ПОСЛЕДНЯЯ ПОЛОСА
Судебный шифр
По одному из дел в Лефортовском районном суде г. Москвы третьим лицом была
иностранная организация, зарегистрированная в Дании. Суд направил
ей извещение, текст которого вы найдете ниже. Остается только догадываться,
как на такое извещение российского суда отреагировала датская компания.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 108/109
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2017
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26588 109/109