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1. INTRODUCCIÓN
Las relaciones jurídicas entre las empresas que prestan los servicios
públicos domiciliarios y los usuarios, se rigen por la Constitución Política, la
Ley (principalmente las leyes 142 y 143 de 1994 y 689 de 2001), la
Regulación de las respectivas comisiones y, principalmente, por el contrato
de servicios públicos, tal como lo señala el artículo 128 de la ley 142 de
1994. Esto significa que quien se hace parte en dicho contrato, se
compromete a sujetarse a las condiciones allí previstas para su prestación,
entre ellas hacer uso correcto del servicio contratado y no manipular o hacer
fraude a las conexiones, acometidas o medidores.
“... queda claro que la factura adicional expedida por Electricaribe por
concepto de energía consumida dejada de facturar no corresponde
propiamente a una sanción pecuniaria. La entidad justifica dicho cobro en
las prerrogativas que le otorgan los artículos 149 y 150 de la Ley 142 de
1994, disposiciones que le permiten cobrar los servicios no facturados en
caso de desviaciones significativas frente a consumos anteriores. En
distintos documentos y más específicamente en la respuesta al Juez 7°
Penal Municipal de Barranquilla (fs. 28 a 46, especialmente f 32), la
Empresa explica las formulas empleadas para calcular los consumos no
registrados, las cuales se ajustan a lo señalado en la Resolución 108 de la
CREG.
Por las anteriores razones, esta Sala de Revisión considera que el cobro
de la energía consumida dejada de facturar no corresponde a una
sanción pecuniaria, ajustándose sí a las prerrogativas concedidas por
los artículos 149 y 150 de la Ley 142 de 1994. Además, tal cobro se
realiza por medio de una factura adicional, contra la cual puede interponer el
usuario los recursos de la vía gubernativa”.4
Por otra parte, dado que por expresa disposición del articulo 149 de la Ley
142 de 1994, las empresas de servicios públicos domiciliarios se encuentran
facultadas para cobrar el servicios efectivamente consumido pero respecto
del cual no han recibido el pago, las empresas accionadas podrán en estos
casos, realizar nuevamente la facturación por este aspecto, trámite en el
cual se le deberá indicar de manera clara, precisa y explicativa el valor
del servicio consumido y dejado de facturar y la fórmula que se utilizó
para su calculo, sin que en ningún caso se pueda incluir o considerar
valores por concepto de sanciones pecuniarias.”5
De igual forma hay que señalar, que el hecho de que este o no incluido por
parte del prestador en el contrato de condiciones uniformes un
procedimiento para la realización de las investigaciones preliminares con el
propósito de recuperar consumos dejados de facturar, no lo excusará de la
obligación de garantizar el derecho de información y contradicción a los
usuarios de las actuaciones que la empresa emprenda para tales fines.
Sobre este aspecto la Corte Constitucional7 ha señalado que en el caso de
cobros por consumos no facturados se deberá, dentro de la decisión que
tome la empresa, señalar claramente los fundamentos jurídicos y técnicos,
así como la formula utilizada para el calculo, tal y como se cita:
Por otra parte, hay que señalar que si en un caso concreto el suscriptor o
usuario considera que la empresa realiza cobros adicionales a los que están
autorizados en la Ley, este se encuentra en el derecho de seguir el
procedimiento establecido en los artículos 152 a 158 de la Ley 142 de 1992,
a fin de presentar la reclamación correspondiente, relativa a la facturación
del servicio, ante la empresa prestadora de servicios públicos domiciliarios,
reclamación que debe ser allegada a la empresa en primera instancia y en
forma individual.
Acerca del término de caducidad que tiene una empresa para emitir una
resolución por recuperación de energía y ordenar su cobro en la factura de
sus usuarios, es necesario señalar lo siguiente:
El artículo 150 de la Ley 142 de 1994 establece que “Al cabo de cinco
meses de haber entregado las facturas, las empresas no podrán cobrar
bienes o servicios que no facturaron por error, omisión, o investigación de
desviaciones significativas frente a consumos anteriores. Se exceptúan los
casos en que se compruebe dolo del suscriptor o usuario”.
“... queda claro que la factura adicional expedida por Electricaribe por
concepto de energía consumida dejada de facturar no corresponde
propiamente a una sanción pecuniaria. La entidad justifica dicho cobro en
las prerrogativas que le otorgan los artículos 149 y 150 de la Ley 142 de
1994, disposiciones que le permiten cobrar los servicios no facturados
en caso de desviaciones significativas frente a consumos anteriores.
En distintos documentos y más específicamente en la respuesta al Juez 7°
Penal Municipal de Barranquilla (fs. 28 a 46, especialmente f 32), la
Empresa explica las formulas empleadas para calcular los consumos no
registrados, las cuales se ajustan a lo señalado en la Resolución 108 de la
CREG.
Por las anteriores razones, esta Sala de Revisión considera que el cobro
de la energía consumida dejada de facturar no corresponde a una
sanción pecuniaria, ajustándose sí a las prerrogativas concedidas por
los artículos 149 y 150 de la Ley 142 de 1994. Además, tal cobro se
realiza por medio de una factura adicional, contra la cual puede interponer el
usuario los recursos de la vía gubernativa”.9
Por otra parte, dado que por expresa disposición del articulo 149 de la Ley
142 de 1994, las empresas de servicios públicos domiciliarios se encuentran
facultadas para cobrar el servicios efectivamente consumido pero respecto
del cual no han recibido el pago, las empresas accionadas podrán en estos
casos, realizar nuevamente la facturación por este aspecto, trámite en el
cual se le deberá indicar de manera clara, precisa y explicativa el valor
del servicio consumido y dejado de facturar y la fórmula que se utilizó
para su calculo, sin que en ningún caso se pueda incluir o considerar
valores por concepto de sanciones pecuniarias.”10 (negrillas y subrayas
fuera del texto)
Ahora bien, el término del articulo 150 de la ley 142 de 1994, no operará en
los casos en que se compruebe dolo del suscriptor o usuario.
Esa energía calculada se multiplica por la tarifa del estrato o sector para el
mes correspondiente a la determinación de la anomalía, este cálculo resulta
en el valor del consumo en pesos corrientes del mes, el cual se indexa con
el Índice de precios al Consumidor -IPC, para convertirlos en pesos
constantes de un periodo deseado.
Ahora bien, hay que precisar que tanto en la determinación del consumo
dejado de facturar por lo fijado en el contrato de condiciones uniformes por
las partes, como en la determinación técnica previamente descrita se
deberá aplicar lo establecido en el artículo 150 de la Ley 142 de 1994, en el
sentido que se tomaría el periodo de la anomalía desde la última acta y 5
meses atrás como máximo para el cobro de consumos no facturados.
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1 Elaborado por Yolima Hernández Alcalá – Profesional Especializado Oficina Asesora Jurídica.
2 ARTÍCULO 140. SUSPENSIÓN POR INCUMPLIMIENTO. Artículo modificado por el artículo 19 de la Ley 689 de
2001: El incumplimiento del contrato por parte del suscriptor o usuario da lugar a la suspensión del servicio en los
eventos señalados en las condiciones uniformes del contrato de servicios y en todo caso en los siguientes:
La falta de pago por el término que fije la entidad prestadora, sin exceder en todo caso de dos (2) períodos de
facturación en el evento en que ésta sea bimestral y de tres (3) períodos cuando sea mensual y el fraude a las
conexiones, acometidas, medidores o líneas.
Es causal también de suspensión, la alteración inconsulta y unilateral por parte del usuario o suscriptor de las
condiciones contractuales de prestación del servicio.
Durante la suspensión, ninguna de las partes puede tomar medidas que hagan imposible el cumplimiento de las
obligaciones recíprocas tan pronto termine la causal de suspensión.
Haya o no suspensión, la entidad prestadora puede ejercer todos los derechos que las leyes y el contrato uniforme
le conceden para el evento del incumplimiento.
ARTÍCULO 141. INCUMPLIMIENTO, TERMINACIÓN Y CORTE DEL SERVICIO. El incumplimiento del contrato
por un período de varios meses, o en forma repetida, o en materias que afecten gravemente a la empresa o a
terceros, permite a la empresa tener por resuelto el contrato y proceder al corte del servicio. En las condiciones
uniformes se precisarán las causales de incumplimiento que dan lugar a tener por resuelto el contrato.
ARTÍCULO 142. REESTABLECIMIENTO DEL SERVICIO. Para restablecer el servicio, si la suspensión o el corte
fueron imputables al suscriptor o usuario, éste debe eliminar su causa, pagar todos los gastos de reinstalación o
reconexión en los que la empresa incurra, y satisfacer las demás sanciones previstas, todo de acuerdo a las
condiciones uniformes del contrato.
4 Sentencia T-218 de 2007, Referencia: expedientes T-1471373 y T-1477244 (acumulados), Dte. Wigberto Rafael
Turizo Guerra y Construcciones Mavi Ltda., contra Electricaribe S.A., ESP., M.P. Ponente: Dr. NILSON PINILLA
PINILLA, 22 de marzo de 2007.
5 Sentencia SU -1010/08 Expedientes T-1.410.120 y acumulados. Magistrado Ponente Dr. Rodrigo Escobar Gil.
6 Consejo de Estado. Sección Tercera. Expediente 26520 del 30/07/2008. C.P. Ramiro Saavedra Becerra.
7Sentencia SU -1010/08 Expedientes T-1.410.120 y acumulados. Magistrado Ponente Dr. Rodrigo Escobar Gil.
8 Consejo de Estado. Sección Tercera. Expediente 26520 del 30/07/2008. C.P. Ramiro Saavedra Becerra.
9 Sentencia T-218 de 2007, Referencia: expedientes T-1471373 y T-1477244 (acumulados), Dte. Wigberto Rafael
Turizo Guerra y Construcciones Mavi Ltda., contra Electricaribe S.A., ESP., M.P. Ponente: Dr. NILSON PINILLA
PINILLA, 22 de marzo de 2007.
10 Sentencia SU -1010/08 Expedientes T-1.410.120 y acumulados. Magistrado Ponente Dr. Rodrigo Escobar Gil.
11 Consejo de Estado. Sección Tercera. Expediente 26520 del 30/07/2008. C.P. Ramiro Saavedra Becerra.