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Derecho
Procesal III
(Procesal
Penal)
1
RECURSOS:
Los temas a analizar en el presente capítulo se encuentra relacionados a la facultad que la
ley procesal le acuerda a aquella parte que no ha obtenido una resolución conforme a sus
pretensiones, causándole un perjuicio, para intentar que la misma sea modificada, revocada o
anulada por un superior.
Fundamento:
Durante todo el proceso penal, el órgano judicial (Ministerio Público Fiscal) o el órgano
jurisdiccional (Juez) pueden dictar resoluciones que sean consideradas por algunas de las partes
intervinientes como contrarias a derecho y perjudiciales a sus intereses.
En razón de ello, la ley establece la facultad de las partes de impugnar dichas decisiones
para que el mismo tribunal que la dictó o uno superior corrija el error en el cual se ha incurrido y,
en consecuencia, dicte una resolución conforme a derecho.
Concepto:
Son vías procesales que se otorgan al imputado, al Ministerio Público, al querellante y a las
partes civiles, para intentar la corrección de decisiones judiciales que, por ser de algún modo
contrarias a derecho (constitucional, sustantivo o procesal), ocasionan algún perjuicio a los
1
intereses que encarnan o representan .
El fin del recurso surge claro: que el mismo tribunal que dictó la resolución o uno de grado
superior, reexamine la cuestión resuelta y dicte una conforme a los intereses del recurrente ya sea
modificándola, revocándola o anulándola.
De esto se desprende una de las primeras exigencias del recurso, que consiste en que la
ley establece taxativamente las resoluciones que podrán ser recurrible (impugnabilidad objetiva).
Así, por ejemplo el art. 352 del código procesal cordobés, establece expresamente que la
sentencia de sobreseimiento podrá ser apelada3.
1
Cafferata Nores y otros, “Manual de Derecho Procesal Penal”, Facultad de Derecho y Ciencia Sociales –
Universidad Nacional de Córdoba, pág. 590, editado por Ciencia, Derecho y Sociedad, Córdoba 2004.
2
Artículo 443, primer párrafo del CPP Cba.: Las resoluciones judiciales serán recurribles sólo por los medios y en
los casos expresamente establecidos.
3
Artículo 352 – Apelación. “La sentencia de sobreseimiento será apelable, sin efecto suspensivo…”
- 11 -
Asimismo, se dispone que no cualquier parte puede intentar la vía impugnativa, sino
aquella que la ley expresamente le acuerda tal derecho4 y siempre que la resolución lo agravia, le
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causa un perjuicio (impugnabilidad subjetiva). Es decir que deberá invocar un interés directo .
Si la resolución contiene errores pero sin que cause perjuicio a alguna de las partes,
entonces no se podrá recurrir ya que así como no es posible plantear una nulidad por la nulidad
misma, esto es al solo beneficio de la ley y al margen del principio de interés, en el caso de los
recursos tampoco puede ser interpuesto por errores jurídicos inofensivos.
Vicios de la resolución:
Con un criterio esencialmente didáctico, puede decirse que cuando el vicio versa sobre la
irregularidad de la actividad procesal a través de la cual se produjo la decisión, el vicio o error es
in procedendo; cuando versa acerca de la incorrección en el juicio contenido en el
pronunciamiento, es in iudicando. Esta distinción parte de la diferente posición en que se
encuentra el juez frente al derecho, según sea sustantivo o procesal. Frente a las normas de
derecho sustancial su misión es declarar el derecho, comprobando de qué manera los interesados
lo han cumplido; frente al derecho procesal, su deber es cumplirlo, adecuando a él su conducta y
la de las partes. A su vez, si el vicio en el juicio del juez estriba en el hecho, por haber sido fijado
en la resolución con error sobre la verdad histórica, será in factum; si en cambio, el error radica en
la inteligencia de la norma que a ese hecho debe aplicarse, será in iuris. Además, la infracción a la
ley procesal puede atribuirse a la construcción de la resolución o al trámite por el cual se llegó a
ella. Lo cierto es, que la infracción a la ley sustantiva jamás será error in procedendo porque su
aplicación implica siempre un iuditio de subsunción del hecho en el derecho7.
Inadmisibilidad y rechazo:
El escrito de interposición requiere del cumplimiento de ciertas exigencias bajo sanción de
inadmisibilidad.
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Siguiendo con el ejemplo del art. 352, dice: “…será apelable sin efecto suspensivo, por el Ministerio Público y, salvo
el caso previsto en el artículo 359, por el querellante particular…”; a su vez el último párrafo del citado artículo
establece: “Podrá recurrir también el imputado, cuando no se haya observado el orden que establece el artículo 350 o
cuando se le imponga una medida de seguridad”.
5
Artículo 443, segundo párrafo del CPP Cba.: El derecho de recurrir corresponderá tan sólo a quien le sea
expresamente acordado, siempre que tuviere un interés directo.
6
Artículo 443, tercer párrafo: Cuando la ley no distinga entre las diversas partes, aquél pertenecerá a cualquiera de
ellas.
7
Ayán, Manuel N., Recursos en materia penal, segunda edición actualizada por Gustavo A. Arocena y Fabián I.
Balcarce, Tomo I, pág. 95 y sgte., edit. Marcos Lerner, Córdoba 2001.
Pero para ejercer esta facultad, la ley le acuerda un plazo para su presentación, vencido el
cual el derecho caducó y, si se presenta fuera del término fijado, el recurso será rechazado por
inadmisible al no haber cumplido con la formalidad de tiempo.
Si la resolución del juez, que confirma la prisión preventiva del imputado, se notifica a la
defensa un día lunes, el plazo para presentar el recurso de apelación vence el día viernes a las
10.00 hs.
En efecto, siendo tres los días para la apelación, el plazo empieza a transcurrir desde la
medianoche del día de la notificación, en el caso, desde las cero horas del martes. Como vence a
la medianoche10 del jueves que es un horario fuera de oficina, se permite la presentación del
recurso dentro del plazo llamado de “gracia”, esto es dentro de las dos primera horas del día hábil
siguiente. El horario de oficina de los Tribunales de la Provincia de Córdoba se inicia a las 08.00
hs., de allí que el plazo de gracia venza a las 10.00 hs.
Ahora bien, si la resolución se notifica a la defensa el día martes, el plazo vence el día
lunes a las 10.00hs, teniendo en cuenta el plazo de gracia ya que los tres días vencen el viernes
que es hábil pero a la medianoche, es decir fuera del horario de oficina.
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Artículo 181 – Continuidad. Prórroga especial. Los términos son continuos y en ellos se computan los días feriados,
salvo el receso de los Tribunales que disponga la ley, o en caso de fuerza mayor, el Tribunal Superior. Cuando
venciere en día feriado o inhábil, se considerará prorrogado de derecho al día hábil siguiente. Si el término fijado
venciere después de las horas de oficina, el acto que debe cumplirse en ella podrá ser realizado durante las dos
primeras horas del día hábil siguiente.
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Artículo 461 – Interposición. Este recurso deberá interponerse por escrito o diligencia dentro del término de tres
días y ante el mismo Tribunal que dictó la resolución.
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Los plazos se cuentan en la forma prevista por el Código Civil (art. 180 CPP Cba.). Artículo 24 del Código Civil: El
día es el intervalo entero que corre de medianoche a medianoche; y los plazos de días no se contarán de momento a
momento, por horas, sino desde la medianoche en que termina el día de su fecha.
Efectos de la interposición:
Admitido el trámite del recurso produce efectos en relación a la resolución atacada.
En este sentido, los efectos pueden ser: a-) devolutivo; b-) suspensivo; c-) extensivo.
Es cuando quien conoce y resuelve el recurso interpuesto por algunas de las partes, es un
Tribunal de superior jerarquía al que dictó la resolución.
En el caso del recurso de casación, éste se presenta en contra de las sentencias dictadas
por los Jueces de la Cámara del Crimen, Juez Correccional o resoluciones definitivas de la
Cámara de Acusación. Quien conoce en el recurso de casación es el Tribunal Superior de Justicia
con una integración de siete jueces.
La excepción a la mayor integración del Tribunal que conoce en el recurso, se da, por
ejemplo, cuando la Cámara del Crimen se integra con jurados populares (ley provincial nº 9182).
En este caso, la decisión del Tribunal de juicio será fundada en relación a la existencia del hecho,
con discriminación de las circunstancias jurídicamente relevantes y a la participación del imputado,
por diez jueces, dos vocales técnicos y ocho jurados populares (salvo en caso de empate donde
también votará en relación a dichas cuestiones el presidente, siendo, en esta hipótesis once los
que votan), por lo que el número es superior a los siete jueces del Tribunal Superior de Justicia de
la Provincia que van a resolver la casación.
De todas formas, sea cual fuere el número que integre el Tribunal que conoce y resuelve
en el recurso, siempre es considerado de superior jerarquía, por lo que puede modificar o anular la
decisión del inferior quien estará obligado a cumplir con lo resuelto por el superior.
11
CPPN, Artículo 162. Cómputo. En los términos se computarán únicamente los días hábiles y los que se habiliten,
con excepción de los incidentes de excarcelación, en los que aquéllos serán continuos. En este caso, si el término
venciera un día feriado, se considerará prorrogado de derecho al primer día hábil siguiente. Artículo 164. Prórroga
especial. Si el término fijado venciere después de las horas de oficina, el acto que deba cumplirse en ella podrá ser
realizado durante las dos primeras horas del día hábil siguiente.
El Código Procesal Penal de la Provincia de Córdoba, establece como regla general que el
12
recurso presenta efecto suspensivo .
12
Artículo 453 – Efecto suspensivo. La resolución no será ejecutada durante el término para recurrir y mientras se
tramita el recurso, salvo disposición en contrario.
13
Cafferata Nores, José I. – Tarditti, Aída, “ob, cit.”, Tomo 2, pág. 385 y sgte..
14
Artículo 333 – Control jurisdiccional. En cualquier momento, el imputado podrá solicitar directamente al Juez de
Instrucción la aplicación de los artículos 269, 280 y 283, quien requerirá de inmediato las actuaciones y resolverá en
el término de 24 horas. La resolución será apelable por el Fiscal de Instrucción o el imputado, sin efecto suspensivo.
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Artículo 282, segundo párrafo. Cuando fuere dictada por el Juez de Instrucción, la prisión preventiva será apelable
por el imputado y su defensor, sin efecto suspensivo.
16
Artículo 452 – Efecto extensivo. Cuando el delito que se juzgue apareciere cometido por varios coimputados, el
recurso interpuesto a favor de uno de ellos favorecerá también a los demás, a menos que se base en motivos
exclusivamente personales.
Sería una gran injusticia, que el Tribunal de superior jerarquía resuelva que el hecho no
existió pero que la condena quede vigente para el que no recurrió la sentencia, aún cuando se
basó en un hecho ilícito que en definitiva no existió.
Utilizando el mismo ejemplo, si la Cámara condenó a los dos imputados por el delito de
estafa, pero sólo uno de ello impugnó la sentencia condenatoria porque en realidad era cónyuge
de la víctima, la resolución del Tribunal Superior haciendo lugar al recurso no se extiende al
restante condenado toda vez que se basa en un motivo exclusivamente personal del recurrente,
esto es, una excusa absolutoria17.
Adhesión:
Consiste en la posibilidad de la parte que no recurrió la resolución a adherirse al recurso
presentado por quien sí lo hizo, dentro del término de emplazamiento.
Esto significa, por un lado, que quien no recurrió pudo hacerlo. Es decir, que la resolución
le causa un perjuicio y que la ley lo facultaba a impugnar.
Por otro lado, que el término para recurrir feneció, por lo que su facultad caducó.
Las divergencias interpretativas acerca de si el recurso concedido debe serlo a una parte
contraria al adherente o puede existir adhesión al recurso de la co-parte ha sido saldada
doctrinaria y jurisprudencialmente a favor de la primera solución. Es que, si el recurso es de la co-
parte, no se justifica la adhesión en atención al efecto extensivo que tendría respecto al pretenso
adherente la impugnación de quien tiene un interés idéntico, afín o conexo. Aunque compartimos
esta solución, estimamos que puede analogarse al recurso del adversario la impugnación de la co-
parte, en un punto en que existen intereses contrapuestos, como ocurre respecto de los
imputados cuyas defensas consisten en atribuirse recíprocamente la autoría, de los demandados
que discuten los porcentajes de responsabilidad civil atribuidos pretendiendo uno decrecerlo en
perjuicio del otro o del querellante particular en relación con el fiscal recurrente a favor del
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imputado .
17
Código Penal, artículo 185. Están exentos de responsabilidad criminal, sin perjuicio de la civil, por los hurtos,
defraudaciones o daños que recíprocamente se causaren: 1. Los cónyuges, ascendientes, descendientes y afines en
línea recta.
18
Cafferata Nores, José I – Tarditti, Aída, “ob. cit.”, Tomo 2, pág. 378 y sgte.
Por ejemplo, la Cámara del Crimen condenó al imputado por considerarlo autor del delito
de Homicidio Simple y como consecuencia de ello, le impuso la pena de quince años de prisión. El
imputado interpone recurso de casación porque considera excesiva la pena y el Tribunal Superior
no sólo rechaza el recurso sino que agrava la pena a la de veinte años de prisión. Esta resolución
del tribunal de alzada resultaría nula porque violenta el principio de la prohibición de la “reformatio
in peius”.
De más estaría decir, que la prohibición alcanza sólo cuando el imputado a recurrido, ya
que si el Ministerio Público Fiscal también interpuso casación solicitando una pena mayor, el
Tribunal Superior se encuentra, claramente, habilitado para empeorar la situación del condenado.
RECURSOS EN PARTICULAR
Clasificación:
Dependiendo de los motivos por los cuales se puede interponer el recurso, se ha
distinguido entre ordinarios y extraordinarios. Así, en los primeros se sostiene que el objeto de
impugnación es amplio ya que se puede discutir cuestiones de hecho como de derecho
pudiéndose denunciar cualquier tipo de vicio (in iudicando, in procedendo). Es decir, no sólo se
puede atacar la errónea aplicación de la ley, la violación de alguna garantía constitucional o
procesal, sino también agraviarse por la valoración que sobre los elementos probatorios ha
Por el contrario, los recursos extraordinarios son aquéllos que pueden interponerse sólo por los
motivos que taxativamente establece la ley. Son considerados extraordinarios los recursos de casación,
inconstitucionalidad y revisión.
Reposición:
El recurso de reposición no tiene efecto devolutivo toda vez que se presenta ante el Juez
de dictó la resolución para que él mismo, sin que intervenga ninguno de superior jerarquía,
proceda a su modificación o anulación19.
Se puede presentar recurso de reposición en contra de los autos que resuelvan sin
sustanciación una incidente o artículo del proceso, es decir, aquellas dictadas sin haber que las
partes hubieran podido dar sus argumentos.
El recurso de reposición se presenta por escrito y en forma fundada, dentro del plazo de
tres días.
Si el recurso de reposición se presenta durante los actos preliminares del juicio, también se
debe efectuar por escrito fundado, pero se resolverá sin trámite, es decir sin correr vista a las
20
partes interesadas .
Si se presenta durante el Debate, la presentación también debe ser fundada pero en forma
oral. El Tribunal, sin suspender el debate correrá vista a los demás interesados quienes evacuarán
la vista inmediatamente también en forma oral.
Apelación:
Es también un recurso ordinario ya que los motivos de agravios no se encuentran
taxativamente establecidos por la ley.
19
Artículo 457 – Objeto. El recurso de reposición procederá contra los autos que resuelvan sin sustanciación un
incidente o artículo del proceso, a fin de que el mismo Tribunal que los dictó los revoque o modifique por contrario
imperio.
20
Artículo 451 – Recursos durante el juicio. Durante el juicio sólo se podrá deducir reposición, la que será resuelta:
en la etapa preliminar, sin trámite; en el debate, sin suspenderlo.
21
Artículo 459 – Efectos. La resolución que recaiga hará ejecutoria, a menos que el recurso hubiera sido deducido
junto con el de apelación en subsidio, y éste fuere procedente.
En el caso del imputado, puede recurrir en apelación todas aquellas resoluciones que le
causen agravio, por ejemplo un auto confirmando la prisión preventiva dictada por el Fiscal de
Instrucción, un auto confirmando el requerimiento de citación a juicio, etc.
El querellante particular podrá recurrir siempre que lo haga el Ministerio Público Fiscal o,
22
en forma autónoma, cuando la ley expresamente le da dicha facultad .
El plazo de interposición también es de tres días, deberá ser presentado por escrito o
diligencia y siempre que la resolución sea apelable porque la ley lo establece expresamente o
porque cause un gravamen irreparable23.
22
Artículo 446 – Recurso del querellante particular. El querellante particular sólo podrá recurrir de las
resoluciones jurisdiccionales cuando lo hiciere el Ministerio Público, salvo que se le acuerde expresamente tal
derecho.
23
Artículo 460 – Resoluciones apelables. El recurso de apelación procederá tan sólo contra las resoluciones de los
Jueces de Instrucción, siempre que expresamente sean declaradas apelables o causen un gravamen irreparable.
24
Segundo párrafo del Artículo 461. El Ministerio y el querellante particular podrán recurrir, pero el primero deberá
hacerlo fundadamente.
25
Tercer párrafo del Artículo 461. En esta oportunidad, el apelante deberá manifestar si informará oralmente.
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Cuando el recurso sea presentado por el Ministerio Público, antes de que la Cámara de
Acusación ingrese a analizar los agravios, se exige que el Fiscal de Cámara de Acusación
26
mantenga el recurso. Si éste no lo mantiene se considerará desistido .
Casación:
Es un recurso extraordinario, con efecto devolutivo, que se presenta en el término de
quince días de notificada la sentencia, en forma fundamentada, con firma de letrado y sólo por los
motivos que taxativamente establece la ley procesal27.
Los artículos 470, 471, 472 y 473 del ordenamiento procesal cordobés establecen cuándo
el recurso de casación puede ser interpuesto por el Ministerio Público, el querellante particular, el
imputado y el actor o demandado civil, respectivamente.
26
Artículo 464 –Dictamen fiscal. Cuando el recurso haya sido interpuesto por el Ministerio Público, se correrá vista
al Fiscal de Cámara en cuanto se reciban las actuaciones para que, en el término perentorio de cinco días, exprese si
lo mantiene o no. Su silencio implicará desistimiento. Cuando el fiscal desista y no haya otro apelante o adherente, las
actuaciones serán devueltas enseguida por decreto.
27
Ver artículo 468 CPP Cba..
Tradicionalmente, mediante este recurso se encontraba vedada la posibilidad de solicitar
un nuevo examen de cuestiones fácticas, como valoración de la prueba o el hecho sino que sólo
podía discutirse cuestiones jurídicas.
Ello, por cuanto, se sostenía que el Tribunal del juicio era soberano en las cuestiones de
hecho en virtud del principio de inmediación, al haber éste tenido contacto directo con la prueba
desarrollada durante el debate, situación que por naturaleza le era imposible al Tribunal de
Alzada.
Entonces, el fallo Casal de la Corte pone fin a la distinción entre cuestiones de hecho y de
derecho, enrolándose claramente en un criterio amplio de interpretación del recurso de casación, y
en consecuencia, imponiendo la obligación de los tribunales que conocen en estos recursos
efectuar lo que denominan “teoría del máximo de rendimiento” o “agotamiento de la
capacidad de revisión”, o sea, exigiendo que el tribunal competente en materia de casación
agote su capacidad revisora conforme a las posibilidades y particularidades de cada caso,
revisando todo lo que le sea posible revisar, archivando la impracticable distinción entre
cuestiones de hecho y de derecho.
Inconstitucionalidad Provincial:
Es el recurso extraordinario, devolutivo, que versa sólo sobre cuestiones de derecho,
acordado para impugnar las sentencias o resoluciones equiparables a éstas, que hayan decidido
un caso constitucional, entendiéndose por tal a aquel que versa sobre la validez o invalidez de una
norma cuestionada como contraria a la Constitución de la provincia28.
El objeto de este recurso es atacar a la ley misma por ser contraria a la carta magna
29
provincial .
28
Cfr. Cafferata Nores y otros, “ob. cit.”, pág. 622
29
Artículo 483 – Procedencia. El recurso de inconstitucionalidad podrá interponerse contra las sentencias definitivas
o autos mencionados en el artículo 469, cuando se cuestione la inconstitucionalidad de una ley, decreto, reglamento o
resolución que estatuyen sobre materia regida por la Constitución de la Provincia, y la sentencia o el auto fuere
contrario a las pretensiones del recurrente.
Queja:
Es un recurso que se presenta por considerar mal denegado el trámite de un recurso
precedente, que se presenta ante el Tribunal jerárquicamente superior que debió entender en el
caso de que se hubiera abierto la instancia30.
Así, por ejemplo, decimos que en contra de las resoluciones dictadas por el Juez de
Instrucción se puede interponer el recurso de apelación, que se presenta en el término de tres
días, por escrito o diligencia, ante el mismo Juez que dictó la resolución. Si éste, al evaluar el
cumplimiento de los requisitos de tiempo y forma, declara formalmente inadmisible y en
consecuencia no habilita la instancia recursiva, el impugnante podrá, en el plazo de dos o cuatro
días dependiendo de que los Tribunales actuantes residan o no en la misma ciudad, presentarse
ante el Tribunal que hubiera conocido y resuelto la apelación, en este caso, la Cámara de
Acusación. Por ello, este recurso también se denomina “directo”.
Que la Cámara haga lugar a la queja sólo significa la apertura de la instancia recursiva ya
que después se continuará el trámite para que el mismo Tribunal analice los motivos de agravios
del recurso, pudiendo admitirlos o rechazarlos.
Revisión:
Es un recurso extraordinario, de carácter excepcional ya que en caso de que se haga lugar
al mismo, cederá los efectos de cosa juzgada.
Tampoco se puede presentar cuando se trate de una sentencia absolutoria firme, aún
cuando se demuestre la existencia de algunas de las causales prevista por la norma procesal.
Ello, porque en este caso, tiene mayor relevancia la seguridad jurídica que la justicia misma.
Los motivos por los cuales se puede interponer el recurso de revisión, se encuentran
enumeradas taxativamente en la ley procesal31.
El recurso deberá tender siempre a demostrar la inexistencia del hecho, que el condenado
no lo cometió, o que falta totalmente la prueba en que se basó la condena, salvo que se funde en
32 33 34
el inciso 4, ultima parte , o en el inciso 5 del artículo anterior .
30
Artículo 485 – Procedencia. Cuando fuese denegado indebidamente un recurso que procediere ante otro Tribunal,
el recurrente podrá presentarse en queja ante éste, a fin de que lo declare mal denegado.
31
Ver artículo 489 CPP Cba..
32
“que el hecho cometido encuadra en una norma penal más favorable”.
33
“Si la sentencia se funda en una interpretación de la ley que sea más gravosa que la sostenida por el Tribunal
Superior, al momento de la interposición del recurso”.
34
Cfr. Artículo 490 CPP Cba..
El recurso deberá ser presentado por escrito y no es necesaria la firma de letrado como en
el recurso de casación. Asimismo, tampoco se establece un plazo para su interposición.