Вы находитесь на странице: 1из 193

1) Предмет,система и методы ТГП.

Теория государства и права в системе


общественных и юридических наук.

М.В.Антонов
Теория государства и права (далее — ТГП) является вводным курсом для изучения
всего комплекса юридических наук в том смысле, что этот курс позволяет понять
дальнейший материал отраслевых дисциплин и создает предпосылки для
самостоятельного юридического мышления. Это своего рода искусство чтения — как
человек учится распознавать буквы, складывать их в слова и в предложения, так и
юрист начинает свое обучение с азов юриспруденции. То есть, с понимания того, что
есть право, где оно начинается и кончается, из каких элементов оно состоит, на каких
понятиях, делениях, схемах оно основано, как организовано юридическое мышление. С
этой точки зрения курс ТГП направлен на формирование интеллектуального
фундамента, на котором потом будут строиться дальнейшие представления будущего
юриста о праве.
Корнев
Теория государства и права — фундаментальная юридическая наука, имеющая
методологическое значение для всех отраслей знаний о государстве и праве.

Матузов,Малько
Под методом науки понимается совокупность приемов, средств, принципов и
правил, с помощью которых обучающийся постигает предмет, получает новые знания.
Метод - это подход к изучаемым явлениям, предметам и процессам, планомерный путь
научного познания и установления истины.
Таким образом, дословно "методология" - учение о методах познания. Термин
"методология" обозначает систему всех тех методов, которые применяются данной
наукой.
Алексеев
Теория государства и права как наука имеет целью получение, обновление и
углубление обобщенных, достоверных знаний о государстве и праве, стремится
познать устойчивые, глубинные связи государственно-правовой жизни, определяющие
ее историческое движение.

Каждая наука имеет свой предмет исследования, под которым понимается


изучаемая ею сторона объективной действительности. Иными словами, предмет науки
— это те явления и процессы реального мира, которые исследуются ею, на что
направлено научное познание. Наука изучает прежде всего закономерности развития
природы и общества. В этом смысле предмет теории государства и права не является
исключением.

Теория государства и права изучает общие закономерности возникновения,


развития, назначения и функционирования государства и права. Она как бы вычленяет
государство и право из всей системы общественных явлений и исследует их
внутренние закономерности. Но и в этом случае государство и право рассматривается в
связи с экономикой, политикой, моралью, культурой и другими общественными
феноменами. Причем теорию государства и права интересует не только социально-
экономическая обусловленность государственных и правовых явлений, но и
возрастающее влияние последних на экономику, социальную и духовную жизнь
общества.

Предметом науки теории государства и права служат многостороннее и сложное


взаимодействие общества и государства, роль и место государства и права в
политической системе общества. Она изучает не только государственно-правовые
явления и процессы, но и представления людей о них. В ее предмет входит
общественное, групповое и индивидуальное политическое и правовое сознание.

Единство предмета теории государства и права обусловливается ее практическим


и научно-понятийным единством. Государство и право нерасторжимо связаны друг с
другом. А потому теория государства и права не изолированные отрасли знания, а
единая наука. Но оставаясь целостной наукой, она подразделяется на две относительно
самостоятельные структурные части: теорию государства (государствоведение) и
теорию права (правоведение).

Итак, предметом теории государства и права выступают такие явления


общественной жизни, как государство и право, основные закономерности их
возникновения и развития, их сущность, назначение и функционирование в обществе, а
также особенности политического и правового сознания и правового регулирования.

1.2.
Алексеев

Единство и целостность материального и духовного мира обусловливают


единство всех наук. Особо тесная взаимосвязь существует между гуманитарными
(общественными) науками. Гуманитарные науки изучают общество, человека,
человеческие отношения, созданные человеком институты и учреждения,
индивидуальное, групповое и общественное сознание.

Колотов

Теория государства и права, находясь в системе гуманитарных наук, тесно


взаимодействует с философией, политологией, экономической теорией, социологией,
психологией, этикой, историей и т.д.

Философия как наука о наиболее общих закономерностях развития природы,


общества и человеческого познания, физического, социального и духовного бытия
направляет теоретическую мысль, определяет основные выводы в процессе
исследования проблем возникновения, сущности и путей развития государства и права.
Теория государства и права весьма активно использует философские методы
(метафизику и диалектику), категории и понятия философии. В свою очередь, теория
государства и права дает конкретный материал о государстве и праве для широких
философских обобщений.

Социология - это наука об обществе как целостной системе, отдельных


социальных институтах, процессах, общественных группах, о личности как основной
ценности современного общества. Она помогает рассматривать государство и право в
качестве составных частей организации социальных связей и взаимоотношений,
образующих материю общественной жизни, определяет формы и функции таких связей
и взаимоотношений.

Экономическая наука формулирует фундаментальные идеи о приоритете


экономических факторов в трактовке государственноправовых явлений, о роли
производства, товарно-денежных отношений, форм собственности и распределения
общественного продукта в формировании государства и права, в определении их
сущности и роли в общественной жизни.

Политология - это наука о политике, соотношении власти и личности,


коллективов людей, нормах политической этики и др. Теория государства и права дает
материал для характеристики государства и права как неотъемлемых частей
политической системы общества, определяет характер и формы государственной 13
власти, воздействие права на деятельность властных структур общества. Вместе с тем,
политология помогает глубоко уяснить взаимодействие государства и права с другими
частями политической системы, связи с политическими явлениями, отношениями,
институтами, субъектами политической жизни.

Алексеев

Теория государства и права и социальная психология. Теория государства и права,


исследующая специфические формы и методы воздействия на поведение людей, не
может не интересоваться социально-психологическими особенностями общественной
жизни. Более того, изучение формирования всех видов и уровней правосознания,
правотворчества, содержания права, эффективности его воздействия на сознание, волю
и поведение людей невозможно без учета достижений социальной психологии.

Социальная психология призвана помочь науке о государстве и праве устанавливать


наиболее типичные последствия деятельности государственных и правовых
институтов. Страх перед разгулом преступности, общественная апатия,
шовинистические страсти, всеобщие неуверенность, подозрительность, истерия,
пассивность, с одной стороны, и общественная безопасность, деловитость, уверенность
в завтрашнем дне, организованность и высокая дисциплина — два полюса состояний
общественной психологии, которые не только по-разному влияют на формы, функции
государства, уровень развития и эффективность права и правового регулирования, но и
в значительной мере являются результатами их функционирования.

Почти все основные категории государства и права (власть, авторитет, субъективные


права и обязанности, подчинение, дисциплина, законность, бюрократизм, коррупция и
др.) не могут быть по-настоящему глубоко раскрыты без выявления их социально-
психологической стороны.

Колотов

В системе юридических наук теория государства и права занимает особое


место. Общность теории государства и права и историко-правовых наук состоит в том,
что они изучают государство и право в целом, исследуют причины возникновения
государства и права, этапы их развития. Но между ними есть и существенные различия.
История изучает закономерности развития государственных и правовых форм
конкретных стран в их хронологической последовательности. Теория же исследует
закономерности в обобщенном виде, определяет теоретические основы такого
развития. Преобладающую роль в юриспруденции занимают отраслевые юридические
науки. Между теорией государства и права и отраслевыми науками существуют
сложные прямые и обратные связи. По отношению к отраслевым юридическим наукам
теория государства и права имеет фундаментальное, методологическое и обобщающее
значение.

Во-первых, теория имеет для всех юридических наук направляющее значение,


раскрывает глубинные связи и отношения в государственно-правовой
действительности.

Во-вторых, теория государства и права исследует общие для всех отраслевых


наук проблемы (нормы права, правоотношения, субъект права, правонарушение,
юридическую ответственность и т.д.), разрабатывает на этой основе общие понятия и
конструкции, используемые другими науками. Наконец, теория выступает
обобщающей, межотраслевой наукой, формирует свои выводы в тесной связи с
отраслевыми науками, исходит из фактического материала, содержащегося в них.
Другими словами, теория призвана обобщать отраслевую научную информацию.
Функции теории государства и права представляют собой основные направления
действия данной науки, необходимые для решения стоящих перед ней целей и задач.
Функции характеризуют ее теоретическое и практическое значение для прогрессивного
преобразования общественной жизни.

Алексеев

Самая большая группа — отраслевые юридические науки, в которых происходят


наиболее существенные изменения. Так, в наши дни значительно возрастает роль
гражданского права и соответственно науки гражданского права. Новый Гражданский
кодекс Российской Федерации регулирует повседневную экономическую
(имущественную) жизнь и граждан, и организаций.

В нем любой предприниматель, любой гражданин может найти ответы на


вопросы, возникающие в его повседневной жизни.

Предметная, содержательная и понятийная взаимосвязь теории государства и


права с отраслевыми науками не вызывает сомнений. По отношению к ним теория
государства и права выступает как обобщающая, синтезирующая наука. Во-первых, она
изучает государство и право в целом, выясняет общие закономерности их
возникновения, развития и функционирования. Предмет же любой отраслевой науки
задан границами определенных общественных отношений, рамками соответствующей
отрасли права. Во-вторых, теория государства и права исследует общие для всех
отраслевых наук вопросы (учение о правоотношениях, правонарушениях, юридической
ответственности, правопонимании и др.). В-третьих, она играет методологическую
роль в юриспруденции.

2) Функции теории государства и права.Практическое значение

Теория государства и права как фундаментальная наука выполняет ряд важных


функций.
Онтологическая функция — первая и отправная. Онтология — учение о бытии, в
котором исследуются основы, принципы бытия, его структура, закономерности.

Выполняя онтологическую функцию, теория государства и права отвечает на


вопросы, что есть государство и право, как и почему они возникли, что они
представляют собой в настоящее время, какова их судьба и т. д.

Гносеологическая функция. Гносеология, или теория познания, нацелена на


изучение природы познания, его отношения к реальности и т. д. Теория государства и
права, вырабатывая теоретические конструкции и приемы, тем самым способствует
развитию правового познания.

Эвристическая функция. Эвристика — это искусство нахождения истины, новых


открытий. Теория государства и права не ограничивается познанием и объяснением
государственно-правовых явлений, а открывает новые закономерности в их развитии, в
наше время, в частности, в условиях рыночной экономики.

Методологическая функция. Будучи фундаментальной наукой, теория


государства и права выполняет по отношению к отраслевым юридическим наукам
методологическую функцию, задавая им определенный уровень, теоретическую и
логическую целостность. Обобщая государственно-правовую практику, теория
государства и права формулирует идеи и выводы, имеющие принципиальное значение
для юриспруденции в целом. Ее категории, принципы, идеи и выводы служат
своеобразными «опорными пунктами», «несущими конструкциями» отраслевых и
специальных юридических наук.

Политико-управленческая функция. Государство и право всегда были и будут


фокусом политической борьбы, острых политических дискуссий. Термин «политика» в
переводе с греческого — «искусство управления государством». Венцом политики
выступает государственная власть. Вот почему партии и политические движения ведут
столь активную борьбу за политическую власть. Кому принадлежит государственная
власть, тот решает, по сути, все дела. Реализуется эта функция через государственное
управление.

Теория государства и права призвана формировать научные основы как


внутренней, так и внешней государственной политики, обеспечивать научность
государственного управления.

Идеологическая функция. Идеология — система основополагающих (базовых)


идей, понятий, взглядов, в соответствии с которыми формируется мировоззрение и
жизненная позиция личности, социальных групп, общества в целом. Без базовых
интегрирующих идеологических установок и мотивов ни личность, ни государство, ни
общество обойтись не могут. Не случайно кризисные периоды в жизни общества
обычно сопровождаются потерей идеологических ориентиров, бездуховностью и
смутами. Теория государства и права аккумулирует и приводит в систему идеи о
государстве и праве, создает научную основу для формирования общественной и
индивидуальной политической и правовой культуры. Таким образом, она воздействует
на общественную жизнь, поведение людей не только через государство и право, но и
непосредственно, как важный идеологический фактор, оказывающий влияние на
правосознание субъектов права и тем самым на регулирование общественной жизни в
целом.

Практически-организаторская функция. Теория государства и права служит


научной основой функционирования государства и права, вырабатывает рекомендации
для решения многочисленных проблем государственно-правового строительства,
особенно в современный сложный переходный период.

Прогностическая функция. На основе признания закономерностей развития


государства и права анализируемая наука выдвигает гипотезы о их будущем,
истинность которых затем проверяется практикой.

Научное прогнозирование имеет большое значение для предвидения в


государственно-правовой сфере, оно позволяет «заглянуть» в будущее
государственности. Научно обоснованные прогнозы будят мысль, придают
уверенность в действиях и тогда, когда не полностью осуществляются.

Аналитическая функция предполагает осуществление в рамках теоретико-


правовой науки анализа структуры и содержания основных юридических понятий и
принципов (догм права).

Гносеологическая функция. Гносеология, или теория познания, нацелена на


изучение природы познания, его отношения к реальности и т. д. Теория государства и
права, вырабатывая теоретические конструкции и приемы, тем самым способствует
развитию правового познания.

Функции теории государства и права взаимосвязаны, дополняют друг друга.


Лишь взятые в единстве, в системе они дают полное представление о назначении
теории государства и права.

Матузов,Малько
Функции теории государства и права представляют собой основные направления
действия данной науки, необходимые для решения стоящих перед ней целей и задач.
Функции характеризуют ее теоретическое и практическое значение для прогрессивного
преобразования общественной жизни. Обычно выделяют онтологическую,
гносеологическую, эвристическую, прогностическую, методологическую,
идеологическую и организационно-прикладную функции.
С помощью онтологической функции (онтология - учение о бытии) теория
государства и права познает суть государственно-правовых явлений, отвечает на
вопросы, что есть государство и право, как и почему они возникают и действуют и т.п.
С помощью эвристической функции (эвристика - искусство нахождения истины)
теория государства и права открывает новые закономерности в развитии
государственно-правовых институтов, в частности в условиях современных рыночных
реформ.
Прогностическая функция теории государства и права проявляется в предвидении
тех или иных изменений в государственно-правовой действительности, в определении
тенденций развития государственно-правовой жизни, в выдвижении гипотез об их
будущем.
Будучи фундаментальной наукой, теория государства и права выполняет и
методологическую функцию, т.е. создает систему понятий и категорий,
применяющуюся во всех иных юридических науках, имеющую существенное,
основополагающее значение для юриспруденции в целом.
Организационно-прикладная функция теории государства и права проявляется в
преобразовании, реформировании государственно-правовой жизни, в разработке
рекомендаций и предложений по решению актуальных проблем государственно-
правового строительства, в обеспечении научности государственного управления и
правового регулирования. Все названные функции теории государства и права
взаимосвязаны между собой и могут дать позитивный результат, лишь будучи в
комплексе.

Таким образом, можно полностью согласиться с мнением А.В. Малько, что


особенности теории государства и права как науки состоят в том, что она является: –
гуманитарной, предмет которой составляют общественные явления – государство и
право (этим она отличается от технических и естественных наук); – политико-
юридической, изучающей такие социальные институты, которые непосредственно
относятся к государственноправовой сфере общественной жизни (этим она отличается
от других гуманитарных наук); – теоретической, изучающей наиболее общие
закономерности государства и права (этим она отличается от других юридических
наук).

2.1
Занимая в системе юридических дисциплин базовое место, теория государства и права
дает студентам знания наиболее общих закономерностей государственно-правовой
жизни общества, закладывает фундамент общей юридической культуры, юридического
мышления, формирует научную базу юридического мировоззрения. Она дает
обучаемым первичные представления об основных понятиях государства и права, без
которых невозможно усвоение конкретных знаний отраслевых и других юридических
дисциплин. Таким образом, эта наука непосредственно участвует в формировании
профессиональных качеств будущих специалистов.
Изучение теории государства и права позволяет обучаемым с подлинно научных
позиций давать правильную оценку сложным государственно-правовым явлениям
общественной жизни, вскрывать их действительную сущность, понимать их
социальное назначение, место и роль в политической системе общества. Овладевшие
знаниями общей теории государства и права, юристы могут плодотворно содействовать
решению разнообразных вопросов государственного и правового содержания.
Теория государства и права содержит общий широкий взгляд на политическую и
правовую сферу жизни общества, на взаимосвязанную целостность этой сферы в
условиях все большего разветвления знаний.
Кроме того, изучение ТГП помогает уяснить будущим юристам содержание
основных принципов юридической техники, без знания которых невозможна
профессиональная деятельность в сфере правового регулирования. Понимание
теоретико-правовых основ правотворческой, правоприменительной,
интерпретационной и других видов юридической деятельности является необходимым
условием достижения целей и задач, стоящих перед юридическим сообществом.
Наконец, знания, полученные в процессе изучения ТГП, способствуют формированию,
у обучаемых высокого уровня профессиональной правовой культуры, воспитанию у
них чувства уважительного отношения к действующему законодательству и
формируемому при помощи этого законодательства правопорядку.

3) Общественная власть и нормы в первобытном (догосударственном) строе.

Первобытнообщинный строй был самым длительным по времени (более миллиона лет)


этапом в истории человечества. (М-М)
Вопрос о происхождении государства является дискуссионным. Плюрализм
мнений во многом обусловлен объективными причинами возникновения государств.
Ученые выделяют самые разнообразные предпосылки и факторы, оказавшие влияние
на разложение первобытного общества и зарождение государственности у конкретных
народов (социально-экономические, военнополитические, природно-климатические и
др.). Кроме того, имеются существенные различия между возникновением государств
на Востоке, где распространение получил «азиатский способ производства», и
Античными государствами (Афины, Рим). Вместе с тем, теория государства и права на
основе современных научных данных формулирует определенные общие
закономерности разложения первобытного общества и появления первых государств.
Таким образом, сначала появилось общество, которое в процессе своего развития
пришло к необходимости создания таких важных общественных институтов, как
государство и право.
Первой в истории человечества формой жизнедеятельности людей, охватывающей
эпоху от появления человека до образования государства, было первобытное
общество. Этот этап важен для понимания процесса формирования государства.
(Морозова)

(Алексеев)Для теории государства и права определенную методологическую


ценность имеет выделение двух главных периодов в развитии первобытного общества,
а следовательно, и двух способов его существования и воспроизводства:
присваивающей экономики (охота, рыболовство, собирательство); производящей
экономики (земледелие, скотоводство, металлообработка, керамическое производство).
Первому периоду в основном соответствует материнский род (матриархат), второму —
патриархальный (патриархат).Власть в первобытном обществе олицетворяла силу и
волю рода или союза родов: источником и носителем власти (властвующим субъектом)
был род, она была направлена на управление общими делами рода, подвластными
(объектом власти) являлись все его члены. Здесь субъект и объект власти полностью
совпадали, поэтому она была по своей природе непосредственно общественной, т. е.
неотделенной от общества и неполитической. Единственным способом ее реализации
было общественное самоуправление.
(Морозова) Юридическая наука использует археологическую периодизацию,
которая выделяет в развитии первобытного общества два главных этапа: этап
присваивающей экономики и этап производящей экономики, между которыми
лежал важный рубеж неолитической революции. На этой периодизации основана
современная теория происхождения государства – потестарная, или кризисная.
Значительное время человек жил в форме первобытного стада, а затем через родовую
общину, ее разложение пришел к формированию государства.
В период присваивающей экономики человек довольствовался тем, что давала ему
природа, поэтому занимался главным образом собирательством, охотой, рыболовством,
а в качестве орудий труда использовал также природные материалы – камни и палки.
Формой социальной организации первобытного общества была родовая община, т.
е. общность (объединение) людей, основанная на кровном родстве и ведущая
совместное хозяйство. Родовая община объединяла несколько поколений – родителей,
молодых мужчин и женщин и их детей. Возглавлялась семейная община наиболее
авторитетными, мудрыми,
опытными добытчиками пищи, знатоками обычаев, ритуалов (лидеры). Таким образом,
родовая община представляла собой личный, а не территориальный союз людей.
Семейные общины объединялись в более крупные образования – в родовые
объединения, племена, союзы племен. Данные образования также были основаны на
кровном родстве. Целью таких объединений были защита от внешнего нападения,
организация походов, коллективная охота
и др.
Социальные нормы первобытного общества обеспечивали существование
присваивающей экономики и продолжение рода, регулировали определенные способы
добывания пищи и сохраняли брачно-семейные отношения. Эти нормы именуются
мононормами, поскольку они по большому счету выражали главный интерес людей
того общества - выжить. Этот интерес собирал силы в обществе, для того чтобы
противостоять стихии, различным опасностям. Мононормы выступали и нормами
организации социальной жизни, и нормами первобытной морали, и ритуалами и т.п.
Так, естественное разделение функций в трудовом процессе между мужчиной и
женщиной, взрослым и ребенком рассматривалось одновременно и как
производственный обычай, и как требование нравственности, и как веление
первобытной религии. Социальные нормы, существовавшие в догосударственный
период:
1) регулировали отношения между людьми, что стало отличать их от норм
несоциальных - технических, физиологических и других, которые регулировали и
регулируют отношения человека к природным, материальным объектам, орудиям труда
и т.п. Так, первобытные люди, зная, что ночью в жилище понижается температура,
старались поддерживать огонь и в темное время суток. Делая это, они
руководствовались не социальными нормами, а скорее инстинктом сохранения жизни и
здоровья. Но кто из сородичей в это время будет следить за огнем, решалось уже на
основе нормы социальной (Т.В. Кашанина);
2) реализовались главным образом в виде обычаев (т.е. исторически сложившихся
правил поведения, вошедших в привычку в результате многократного применения в
течение длительного времени);
3) существовали в поведении и в сознании людей, не имея, как правило,
письменной формы выражения;
4) обеспечивались в основном силой привычки, а также соответствующими
мерами убеждения (внушения) и принуждения (изгнание из рода);
5) имели в качестве ведущего способа регулирования запрет (систему табу) как
самый простой и элементарный прием воздействия; права и обязанности как
таковые отсутствовали;
6) были продиктованы естественно-природной основой присваивающего общества,
в котором и человек являлся частью природы;
7) выражали интересы всех членов рода и племени.

4) Происхождение государства и права


Формирование государства - длительный процесс, который у различных народов шел
разными путями. На разных территориях этот процесс отличался своими
особенностями, сумми-руя которые можно выделить два пути формирования
государства.

Государство - политическая структура особого рода, возникшая на определенном этапе


общественного развития и представляющая собой центральный институт власти в
политической системе конкретного общества. (Н.И. Матузов, А.В. Малько)

Вопрос о происхождении государства является дискуссионным.

Во-первых, в основе этой сложнейшей проблемы лежат различные идейные,


философские воззрения и течения. (Например, есть мнение, согласно которому
государство и право существовали вечно. Для его сторонников проблемы
возникновения государства и права вообще нет.) Во-вторых, историческая и
этнографическая науки дают все новые знания о причинах происхождения государства
и права.

Современная материалистическая наука связывает процесс возникновения


государства и права (особенно в европейских странах) главным образом с развитием
производства, с переходом от присваивающей к производящей экономике.

Разложение первобытного общества с его родовой организацией и становление


государственной власти в различных исторических условиях имели свои
специфические особенности. Формирование государства - длительный процесс,
который у различных народов мира шел разными путями.

На Востоке наибольшее распространение получила такая форма, как азиатский


способ производства (Египет, Вавилон, Китай, Индия и т.п.). Подобный путь
возникновения государства во многом связан с необходимостью проведения в данных
обществах масштабных социальных работ (строительство и эксплуатация
ирригационных сооружений, организация поливного земледелия и т.п.). Поэтому здесь
устойчивыми оказались социально-экономические структуры родового строя -
земельная община, коллективная собственность и другие, которые в наибольшей мере
соответствовали характеру данных задач. Первые государства, возникшие на Древнем
Востоке, были доклассовыми, они одновременно и эксплуатировали сельские общины,
и управляли ими, т.е. выступали организаторами производства.

По другому историческому пути шел процесс в Афинах и Риме, где


рабовладельческое государство возникло в результате появления частной
собственности и раскола общества на классы. Афины - это пример классической формы
возникновения государства, поскольку государство появилось непосредственно из
классовых противоположностей, развивающихся внутри родового строя. Две
революции, происшедшие на протяжении одного столетия и закрепленные реформами
Солона (594 до н.э.) и Клисфена (509 до н.э.), привели к окончательному разрушению
старого, родового устройства, существовавших форм правления, к территориальному
разделению населения и образованию политической власти с ее законодательными,
законосовещательными, исполнительными органами, постоянным войском, полицией и
таможенной стражей, тюрьмами и другими государственными учреждениями.
Особенности создания Римского государства состояли в том, что этот процесс был
ускорен борьбой плебеев с римской родовой знатью - патрициями. Плебеи были лично
свободными людьми из населения покоренных территорий, но стояли вне римских
родов и не являлись частью римского народа. Владея земельной собственностью,
плебеи должны были платить налоги и отбывать военную службу, они были лишены
права занимать какие-либо должности, не могли пользоваться и распоряжаться
римскими землями. Борьба плебеев как основной революционной силы против
привилегий патрициев была главным образом борьбой против древнего общественного
строя, покоившегося на кровных узах. Победа плебеев в этой борьбе взорвала старую,
родовую организацию и воздвигла государственное устройство, основанное на
территориальном делении и имущественных различиях. Возникновение
древнегерманского государства в значительной степени связано с завоеванием
германскими племенами обширных чужих территорий - западной части Римской
империи. Эти племена, имевшие к тому времени еще родовое устройство, не могли с
помощью своих организаций управлять римскими провинциями, поскольку для
господства над ними родовая организация не была приспособлена. Понадобился
специальный аппарат принуждения и насилия. Верховный военачальник превращался в
монарха, а народное достояние - в королевское имущество; органы родового строя
были быстро преобразованы в государственные органы. Вместе с тем важно учитывать,
что ряд ученых придерживается такой точки зрения, что Германия, Россия и некоторые
другие государства возникли не как феодальные (с классическими признаками
подобной государственности - закреплением крестьянства и крупной частной
собственностью на землю), а как прафеодальные (с соответствующими признаками -
знать еще не имела крупной частной собственности на землю, а крестьяне сохраняли
как свободу, так и собственность на землю).

Итак: во-первых, государство существовало не всегда (значительную часть своей


истории человечество прожило без данной организации политической власти); во-
вторых, оно возникло как социальный институт, как продукт общественного развития;
в-третьих, на определенном этапе развития (Н.И. Матузов, А.В. Малько) общества,
когда возникла потребность в особом социальном управлении и особых социальных
правилах поведения; в-четвертых, под влиянием целой системы факторов. Как бы ни
был длителен процесс формирования государства, во всех случаях это объективно
закономерный процесс, обусловленный прежде всего внутренним развитием общества,
его различными социально-экономическими, военно-политическими, культурно-
историческими, этническими, психологическими, нравственно-религиозными, эколого-
географическими и другими обстоятельствами

В результате эволюционного развития человек для удовлетворения своих


потребностей постепенно перешел от присвоения готовых животных и растительных
форм к подлинно трудовой деятельности, направленной на преобразование природы и
производство орудий труда, пищи и др. Именно переход к производящей экономике
послужил толчком к трем крупным разделениям общественного труда — отделению
скотоводства от земледелия, отделению ремесла и обособлению слоя людей, занятых в
сфере обмена — торговли (купцов).

Такие крупные события в общественной жизни имели столь же крупные


многочисленные последствия.

5. Концепции происхождения государства.

О причинах возникновения государства говорится в различных теориях:


теологической (божественная сила); договорной (сила разума, сознания);
психологической (факторы психики человека); органической (биологические факторы);
материалистической (социально-экономические факторы); теории насилия (военно-
политические факторы) и т.д
Каждая из этих теорий, господствуя в определенный период социально-исторического
развития человечества, отражала конкретный уровень знания, экономики, культуры и
выдвигала свою версию происхождения и сущности государства.

К представителям материалистической теории  или классовой теории


происхождения государства обычно относят К. Маркса, Ф. Энгельса, В.И. Ленина. Они
объясняют возникновение государственности прежде всего социально-экономическими
причинами.Иначе говоря, экономика и определенный способ производства определяют
характер и уровень духовной жизни людей.Согласно марксистской теории
возникновение государства непосредственно связано с появлением частной
собственности и расколом общества на классы, имеющие противоположные
экономические интересы.(С.Ю. Наумова)
Важнейшим последствием появления частной собственности выступает выделение
публичной власти, уже не совпадающей с обществом и не выражающей интересы всех
его членов. Властная роль переходит к богатым людям, к специальной категории
управляющих. Для защиты своих экономических интересов они создают новую
политическую структуру – государство, которое служит прежде всего как инструмент
проведения воли имущих.
Таким образом, государство возникло преимущественно в целях сохранения и
поддержки господства одного класса над другим, а также в целях обеспечения
существования и функционирования общества как целостного организма.
Вместе с тем в данной теории весьма заметно увлечение экономическим
детерминизмом и классовыми антагонизмами при одновременной недооценке
этнических, религиозных, психологических, военно-политических и других факторов,
влияющих на процесс происхождения государственности. (М.М)
Основой классовой теории является учение об общественноэкономической формации,
основанной на определенном способе производства. Именно способ производства, по
мнению марксистов, обусловливает все процессы общественной жизни людей.
Производственные отношения являются основными, базисными отношениями, по
отношению к которым государство, право являются надстроечными.(Колотов)

Государство – это сила, которая способна умерить столкновение противоположностей,


держать его в пределах порядка.

(Антонов)Теологическая теория. Согласно этой теории, название которой производно


от греческих слов «теос» (бог) и «логос» (учение), государство есть результат действия
божественной воли или замысла божественного разума. Изначально эта теория имела
опорой веру в божественность правителя и его власти — эта вера являлась общей
чертой многих, можно сказать, почти всех древних обществ. Верховный правитель
считался либо воплощением божества, либо посредником между людьми и божеством,
и в этом смысле религиозное понимание государственной власти представляло одно из
звеньев мировоззрения древних людей. Но пока это было только религиозной верой, а
не научной теорией, которая предполагает рациональные стандарты истинности и
ложности суждений. Религиозные представления обычно, хотя и не всегда,
основываются на откровении, вере и иных интуитивных прозрениях, которые не
поддаются оценке в терминах рациональной логики истинности и ложности.
(Алексеев) Не затрагивая научности данной, основанной на агностицизме посылки,
отметим, что теологическая теория не отвергала необходимости создания и
функционирования земного государства, обеспечения надлежащего правопорядка.
Придавая государству и государственной власти божественный ореол, она присущими
ей средствами поднимала их престиж, сурово осуждала преступность, способствовала
утверждению в обществе взаимопонимания и разумного порядка.

Патриархальная теория. Основателями патриархальной теории можно считать


Платона и Аристотеля, в дальнейшем она получила развитие в работах Фильмера.
Ключевая идея данной теории заключается в понимании государства как продукта
разросшейся семьи. Семья как первоначальная форма организованного общения
увеличивается, а в дальнейшем – делится. А по причине заложенной в каждом человеке
естественной потребности в общении, а также под влиянием экономической ситуации
семьи, имеющие общую социальную память и историческое прошлое, объединяются в
более крупные социальные группы – племена и народности. По мере разрастания
социальных групп происходит постепенная утрата чувства кровного родства и
формируется государственная власть, лишенная семейной основы. Поэтому в контексте
данной теории под государственной властью понимается постепенное превращение
власти отца в государственную власть правителя.
Патриархальная теория нашла благоприятную почву в России. Ее активно
пропагандировал социолог, публицист, теоретик народничества Н. К. Михайловский.
Видный историк М. Н. Покровский так же считал, что древнейший тип
государственной власти развился непосредственно из власти отцовской.Таким образом,
государство - продукт разросшейся семьи.
Договорная теория происхождения государства получила распространение в
наиболее логически завершенном виде в XVII - XVIII вв. в трудах Г. Гроция, Ж.Ж.
Руссо, А.Н. Радищева и др. По их мнению, государство возникает как продукт
сознательного творчества, как результат договора, в который вступают люди,
находившиеся до этого в "естественном", первобытном состоянии. Государство - это
рациональное объединение людей на основе соглашения между ними, в силу которого
они передают часть своей свободы, своей власти государству. Изолированные же до
происхождения государства индивиды превращаются в единый народ. В итоге у
правителей и общества возникает комплекс взаимных прав и обязанностей и
соответственно - ответственность за их невыполнение. Так, государство имеет право
принимать законы, собирать налоги, наказывать преступников и т.п., но в то же время
обязано защищать свою территорию, права граждан, их собственность и т.д. Граждане
обязаны соблюдать законы, платить налоги и пр., но, в свою очередь, они имеют право
на защиту свободы и собственности, а в случае злоупотребления правителями властью
- расторгнуть договор с ними даже путем свержения.

Теория насилия. В ее основе две концепции. Первая - теория внешнего насилия.


Авторы - австрийские ученые XIX века Карл Каутский и Людвиг Гумплович и Е.
Дюринг. Они полагали, что государство возникает в результате завоевания одного
племени (народа) другим. Необходимость применения насилия существует постоянно.
Таким образом, возникновение государства является следствием принципа: слабый
подчиняется сильному.
Вторая концепция – теория внутреннего насилия. Ее автор – немецкий ученый XIX
века Евгений Дюринг. Он полагал, что без господства большинства над меньшинством
не может возникнуть государство. Собственность, классы и государство возникают как
результат насилия одной части общества над другой.
Т.о. Государство - "естественным" образом (т.е. путем насилия) возникшая
организация властвования одного племени над другим. А это насилие и
подчинение властвующим подвластных является основой возникновения
экономического господства. В результате войн племена перерождались в касты,
сословия и классы. Завоеватели превращали покоренных в рабов. Следовательно,
государство - не итог внутреннего развития общества, а навязанная ему извне сила.
Органическая теория происхождения государства получила широкое распространение
во второй половине ХIХ в. в трудах Г. Спенсера, Вормса, Прейса и др. Именно в эту
эпоху наука, в том числе и гуманитарная, испытала на себе мощное влияние идеи
естественного отбора, высказанной Ч. Дарвином.
По оценкам представителей данной доктрины, государство – это организм, постоянные
отношения между частями которого аналогичны постоянным отношениям между
частями живого существа. Государство – продукт социальной эволюции, которая
является лишь разновидностью эволюции биологической.
Государство, будучи разновидностью биологического организма, имеет мозг
(правителей) и средства выполнения его решений (подданных).
Подобно тому как среди биологических организмов в результате естественного отбора
выживают наиболее приспособленные, так и в социальных организмах в процессе
борьбы и войн (также естественного отбора) складываются конкретные государства,
формируются правительства, совершенствуется структура управления. Таким образом,
государство практически “уравнивается” с биологическим организмом.
Так, процессы перехода от простого к сложному, от однородного к разнородному
характерны как для живого организма, так и для государства (например,
объединение людей в племена, союзы племен, города-государства). Государство –
это живое тело, поэтому каждая часть в нем выполняет определенную функцию.
Так, правящий класс подобен мозгу, выполняющему регулирующую функцию в
общественном организме. Низший класс, специализирующийся на земледелии и
ремесле, подобен органам пищеварения, обеспечивающим жизнедеятельность
организма. Торговля и транспорт в общественном организме осуществляют
функцию кровеносной системы.( Наумова)
Психологическая теория. Ее авторы – Г. Тард, Л. Петражицкий. Основное
положение теории заключается в том, что психологически человек нуждается в
организованном сообществе и в коллективном взаимодействии. Таким образом,
государство представляет собой результат реализации и развития психологических
потребностей человека. Согласно теории люди отличаются друг от друга своими
психологическими качествами. Одни имеют склонность подчиняться, так как это
дает им уверенность в стабильности своего положения. Другие обладают
лидерскими качествами, они стремятся повелевать и подчинять всех своей воле,
именно такие люди становятся представителями власти.
Таким образом, именно психологический критерий определяет занимаемое
положение в обществе.
Государство, по мнению представителей данной теории, – продукт разрешения
психологических противоречий между инициативными (активными) личностями,
способными к принятию ответственных решений, и пассивной массой, способной лишь
к подражательным действиям, исполняющим данные решения.Таким образом,
государство и право порождаются эмоциями и переживаниями людей,
а не материальными условиями жизни. Без правовых переживаний людей невозможно
существование устойчивых социальных групп, а также общества и государства.
Причинами возникновения государства Л.И. Петражицкий считал определенное
состояние психики людей: постоянная зависимость людей первобытного общества от
авторитета вождей, служителей культа, страх перед магической силой колдунов,
шаманов привели к возникновению государственной власти, которой люди
подчиняются добровольно.

Однако ,Матузов -Однако роль психологических свойств личности (иррациональных


начал) не следует преувеличивать в процессе происхождения государства. Они не
выступают в качестве решающих причин и должны рассматриваться именно лишь как
моменты государствообразования, ибо психика людей формируется под влиянием
соответствующих социально-экономических, военно-политических и иных внешних
условий.
(Морозова) Основу расовой теории составляет постулат о том, что люди вследствие их
физической и психической неравноценности образуют высшие и низшие расы. Высшая
раса является создателем цивилизации, призвана господствовать над низшими расами,
а поскольку последние не способны управлять своими делами, то представители
высшей расы господствуют над ними. Они и создали государство как организацию
управления низшей
расой и как продукт цивилизации, поскольку неполноценные народы не могут иметь
своей цивилизации.
Основателями расовой теории являются социолог Ж. Габино (1816–1882) (Франция) и
немецкий философ Ф. Ницше (1844–1900).
Расовая теория недемократична, негуманна, пропагандирует вражду между народами.
Создателем теории инцеста (кровосмешения) является французский социолог и
этнограф Клод Леви-Строс (1908–2009). По его мнению, исходным социальным
фактором в выделении человека из мира природы, структуризации общества и
возникновения государства явился существовавший в первобытном обществе запрет
инцеста, особенно на этапе развитого состояния родовой общины, когда люди стали
замечать, что от кровосмешения рождаются неполноценные создания. Для реализации
этого запрета необходимы были специальные органы внутри родовой общины, которые
следили бы за соблюдением запрета, применяли жесткие меры наказания к тем, кто его
нарушал, а также устанавливали связи с другими общинами для обмена женщинами.
Эти контрольные органы и стали прообразом будущей государственной организации.
Недостаток данной теории состоит в очевидности того факта, что в первобытном
обществе запрет кровосмешения соблюдался добровольно, за его нарушение могли
наказывать и совет старейшин, и общее собрание членов общины, поэтому в создании
специальных контролирующих органов не было необходимости.

Ирригационной (гидравлической) теории происхождения государства является


ученый Э. Виттфогель. Он связывает процесс возникновения государственности с
необходимостью строительства ирригационных сооружений в восточных аграрных
обществах. Это сопровождается ростом числа чиновников, государевых людей,
обеспечивающих эффективное использование данных сооружений и эксплуатирующих
остальных граждан. Государство, вынужденное проводить в подобных условиях
жестко централизованную политику, выступает в качестве единственного собственника
и одновременно эксплуататора.
К тому же практически бесспорным можно считать факт влияния географических
и климатических (почвенных) условий на становление государственности. В отдельных
наиболее неблагоприятных для ведения сельского хозяйства регионах подобные
факторы катализировали этот процесс, "доводили" даже режим конкретного
государства до крайних деспотических форм. Однако ирригационные причины были
характерны преимущественно только для некоторых регионов Востока. Следовательно,
представители этой доктрины недооценивают социально-экономические, военно-
политические, психологические и иные факторы, тоже весьма ощутимо влияющие на
ход возникновения государственности.
Ирригационным фактором можно объяснить лишь происхождение государства в
регионах с жарким климатом, но не на всем земном шаре.
В литературе имеют место и другие теории происхождения государства, например
патримониальная, спортивная, диффузионная, экономическая. Все они являются
модификациями основных теорий, и ни одна из них не может претендовать на
абсолютную истину, так как у разных народов образование государства шло
различными путями.
ПРОИСХОЖДЕНИЕ ПРАВА

Учения о возникновении права обычно тесно связаны с концепциями


происхождения государства, хотя и содержат немало специфического. Нередко
проблемы правообразования рассматриваются в единстве с проблемами его природы,
сущности, назначения права и правового регулирования.

Возникновение права - длительный процесс, протекавший на протяжении жизни


многих поколений. Первоначально зарождались элементы права, отдельные правовые
идеи и принципы, правовые нормы и правоотношения. Разрастаясь и укрепляясь,
данные юридические фрагменты постепенно складывались в единую и внутренне
согласованную правовую систему конкретного общества. Право исторически возникло
как классовое явление и выражало прежде

Право как социальный институт возникает практически вместе с государством,


поскольку во многом они призваны обеспечивать эффективность действия друг друга.
Как невозможно существование государства без права (последнее организует
политическую власть, выступает зачастую средством проведения политики
конкретного государства), так и права - без государства (которое устанавливает,
применяет и гарантирует юридические нормы). Именно органы государства становятся
основными структурами, контролирующими выполнение право.( М.М)
Теологическую теорию права разработал Фома Аквинский в XIII веке. Основная идея
его – право создано Богом для управления жизнью людей.
Систему законов Фома Аквинский разделил на четыре вида:
- вечный закон – божественный разум;
- естественный закон – отражение вечного закона человеческим разумом;
- человеческий закон - это действующее (позитивное) право;
- Божественный закон – Библия

Теологическая теория исходит из божественного Происхождения права как


вечного, выражающего божью волю и высший разум явления. Но она не отрицает
наличия в праве природных и человеческих (гуманистических) начал. Многие
религиозные мыслители утверждали, что право — Богом данное искусство добра и
справедливости. Теологическая теория одна из первых связала право с добром и
справедливостью.

Теория естественного права. Ученые предполагают, что концепции


естественного права возникали до нашей эры. Однако в научном смысле разработка
этой теории принадлежит Томасу Гоббсу, Джону Локку (XVII – XVIII вв.) и множеству
их последователей вплоть до XX века. Теория естественного права в сочетании с
договорной теорией послужила научной основой концепции правового государства.
Естественное право полагается как право справедливого разума. Естественное право
присуще человеку от рождения, люди по договору передали государству обязанность
защищать их естественные права. Естественные права закрепляются в действующем
(позитивном) праве.

3. Историческая школа права сформировалась в Германии в первой половине XIX


века в трудах Г. Гуго, Ф.К. Савиньи, Г.Ф. Пухты. Историческая школа создавалась в
противовес теории естественного права. Авторы утверждали, что действующее право
не является совокупностью законов, оно возникает самопроизвольно из национального
духа, народного сознания, поэтому право не может быть случайным явлением или
волей законодателя. Право не может быть универсальным, так как является
проявлением особенностей национального характера.
4. . Психологическая теория разработана Леоном Петражицким на рубеже XIX и
XX веков. Суть ее заключается в том, что право есть результат закономерностей
психологического развития человека. Именно оно и предопределяет сущность права.
5. . Марксистская теория определяет право как возведенную в закон волю
господствующего класса, орудие подавления эксплуатируемого класса. Оно
обусловлено экономическими условиями жизни общества.(Колотов)
6. Понятие и признаки государства.Сущность гос-ва.

В литературе существует множество дефиниций понятия "государство". Его


определяют и как "общественный союз свободных людей с принудительно
установленным мирным порядком посредством предоставления исключительного
права принуждения только органам государства" (Н. Коркунов); и как "естественно
возникшую организацию властвования, предназначенную для охраны определенного
правопорядка" (Л. Гумплович); и как "союз членов социальных групп, основанный на
общечеловеческом принципе справедливости, под соответствующей ему верховной
властью" (Л. Тихомиров); и как "союз людей, властвующий самостоятельно и
исключительно в пределах определенной территории" (Е. Трубецкой); и как "союз
людей, организованный на началах права, объединенный господством над единой
территорией и подчинением единой власти" (И. Ильин).
(Колотов)Вместе с тем, до настоящего времени отсутствует единый,
признаваемый всеми, подход к пониманию государства. Во многом это обусловлено
объективными причинами – сложностью и исторической изменчивостью самого
государства. Кроме того, различные исследователи неодинаково воспринимают одни и
те же государственно-правовые явления, анализируют самые разнообразные
характеристики государства. Отсюда и невозможность сформулировать универсальное
понятие государства. В этой связи на протяжении уже довольно длительного времени
общепри-
нятым является определение государства через перечисление и
характеристику его признаков. Все государства, независимо от индивидуальных
особенностей, обладают рядом черт, которые позволяют отличить их от
догосударственных и негосударственных форм организации общества.
К таким признакам относятся:
1) Наличие публичной политической власти, выделенной из
общества и обладающей особым аппаратом управления и принуждения. Следует
подчеркнуть, что политическая публичная власть первична, т. е. государство
приобретает свою силу в условиях общественного развития, тех процессов, которые
происходят по мере образования государственной формы организации общества.
2) Наличие государственного суверенитета – верховенство государственной власти
внутри страны и ее независимость во взаимоотношениях с другими государствами.
3) Территориальная организация населения – государственная власть осуществляется в
пределах границ государства по территориальному, а не кровно-родственному или
иному признаку.Территориальная организация государства отличается от
территории, на которой
проживала первобытная община, прежде всего тем, что появляются государственные
границы.
4) Неразрывная связь государства с правом, общеобязательный характер актов
государства. Признаком государства является не право как таковое, а их взаимосвязь и
взаимообусловленность.
5) Наличие системы налогов и государственной казны. Существование налогов, с
одной стороны, возможно лишь в условиях государства, поскольку присваивающая
экономика не создает прибавочного продукта. С другой стороны – потребность в
подобных средствах возникает с появлением специального аппарата управления,
которого первобытное общество не знало, и на содержание которого они направлялись.
В настоящее время средства государственной казны необходимы также для
обеспечения всех направлений его разнообразной деятельности. Государственная
казна составляет один из ключевых признаков государства,
поскольку содержание государственного аппарата, развитие экономики, культуры,
поддержание жизнедеятельности общества невозможно без их финансирования из
государственной казны.
Однако налоги – только один из источников доходов государства, хотя и очень
важный. Понятие же государственной казны значительно шире и включает в себя,
помимо налогов и обязательных платежей, государственные кредиты, внутренние и
внешние займы, таможенные пошлины, ценные бумаги, валютные ценности, золотой
запас и др.
Содержание общих признаков государства по мере развития государственно
организованного общества уточняется, приобретает новые смысл и значимость. Но в
целом перечень этих признаков остается неизменным.
С учетом перечисленных признаков государство можно определить как властно-
политическую организацию общества, обладающую государственным суверенитетом,
специальным аппаратом управления и принуждения, государственной казной и
устанавливающую правовой порядок на определенной территории.
В учебной литературе приводятся и другие дефиниции. Например, государство – это
политическая организация общества, обеспечивающая его единство и целостность,
осуществляющая посредством государственного механизма управление делами
общества, суверенную публичную власть, придающая праву общеобязательное
значение, гарантирующая права, свободы граждан, законность и правопорядок (проф.
В.М. Корельский). Другое определение: «Государство – это организация политической
власти, необходимая для выполнения как сугубо классовых задач, так и общих дел,
вытекающих из природы всякого общества» (проф. М.И. Байтин). Государство
определяется также как публичная организация, обладающая верховной властью на
определенной территории (проф. В.В. Лазарев и доц. С.В. Липень).

(НАУМОВА)1) это официальный представитель населения, объединяемого


государством по признаку гражданства либо подданства;
2) это единственный носитель суверенной власти на определенной территории.
Суверенитет – это верховенство государства на своей территории и независимость на
международной арене. Таким образом, суверенность власти предполагает
недопустимость как иных источников власти на территории, так и вмешательства во
внутренние дела извне, т.е. других государств;
3) 3) монополия на правотворчество, означающая, что только государство и специально
уполномоченные им субъекты могут создавать нормы права, чем обеспечивается
единство и целостность правового пространства. Данный признак является следствием
суверенитета;
4) 4) наличие специально выделенной из общества системы органов власти и
соответствующих материальных средств, необходимых для выполнения задач и
функций государства, – механизма государства;
5) 5) наличие правоохранительных органов, призванных охранять законность и
правопорядок, обеспечивать верховенство на территории страны, а также имеющих
монопольное право на легальное применение силы и принуждения;
6) 6) наличие вооруженных сил и органов безопасности, обеспечивающих оборону
страны, независимость на международной арене, территориальную целостность и
безопасность;
7) 7) тесная и неразрывная связь с правом, которое является экономически и духовно
обусловленным нормативным выражением государственной воли общества,
государственным регулятором общественных отношений, основным инструментом
управления обществом и каждым субъектом в отдельности. Обобщая все
вышеназванные признаки, можно дать следующее определение:
Государство – это особая суверенная территориальная организация публичной власти,
которая с помощью права и специально созданного аппарата обеспечивает управление
делами всего общества.

Кроме названных, выделяют также дополнительные признаки государства:


государственные символы (герб, флаг, гимн), памятные даты, атрибуты, единый язык
общения, наличие армии и т.д.
(МОРОЗОВА)Что касается символики, которая присуща каждому государству, то
она не составляет его необходимого, обязательного признака. При формировании
нового государства какое-то время может отсутствовать его символика, но это не
означает, что государство исчезло.
Государство – особая форма организации политической власти в обществе,
обладающая суверенитетом, осуществляющая с помощью специального аппарата в
пределах своей территории управление обществом. Определить сущность явления -
значит выявить то главное, глубинное в нем, что определяет его существование. В
государстве главным является власть. В связи с этим для понимания сущности
государства важно учитывать, с одной стороны, принадлежность политической власти
в государстве (формальная сторона), а с другой – интересы, которым служит данная
организация (содержательная сторона).

(Абдулаев) Государство – сложная политико-правовая форма организации


общественной жизни. Оно призвано служить средством управления общественными
процессами (защита прав и законных интересов граждан, обеспечение законности и
правопорядка, безопасности граждан и общества). Государство есть продукт
возникновения и развития человеческой цивилизации. Процесс становления
государства имеет место лишь на определенном этапе развития человеческого
общества. В результате эволюционного развития человечество выработало для
управления общественными процессами систему определенных правил поведения,
устанавливаемых публичной властью. По мере усложнения социальных связей эти
социальные нормы и институты политической власти принимают более сложные
формы. Предпосылки возникновения государства лежат в природе самого общества.

Наряду с категорией «государство» следует отметить также такое понятие, как


«государственность». Государственность не тождественна государству, это более
широкое явление, включающее в себя, с одной стороны, развитие, становление
государственных институтов в том или ином обществе, а с другой – выработанные при
этом государственные ценности, идеи, принципы (т.е. предстает как социальный опыт
такого развития, или так называемый государственно-правовой менталитет народа).
(НАУМОВА)
(Кулапов)Сущность государства — это такое его свойство, которое отражает
главное в явлении, его природу и назначение, те качественные характеристики,
благодаря которым оно реализует социальную востребованность со стороны
общества. Иными словами, вопрос о сущности государства – это вопрос о том, кому
принадлежит государственная власть, кто ее осуществляет и в чьих
интересах. Назначение государства состоит в том, чтобы выявлять, закреплять и
обеспечивать общезначимые, публичные интересы.
Назначение и сущность государства состоит в том, что оно призвано осуществлять
управление обществом на основе демократических принципов правления в интересах
защиты основных прав и свобод личности, а также для обеспечения общественного
согласия.

В настоящее время сложились два основных подхода к трактовке сущности


любого государства.
Первый подход (так называемый классовый) состоит в том, что сущность государства
определяется как выражение интересов и воли экономически господствующего класса
и навязывание воли этого класса всему обществу. Данный подход присущ
марксистскому пониманию государства, которое рассматривается как классовая
организация тех, кто стоит у
власти и осуществляет организованное насилие в отношении других классов общества.
Следовательно, государство трактуется как аппарат насилия, принуждения,
подавления, а его
сущность составляет диктатура (господство) экономически господствующего класса.
Надо отметить, что основоположники марксистского учения признавали, что
государство, будучи в первую очередь классовой организацией политической власти,
выполняет одновременно некоторые «общие дела», присущие любому обществу и
отражающие интересы всех или большинства его членов. К такого рода общим делам
относятся оборона страны, поддержание общественного порядка, а на современном
этапе – экологическая безопасность населения, социальная поддержка малоимущих
слоев и др.
Однако данное положение марксистской теории, вносящее серьезное уточнение в
понимание сущности государства, не получило развития и было предано забвению.
Говоря о марксистском подходе к сущности государства, надо иметь в виду, что
характеристика государства как средства насилия, подавления, принуждения
использовалась исключительно в отношении эксплуататорских государств.
Социалистическое же государство трактовалось «как орудие выражения интересов
большинства населения». Действительность
была иной: во всех бывших социалистических странах государство выражало и
проводило в жизнь интересы партийной верхушки и одновременно выступало машиной
подавления несогласных с установленным режимом.
Второй подход исходит из общесоциальной сущности государства, его назначения
служить обществу. Соответственно, сущность государства видится в его способности
объединять все общество, разрешать возникающие противоречия и конфликты,
выступать средством достижения социального согласия и компромисса.
Поскольку любое общество состоит из различных групп и слоев населения, которые
имеют нередко противоположные и даже антагонистические потребности и интересы,
государство обязано всеми имеющимися в его распоряжении средствами устранять
конфликты, опираясь в первую очередь на средства соглашения и компромисса. Такой
компромисс не может удовлетворить всех и учесть все интересы. Но он способен
устранить
противостояние групп и слоев населения и предполагает демократические средства
управления обществом взамен насилия и подавления.
Рассматриваемый подход к сущности государства обладает несомненными
достоинствами по сравнению с классовым.
Во-первых, он основывается на общечеловеческой, общесоциальной природе
государства, рассмотрении его как властной системы, управляющей обществом в
интересах отдельного человека и общества в целом.
Во-вторых, он ориентирует на демократические методы управления обществом,
поскольку социального компромисса невозможно достичь посредством принуждения и
насилия.
В-третьих, подчеркивает ценность для общества государственной организации,
поскольку человечество до сих пор не придумало более совершенной и рациональной
организации жизнедеятельности людей. Антиподом государству может выступать
самоуправление гражданского общества. Но переход к полному самоуправлению
требует очень высокой ступени самоорганизации населения, прочных навыков
профессионального
управления, высокой правовой, политической и общей культуры, многих других
условий и факторов, которыми в настоящее время не располагает ни одно общество в
мире. Несмотря на диаметральную противоположность указанных двух подходов к
пониманию сущности государства, они не исключают друг друга. В юридической
литературе утвердилось мнение о двойственной природе сущности государства. В ней
присутствуют начала как так называемой классовости, т. е. стремления правящих
выражать волю тех
социальных сил, интересы которых они представляют, иначе не было бы ожесточенной
борьбы за овладение государственной властью, так и значительная приверженность
современного государства общечеловеческим идеалам, выполнение своего
общесоциального назначения. Следовательно, обе характеристики присущи сущности
любого государства.(Морозова)

7. Гос власть как разновидность социальной.Легализация и легитимация гос


власти.
Социальная власть – это отношения господства и подчинения между субъектами
власти, которые возникают в любой общности людей и опираются на принуждение.
При социальной власти воля и действия одних лиц преобладают над волей и
действиями других лиц.
Государственная власть — способность государства, его структур с помощью
легитимных средств подчинять поведение отдельных индивидов, групп людей или
всего общества общей (государственной) воле.
Власть имеет следующую структуру: 1) субъект власти (в частности, государство,
население);Субъектом государственной власти могут быть социальные и
национальные общности, классы, народ, нации и т. д. Проф. А.Ф. Черданцев полагает,
что субъектом государственной власти могут быть государство и его органы и
должностные лица. Субъект представляет собой непосредственного носителя
государственной власти, его активное, направляющее начало.
объект (на кого именно направлена власть);Объектом государственной власти обычно
выступают индивиды, их объединения,
социальные слои, классы, общности, общество в целом. В демократически устроенном
обществе объект и субъект государственной власти чаще всего совпадают, в
недемократическом – резко разграничены.
Содержание властеотношений – один из центральных структурных элементов
государственной власти. Именно в рамках властеотношений субъект власти воплощает
свои потенциальные возможности и способности в действительность: властвующий
навязывает свою волю подвластным, направляет их действия, поведение в
определенное русло, осуществляет руководство объектом власти. Властные отношения
реализуются в целях осуществления определенных потребностей общества, решения
возникающих перед ним задач.
1. отношения, возникающие по поводу власти;
2. регламентирующие правила, нормы.
Государственная власть – разновидность социальной власти, поэтому обладает всеми
ее признаками.
(Морозова) Вместе с тем государственная власть имеет свои особенности. Эта власть:
во-первых, реализуется через государство и его органы. При этом только
государственная власть имеет аппарат принуждения, который распространяет свои
полномочия на всех без исключения людей, проживающих на территории данного
государства;
во-вторых, публична. Под публичностью в широком смысле понимается
общественный характер государственной власти. В этом смысле всякая власть
публична, поскольку функционирует в обществе. В теории государства и права в
понятие публичности вкладывается еще и тот смысл, что государственная власть
осуществляется профессиональным аппаратом, отчуждена от общества, не совпадает с
ним;
в-третьих, суверенна, обладает верховенством и единством внутри страны и
независимостью вовне. Верховенство государственной власти проявляется прежде
всего в том, что выше нее в стране нет другой власти и все обязаны подчиняться власти
государства.
Она полновластна и самостоятельна. Но в условиях демократии государственному
суверенитету предшествует суверенитет народа. Народный суверенитет первичен по
отношению к государственному суверенитету. Что касается независимости
государственной
власти, то она сама решает, вступать ли ей в какие-либо межгосударственные союзы,
ассоциации, заключать ли какие-либо договоры, соглашения и др.;
в-четвертых, универсальна, она распространяется на всю территорию страны и все ее
население;
в-пятых, обладает монопольным правом на издание законов и других
общеобязательных актов юридического характера. Государственная власть
подкрепляется силой закона, и это позволяет ей делать свои веления обязательными
для всех, в том числе и для самой себя. Тем самым государство связывает свою волю
издаваемыми им нормами права;
в-шестых, призвана реализовать общественные интересы, консолидировать общество,
соблюдать и защищать права и свободы человека.

легитимностью и легальностью.
Легитимность и легальность власти - понятия не совпадающие. Если легальность
означает юридическое обоснование власти, ее соответствие правовым нормам, что
выступает ее юридической характеристикой, то легитимность - это доверие и
оправдание власти, что выступает ее нравственной характеристикой.
(Алексеев)В широком смысле легитимность – это принятие власти населением страны,
признание ее права управлять социальными процессами, готовность ей подчиняться. В
узком смысле легитимной признается законная власть, образованная в соответствии с
процедурой, предусмотренной правовыми нормами.

Формы государственного правового принуждения достаточно многообразны. Это меры


предупредительного воздействия – проверка документов с целью
предотвращения правонарушений, прекращение или ограничение движения
транспорта, пешеходов при авариях и стихийных бедствиях и др.; правовое пресечение
– административное задержание, привод, обыск и т.д.; меры защиты – восстановление
чести и доброго имени и другие виды восстановления нарушенных прав.
Методы управленческого воздействия государственной власти:
1. метод принуждения (насилия);
2. метод руководства (убеждения).
Государственная власть делится:
1. на законодательную;
2. исполнительную;
3. судебную.

8. Принцип разделения властей


Принцип разделения властей (на законодательную, исполнительную и судебную) -
создает механизмы, минимизирующие произвол со стороны властных органов и
должностных лиц;
В Конституции, Основном Законе государства, закрепляется базовый принцип
организации власти. В Российской Федерации им является принцип разделения
властей.
Суть его содержится в том, что:
1) демократический политический режим может установиться в определенном
государстве лишь при условии соблюдения разделения функций власти между
независимыми государственными органами;
2) выделяют три основные функции государственной власти: законодательную,
исполнительную, судебную;
3) каждая из данных функций должна осуществляться самостоятельно
соответствующими органами государственной власти, так как соединение
законодательных, исполнительных и судебных функций в работе одного
государственного органа непременно приводит к ее чрезмерному сосредоточению, что
создает возможность установления в стране диктаторского политического режима;
4) каждый государственный орган в процессе реализации одной из трех функций
государственной власти взаимодействует с государственными органами других ветвей
власти. Это взаимодействие проявляется в ограничении ими друг друга. Данная схема
взаимоотношений получила название системы сдержек и противовесов. Она является
единственно возможной для организации государственной власти в современном
демократическом государстве.
В частности, на федеральном уровне организации государственной власти в
Российской Федерации система сдержек и противовесов в соответствии с
Конституцией имеет следующую структуру.

Законодательная власть Федеральное Собраниеустанавливает правовые основы


(создает законы), а следовательно, определяет правовую организацию и формы
деятельности исполнительной власти.

Исполнительная власть Правительство Российской Федерации в лице своих


органов занимается реализацией правовых норм, ее деятельность осуществляется в
рамках законов. Органы исполнительной власти несут ответственность перед
законодательной властью, каждый гражданин может обжаловать их действия в суде.
Судебная власть Конституционный, Верховный и Высший Арбитражный Суды
Российской Федерации призвана охранять право, правовые устои государства путем
осуществления правосудия. Правосудие осуществляется только судебными органами,
независимость и законность деятельности которых являются гарантиями прав и свобод
граждан. Суд не может присваивать себе функции законодательной и исполнительной
власти, но осуществляет правовой контроль за принимаемыми ими нормативными
актами. Судебная власть выступает сдерживающим фактором, предупреждающим
нарушения со стороны законодательных и исполнительных органов государственной
власти, обеспечивая тем самым реальное разделение властей.

9. Единство и Разделение властей

Уже из сказанного выше о государственном суверенитете непосредственно вытекает


вывод, что государственная власть в своей основе едина. Ее единство определяется
прежде всего тем, что в демократическом обществе и государстве единым и
единственным источником такой власти является народ, а сама эта власть как форма
народовластия представляет собой ее способность организовать и регулировать
общественную жизнь в соответствии с волей и интересами суверенного народа. Как
отмечалось выше, единство государственной власти находит свое выражение
непосредственно в единстве системы высших государственных органов и общих
принципов построения и деятельности их на всех уровнях. Иными словами, единство
государственной власти неразрывно связано с единством и нераздельностью
государственного суверенитета, исключающему по самому своему существу наличие в
одном и том же государстве разных по своей природе, характеру и направленности
деятельности самостоятельных властей.(Баглай)

Вместо ВАС =экономическая коллегия при верховном суде

Принципы системы органов государственной власти РФ: 1) разделение властей;


2) единство органов государственной власти.

В РФ выделяются ветви власти: 1) законодательная (Федеральное Собрание РФ);


2) исполнительная (Правительство РФ); 3) судебная (Конституционный Суд РФ,
Верховный Суд РФ, федеральные суды общей юрисдикции и т. д.).
Президент РФ является главой государства и не относится ни к одной из ветвей
власти, но его полномочия наиболее близки к исполнительной.

Глава государства в РФ является как бы противовесом между законодательной и


исполнительной властью. Он сдерживает путем применения согласительных и
принудительных мер Федеральное Собрание РФ в случае, если то выразило недоверие
Правительству РФ, в свою очередь Федеральное Собрание вправе отрешить
Президента РФ от занимаемой должности, если политика, диктуемая им Правительству
РФ, не отвечает интересам России и является преступной.

Разделение властей означает разграничение органов власти в их компетенции, но


существует в условиях единой системы органов власти и при наличии взаимодействия
этих органов, взаимного контроля, «сдержек и противовесов».

Поэтому можно выделить черты разделения властей: 1) самостоятельность и


независимость ветвей власти в осуществлении своих полномочий, установленных
Конституцией РФ; 2) наличие взаимодействия и взаимного контроля законодательной,
исполнительной и судебной властей.

Взаимодействие властей: 1) законодательная власть издает законы, на основании


которых действуют исполнительная и судебная власти, осуществляет бюджетный
контроль, назначает или утверждает должностных лиц исполнительной и судебной
властей; (Лазарев)Таким образом, законодательная власть - это делегированная
народом своим представителям государственная власть, реализуемая
коллегиально путем издания законодательных актов, а также наблюдения и
контроля за аппаратом исполнительной власти, главным образом в финансовой
сфере.2) исполнительная (в лице Президента РФ) утверждает и публикует принятые
законы, вносит в парламент проекты законов, назначает судей, осуществляет право
помилования и т. д., влияя тем самым на законодательную и судебную власть;
(ЛАЗАРЕВ) исполнительная власть - это вторичная подзаконная ветвь
государственной власти, имеющая универсальный, предметный и организующий
характер и направленная на обеспечение исполнения законов и других актов
законодательной власти.3) судебная применяет законы и толкует Конституцию РФ,
может признать законы, акты правительства или их отдельные предписания
недействующими в силу их несоответствия Конституции или законам, осуществляя
таким образом контроль за решениями, принимаемыми органами государственной
власти.

Каждая из ветвей власти самостоятельна и независима в пределах своей


компетенции, но не может вмешиваться в деятельность иной власти, т. е. не вправе
нарушать самостоятельность и независимость других органов власти.

Единство государственной власти выражается в единстве природы власти: все


ветви получают свои полномочия только от народа России, так как только он является
единственным носителем гос власти РФ.Единство органов государственной власти
также предполагает, что их компетенция, порядок формирования, формы взаимного
контроля и взаимодействия установлены Конституцией РФ, федеральными
конституционными и федеральными законами. Компетенция, порядок формирования и
т. п. установлены для всех уровней власти: федерального и субъектов РФ.

Разделение властей понимается не как противостояние и конфронтация, а как


разумное разграничение полномочий между ветвями власти, которое устанавливается в
конституциях и иных основных законах каждого государства в соответствии с
господствующим в нем пониманием сущности демократии как народовластия.
10. Понятие и функции судебной власти

Термин «судебная власть» употребляется в нескольких значениях. Во-первых,


судебная власть - это деятельность судебных органов по осуществлению
возложенных на них полномочий. Во-вторых, под судебной властью часто
понимают совокупность судебных органов, судебную систему. В-третьих, с точки
зрения принципа разделения властей, судебная власть - это определенная отрасль
государственной деятельности, совокупность функций, решаемых государством в
области разрешения правовых конфликтов.

Судебная власть в соответствии с теорией разделения властей – одна из трех


ветвей государственной власти, закрепленных в ст. 10 Конституции РФ.

Судебная власть – это самостоятельная независимая ветвь государственной


власти, осуществляемая судами, которые выполняют возложенные на них законом
полномочия посредством установленного судопроизводства. В соответствии с
Конституцией РФ судебная власть осуществляется посредством
конституционного, гражданского, административного и уголовного
судопроизводства.

(ЛАЗАРЕВ)Только судебная власть, но никак не законодательная или исполнительная,


отправляет правосудие. В этом гарантии и независимости суда, и прав и
свобод граждан, и государственности в целом. Важно, что суд не только реализует
принцип справедливости в правоприменительной практике, но и выступает как
своеобразный арбитр в процессе законотворчества.

Сфера осуществления судебной власти складывается из двух главных элементов (форм


осуществления судебной власти):

1) правосудие, под которым понимается деятельность суда по рассмотрению и


разрешению гражданских, уголовных дел, а также дел из административных
правонарушений;

2) судебный контроль. Судебная власть осуществляет судебный конституционный


контроль (конституционная юстиция) и судебный административный контроль
(административная юстиция). Конституционная юстиция заключается в контроле за
соответствием законов, иных нормативных актов Конституции РФ. Конституционную
юстицию в Российской Федерации осуществляют Конституционный Суд РФ и
конституционные (уставные) суды субъектов Федерации. 

Одна из важнейших функций судебной власти – осуществление правосудия, т. е.


производимой в процессуальном порядке правоприменительной деятельности суда по
рассмотрению и разрешению гражданских, административных и уголовных дел, а
также экономических споров в целях охраны прав и интересов граждан, организаций
и государства.

Все функции судебной власти подразделяются на процессуальные и организационные


(непроцессуальные). Под процессуальными функциями судебной власти понимают
направления деятельности суда, регламентированные процессуальным
законодательством. Они связаны либо с осуществлением правосудия, либо с
контрольно-надзорной деятельностью суда.
К их числу относят: 
- рассмотрение и разрешение дел по первой инстанции; 
- рассмотрение жалоб, запросов и обращений в порядке судебного контроля; 
- рассмотрение дел в порядке судебного надзора; 
- обеспечение исполнения судебных решений и решений других органов.

Под организационными (непроцессуальными) функциями судебной власти понимают


направления деятельности суда, не регламентированные процессуальным
законодательством и создающие условия для выполнения процессуальных функций.

К ним относятся: 
- разъяснения по вопросам судебной практики; 
-толкование законов; 
- реализация права законодательной инициативы; 
- участие в формировании судейского корпуса; 
- участие в организационном обеспечении деятельности судов.

Одна из важнейших функций  судебной власти – осуществление правосудия, то есть


производимой в процессуальном порядке правоприменительной деятельности суда по
рассмотрению и разрешению гражданских, административных и уголовных дел, а
также экономических споров в целях охраны прав и интересов граждан, организаций и
государства.

Контролирующие полномочия судебной власти реализуются в первую очередь в форме


контроля за соответствием федеральных законов, законов субъектов РФ и нормативных
актов всех уровней положениям Конституции РФ, осуществляемым Конституционным
Судом РФ. Широко осуществляется контроль и судами общей юрисдикции всех
уровней.

Контролирующие  функции судебной власти реализуются также в форме контроля над


законностью решений местных представительных и всех исполнительных органов, в
государственном управлении путем:

 рассмотрения жалоб граждан и организаций на действия и решения органов


(должностных лиц), нарушения их прав и свобод, жалоб и протестов на
постановления по делам об административных правонарушениях;
 проверки при рассмотрении уголовных дел качества предварительного
расследования;
 рассмотрения жалоб и протестов о признании незаконными правовых актов
управления;
 проверки при рассмотрении уголовных, гражданских, административных дел
законности и дисциплины в деятельности органов, организаций и их
должностных лиц, законности правовых актов управления, имеющих значение
для разрешения дела.
Контрольная деятельность также  представляет собой:

 обеспечение исполнения приговоров, иных судебных решений;


 разбирательство и решение дел об административных правонарушениях
подведомственным судам;
 разъяснение действующего законодательства по вопросам судебной практики;
 реализацию Верховным Судом РФ права законодательной инициативы.
Контроль за законностью и обоснованностью действий и решений всех
исполнительных органов и органов государственного управления, правоохранительных
органов в процессе выявления и раскрытия преступлений, задержания подозреваемых в
совершении преступлений, их ареста, совершения действий, связанных с ограничением
права гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых и иных
сообщений, а также права на неприкосновенность жилища, правомерность
прекращения уголовных дел и, свидетельствуют о том, что судебная власть –
равновесная ветвь среди других ветвей государственной власти.

Также к функциям судебной системы относится толкование норм права. В зависимости


от задач интерпретатора способы толкования права делятся на:

 языковой (лингвистический, филологический, грамматический). Содержание


правовой нормы выражается в тексте НПА. Способ выступает начальным
приемом уяснения правовой нормы. Он состоит в определении смысла слов,
установлении лексической связи между ними.

 функциональный исследует факторы и условия, в которых функционирует,


реализуется толкуемая норма.

 исторический состоит в выявлении смысла правовой нормы путем обращения к


истории ее принятия и целям, мотивам, обусловившим ее введение в систему
правового регулирования.
 систематический состоит в уяснении смысла правовой нормы путем сравнения
ее с другими нормами, выявления ее связей в общей системе правового
регулирования и конкретного места в нормативном акте, отрасли или системе
права.
При этом языковой способ относится  к анализу текста правового акта, а все иные — к
познанию его контекста. Дискуссионными остаются вопросы о существовании
логического и телеологического (целевого) толкования права как самостоятельных
способов. На практике различные способы толкования применяются совокупно, а
разграничение различных способов, как правило, не производится.

В зависимости от юридической  силы результатов толкования выделяются:


официальное толкование (даётся компетентными органами государственной власти и
должностными лицами, носит общеобязательный или, во всяком случае, обязательный
для определённого круга лиц характер) и неофициальное (даётся лицами и
организациями, не наделёнными властными полномочиями, носит рекомендательный
или информативный характер).

Виды официального толкования:
 аутентическое — разъяснение содержания нормы права тем органом, который
их установил.
 делегированное (легальное) — толкование норм права тем органом, который их
не устанавливал, но уполномочен законом давать такого рода разъяснение.

 нормативное — толкование норм права, которое является юридически


обязательным для применения на практике во всех случаях, когда применяются
толкуемые нормы.
 казуальное — толкование норм права при рассмотрении конкретного
юридического дела; оно обязательно для применения только в отношении этого
дела.
Неофициальное толкование права  тоже дифференцируется по его субъектам. Так,
различается обыденное толкование (осуществляется гражданами, не имеющими
юридического образования для собственных потребностей), специально-юридическое
(осуществляется юристами — судьями, адвокатами, нотариусами, прокурорами и
пр. — в их профессиональной деятельности), доктринальное (осуществляется учёными-
юристами в процессе научных исследований).

Еще одной важной функцией является ограничение конституционной и иной


отраслевой правосубъектности граждан России. Поэтому каждый суд отвечает за свои
дела:

 Конституционный Суд Российской Федерации, рассматривающий дела об


оспаривании конституционности законов и подзаконных актов, дающий
толкование Конституции РФ, а также разрешающий отдельные конкретные
конституционные споры, граничащие с удостоверительным укреплением
процедур (в рамках отрешения от должности Президента Российской
Федерации);

 Верховный Суд Российской Федерации;

 Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, рассматривающий


хозяйственные споры в области предпринимательской деятельности, дела об
оспаривании законности нормативных актов, а также отдельные
удостоверительные дела, связанные с предпринимательской деятельностью;

 Дисциплинарное судебное присутствие, являющийся судебным органом,


рассматривающим дела по жалобам на решения Высшей квалификационной
коллегии судей Российской Федерации и квалификационных коллегий судей
субъектов Российской Федерации о досрочном прекращении полномочий судей
за совершение ими дисциплинарных проступков и обращениям на решения
Высшей квалификационной коллегии судей Российской Федерации и
квалификационных коллегий судей субъектов Российской Федерации об отказе
в досрочном прекращении полномочий судей за совершение ими
дисциплинарных проступков. (ФКЗ РФ от 9 ноября 2009 г. N 4-ФКЗ «О
Дисциплинарном судебном присутствии»).

Официальное удостоверение фактов, имеющих юридическое значение. В частности,


только суд может признать лицо умершим или безвестно отсутствующим, установить
наличие родственных отношений и т. д. Выделяется и такая функция судебной власти
как ограничение правосубъектности граждан. Например, решение о признании
гражданина 11 недееспособным в силу врожденного слабоумия или душевного
заболевания может принять только суд. В литературе обращается также внимание и на
так называемые внутренние функции судебной власти, т. е. функции, обращенные
главным образом к системе судебных органов. Это судебный надзор за решением
судов, судебное управление, рассмотрение дисциплинарных проступков судей и
некоторые другие.

11. Функции государства.

(Морозова)Функции государства – это главные социально значимые направления его


деятельности на конкретно-историческом этапе развития общества. В процессе
функционирования государства оказывается целенаправленное воздействие на
различные сферы жизни, общественные процессы и связи. Выполняя определенные
функции, государство посредством проводимых реформ, преобразований, правового
регулирования общественных отношений воздействует на состояние общественных
процессов, их динамику, направленность.
Осуществление конкретных функций может как стабилизировать развитие общества,
оказывать созидательное влияние, так и усиливать его кризисное состояние.
С учетом сказанного функции государства можно определить как особый механизм
государственного воздействия на общественные процессы и отношения,
определяющий (механизм) главные направления и содержание его деятельности по
управлению обществом.
(Матузов-Малько)Функции характеризуют государство в развитии, динамике, а не в
статике. Они связаны с объективными потребностями, устанавливаются в зависимости
от типа государства, основных задач, стоящих перед ним, и представляют собой
средство реализации этих задач. В функциях проявляется социально обусловленная
роль, которую призвано выполнять государство на том или ином историческом этапе
своего развития.

Функции государства – это основные направления его деятельности по решению


стоящих перед ним целей и задач, в первую очередь по управлению делами
государства. Сущность и функции государства позволяет достаточно полно и точно
определить социальное назначение государства, стоящие перед обществом проблемы
на определенном этапе его исторического развития, а также возможные пути его
совершенствования. Характеризуя функции государства, необходимо в первую очередь
выделить их основные признаки:
1. В функциях государства отражаются основные цели и задачи, стоящие перед ним.
При этом сами функции не тождественны целям и задачам; цель – это то, к чему
стремится государство в своей деятельности, а задачи – это конкретизация целей с
учетом доступных и допустимых средств и способов их достижения. Задачи являются
предпосылками функций, предопределяющими эти направления и обозначающими их
(например, если целью является создание правового государства, то одной из задач
является обеспечение самостоятельного соблюдения гражданами действующего
законодательства, функциями же будут охрана правопорядка и воспитательная работа).
2. В функциях государства непосредственно выражается и конкретизируется сущность
государства, его социальное назначение.
3. Выполняя свои функции, государство тем самым решает стоящие перед ним задачи
по управлению обществом.
4. Соответственно, сами функции носят конкретно-исторический характер и активно
изменяются в процессе развития государства и общества;
5. Реализация функций государства осуществляется в специфических, только ему
присущих формах и специфическими методами.

В литературе различаются правовые и неправовые формы реализации функций


государства (проф. В.М. Сырых). Под правовыми формами понимается весь механизм
правового регулирования, которым располагает государство. К неправовым формам
относят контрольную, идеологическую, воспитательную, информационно-техническую
(вспомогательную), иные виды государственной деятельности. Данная классификация
не отличается четкими критериями, поскольку, например, контрольная деятельность
государства также регламентируется нормами права.
Более предпочтительной представляется классификация основных форм выполнения
функций государства, согласно которой выделяются правовые и организационные
формы (проф. М.И. Байтин). Среди правовых обычно называют законодательную
(правотворческую), управленческую (исполнительную), судебную
(правоохранительную) и контрольно-надзорную. Иначе говоря, внутренние функции не
могут развиваться без интересов международного сообщества. Так, глобализация
вносит определенные изменения в содержание политической функции.

Функция государства чаще всего реализуется в деятельности нескольких органов


государства, либо даже в деятельности всего государственного аппарата.
Функции государства многообразны и могут быть классифицированы по различным
основаниям. В зависимости от продолжительности действия функции государства
классифицируются на постоянные (осуществляются на всех этапах развития госу-
дарства, например, экономическая) и временные (прекращают свое действие с
решением определенной задачи, как правило, имеющей чрезвычайный характер, либо
направлены на решение вполне определенной временной задачи: подготовка к
олимпийским играм); в зависимости от принципа разделения властей - на
законодательные (правотворческие), исполнительные (управленческие) и судебные; в
зависимости от значения - на основные (например, функция охраны общественного
порядка) и неосновные.
К основным функциям относятся важнейшие, существенно значимые направления
деятельности государства. Именно в них находят реализацию главные (приоритетные)
цели и задачи государства, проявляется его сущность и роль в политической системе
общества. Как правило, основные функции наиболее устойчивы и стабильны. В
зависимости от того, в какой сфере общественной жизни они осуществляются, - на
внутренние и внешние.
Отдельные авторы обращают внимание, что деление функций на внутренние и
внешние в последнее время утратило свою актуальность и носит условный характер.
Более продуктивно классифицировать функции в зависимости от сфер общественной
жизни,
на которые воздействует государство (экономика, политика, культура, экология и т.д.).
(КУЛАПОВ)Особую актуальность для функций современного Российского
государства приобретают факторы, вызывающие необходимость межгосударственного
сотрудничества для решения проблем выживания цивилизации в целом. К ним
относятся, прежде всего, - - признание и защита общедемократических прав и свобод;
восстановление здоровой среды обитания и экологической безопасности; проблемы
народонаселения, обостряющие диспропорцию между его потребностями и
возможностями их удовлетворения; повышение роли консолидированных
национальных экономик и усиление борьбы международного сообщества за
многополярный мир; формирование коллективного интеллекта на основе появления
новых идеологий, преодолевающих конфликтность современного сообщества, создания
средств связи, позволяющих быстро, без влияния политической власти, обмениваться
необходимой информацией и т.д. Претерпевают изменения и внутригосударственные
факторы, отражающие исторические особенности развития Российской Федерации:
становление новой структуры хозяйства, отражающей множественность форм
собственности, методов ее перераспределения и способов координирующего влияния
государства на экономические процессы; формирование гражданского общества,
стабилизация политической системы и укрепление межнациональных отношений;
социальная забота о физическом и духовном состоянии человека, отражающая его
национально-историческую самобытность и т.д.
Таким образом, функции государства — это наполненные особым содержанием
основные направления деятельности государства, в которых выражается его
сущность и социальное назначение на определенном этапе общественной жизни.
Классификация функций государства осуществляется по различным основаниям:
1) по специфике объектов государственного воздействия: экономическая,
социальная, идеологическая, экологическая, обороны и др.;
2) 2) по сферам деятельности государства: внутренние и внешние;
3) 3) по продолжительности действия: постоянные и временные;
4) 4) по степени общности: основные и неосновные. Основные и неосновные функции
различаются не по степени важности, значимости, а по степени общности,
масштабности выполняемых задач. В отличие от неосновных основные функции: -
осуществляются всем государственным механизмом; - носят комплексный характер,
объединяя множество неосновных вспомогательных направлений деятельности.
Приведенная классификация носит несколько условный характер, так как некоторые
глобальные общепланетарные проблемы превращают временные функции в
постоянные, неосновные — в основные. Они затрагивают как внутреннюю, так и
внешнюю сферы деятельности государства.

Внутренние функции государства — это основные направления деятельности


государства по управлению внутренней жизнью общества. Каждая функция
реализуется посредством решения государством ряда конкретных
задач(экономическая,социадбная,фискальная)В современный период Российскому
государству присущи следующие основные внутренние функции: экономическая,
социальная, развития культуры и науки (образования), налогообложения и взимания
налогов и сборов, экологическая, охраны прав и свобод граждан, всех форм
собственности, правопорядка.

Внешние функции государства — это основные направления его деятельности на


международной арене. Коренные изменения, произошедшие в мире и в России в
последние годы, существенно изменили внешние функции нашего государства. Одни
из них отпали (сотрудничество с социалистическими странами, помощь
развивающимся странам), другие видоизменили свое содержание, третьи возникли
вновь. Функция обороны страны не только наполнилась новым содержанием, но и
обрела новую правовую базу. Данная функция осуществляется государством по
следующим направлениям: - укрепление и модернизация вооруженных сил; - развитие
оборонной промышленности; - охрана государственных границ; - организация
гражданской обороны; - ведение разведки и контрразведки; - подготовка
мобилизационных резервов; - военное сотрудничество с другими государствами и т.д.
Функция обеспечения мира и поддержания мирового порядка предполагает
следующее: - сотрудничество с другими государствами в борьбе с организованной
преступностью (терроризмом, наркомафией и др.). Функция сотрудничества и
укрепления связей со странами СНГ.Функции интеграции в мировую экономику и
сотрудничества с другими странами в решении глобальных проблем. В
самостоятельную функцию данное направление деятельности России сложилась лишь
в последний период времени.
Основными формами осуществления функций государства являются:
а) правовые, которые подразделяются на правотворческую, правоприменительную и
правоохранительную.
Формы осуществления функций государства – это однородная деятельность органов
государства, посредством которой реализуются его функции.
Принято различать правовые и организационные формы осуществления функций
государства, которые реализуются его органами, должностными лицами.
Правовые формы деятельности государства определены Конституцией РФ,
федеральным законодательством и законодательством субъектов Федерации, другими
нормоустанавливающими актами. К правовым формам относятся:
1) правотворческая – деятельность по подготовке и изданию нормативных актов,
способствующих осуществлению той или иной функции государства;
2) правоприменительная – деятельность по реализации нормативных актов путем
принятия актов применения права; это повседневная работа по выполнению законов и
по разрешению разнообразных вопросов управленческого характера;
3) правоохранительная – деятельность по защите прав и свобод человека и гражданина,
по предупреждению правонарушений и привлечению к юридической ответственности
виновных лиц 

Выделяют организационные (организационно-хозяйственная, организационно-


идеологическая и организационно-регламентирующая).
1) организационно-регламентирующая – текущая работа определенных структур по
обеспечению функционирования органов государства, связанная с подготовкой
проектов документов, организацией выборов, планированием, координацией действий,
контролем и т. п.;
2) организационно-хозяйственная – оперативно-техническая и хозяйственная работа,
связанная с бухучетом, статистикой, снабжением, кредитованием, дотациями и т. д.;
3) организационно-идеологическая – повседневная работа по идеологическому
обеспечению выполнения различных функций государства, связанная с разъяснением
вновь изданных нормативных актов, формированием общественного мнения,
обращением к населению 
Методы осуществления функций государства – это способы и приемы, с помощью
которых органы государства реализуют его функции. Среди подобных методов прежде
всего выделяют такие, как убеждение и принуждение, рекомендации и поощрение.
Убеждать – значит поощрять субъектов к определенной деятельности,
соответствующей их воле, без силового давления, обеспечивая свободу выбора.
Убеждение может осуществляться через такие позитивные юридические средства, как
субъективные права, законные интересы, льготы и т. д. Государство прежде всего
должно максимально использовать методы убеждения как основные, главные.
Убеждение основывается на заинтересованности, доказательствах законности и
целесообразности сознательного поведения, отвечающего нормам
права. Принуждать – значит склонять людей к определенной деятельности
посредством силового давления (вопреки воле управляемых), ограничивая свободу их
выбора. Принуждение может осуществляться через такие юридические средства, как
меры пресечения, приостановления, наказания и т. д.
Рекомендовать – значит ориентировать на конкретный вариант действий, желательных
с точки зрения общества и государства.
Поощрять – значит с помощью системы вознаграждений побуждать следовать
действиям, в которых заинтересовано общество и государство, стимулировать
социально полезную деятельность.

12. Механизм государства


КОЛОТОВ Государство выполняет свои функции при помощи специального
механизма, представляющего собой материальную силу, посредством которой оно
может успешно решать поставленные задачи и добиваться определенных целей.
Механизм государства - это структура функционально определенных органов
государства, их структурных подразделений и должностей. Механизм государства
воплощается, главным образом, в государственном аппарате.
Функции государства реализуются через государственный механизм. В юридической
литературе понятие «механизм государства» не является однозначным. Одни ученые
под механизмом государства понимают аппарат государства, т. е. систему его органов,
с помощью которых осуществляется государственная власть (проф. М.И. Байтин, проф.
М.Н. Марченко);
другие включают сюда органы государства и государственные организации. При этом
различаются два вида государственных организаций: 1) осуществляющие
охранительную функцию государства (вооруженные силы, полиция, разведка,
спецслужбы, пенитенциарные учреждения); 2) реализующие экономическую и
социально-культурную функции (образовательные, научно-исследовательские
учреждения, предприятия связи, транспорта и др.).
Органы государства образуют государственный аппарат. Включение государственных
организаций в механизм государства обусловлено тем, что государство не только
является политической организацией, но и выполняет экономическую, культурную,
социальную и иные функции. Государственные организации непосредственно
претворяют в жизнь государственно-властные предписания и создают материальные и
духовные блага.
Таким образом, механизм государства понимается в двух аспектах: в узком
смысле – как органы государства и в широком – как совокупность государственных
органов и организаций.
Вместе с тем в юридической литературе высказано мнение, что механизм государства
включает в себя помимо государственных органов и организаций еще и такие
компоненты,
как: публичные службы и корпорации; процедуры принятия государственных решений;
ресурсное обеспечение (проф. Ю.А. Тихомиров).
Структурными элементами механизма государства являются: государственный
аппарат под которым понимается система государственных органов, наделённых
властными полномочиями для осуществления государственной власти;
государственные учреждения и предприятия и государственные служащие: - механизм
государства – это целостная система государственных органов, основанная на единстве
принципов его организации и деятельности:
 механизм государства состоит из особой группы людей, профессионально
подготовленных и осуществляющих управление обществом на постоянной основе;
 органы государства при выполнении возложенных на них функций и задач
тесно взаимодействуют меду собой;
 каждый элемент механизма (органы государства) обеспечивают эффективное
функционирование государства в целом;
 для осуществления задач и функций государства органы государства обладают
необходимыми материальными, информационными, организационными средствами,
включая и применение мер государственного принуждения.
Основными принципами механизма государства являются:
 принцип разделения властей;
 принцип гласности и открытости в деятельности государственного аппарата;
 принцип представительства интересов граждан во всех звеньях
государственного аппарата;
 всякий профессионализм и компетентность государственных органов,
способных на высоком научном уровне решать основные вопросы государственной
жизни в интересах населения страны;
 принцип демократизма в формировании и деятельности государственных
органов;
 принцип законности, научности, правовых начал в деятельности всех составных
частей механизма государства.(ЕМЕЛЬЯНОВ Б.М.)

Механизм государства – категория, отражающая, какими средствами и в рамках


какой деятельности осуществляются функции государства. Данная категория отражает
динамическую сторону функционирования государства и показывает государство в
движении.
Государственный аппарат – категория, характеризующая систему органов
государства, отражающая статический аспект существования государства и модель
органов государственной власти.
Механизм государстве включает в себя 4 составляющих:
1. Структурная составляющая – система органов, реализующих государственные
функции.
Виды государственных органов:
v Органы государства в чистом виде – организации, осуществляющие
государственную власть (парламент).
v Государственные учреждения, которые реализуют частные функции
государственной власти – научные, культурные, образовательные, дипломатические и
т. д. (Например, университет).
v Государственные предприятия, которые реализуют государственную власть в
производстве (заводы, магазины, государственные монополии);
v Силовые структурные организации, осуществляющие принуждение от имени
государства (милиция, полиция, армия). Функциональная составляющая – набор
определенных функций государства, для реализации которых создаются данные
организации. Инструментальная составляющая – совокупность полномочий
государственных организаций, т. е. прав и обязанностей, а также форм и методов
осуществления функций государства. Нормативная составляющая – система правил,
норм функционирования государства. Среди них важнейшее место занимают нормы
права.
Все эти элементы механизма государства находятся в связи и взаимосвязи.
Механизм государства – система государственных органов, учреждений,
предприятий и иных организаций, взятых вместе с их полномочиями, формами и
методами воздействия на общественные отношения, а также систематизации норм,
регулирующих их деятельность.
По определению профессора В.С. Нерсесянца, механизм (аппарат) государства —
это система органов, учреждений и должностных лиц, которые в установленном
правовом порядке наделены государственно-властными полномочиями и реализуют
функции государства.
Под механизмом (аппаратом) государства имеется в виду организационная структура
государственной власти, институциальная форма существования государства и
осуществления государственной власти .
По определению профессора В.Н. Хропанюка, механизм (аппарат) государства –
это система специальных органов и учреждений, посредством которых осуществляется
государственное управление обществом и защита его основных интересов.
В.Н. Хропанюк называет следующие общие характерные признаки механизма
(аппарата) государства:
1. механизм государства состоит из людей, специально занимающихся
управлением (законотворчеством, исполнением законов, их охраной от нарушений);
2. государственный механизм представляет собой сложную систему органов и
учреждений, которые находятся в тесной взаимосвязи при осуществлении своих
непосредственных властных функций;
3. функции всех звеньев государственного аппарата обеспечиваются
организационными и финансовыми средствами, а в необходимых случаях и
принудительным воздействием;
4. механизм государства призван надёжно гарантировать и охранять законные
интересы и права своих граждан. Сфера властных полномочий государственных
органов ограничивается правом, которое максимально обеспечивает гармоничные,
справедливые отношения между государством и личностью. 
Структура механизма государства
Профессор Н.И. Матузов и профессор А.В. Малько представляют структуру
механизма государства следующим образом:
1. государственные органы, которые находятся в тесной взаимосвязи и
соподчиненности при осуществлении своих непосредственных властных функций.
Особенностью этих органов является то, что они обладают государственно-
властными полномочиями, т.е. такими средствами, ресурсами и возможностями,
которые связаны с силой государства, с принятием общеобязательных
управленческих решений;
2. государственные организации – это такие подразделения механизма
государства (его «материальные придатки»), которые призваны осуществлять
охранительную деятельность данного государства (вооруженные силы, службы
безопасности и т.п.);
3. государственные учреждения – это такие подразделения механизма
государства, которые властными полномочиями (за исключением их администраций)
не обладают, а осуществляют непосредственную практическую деятельность по
выполнению функций государства в социальной, культурной, воспитательно-
образовательной, научной сферах (библиотеки, поликлиники, больницы, почта,
телеграф, научно-исследовательские институты, вузы, школы, театры и т.д.);
4. государственные предприятия – это такие подразделения механизма
государства, которые также не обладают властными полномочиями (за исключением
их администраций), а осуществляют хозяйственно-экономическую деятельность,
производят продукцию либо обеспечивают производство, выполняют различные
работы и оказывают многочисленные услуги для удовлетворения потребностей
общества, извлечения прибыли;
5. государственные служащие (чиновники), специально занимающиеся
управлением;
6. организационные и финансовые средства, а также принудительная сила,
необходимые для обеспечения деятельности государственного аппарата.
По утверждению профессора А.С. Пиголкина, в механизм государства включаются
органы государственной власти, административно-чиновничий аппарат,
государственные учреждения, судебные органы, армия, полиция, войска специального
назначения, разведка, а также принудительные учреждения.
 
Орган государства как основа механизма государства, его понятие и признаки
Орган государства является первичным и важнейшим структурным элементом
механизма государства.
По определению профессора В.М. Корельского, государственный орган — это звено
(элемент) механизма государства, участвующее в осуществлении функций государства
и наделённое для этого властными полномочиями .
По определению профессора В.Н. Хропанюка, государственный орган – это
составная часть механизма государства, имеющая в соответствии с законом
собственную структуру, строго определённые полномочия по управлению конкретной
сферой общественной жизни и органически взаимодействующая с другими частями
государственного механизма, образующими единое целое .
Из данного определения В.Н. Хропанюк выделяет следующие признаки органа
государства:
1. все органы государства образуются в законодательном порядке, который
определяет их компетенцию, другими словами, образование и функциональная
деятельность органа государства осуществляется на строго правовой основе;
2. орган государства является самостоятельным элементом государственного
аппарата, действует специализированно в системе других органов;
3. органы государства тесно взаимодействуют между собой. Они образуют
единый социальный организм, главной задачей которого является обеспечение
нормального функционирования общества, защита законных прав и интересов
личности, охрана внешней безопасности и территориальной целостности
государства.
Профессор Л.А. Морозова называет следующие признаки органа государства :
1. представляет собой автономную часть государства, которая учреждается в
установленном законом порядке (посредством выборов, назначения и др.);
2. наделён властными полномочиями определённого содержания и объёма,
которые закреплены в нормативных правовых актах;
3. имеет право издавать обязательные к исполнению акты (нормативные
правовые, правоприменительные, интерпретационные);
4. вправе применять принуждение в случаях и в объёме, устанавливаемых в
законодательном порядке;
5. действует от имени государства;
6. состоит из государственных служащих, имеющих особый статус и
выполняющих свои полномочия на профессиональной основе;
7. источником финансирования деятельности служат государственный или
местный бюджеты.
Профессор Н.И. Матузов и профессор А.В. Малько выделяют следующие признаки
органа государства:
1. представляет собой самостоятельный элемент механизма государства, выступая
неотъемлемой частью единого государственного организма;
2. действует от имени государства и по его поручению;
3. образован и функционирует на основе нормативных правовых документов
(Конституции, законов и подзаконных актов); на государственные органы не
распространяется правовой принцип «разрешено всё, что не запрещено законом»;
4. выполняет свойственные только ему задачи и функции, используя для этого
соответствующие формы и методы (наделён в этой связи властными полномочиями,
в том числе возможностью применения в случае необходимости мер принуждения);
5. имеет соответствующую компетенцию (круг ведения), под которой понимается
совокупность законодательно закреплённых полномочий (прав и обязанностей),
предоставленных конкретному органу или должностному лицу в целях надлежащего
выполнения им определенного круга государственных или общественно значимых
задач и осуществления соответствующих функций; компетенция выступает
неотъемлемым элементом правового статуса государственного органа;
6. осуществляет свою компетенцию тремя способами: принятием нормативных
актов (предписаний общего характера); принятием правоприменительных актов
(предписаний индивидуального характера); конкретно-организационной
деятельностью;
7. состоит из государственных служащих и подразделений (отделы, управления,
аппарат, канцелярии и пр.), скреплённых единством целей, ради достижения которых
образованы;
8. имеет необходимую материальную базу (здание, транспорт, оргтехнику и пр.) и
финансовые средства (расчетный счёт в банке, необходимые денежные ресурсы),
которые требуются для осуществления его целей и задач;
9. обладает определённым правовым статусом, в котором отражаются положение
данного государственного органа и его конкретное социальное содержание;
10. в процессе реализации имущественных прав выступает в качестве
юридического лица, т.е. может отвечать по своим обязательствам вверенным ему
имуществом, а также от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и
личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в
суде;
11. действует на определённой территории (имеет территориальный масштаб
деятельности).
Кроме того, Н.И. Матузов и А.В. Малько классифицируют государственные
органы:
 по правовым формам деятельности
−на правотворческие, правоприменительные иправоохранительные;
 по характеру подчиненности − на органы исключительно «вертикального»
подчинения (прокуратура, суд и т.п.) и органы «двойного», или «вертикально-
горизонтального», подчинения (куда Н.И. Матузов и А.В. Малько относят
милицию, государственные банки и т.д.);
 по срокам полномочий – на постоянные, которые создаются без ограничения срока
действия (прокуратура), и временные, которые создаются для достижения
краткосрочных целей (временная администрация в условиях режима
чрезвычайного положения);
 по форме реализации государственной деятельности − на законодательные
(представительные), исполнительно-распорядительные, судебные, контрольно-
надзорные органы. Отмечая при этом, что понятие «представительные органы» и
«законодательные органы» не совпадают по объёму. Соотношение между ними
такое − всякий законодательный орган является одновременно представительным,
но не всякий представительный орган может выступать в качестве
законодательного; например, созванное конституционное совещание может быть
признано представительным органом, но не законодательным).

Государственный аппарат – структурная часть механизма государства,


включающая только государственные организации. Кроме того, в
государственный аппарат не входят органы местного самоуправления. Особое
место в государственном аппарате занимают должностные лица (физические
лица, на которых возложено осуществление властных функций от имени
государства).
Государственный аппарат следует отличать от политических организаций общества.
Если в государственный аппарат входят только государственные органы, то
политическая организация общества состоит из государственных и общественных
организаций, а также органов местного самоуправления.

13.Орган государства как основа механизма государства, его понятие и признаки


Орган государства является первичным и важнейшим структурным элементом
механизма государства.
По определению профессора В.М. Корельского, государственный орган — это звено
(элемент) механизма государства, участвующее в осуществлении функций государства
и наделённое для этого властными полномочиями.
По определению профессора В.Н. Хропанюка, государственный орган – это
составная часть механизма государства, имеющая в соответствии с законом
собственную структуру, строго определённые полномочия по управлению конкретной
сферой общественной жизни и органически взаимодействующая с другими частями
государственного механизма, образующими единое целое.
Из данного определения В.Н. Хропанюк выделяет следующие признаки органа
государства:
-все органы государства образуются в законодательном порядке, который определяет их
компетенцию, другими словами, образование и функциональная деятельность органа
государства осуществляется на строго правовой основе;
-орган государства является самостоятельным элементом государственного аппарата,
действует специализированно в системе других органов;
-органы государства тесно взаимодействуют между собой. Они образуют единый
социальный организм, главной задачей которого является обеспечение нормального
функционирования общества, защита законных прав и интересов личности, охрана
внешней безопасности и территориальной целостности государства.
Профессор Л.А. Морозова называет следующие признаки органа государства :
1. представляет собой автономную часть государства, которая учреждается в
установленном законом порядке (посредством выборов, назначения и др.);
2. наделён властными полномочиями определённого содержания и объёма,
которые закреплены в нормативных правовых актах;
3. имеет право издавать обязательные к исполнению акты (нормативные
правовые, правоприменительные, интерпретационные);
4. вправе применять принуждение в случаях и в объёме, устанавливаемых в
законодательном порядке;
5. действует от имени государства;
6. состоит из государственных служащих, имеющих особый статус и
выполняющих свои полномочия на профессиональной основе;
7. источником финансирования деятельности служат государственный или
местный бюджеты.
Профессор Н.И. Матузов и профессор А.В. Малько выделяют следующие признаки
органа государства :
1. представляет собой самостоятельный элемент механизма государства, выступая
неотъемлемой частью единого государственного организма;
2. действует от имени государства и по его поручению;
3. образован и функционирует на основе нормативных правовых документов
(Конституции, законов и подзаконных актов); на государственные органы не
распространяется правовой принцип «разрешено всё, что не запрещено законом»;
4. выполняет свойственные только ему задачи и функции, используя для этого
соответствующие формы и методы (наделён в этой связи властными полномочиями,
в том числе возможностью применения в случае необходимости мер принуждения);
5. имеет соответствующую компетенцию (круг ведения), под которой понимается
совокупность законодательно закреплённых полномочий (прав и обязанностей),
предоставленных конкретному органу или должностному лицу в целях надлежащего
выполнения им определенного круга государственных или общественно значимых
задач и осуществления соответствующих функций; компетенция выступает
неотъемлемым элементом правового статуса государственного органа;
6. осуществляет свою компетенцию тремя способами: принятием нормативных
актов (предписаний общего характера); принятием правоприменительных актов
(предписаний индивидуального характера); конкретно-организационной
деятельностью;
7. состоит из государственных служащих и подразделений (отделы, управления,
аппарат, канцелярии и пр.), скреплённых единством целей, ради достижения которых
образованы;
8. имеет необходимую материальную базу (здание, транспорт, оргтехнику и пр.) и
финансовые средства (расчетный счёт в банке, необходимые денежные ресурсы),
которые требуются для осуществления его целей и задач;
9. обладает определённым правовым статусом, в котором отражаются положение
данного государственного органа и его конкретное социальное содержание;
10. в процессе реализации имущественных прав выступает в качестве
юридического лица, т.е. может отвечать по своим обязательствам вверенным ему
имуществом, а также от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и
личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в
суде;
11. действует на определённой территории (имеет территориальный масштаб
деятельности). 
Государственно-властные полномочия − специфический признак органа
государства.
В заключение к сказанному необходимо ещё раз подчеркнуть, что первоочередным
специфическим признаком, отличающим государственный орган от государственного
учреждения, а также негосударственных организаций, выступает
наличиегосударственно-властных полномочий.
А.Е. Козлов пишет, что государственно-властные полномочия — это сложное
явление, в котором можно выделить три основных элемента:
1. принятие решений, обязательных для исполнения всеми гражданами,
должностными лицами и организациями, на которых распространяется компетенция
данного органа государства;
2. организация исполнения принятых решений, опирающаяся на материальную
основу, базу (например, фонды государства, средства государственного бюджета и т.
д.);
3. охрана принятых решений от нарушений путем применения различных методов
и мер: убеждения, общественного воздействия, а также государственного
принуждения. 
Классифицировать органы государства можно по различным критериям.
По принципу разделения властей, органы государства подразделяются
назаконодательные, исполнительные и судебные. Данные виды государственных
органов в дальнейшем будут рассмотрены подробнее.
По способу создания органы государства подразделяются
на первичные ипроизводные. Первичные органы создаются по установленной
процедуре и получают свои полномочия от избирателей (например, выборные,
представительные органы) или возникают в порядке наследования при монархической
форме правления. Производные органы образуются первичными органами, которые и
наделяют их необходимыми полномочиями (например, исполнительные органы и др.).
По объему властных полномочий органы государства делятся на высшие и местные.
Но не все местные органы являются государственными, например, органы местного
самоуправления не входят в государственную систему. Высшие органы государства
наиболее полно олицетворяют государство и распространяют свои властные
полномочия на всю территорию государства. Местные органы государства
распространяют свои полномочия только на территорию соответствующего региона.
По широте компетенции выделяют органы общей и специальной компетенции.
Органы общей компетенции полномочны решать широкий круг вопросов
(правительство). Органы специальной (отраслевой) компетенции специализируются на
выполнении какой-либо одной функции или одного вида деятельности (министерства
обороны, образования и др.).
По процедуре принятия решений органы государства могут
быть коллегиальными(например, парламент) и единоначальными (президент,
уполномоченный по правам человека). В первом случае решения принимаются
большинством голосов правомочных принимать такие решения должностных лиц
органа, во втором − решение принимает единолично руководитель органа и он же несёт
за него персональную ответственность.
Можно также выделить органы, которые действуют
в обычных и чрезвычайныхусловиях.
В федеративных государствах принято деление на общефедеральные органы
иорганы субъектов федерации.
Кроме того, Н.И. Матузов и А.В. Малько классифицируют государственные органы :
по правовым формам деятельности −
на правотворческие, правоприменительные иправоохранительные;
по характеру подчиненности − на органы исключительно «вертикального»
подчинения (прокуратура, суд и т.п.) и органы «двойного», или «вертикально-
горизонтального», подчинения (куда Н.И. Матузов и А.В. Малько относят милицию,
государственные банки и т.д.);
по срокам полномочий – на постоянные, которые создаются без ограничения срока
действия (прокуратура), и временные, которые создаются для достижения
краткосрочных целей (временная администрация в условиях режима чрезвычайного
положения);
по форме реализации государственной деятельности − на законодательные
(представительные), исполнительно-распорядительные, судебные, контрольно-
надзорные органы. Отмечая при этом, что понятие «представительные органы» и
«законодательные органы» не совпадают по объёму. Соотношение между ними такое −
всякий законодательный орган является одновременно представительным, но не всякий
представительный орган может выступать в качестве законодательного; например,
созванное конституционное совещание может быть признано представительным
органом, но не законодательным).
14. Понятие формы государства

Любое государство есть единство его сущности, содержания и формы.(Алексеев)Под


формой государства понимается организация государственной власти, выраженная в
форме правления, государственного устройства и политического (государственного)
режима.

Следовательно, понятие формы государства охватывает:

а) организацию верховной государственной власти, источники ее образования и


принципы взаимоотношений высших органов власти между собой и населением;

б) территориальную организацию государственной власти, соотношение


государства как делого с его составными частями;

в) методы и способы осуществления государственной власти.

Элементы формы государства:


• форма правления (характеризует порядок образования и организации высших органов
государственной власти, их взаимоотношения друг с другом и населением;
в зависимости от особенностей формы правления государства подразделяются на
монархические и республиканские);
• форма государственного устройства (отражает территориальную структуру
государства, соотношение между государством в целом и его отдельными
территориальными единицами; по форме государственного устройства различают
унитарные, федеративные и конфедеративные государства);
• политический (государственный) режим (представляет собой систему методов,
способов и средств осуществления государственной власти; в зависимости от
особенностей набора данных приемов различают демократический и
антидемократический политические (государственные) режимы).
Форма государственного правления это элемент формы государства,
характеризующий организацию верховной государственной власти, порядок
образования ее органов и их взаимоотношения с населением.
По форме правления государства разделяются на монархии, республики и смешанные
формы.

Политический режим
Политический режим – это система методов, способов и средств осуществления
политической власти. Всякие изменения в сущности государства данного типа прежде
всего отражаются на его режиме, а он влияет на форму правления и форму
государственного устройства.
Признаки политического режима:
• степень участия народа в механизмах формирования политической власти, а также
сами способы и приемы системы ее формирования;
• соотношение прав и свобод человека и гражданина с правами государства;
• гарантия прав и свобод личности;
• характеристика реальных механизмов осуществления власти в обществе;
• степень реализации политической власти непосредственно народом;
• положение средств массовой информации, степень гласности в обществе и
прозрачности государственного аппарата;
• место и роль негосударственных структур в политической системе общества;
• характер правового регулирования (стимулирующий, ограничивающий) в отношении
граждан и должностных лиц;
• характер политического лидерства;
• учет интересов меньшинства при принятии политических решений;
• доминирование определенных методов (убеждения, принуждения и т. п.) при
осуществлении политической власти;
• степень верховенства закона во всех сферах общественной жизни;
• политическое и юридическое положение и роль в обществе «силовых» структур
государства (армии, полиции, органов государственной безопасности и т. д.);
• мера политического плюрализма, в том числе многопартий ности;
• существование реальных механизмов привлечения к политической и юридической
ответственности должностных лиц, включая высших.
Все режимы подразделяются на демократические и недемократические.
Признаки демократического режима.
1. Население участвует в осуществлении государственной власти путем использования
прямой демократии (когда граждане, например, на референдуме непосредственно
принимают решения по важнейшим вопросам общественной жизни) и
представительной (когда народ реализует свою власть через выбираемые им
представительные органы).
2. Решения принимаются большинством с учетом интересов меньшинства.
3. Выборность и сменяемость центральных и местных органов государственной власти,
их подотчетность избирателям, гласность.
4. Доминируют методы убеждения, согласования, компромисса.
5. Во всех сферах общественной жизни господствует закон.
6. Провозглашаются и реально обеспечиваются права и свободы человека и
гражданина.
7. Политический плюрализм, в том числе многопартийность.
8. Разделение властей.
9. Высокий культурный уровень людей, готовность к сотрудничеству, компромиссу и
согласию.
Демократические режимы подразделяются на буржуазно-демократический,
социально-демократический, патриархально-демократический, либерально-
демократический.
Признаки буржуазно-демократических режимов.
1. Верховенство конституции и парламента.
2. Многопартийная система (сосуществование различных и, главным образом,
оппозиционных партий).
3. Многообразие форм собственности (ведущая – частная).
4. Внедрение системы разделения властей в государственный механизм в целом.
5. Наличие в конституции разветвленной системы демократических прав и свобод.
6. Плюрализм идеологии и выражения мнений.
Признаки социально-демократического режима такие же, как у буржуазно-
демократического, отличие одно, но существенное: основной упор делается на
социальную защиту личности, реализацию масштабных социальных программ;
в чистом виде этот режим существует только в Швеции.
Патриархально-демократический режим (Кувейт, Бруней, Свазиленд, Бутан) – в
качестве источников права в основном выступают обычаи и традиции.
Либерально-демократический режим – слабо прогрессивный. Либеральные ценности –
это защита прав человека, приоритет общечеловеческих ценностей, интеграция с
миром. Во главе государства с таким политическим режимом стоит интеллигенция и
проводит прогрессивные преобразования, но нет материальных и финансовых средств
для реализации национальных интересов. Такой политический режим существует в
Намибии, Индии.
Недемократические политические режимы: тоталитарный, авторитарный,
фашизм. Главное отличие недемократических режимов от демократических
заключается в том, что наблюдается абсолютное доминирование исполнительной
власти над законодательной.
Термин «тоталитаризм» в буквальном смысле означает «весь», «целый», «полный». В
каждой из стран, где возникал и развивался политический тоталитарный режим, он
имел свою специфику. Вместе с тем есть общие черты, присущие всем формам
тоталитаризма и отражающие его суть. Тоталитарный режим характеризуется
абсолютным контролем государства над всеми областями общественной жизни,
полным подчинением человека политической власти и господствующей идеологии
(государства чисто фашистского типа). Его признаки следующие.
1. В процессе становления режима изменяется природа закона, который
рассматривается как форма выражения насилия. Расширению властного воздействия
способствовует создание громадного государственного аппарата. Власть узурпируется
либо одним лицом, либо небольшой группой лиц.
2. Унификация и идеологизация общественной жизни. Отсутствуют независимые
общественные организации – детские, юношеские, взрослые.
3. Государственно-бюрократическая монополия в экономике: отсутствие частной
собственности приводит к тому, что государство является единственным
работодателем.
4. Декларативность и ограниченность прав и свобод гражданина. Тоталитаризм основан
на этатизме, источником прав и свобод является государство, которое дарует права и
свободы в соответствии со своими целями.
5. Насилие и террор как средства контроля.
6. Изоляция от внешнего мира.
Тоталитарный режим подразделяется на следующие виды.
Тирания – власть принадлежит одному человеку, который сам создает законы, но им не
подчиняется. Значимую роль играют армия и карательный аппарат.
Диктатура – власть в государстве принадлежит определенному сословию или классу,
все остальные слои общества объявляются враждебными, законность подменяется
целесообразностью. Примерами являются диктатура пролетариата, Якобинская
диктатура, Парижская коммуна.
Военная диктатура – во главе государства стоят высшие командные чины и вся
экономика подчинена развитию военного комплекса. Такие режимы существовали в
Японии, Греции.
Хунта (Чили) – во главе государства стоят военные, но правительство создается из
остальных слоев общества (либеральное правительство).
Культ личности – крайняя степень тоталитаризма; проводится геноцид собственного
народа, сочетание репрессивных методов, гонение инакомыслящих. Такие режимы
существовали в СССР (Сталин), Китай (Мао Цзэдун), Югославия (Броз Тито),
Туркмения (Сапармурат Атаевич Ниязов) и др.
Расистский политический режим – во главе государства стоят представители одной
расы или нации. Согласно идеологии расизма, ведется борьба рас, пока высшая не
победит низшую. Общество поделено на определенные расовые группы.
Теократический (религиозный режим) представляет серьезную угрозу для
собственного народа и других народов и стран. Глава государства одновременно
является главой церкви (король в Саудовской Аравии). Государственная религия
только одна, остальные запрещены под угрозой смертной казни (Афганистан, Иран).
Источниками конституционного права выступают священные писания и предания
(Коран, Сунна, Веды, Библия, Тора). Роль судебного права (в широком смысле)
выполняет каноническое право. Создаются специальные религиозные суды,
религиозные духовные карательные органы.
Фашизм – режим, при котором государственной идеологией является крайний
национализм, проявляющийся в том, что государство решило заботиться о процветании
своей нации за счет уничтожения и порабощения других государств. Следствием
являлся геноцид против цыган, евреев, славян, которые подлежали физическому
уничтожению. Репрессии направлены не внутрь страны, как при культе личности, а
против других стран и народов. Во главе государства – вождь (фюрер, дуче и т.  д.),
имеется партийная система (исключение – Япония во время Второй мировой войны). В
фашистских государствах полностью сливаются партийный и государственный
аппарат. Роль представительных органов власти сводится на нет. Всю власть
осуществляет вождь и его аппарат. Вводится упрощенная процедура судопроизводства,
то есть принуждение осуществляет не постоянный суд, а чрезвычайные органы.
Авторитарный режим – государственно-политическое устройство общества, при
котором политическая власть осуществляется конкретным лицом (классом, партией,
элитной группой и т. д.) при минимальном участии народа. Главную характеристику
данного режима составляет авторитаризм как метод властвования и управления и
разновидность общественных отношений (например, Испания периода правления
Франко, Чили во времена власти Пиночета; Азербайджан, Буркина-Фасо, Гвинея,
Зимбабве, Иордания, Ирак, Йемен, Камерун, Кения, Лаос, Малайзия и др. – в наши
дни). Авторитарный режим можно рассматривать как своего рода «компромисс» между
тоталитарным и демократическим. Его признаки следующие.
1. В центре и на местах происходит концентрация власти в руках одного или
нескольких тесно взаимосвязанных органов при одновременном отстранении народа от
реальных рычагов государственной власти.
2. Игнорируется принцип разделения властей на законодательную, исполнительную и
судебную (зачастую президент, исполнительнораспорядительные органы подчиняют
себе все остальные органы, наделяются законодательными и судебными
полномочиями).
3. Суд выступает вспомогательным органом, вместе с которым могут использоваться и
внесудебные инстанции.
4. Сужена или сведена на нет сфера действия принципов выборности государственных
органов и должностных лиц.
5. В качестве методов государственного управления доминируют командные и
административные, в то же время отсутствует террор, практически не применяются
массовые репрессии, жесткие насильственные приемы осуществления политической
власти.
6. Сохраняется частичная цензура, нет полного контроля над всеми сферами
общественной жизни, как при тоталитарном политическом режиме.
7. Отсутствует единая идеология.
8. Существует частичный плюрализм, оппозиция не допускается, может существовать
лишь имитация многопартийности.
9. Права и свободы человека и гражданина главным образом провозглашаются, но
реально во всей своей полноте не обеспечиваются (прежде всего в политической
сфере).
10. Личность лишена гарантий безопасности во взаимоотношениях с властью.
11. Силовые структуры обществу практически неподконтрольны и используются
подчас в сугубо политических целях.

Форма государства зависит от конкретно-исторических условий его возникновения и


развития. Решающее влияние на нее оказывают сущность, исторический тип
государства. Так, феодальному типу государства соответствовала, как правило,
монархическая форма правления, а буржуазному — республиканская. Форма
государства во многом зависит от соотношения политических сил в стране, особенно в
период его возникновения.

15. Форма правления


Форма государственного правления это элемент формы государства,
характеризующий организацию верховной государственной власти, порядок
образования ее органов и их взаимоотношения с населением. Данная категория
показывает, как образуются высшие органы, что они собой представляют, на каких
началах взаимодействуют. Форма правления также свидетельствует, участвует ли
население в формировании высших органов государства, т. е. демократическим или
недемократическим способом они образованы. Недемократическим путем
формируются, например, высшие органы государства при наследственной монархии.
По форме правления государства разделяются на монархии, республики и смешанные
формы.

Монархии

(АЛЕКСЕЕВ)Существуют две основные формы правления — монархия и


республика. Их верховные органы отличаются друг от друга и по порядку образования,
и по составу, и по компетенции.

Монархия — форма правления, где высшая государственная власть


принадлежит единоличному главе государства — монарху (королю, царю, императору,
шаху и т.д.), который занимает престол по наследству и не несет ответственности
перед населением. Монархии бывают двух видов.

При неограниченной (абсолютной) монархии монарх является единственным


высшим органом государства. Он осуществляет законодательную функцию (воля
монарха — источник права и закон; по Воинскому уставу Петра 1 государь —
«самовластный монарх, который никому на свете о своих делах ответу дать не
должен»), руководит органами исполнительной власти, контролирует правосудие.
Абсолютная монархия характерна для последнего этапа развития феодального
государства, когда после окончательного преодоления феодальной раздробленности
завершается процесс образования централизованных государств. В настоящее время к
абсолютным относятся некоторые монархии Среднего Востока (Саудовская Аравия).

При ограниченной монархии высшая государственная власть рассредоточена


между монархом и другим органом или органами (Земский собор в Российской
Империи). К ограниченным относятся сословно-представительная монархия (Россия) и
современная конституционная монархия (Великобритания, Швеция), в которой власть
монарха ограничена конституцией, парламентом, правительством и независимым
судом.

Монархия (от греч. «единовластие») – это форма правления, при которой власть


полностью или частично сосредоточена в руках единоличного главы – монарха
(короля, царя, шаха, императора и т. д.).
Признаки, характерные абсолютно для всех монархий:
1) власть монарха наследственна и передается в установленном законом порядке;
2) власть монарха не ограничена сроками полномочий;
3) монарх обладает внешними атрибутами власти, он имеет право на трон, мантию,
корону, скипетр, державу и титул. (Держава – знак того, что монарх держит все нити
управления своей страной; титул – в Свазиленде, например, монарх именуется
«Король-лев»);
4) монарх не несет ответственности перед народом.
Виды монархий. Исторические: древневосточная; древнеримская; феодальная
(средневековая).
Современные формы монархий.
1. Абсолютная монархия – вся полнота исполнительной, законодательной, судебной
власти принадлежит монарху; если в стране есть парламент, то парламентариев
назначает монарх, если есть правительство, зачастую его членами являются
родственники. Страны: Саудовская Аравия, Кувейт, Катар, Оман, Бруней. Монарху
принадлежит все национальное богатство – например, по законодательству Брунея.
2. Дуалистическая монархия – два органа государственной власти противостоят друг
другу: монарх и парламент. Монарху принадлежит вся исполнительная и судебная
власть, он же имеет право абсолютного вето на все законопроекты парламента. По
конституции парламенту принадлежит только законодательная власть, контрольных
полномочий он не осуществляет. Эту позицию считают неустойчивой. Страны:
Иордания, Свазиленд, Тонга.
3. Конституционная, ограниченная, парламентская монархия – под многочисленными
терминами понимается одно и то же явление. Характерные признаки развитых
монархий:
• парламенту принадлежит законодательная власть, правительству – исполнительная,
верховному суду и всем нижестоящим судам – судебная, монарх является в этих
странах только главой государства;
• правительство в этих странах формируется на базе парламентского большинства.
Лидеру победившей партии дается право сформировать правительство;
• монарх обладает чисто формальными, номинальными полномочиями.
Таких монархий очень много, на Земле их 1/3 от всех монархий. Страны: Япония,
Кампучия, Швеция, Норвегия, Дания, Голландия, Люксембург, Монако,
Великобритания.

Республики
Республика (от лат. res publica – «общественное дело») – это форма правления, при
которой глава государства является выборным и сменяемым, а его власть считается
производной от избирателей или представительного органа.
Признаки всех республик:
1) выборность главы государства – президента;
2) срок полномочий президента ограничен конституцией;
3) президент является обычным государственным служащим, за свою деятельность он
получает зарплату. Так, например, президент США получает $200 000 в год;
4) президент несет за свою деятельность уголовную или политическую
ответственность.
Виды республик. Исторические: афинская демократическая республика (V–IV вв. до
н. э.); спартанская аристократическая республика (V–IV вв. до н. э.); римская
аристократическая республика (V–II вв. до н. э.); города-республики (феодальные
республики).
Современные формы республик.
1. Президентская республика – возникла в США, установилась практически во всех
странах Африки, а также в Бразилии, Аргентине, Венесуэле, Боливии, Сирии и др.
Признаки:
• президент избирается всем народом или особой коллегией выборщиков, но
обязательно независимо от парламента;
• президенты в республиках являются и главами государств, и главами исполнительной
власти;
• президент обладает исключительно широкими полномочиями;
• в этих республиках весь государственный механизм строится на принципе жесткого
разделения властей, и президенты не имеют никаких полномочий над парламентом, не
имеют права вмешиваться в его деятельность. Действует только система сдержек и
противовесов. Президент несет только уголовную ответственность в порядке
импичмента;
• парламент в данной республике не может вынести вотум недоверия правительству, а
президент – распустить парламент. Однако парламент имеет возможность
ограничивать действия президента и правительства с помощью принимаемых законов и
учреждения бюджета, а в ряде случаев может отстранить от должности президента
(когда он нарушил конституцию, совершил преступление). Президент, в свою очередь,
наделяется правом отлагательного вето (от лат. veto – «запрет») на решения
законодательного органа.
2. Парламентская республика (Германия, Италия, Индия, Турция, Израиль, Венгрия,
Индия, Чехия, Словакия, Эстония и др.). Признаки:
• глава государства избирается парламентом или при его решающем участии.
(Парламентом глава государства избирается в Турции, Израиле, государства на
территории Ливонии, при решающем участии – в Италии, Сингапуре и т. д.);
• президент является только главой государства, к правительству он никакого
отношения не имеет;
• президент обладает только номинальными полномочиями. Фактически его
полномочия исполняет глава правительства;
• как правило, президент несет только политическую ответственность, то есть
парламент может выразить только вотум недоверия. Судить президента не за что, так
как у него немного государственных полномочий, а если он кого-то ограбит, его осудят
как обычного гражданина.
3. Смешанная форма правления (Франция). Присутствуют признаки как президентской,
так и парламентской республики. Парламент и президент в той или иной пропорции
делят контроль и ответственность за работу правительства.
4. Суперпрезидентская республика. Основной чертой является гипертрофированная и
по существу неконтролируемая президентская власть.
5. Республика Советов – разновидность социалистической формы государственного
правления. Различают три разновидности этой формы: Парижскую коммуну,
Советскую республику и народно-демократическую (народную) республику, которые в
идеале выступают как государственные формы диктатуры пролетариата. На
современном этапе сохранилась в КНР, Кубе, Северной Корее.
Признаки республики Советов:
• ведущая роль принадлежит представительным органам;
• сочетание политического, хозяйственного и культурного руководства общественной
жизнью в едином государственном механизме, что позволяет власти распоряжаться
обобществленными средствами производства, регулировать и контролировать
распределение материальных и духовных благ;
• высшие и местные органы власти построены по принципу демократического
централизма;
• законодательная и исполнительная власть объединены в лице представительных
учреждений;
• руководящая роль в организации государственной и общественной жизни страны
принадлежит партии рабочего класса, которая определяет и направляет внутреннюю и
внешнюю политику государства.
6. Теократическая республика (Иран). Светская власть подчинена духовной.
Правотворчество определяется соответствием правовых норм религиозным нормам и
источникам права, признанным в данной стране, прежде всего Корану.
Отдельно выделяются смешанные формы правления, например Объединенные
Арабские Эмираты – это федерация, со своими субъектами – эмиратами, во главе
каждого из которых стоит абсолютный монарх – эмир. Эмиры каждые 5 лет
собираются на съезд и избирают верховного эмира. Таким образом, в этой форме
правления сочетаются признаки абсолютной монархии и принципы выборности и
ограничения правления сроком в 5 лет, есть возможность выразить вотум недоверия.

16. Форма гос устройства

(Алексеев)История существования государства свидетельствует о том, что во все


века разные государства отличались друг от друга внутренним строением (структурой),
т. е. способом территориального деления (административно-территориальные единицы,
автономные политические образования, государственные образования, обладающие
суверенитетом), а также степенью централизации государственной власти
(централизованные, децентрализованные, организованные по принципу
демократического централизма). Данный феномен обозначается термином «форма
государственного устройства», под которой понимается территориальная организация
государственной власти, соотношение государства как целого с его составными
частями.

При всем многообразии форм государственного устройства двумя основными


среди них являются унитарная и федеративная. Третья форма государственного
устройства — конфедерация, но она встречается намного реже по сравнению с двумя
первыми.

Унитарное государство — это целостное централизованное государство,


административно-территориальные единицы которого (области, провинции, округа и
т. д.) не имеют статуса государственных образований, не обладают суверенными
правами. В унитарном государстве единые высшие органы государства, единое
гражданство, единая конституция, что создает организационноправовые предпосылки
для высокой степени влияния центральной государственной власти на всей территории
страны. Органы административно-территориальных единиц находятся либо в полном
подчинении центра, либо в двойном подчинении — центра и местных
представительных органов.Попова

Форма государственного устройства – это элемент формы государства,


характеризующий его внутреннюю структуру, способ его политического и
территориального деления, обусловливающий определенные взаимоотношения органов
всего государства с органами его составных частей. С помощью данного понятия
определяется соотношение власти в центре и на местах. С точки зрения
государственного устройства государства подразделяют
на унитарные и федеративные.
Унитарное государство – это цельное государственное образование, состоящее из
административно-территориальных единиц, которые подчиняются центральным
органам власти и признаками государственного суверенитета не обладают.
Признаки унитарного государства:
1) единая система государственного аппарата на территории страны,
распространяющего свою юрисдикцию на все территориальные единицы;
2) административно-территориальные единицы имеют обычно равный юридический
статус по отношению к центральным органам. Местные органы обладают известной
самостоятельностью. По степени их зависимости от центральных органов унитарное
государственное устройство может быть централизованным и децентрализованным.
Если во главе местных органов государственной власти стоят назначенные из центра
чиновники, то государство централизованное (в Финляндии, Чехии – местное
самоуправление возглавляется губернатором, который назначается президентом
страны). В децентрализованном унитарном государстве местные органы избираются
населением (Испания). Смешанные системы характеризуются признаками
централизации и децентрализации (Франция);
3) единое гражданство;
4) складывается единая система права, основа которой – единственная Конституция;
5) единая судебная система;
6) одноканальная система налогов, когда налоги вначале поступают в центр, а оттуда
распределяются в регионы;
7) межгосударственные сношения осуществляют центральные органы;
8) единые вооруженные силы.
Унитарное государство, на территории которого проживают небольшие по
численности нации, допускает национальную автономию. В Великобритании созданы
автономные образования Шотландия, Северная Ирландия (Ольстер), Уэльс; они имеют
собственное законодательство, свою систему судебной власти, местное
самоуправление и церковь. Кроме того, автономии могут быть административными,
построенными сугубо на началах самоуправления (автономии в рамках унитарного
Китая), и политическими, имеющими небольшие признаки государства (Палестинская
автономия в рамках Израиля).
В Испании все высшие админстративно-территориальные единицы являются
автономиями, что дает основание выделить отдельный вид унитарного государства –
региональное.
Федеративное государство – это союзное государство, части которого обладают
определенным государственным суверенитетом при сохранении целостности
государства. Таких государств примерно 1/3 в мире.
Признаки федеративного государства.
1. Административно-территориальное устройство федераций может строиться по
географическому, экономическому, национальному и политическому принципам.
Принято различать национальные, территориальные и национально-
территориальные федерации. Национальные федерации (Чехия, СССР) наряду с
общими признаками федерации имеют свою специфику:
а) субъектами федерации являются национальные и национально-государственные
образования, отличающиеся национальным составом, культурой, бытом, религией
населения;
б) национальные образования по сути обладают признаками государственного
суверенитета: имеют парламент, самостоятельную исполнительную власть,
независимую судебную систему;
в) высшие представительные органы формируются из представителей субъектов
федерации, что отражает интересы всех наций и народностей, входящих в ее состав.
Центральная власть призвана координировать общефедеральные интересы;
г) правовое положение субъектов, которое связано с правом наций на самоопределение.
Территориальная федерация (США, Бразилия) характеризуется значительным
ограничением суверенитета субъектов:
а) субъекты федерации не являются государствами, так как их деятельность зависит от
властных полномочий общефедеральных органов. Разграничение компетенции между
центром и субъектами определяется конституционными нормами. Они устанавливают
перечень вопросов, по которым только общефедеральные органы могут издавать
нормативно-правовые акты. Все остальные вопросы находятся в ведении субъектов;
б) субъекты территориальной федерации лишены права прямого представительства в
международных отношениях;
в) управление вооруженными силами осуществляется федеральными властями,
субъекты федерации не имеют права в мирное время создавать профессиональные
вооруженные формирования.
Национально-территориальная федерация – часть субъектов таких федераций
создается по территориальному принципу.
2. Высший законодательный (представительный) орган федерации имеет двухпалатную
структуру.
3. В федеративных государствах действуют как федеральная Конституция, так и
конституции субъектов федерации.
4. Действует двойная система права: федеральная и субъектов федерации.
5. Гражданин субъекта федерации является одновременно и гражданином федерации в
целом.
6. Двуканальная система налогов.
7. Разграничение компетенции между федерацией и ее субъектами закреплено в
конституции в виде исключительной компетенции федерации, совместной
компетенции и исключительных полномочий субъектов федерации.
8. Национальность определяется только по принципу гражданства, поэтому в США
есть одна национальность – американцы; в некоторых федерациях каждый гражданин
вправе самостоятельно определять свою национальность (Россия).
9. В классической федерации суверенитетом обладает только федерация в целом.
Единство государственной власти означает, что она принадлежит одному субъекту
власти – народу.
10. Ни в одной федерации мира не предусмотрено право сецессии (возможность выхода
субъекта федерации из состава союза).
Добровольные и насильственные международно-государственные объединения.
Вступая в отношения с другими государствами, субъекты международного права
поступаются собственным суверенитетом ради достижения общих целей.
Различают добровольные и насильственные международные объединения.
К добровольным формам объединения государств относятся следующие.
Конфедерация – временный союз государств, образуемый для достижения
политических, военных, экономических и прочих целей. В них создаются политико-
административные органы, власть которых признается государствами-членами. Но
субъекты конфедерации – полностью суверенные государства. Конфедерация не
обладает суверенитетом, поскольку отсутствуют общий для объединившихся
субъектов центральный государственный аппарат и единая система законодательства.
В ее рамках могут создаваться союзные органы, но лишь по тем проблемам, ради
решения которых они объединились, и только координирующего характера.
Исполнительные органы носят коллегиальный характер. Нормы права становятся
обязательными, если они публикуются каждым государством, входящим в состав
конфедерации. Вооруженные силы принадлежат каждому из государств, хотя
формально могут находиться под общим командованием. Международная политика
проводится совместно.
Содружество – объединение государств, характеризующихся определенной
однородностью, которая обусловлена интеграцией хозяйственных связей (страны
Содружества независимых государств (СНГ)); языковым единством (Британское
содружество наций); общностью правовой системы, культуры, религии (Лига арабских
стран). Основой содружества могут быть межгосударственные договоры, декларации и
др. Надгосударственные органы содружества создаются для координации действий
государств-участников. Правотворческая деятельность осуществляется в форме
нормативных актов, например модельный Уголовный кодекс стран СНГ.
Сообщество – объединение государств для решения вопросов, от которых зависят
жизнеспособность государства и его статус в мировом сообществе. В Европейском
сообществе целью является выравнивание экономического и научно-технического
потенциала государств, входящих в него. Для этого упрощены таможенные и визовые
барьеры вплоть до их отмены, даже введена единая валюта – евро. Порядок вступления
в сообщество и выхода из него устанавливается членами сообщества.
Ассоциация – объединение государств по глобальным мировым проблемам (сохранение
мира, охрана окружающих среды, рациональное использование природных ресурсов и
др.). Действующая Ассоциация стран тихоокеанского региона (АСЕАН: Таиланд,
Малайзия, Сингапур и др.) направлена на поддержание мира и порядка в регионе.
Союзы – объединения государств, в основе которых лежат исторические корни,
экономическая целесообразность, геополитические факторы и др. В союзы государства
объединяются иногда вынужденно, так как в одиночку им труднее вынести давление,
которое они испытывают (Балтийский союз, Союз РФ и Республики Беларусь и др.).
Кроме названных форм государственного устройства в истории имели место и
некоторые другие специфические формы насильственного объединения государств –
империи, протектораты и пр. Так, империями являются государственные образования,
отличительные особенности которых – обширная территория, сильная
централизованная власть, асимметричные отношения господства и подчинения между
центром и периферией, разнородный этнический и культурный состав населения.
Империи (например, Римская, Британская, Российская) существовали в различные
исторические эпохи.

17. Механизм государства и аппарат государства


18. Политическая система

Политическая система имеет следующую структуру:

1) субъекты политической системы;2) политическое сознание – теории, убеждения,


которые определяют осуществление политической деятельности;3) политические
отношения, которые появляются между субъектами в процессе осуществления
государственной власти;4) политическая деятельность, направленная на
функционирование, развитие политической системы;5) политические и правовые
нормы, правила поведения, которые регулируют самые важные отношения в процессе
организации и реализации политической власти;6) политическая культура, которая
представляет собой систему ценностей, применяемую для регулирования
функционирования внутри системы.
Субъектами политической системы являются: 1) государство; 2) политические
партии; 3) общественные организации и объединения; 4) политические движения; 5)
церковь; 6) органы местного самоуправления.

Функции политической системы: 1) выработка целей развития общества,


планирование; 2) определение стратегического развития общества; 3) политическая
интеграция общества; 4) регулирование политических процессов; 5) соблюдение
интересов разных социальных групп общества; 6) создание единого влияния на
социально важные отношения.

Виды политических систем: 1) распределительные, которые характеризуются


распространением власти государства на все сферы общественной жизни и
определением в ведении государства процесса создания и распределения
произведенного национального продукта; 2) рыночные, которые опираются на
свободное предпринимательство и товарно-денежное распределение материальных и
духовных благ. Государство же призвано обеспечивать лишь координацию совместной
работы субъектов, не затрагивая их самостоятельность в производственной
деятельности; 3) смешанные.

Государство – это орган власти, который активно использует санкции наказания и


поощрения за нарушение или исполнение установленных правовых норм, правил,
установленных обществом. В политической системе общества государство занимает
ведущее место. Оно призвано организовывать управление обществом. Государство
является силой, которая объединяет общество, разделенное на этнические и
культурные, профессиональные группы, классы. Государство имеет характерные
признаки, а именно:

1) является единственным официальным представителем всего населения в


территориальных географических границах;2) обладает суверенитетом;3) имеет
специальный государственный управленческий аппарат, который призван обеспечить
последовательную реализацию его воли и задач;4) специально созданный
правоохранительный (карательный) аппарат;5) обладает монополией на
правотворчество. Все издаваемые законы имеют обязательный характер для всех
граждан, регламентируют деятельность самого государства.

Государство занимает центральное, ведущее положение в политической системе


общества, так как оно: 1) выступает в качестве единственного официального
представителя всего народа, объединяемого в пределах его территориальных границ по
признаку гражданства; 2) является единственным носителем суверенитета; 3) обладает
специальным аппаратом (публичной властью), предназначенным для управления
обществом; имеет силовые структуры (вооруженные силы, милицию, службу
безопасности и т.п.); 4) обладает, как правило, монополией на правотворчество; 5)
владеет специфическим набором материальных ценностей (государственная
собственность, бюджет, валюта и т.д.); 6) определяет главные направления развития
общества. Государство выступает не только самостоятельным субъектом политики, но
и призвано регулировать поведение иных субъектов политических отношений, обладая
в этой сфере весьма широкими полномочиями: может устанавливать в
законодательстве правовой режим организации и функционирования всех иных
субъектов политики - политических партий, движений, групп давления и т.п.;
регистрирует их соответствующими органами (как правило, министерством юстиции) и
привлекает к участию в общественных и государственных делах; может осуществлять
надзор за законностью деятельности всех иных субъектов политики и применять меры
принуждения за соответствующие правонарушения. Наряду с государством особое
место в политической жизни занимает и право как важнейший социальный институт.
Роль права в политической системе общества заключается в том, что оно: 1) служит
одним из средств связи между обществом и его политической системой (в законах,
принимаемых законодательными органами, выражаются интересы большинства людей,
различных слоев, классов, групп населения); 2) аккумулирует волю общества, всех его
политических сил; 3) интегрирует общество, делает политическую систему стабильной
(в частности, Конституции и законы обычно на длительный период закрепляют
систему политических институтов, правовую основу взаимоотношений между ними,
устройство государства и т.п.); (Н.И. Матузов, А.В. Малько)

4) устанавливает правовые формы организации, функционирования и смены


государственной власти, способы и методы политической борьбы всех существующих
в данном обществе политических сил и т.д.; 5) легализует в правовых актах
(конституции, законах, подзаконных актах) субъектов политической организации -
государство, политические партии, движения, общественные объединения и т.п.,
которые должны действовать в их рамках.

Выделяют следующие функции политической системы:

- обеспечение политической власти определенной социальной группы или большинства


членов данного общества (политической системой устанавливаются и осуществляются
конкретные формы и методы властвования - демократические и антидемократические,
насильственные и ненасильственные и т.п.);

- управление различными сферами жизнедеятельности людей в интересах отдельных


социальных групп или большинства населения (действие политической системы как
управляющей включает постановку целей, задач, определение путей развития
общества, конкретных программ деятельности политических институтов);

- мобилизация средств и ресурсов, необходимых для достижения этих целей и задач


(без огромной организаторской работы, людских, материальных и духовных ресурсов
многие поставленные цели и задачи обречены на заведомое недостижение);

- выявление и представительство интересов различных субъектов политических


отношений (без селекции, четкого определения и выражения на политическом уровне
данных интересов никакая политика невозможна);

- удовлетворение интересов различных субъектов политических отношений


посредством распределения материальных и духовных ценностей в соответствии с
теми или иными идеалами конкретного общества (именно в сфере распределения
сталкиваются интересы разнообразных общностей людей);

- интеграция общества, создание необходимых условий для взаимодействия различных


элементов его структуры (объединяя разные политические силы, политическая система
пытается сглаживать, снимать неизбежно возникающие в обществе противоречия,
преодолевать конфликты, устранять коллизии);

- политическая социализация (посредством нее формируется политическое сознание


индивида, и он "включается в работу" конкретных политических механизмов,
благодаря чему происходит воспроизводство политической системы путем обучения
все новых членов общества и приобщения их к политической деятельности) и др.

Таким образом, политическая система имеет немало функций, с помощью которых она
выполняет свое предназначение, обеспечивает нормальные политические отношения,
связывает все субъекты политики в единый политический организм.
20. Понятие правового государства-нет

Правовое государство — это такая политическая организация власти, при которой


форма правления, форма государственного устройства, политический режим, механизм
государства, его функции, политическая система, взаимоотношения между человеком и
властью ограничены, связаны правом.ДУЭЛЬ,ВЛАСОВА

В наиболее общем виде под ним понимается государство, в котором наличествует


верховенство (господство) правового (справедливого) закона. В числе признаков
называются: а) уважение основных прав человека; б) взаимная ответственность
государства и гражданина; в) равноправие и равенство всех перед законом и судом; г)
верховенство закона в системе нормативно-правовых актов; д) разделение властей.

Марченко. В идее правового государства можно выделить два главных аспекта: 1)


свободу человека, наиболее полное обеспечение его прав; 2) ограничение правом
государственной власти.

Цель правового государства — свобода личности, поэтому человек, его права и


свободы признаются в нем основной ценностью.

Если говорить о России, то в Конституции РФ закреплено, что "Российская


Федерация - Россия есть демократическое федеративное правовое государство с
республиканской формой правления" (ч. 1 ст. 1).

В основе либеральной концепции правового государства лежат теория


естественного права и идея английской политической экономии (прежде всего
воззрения А. Смита). Основные положения данной концепции:

 — право частной собственности — это естественное право, оно абсолютно


независимо от государства;
 — экономика и государство являются отдельными сферами;
 — личность первична по отношению к обществу;
 — общество первично по отношению к государству.

Согласно данной концепции государство, его органы не имеют собственных целей; они
выполняют роль «ночного сторожа», т. е. не вмешиваются в экономические и
социальные отношения, не управляют экономикой, культурой ит. д.,а только
устанавливают «правила игры», т. е. соответствующие нормы права, охраняют в
обществе порядок, защищают частную собственность, свободу личности. В таком
государстве культивируются индивидуализм, активность личности, не ограничивается
ее свобода, в этих условиях она сама себя обеспечивает. За гражданами признаются
политические права, при этом социально-экономические права отрицаются.
Экономическая и социальная функции за государством не признаются.

В реальности «чисто» либеральных государств не существует, однако его идеи


присутствуют в политике либерально-демократических партий и проявляются в виде
«неолиберализма» и «неоконсерватизма».

Современной истории известно, что неоконсерватизм проявился в политике М. Тэтчер


в Англии и Р. Рейгана в США. Существо политики неоконсерватизма состоит в
разгосударствлении всех сфер жизни: ограничении роли государства в экономике,
приватизации государственной собственности, соответствующих преобразованиях
социальных программ в сферах просвещения, здравоохранения и др.

Политика либерализма проводится и в России, это приватизация государственной


собственности, либерализация цен, введение налоговых льгот и прочие меры,
связанные с созданием рыночной экономики.

Социальное правовое государство — другая модель, характеризуемая более


активным участием государственных органов в экономических и социальных
процессах, социальной политике в науке, образовании, здравоохранении, культуре и
др.

Данная идея стала популярной в середине XX в., ее социальная задача — возложение


на государство заботы о человеке, поддержки социально не защищенных слоев
населения. Задача создания социального государства провозглашена в Конституциях
Франции, Испании, Турции и др.

В ст. 7 Конституции РФ закреплено, что «Российская Федерация — социальное


государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих
достойную жизнь и свободное развитие человека».

21. Типология государств

(КУЛАПОВ)Думается, что наиболее точное и полное представление о государстве


можно получить через анализ признаков, аккумулирующих как формальные, так и
сущностные свойства явления, отличающие его от иных родственных организаций,
осуществляющих политическую деятельность по удовлетворению интересов
различных социальных групп. Причем, важное значение имеет не только и не столько
содержание составных элементов и свойств государства, сколько их системные связи и
взаимовлияние.Выявлению признаков, свойств, сущности государств, позволяет
проследить закономерности их развития, структурные изменения, а также
прогнозировать дальнейшее существование.

Как известно, классификация может проводиться по разным основаниям (критериям).


При этом под типом понимаются общие, системообразующие сущностные признаки,
присущие конкретной совокупности (группе) государств и раскрывающие
закономерности их
организации и развития.

НАУМОВА В настоящий момент выработано два основных подхода к типологии


государств – формационный и цивилизационный.
Данные подходы представляют типологии прежде всего обществ, а уже потом, в
рамках выделенных типов обществ, типологии государств. Согласно формационному
подходу история любого общества – это естественно-исторический процесс смены так
называемых общественно-экономических формаций, каждой из которых в условиях
существования классов соответствует определенный тип государства. Таким образом,
важнейшим фактором, определяющим развитие общества и государства в частности,
является формация. Общественно-экономическая формация – это исторически
сложившаяся форма общественных отношений, охватывающая два явления: базис, под
которым понимают способ производства тех или иных благ в обществе, т.е. тип
производственных отношений и надстройку, в которую включаются система взглядов,
идеологических отношений и учреждений, в том числе государство и право. По
мнению представителей данного подхода (К. Маркс, Ф. Энгельс, В. Ульянов),
решающим фактором в развитии общества является экономический базис, поскольку в
основе жизни любого общества лежит производство материальных и нематериальных
благ, сложившиеся правила их распределения среди членов общества.Таким образом,
согласно формационному подходу тип государства — это система сущностных
признаков государств определенной общественноэкономической формации,
выражающихся в общности их экономической основы, сущности и социального
назначения (кулапов).
Формационный подход не лишен некоторых погрешностей, которые выражаются
в игнорировании цикличности, возможной возвратности развития государств,
умалении значимости духовно-культурной жизни общества, в механистической,
прямолинейной трактовке государственного прогресса, при котором социалистическое
государство рассматривается как высшее и исторически последнее. Кроме того, из этой
типологии выпадает азиатский (восточный) тип государства, при котором источником
собственности являлась государственная власть, в то время как в западных
(европейских) государствах, наоборот, источником власти являлась собственность.
В рамках цивилизационного подхода существуют самые различные принципы
типологии цивилизаций (хронологический, производственный, генетический,
пространственный, религиозный и т.д.). Тем самым данный подход объясняет и
иллюстрирует все многообразие общественного развития. В соответствии с этим
(довольно неопределенным критерием) выделяется более двух десятков цивилизаций
(египетская, китайская, западная, православная, дальневосточная, арабская и т.д.)
Однако цивилизационный подход дает возможность систематизировать не столько
государства, сколько разные общественные системы. Он отличается нечеткостью и
незавершенностью разработки. Думается, что формационный и цивилизационный
подходы лишь в своей совокупности весьма удачно дополняют друг друга, раскрывая
объективную картину развития государственности, так как религия, культура, уровень
технического развития имеют лишь косвенное отношение к государству. Особо следует
сказать о переходном государстве. Некоторые авторы, ссылаясь на то, что переходный
процесс занимает весьма продолжительное время, позволяющее видоизменяться не
только государству, но и национальным, культурным, религиозным и т.п. духовным
ценностям и ориентирам, утверждают его как самостоятельный тип государства.
Причем этот тип существует как при формационном, так и цивилизационном подходах.
В качестве примера делаются ссылки на Японию, Южную Корею, удачно соединивших
традиции национальной культуры с западноевропейскими технологиями. В условиях
современной глобализации наблюдаются тенденции универализации, стандартизации
государств при увеличении количества относительно самостоятельных государств и
усложнении системы взаимодействия различных политических систем основанной на
новых универсальных цивилизационных и формационных свойствах.

ПРАВО

Типология есть учение о типах - больших группах (классах) тех или иных
объектов, обладающих набором общих, характерных для каждого типа признаков.
Типология государства - это его классификация, предназначенная для разделения всех
прошлых и настоящих государств на такие группы, которые дали бы возможность
раскрыть их социальную сущность. Типология государства проводится в основном с
позиции двух подходов: формационном и цивилизационном. Главным критерием
первого подхода выступают социально-экономические признаки
(общественноэкономическая формация). В его основе лежит учение об общественно-
экономической формации, которая включает в себя тип производственных отношений
(базис) и соответствующий ему тип надстройки (государство, право и т.п.). Именно
базис (тип производственных отношений) является, по мнению представителей
формационного подхода (К. Маркса, Ф. Энгельса, В.И. Ленина и других), решающим
фактором общественного развития, который детерминирует и соответствующий тип
надстроечных элементов: государство и право. В зависимости от типов экономического
базиса выделяют следующие типы государства: рабовладельческий, феодальный,
буржуазный, социалистический. Рабовладельческое государство есть орудие
поддержания власти рабовладельцев над рабами, которые были собственностью
свободных граждан. Раб не имел никаких прав и фактически представлял собой
говорящее орудие труда. "Теория государства и права: учебник" (Н.И. Матузов, А.В.
Малько)
Феодальное государство - это диктатура класса феодалов, земельных
собственников, присваивающих безвозмездный труд крестьян. Крестьяне находились в
полурабской зависимости от помещиков. Буржуазное государство представляет собой
диктатуру буржуазии, в котором сословное неравенство заменяется социальным.
Рабочий юридически свободен, но, лишенный средств производства, он вынужден
продавать свою рабочую силу капиталисту. Данное государство проходит различные
стадии развития: капиталистическое, монополистическое, индустриальное,
постиндустриальное государство. Социалистическое государство, по мнению
представителей формационного подхода, как государство высшего типа есть
отмирающее государство, базирующееся на общественной собственности на средства
производства и имеющее широкую социальную базу. Первые три типа охватываются
родовым понятием "эксплуататорское государство". Сущность данного государства
состоит в господстве, подавлении и эксплуатации одного класса другим.
Социалистическое же государство - антиэксплуататорское по своей природе - считается
"полугосударством" или "государством не в собственном смысле слова". Это
исторически последний тип государства, который, по мнению К. Маркса, постепенно
"засыпает" и в конечном итоге "отомрет", выполнив свою задачу построения
бесклассового коммунистического общества. Достоинства формационной типологии:
1) продуктивна сама идея делить государства на основе социально-экономических
факторов, которые действительно весьма существенно влияют на общество; 2) она
показывает поэтапность, естественноисторический характер развития государства.
Источник развития государства заключен, по мнению представителей данной теории, в
самом обществе, а не вне его. Смена одного типа другим - процесс объективный,
естественноисторический, реализующийся в результате революций. В этом процессе
каждый последующий тип государства должен быть исторически более
прогрессивным, чем предыдущий.
Недостатки: 1) она во многом однолинейна, характеризуется излишней
запрограммированностью, в то время как история многовариантна и далеко не всегда
вписывается в начерченные для нее схемы; 2) недооцениваются духовные факторы
(религиозные, национальные, культурные и т.п.), которые подчас могут весьма
существенно влиять на природу того или иного государства. В основе
цивилизационного подхода лежат как раз духовные признаки - культурные,
религиозные, национальные, психологические и пр. Представители: английский
историк А. Тойнби (XX в.), русский социолог, проживающий в США, П. Сорокин,
немецкие мыслители XX в. О. Шпенглер и М. Вебер и другие. В частности, по мнению
А. Тойнби, цивилизация есть замкнутое и локальное состояние общества,
отличающееся общностью религиозных, этнических, географических и других
признаков. В зависимости от них выделяют следующие цивилизации: египетскую,
китайскую, западную, православную, арабскую, мексиканскую, иранскую и т.п. Каждая
цивилизация придает устойчивую общность всем государствам, существующим в ее
рамках. Цивилизационный подход обосновывается идеей единства, целостности
современного мира, приоритетом идеально-духовных факторов. А. Тойнби обосновал
теорию круговорота сменяющих друг друга замкнутых цивилизаций. Динамические
изменения (возникновение, рост, надлом и разложение) в соответствии с этой теорией
происходят не в рамках мирового общественного процесса, а внутри отдельной
цивилизации. Цивилизации являются как бы ветвями дерева, сосуществующие рядом
друг с другом. Движущей силой круговорота цивилизаций выступает творческая элита,
которая увлекает за собой инертное большинство. Отсюда А. Тойнби видит прогресс в
духовном совершенстве поколений людей. Достоинства цивилизационной типологии:
1) определены духовные факторы как существенные в тех или иных конкретно-
исторических условиях (ведь не случайно выделяют религиозный и национальный
подходы к сущности государства); 2) в связи с расширением диапазона духовных
критериев, которые характеризуют именно особенности тех или иных цивилизаций,
получается более заземленная (географически адресная) типология государств.
Недостатки: 1) недооцениваются социально-экономические факторы, которые зачастую
определяют политику конкретной страны; 2) выделяя большое количество идеально-
духовных факторов в качестве признаков цивилизаций, авторы, по сути дела (вольно
или невольно), дали типологию не столько государства, сколько общества. Государство
- только политическая часть общества, которая имеет свою природу и характеризуется
собственными параметрами, не совпадающими с критериями общества как более
широкого и объемного понятия.
В зависимости от конкретно-исторических условий своего возникновения и
развития капиталистические государства имеют различные формы правления и
государственного устройства, а также имеют различный политический, а точнее -
государственный режим. Изменение форм капиталистического государства и методов
осуществления государственной власти свидетельствует о приспособлении
господствующих кругов к изменяющимся условиям жизни капиталистического
общества, новому соотношению социально-классовых сил, к изменяющейся
экономической и социальнополитической среде. Формы правления буржуазного
государства выступают как система или способ организации государственной власти,
отличающиеся друг от друга источником государственно-властных полномочий
государственных органов, порядком формирования и функционирования органов
государственной власти, характером их субординации, принципами их
взаимоотношений между собой и с населением. Капиталистическому государству
свойственны две основные формы: конституционная монархия и буржуазная
республика. Различие между этими формами определяется в конечном счете тем,
каково положение главы государства - монарха и президента. В буржуазных монархиях
глава государства, как правило, - наследственный, и его власть в формально-
юридическом смысле считается независимой от любой иной власти, любого
государственного органа или населения. Напротив, в буржуазных республиках глава
государства избирается на определенный срок и его власть считается юридически
зависимой, производной от власти парламента или избирателей. Конституционная
монархия возникает в тех странах, где буржуазия, в силу различных
конкретноисторических причин, не сразу приобретает экономическое и социально-
политическое господство, идет на компромисс с дворянством, делит с ним
государственную власть. Конституционная монархия является результатом эволюции
абсолютной монархии, при которой верховная власть принадлежит всецело и
неограниченно царю, результатом приспособления данного феодального института к
изменившимся условиям, к интересам нового господствующего класса - буржуазии.
Проводя экономические и социально-политические преобразования феодального
общества на свой лад, возглавляя антифеодальную революцию, буржуазия как новый
класс зачастую ограничивается осуществлением лишь половинчатых мер,
довольствуется лишь частными экономическими и социальнополитическими
изменениями в обществе. При этом она испытывает панический страх не столько перед
частично сохраняющим свои позиции в экономической и социально-политической
структуре общества классом феодаловкрепостников, сколько перед трудящимися
слоями общества, перед пролетариатом. В этом заключается одна из причин того, что
буржуазия в ряде случаев, с учетом сложившегося в обществе соотношения сил,
предпочитает либеральную по своему характеру конституционную монархию. При
конституционной монархии законы принимаются парламентом, в силу чего
конституционную монархию нередко называют парламентарной, и утверждаются
монархом. Однако данная прерогатива монарха, так же, как и большинство других его
полномочий, имеет формальный характер. В силу сложившейся политической
практики и конституционных обычаев монарх не отказывает в подписании принятых
парламентом законопроектов. Правительство, согласно конституционным положениям,
несет ответственность не перед монархом, а перед парламентом. Существование
парламентарной монархии является свидетельством полной победы буржуазии над
феодалами. В настоящее время парламентарная монархия существует в
Великобритании, Бельгии, Дании, Швеции и ряде других капиталистических стран.
Разновидностью конституционной монархии является дуалистическая монархия. В
дуалистических монархиях правительство формируется независимо от партийного
состава в парламенте и не несет парламентской ответственности. При данной форме
правления власть носит двойственный (дуалистический) характер. Она юридически и
фактически разделена между правительством, формируемым и ответственным перед
монархом, и парламентом. Наследственный монарх выражает интересы класса
феодалов, тогда как парламент представляет интересы класса буржуазии.
Существование дуалистической монархии свидетельствует о слабости буржуазии в
данной стране, о вынужденном делении государственной власти с феодалами.
Дуалистическая монархия существовала в кайзеровской Германии (1871-1918), в
Эфиопии, Иране и других странах. Высшей формой правления буржуазного
государства считается республика. Она выступает как законченная в формально-
юридическом смысле, наиболее прогрессивная и демократическая форма правления.
Буржуазная республика подразделяется на два основных вида: парламентскую и
президентскую республику. Отличительными чертами парламентской республики
являются следующие: верховенство парламента; ответственность правительства за
свою деятельность перед парламентом, а не перед президентом; формирование
правительства на парламентской основе из числа лидеров политических партий,
располагающих большинством голосов в парламенте; избрание главы государства либо
непосредственно парламентом, либо специальной коллегией, образуемой парламентом.
В парламентской республике глава государства не играет сколько-нибудь
существенной роли среди других государственных органов. Правительство
формируется и возглавляется премьер-министром. Парламентские республики в
настоящее время существуют в Австрии, ФРГ, Италии, Швейцарии и других странах.
Президентская республика характеризуется такими признаками, как соединение в
руках президента полномочий главы государства и правительства, отсутствие
института парламентской ответственности правительства, внепарламентский метод
избрания президента и формирования правительства, ответственность правительства
перед президентом, сосредоточение в руках президента огромной политической,
военной и социально-экономической власти; отсутствие у парламента права на
объявление вотума недоверия правительству. Наиболее типичными примерами
президентской республики могут служить США и Франция. Президентскую
республику иногда именуют дуалистической республикой, подчеркивая тем самым
факт сосредоточения сильной исполнительной власти в руках президента, а
законодательной - в руках парламента. В отличие от форм правления формы
государственного устройства указывают на характер отношения государства как целого
с его различными составными частями, выступающими в виде субъектов федерации
или административно-территориальных единиц. По форме государственного
устройства капиталистические государства подразделяются на унитарные и
федеративные. Унитарное государство представляет собой централизованное
государство, состоящее из различных административно-территориальных единиц
(округов, кантонов, дистриктов и т.п.) и не имеющее в своем составе других государств
или государственных образований. К унитарным государствам относятся Англия,
Франция, Италия, Швеция, Япония и др. Для унитарного государства характерно
наличие единой системы центральных органов власти и управления, единой
конституции, построенной на ее основе системы права, судебной системы,
гражданства. Округа, кантоны и другие административно-территориальные единицы,
не обладая даже относительной политической самостоятельностью, осуществляют
лишь административные функции. Федеративное государство в отличие от унитарного
выступает как союз двух или более государственных образований (штатов, земель,
провинций, кантонов и т.п.), каждое из которых обладает определенной, юридически
закрепленной политической самостоятельностью, имеет наряду с федеральными
органами систему своих собственных законодательных,
исполнительнораспорядительных и судебных органов, свою конституцию,
соответствующую общефедеральной конституции, систему права и т.д. Подавляющее
большинство федераций строится не по национальному, а по территориальному или
национально-территориальному признаку, на основе географических и иных
особенностей.

22. Типы правопонимания

Право – не менее сложное явление, чем государство.Ведущие школы права всегда


стремились дать свое понимание права, подчеркнуть его ключевые черты и
отличительные особенности.
С.С. Алексеев рассматривает право в трех образах:
– общеобязательные нормы, законы, деятельность судебных и других юридических
учреждений, т. е. речь идет о реалиях, с которыми человек сталкивается в своей
практической
жизни;
– особое сложное социальное образование, такое же, как государство, искусство,
мораль;
– явление мирозданческого порядка – одно из проявлений жизни людей.
Морозова выделяет три типа правопонимания: нормативный;нравственный
(философский); социологический.
Каждый из названных типов обладает не только концептуальной разработанностью, но
и имеет то или иное практическое значение, что будет показано ниже.
При нормативном подходе право рассматривается как система регулирующих
человеческое поведение правил, исходящих от государства и охраняемых им.
Нормативное правопонимание основывается на теории позитивного права,
отождествляющего право и закон.
Государственная власть является источником права. Человек имеет права в силу их
закрепления в актах государства, а не в силу своей природы. Следовательно, только
нормы законов выступают истинным правом.
Достоинство этого подхода видится в том, что он:
1) фиксирует посредством норм права границы дозволенного и запрещенного
поведения;
2) указывает на прямую связь права и государства, его общеобязательность;
3) подчеркивает, что право обладает формальной определенностью, что находит
выражение в нормативных правовых актах, в частности в законах;
4) право всегда есть принудительный порядок, установленный государством;
5) право – это волевой акт государства.
Но нормативный подход к пониманию права имеет и недостатки:
а) признается правом только то, что исходит от государства, и отрицаются
естественные неотъемлемые права человека;
б) подчеркивается роль субъективного фактора в формировании права, т. е. создается
иллюзия, будто принятие закона достаточно для решения любых социальных проблем;
в) не раскрывает действие права, его движущие силы, регулятивные свойства, в том
числе его связь с общественными отношениями. Иначе говоря, не раскрывается право
«в действии»;
г) право отождествляется с формой его выражения и воплощения – законодательством.
Нравственный (философский) подход к пониманию права (его еще называют
естественно-правовым) основывается на теории естественного права, которая имеет
свои корни в политико-правовых учениях XVII–XVIII вв.
С позиций естественного права последнее толкуется как идеологическое явление (идеи,
представления, принципы, идеалы, мировоззрение), отражающее идеи справедливости,
свободы человека и формального равенства людей.
Нравственный подход признает важнейшим началом права, правовой материи его
духовное, идейное, нравственное начало, т. е. представления людей о праве.
Правовые нормы могут правильно или ложно отражать эти идеи. Если нормы
законодательства соответствуют естественной природе человека, не противоречат
естественным неотъемлемым его правам, то тогда они составляют право. Иначе говоря,
наряду с законодательством, т. е. правом, закрепленным в законе, существует высшее,
подлинное право как идеальное начало
(идеал), отражающее справедливость, свободу и равенство в обществе.

Таким образом, с точки зрения естественного права, право есть совокупность


нравственных требований к закону и государству.
Нравственный (философский) подход к пониманию права имеет достоинства и
недостатки.
Достоинство нравственного типа правопонимания состоит в следующем:
1) право трактуется как безусловная ценность – признание в качестве права
свойственной данному обществу меры свободы, равенства как выразителя общих
(абстрактных) принципов и идей нравственности, фундаментальных прав человека,
справедливости, гуманизма, других ценностей. На эту идею должен ориентироваться
законодатель, которому при принятии новых норм права надлежит исходить из
естественных прав человека;
2) естественное право существует независимо от государства, общества и сознания
человека, т. е. это социальная реальность;
3) естественное право постоянно и неизменно, оно абсолютное добро и не подвержено
«порче»;
4) различает право и закон. Не любой закон является правовым.
Можно сказать, что теория естественного права впервые привела к ценностному
осмыслению права, установила связи права с такими социальными ценностями, как
мораль, религия, справедливость, свобода. Однако эти связи были преувеличены. В
результате право
предстает как набор ценностей, которые неизменны и постоянны (проф. А.В. Поляков).
В качестве недостатков нравственного (философского) подхода к пониманию права
следует признать:
1) расплывчатое представление о праве, поскольку, как пишет проф. М.И. Байтин,
«высокие, но абстрактные идеалы при всей их значимости сами по себе не могут
заменить властного нормативного регулятора отношений между людьми, служить
критерием правомерного и неправомерного поведения»;
2) неодинаковое понимание участниками общественных отношений таких ценностей,
как справедливость, свобода, равенство;
3) негативное воздействие на отношение к закону, законности, возникновение
правового нигилизма;
4) возможность субъективной и даже произвольной оценки гражданами,
должностными лицами, государственными, общественными органами законов и других
нормативных правовых актов. Оценивая ту или иную норму как противоречащую
естественным правам человека, гражданин или другой субъект может отказаться на
этом основании от ее соблюдения;
5) невозможность отделить право от морали.
Социологический подход к пониманию права сложился во второй половине XIX в. и
был направлен на познание права как социального явления, которое относительно
независимо от государства. Он отдает предпочтение действиям или правоотношениям.
Причем правоотношения противопоставляются нормам права, составляют центральное
звено в правовой системе. Право – это не то, что задумано и записано, а то, что
получилось в
действительности, в практической деятельности адресатов норм права. Нормы права
представляют собой только часть права, а право не сводится к закону. Представители
социологического подхода к праву различают право и закон. Собственно право
составляют правоотношения и складывающийся на их основе правопорядок.
Таким образом, право возникает непосредственно в обществе. Через отдельные
правовые отношения оно постепенно превращается в нормы обычаев и традиций. Часть
этих норм получает государственное признание и отражается в действующем
законодательстве.
Следовательно, право – это не нормативное установление государства, а то, что
реально определяет поведение субъектов, их права и обязанности, воплощаясь в
правовых отношениях. Правовые отношения предшествуют правовым нормам. Право –
это то, что реально сложилось в жизни.
Право, зафиксированное в законах, и право, фактически складывающееся на практике,
отличаются так же, как живое право отличается от мертвого права. Предписания закона
становятся нормами права, когда они фактически применяются на практике.
Законодатель не создает новую норму права, считал наиболее яркий представитель
социологической школы начала XX в. Е. Эрлих (1862–1922), австрийский юрист, а
закрепляет лишь то, что сложилось на практике.
Сторонниками социологического подхода к пониманию права были некоторые
дореволюционные юристы, Родоначальниками этой школы являлись Р. Иеринг, Л.
Дюги, Е. Эрлих, Р. Паунд, О. Холмс. При социологическом подходе к пониманию
права (и в этом его достоинство) придается большое значение судебной и арбитражной
практике, свободе судейского усмотрения, изучению эффективности правовых норм и
юридической практики. Однако социологическая школа имеет и недостатки. Во-
первых, есть опасность размывания понятия права: оно становится очень
неопределенным; во-вторых, возникает опасность произвола со стороны судебных и
административных органов, так как любые действия государственного аппарата и
должностных лиц будут признаваться правом; в-третьих, игнорируется тот факт, что
право – это не сама деятельность субъектов, а регулятор их деятельности,
общественных отношений. Нельзя действия наделять свойствами регулятора.
Каждое из названных правопониманий имеет свои основания, поэтому имеет своих
сторонников. Так, философское правопонимание имеет существенное значение для
правового воспитания, для развития действующего законодательства. Без
нормативного правопонимания невозможны определенность и стабильность
общественных отношений, законность в деятельности государственных органов и
должностных лиц. Посредством социологического правопонимания право приобретает
конкретность и реализацию напрактике, без чего право остается простой
декларацией, абстрактными пожеланиями. Если законы не воплощаются в систему
правоотношений, в которых выражены и согласованы, т. е. упорядочены
разнообразные интересы членов общества, то право не действует. Следовательно, все
типы правопонимания столь же верны, сколь и оспоримы, имеют свои достоинства и
недостатки, каждая концепция служит противовесом другой и не дает возможности
возобладать крайности.
Концепции правопонимания:
1) Теория естественного права(Лао Цзы, Конфуций, Аристотель, Т. Гоббс, Дж. Локк,)
Право нельзя отнять. Право - это представления человека о добре и зле, равенстве и
справедливости. Право реализует только самые важные отношения, при этом
множество отношений остается не урегулированным и на основании этого государство
создает закон (позитивное), главная задача которого уточнять, детализировать право
естественное не нарушая его. Несправедливое право – это произвол.
2) Историческая школа права. (Г. Гуго, К.Ф. Савиньи),. Суть: право - исторически
сложившиеся правовые обычаи, которые создаются обществом, обусловленные его
потребностями. Государство не творит право, а только отыскивает нужный обычай и
записывает, закрепляет его в законе.
3) Классический позитивизм (Остин, Шершеневич). Право - это и есть система
правил, создаваемая государством. Право создано с волей и деятельностью
государства.
4) Нормативистская теория права. ( Р. Штаммлер, П.И. Новгородцев, Г. Кельзен).
Суть: право - это система норм, существующих абстрактно, в виде пирамиды, на
вершине которой находится идеальная норма. Одновременно эта система в реальности
воплощается в виде системы законодательства, на вершине которой находится
Конституция государства, а все вытекающие из нее нормы призваны уточнять,
детализировать, но не противоречить.
5) Психологическая теория права. (Л.И. Петражицкий, А. Росс). Право здесь
рассматривается как совокупность элементов субъективной человеческой психики.
Понятие и сущность права выводится не через деятельность, а через психологические
закономерности - правовые эмоции людей, которые являются переживаниями чувства
правомочия на что-то и чувства обязанности сделать что-то.
6 )Социологическая теория права. ( Е. Эрлих, С.А. Муромцев, Р. Паунд, Коркунов.)
Суть: разделяют «живое» право и «мертвый» закон, т.к. сам по себе закон, созданный
государством, правом не является. Право - это совокупность решений
правоприменителя по конкретным делам, а также законы, на основании которых эти
решения приняты.
?) Материалистическая теория (К. Маркс, Ф. Энгельс, В.И. Ленин), Суть: право - это
инструмент в руках экономически господствующего класса, предназначен для
реализации своих интересов и навязывании воли подчиненному классу. Таким образом,
право - все то, что создано государством.

26. Функции права


В понимании функций права в юридической литературе нет единообразия и
единодушия.
(М-М) Функции права - это основные пути (каналы) правового воздействия,
выражающие роль права в упорядочении общественных отношений. Имеются в виду
методы воздействия права на общественные отношения, которые отражают его
сущность и природу, необходимость самого данного явления.
(Морозова)Таким образом, под функциями права следует понимать основные
направления правового воздействия на общественные отношения в целях их
упорядочения, урегулирования и придания им необходимой стабильности, единства и
динамизма.
(Наумова)В правовой науке под функциями права принято понимать основные
направления правового воздействия на общественные отношения. Следует различать
понятия «правовое воздействие» и «правовое регулирование».
Правовое воздействие – это не только чисто нормативное, но и психологическое,
идеологическое влияние права в обществе. Правовое регулирование – осуществляемая
при помощи системы правовых средств (юридических норм, правовых отношений,
индивидуальных предписаний) регламентация правовых отношений. Правовое
регулирование является одной из форм правового воздействия и соотносится с
последним как часть и целое. Все функции права составляют единую систему. Они
взаимоопределяемы и взаимопроникаемы. Часто разные функции решают одну общую
задачу.
В юридической литературе принято выделять социальные функции, которые в
зависимости от сферы воздействия права подразделяются на экономическую,
политическую и духовную, и специально-юридические. Специально-юридические
функции – это направления правового воздействия, которые рассматриваются лишь в
рамках самого права. В данной плоскости различаются регулятивная и охранительная
функции. Регулятивная функция – направление правового воздействия, нацеленное на
то, чтобы обеспечить надлежащую организацию общественных отношений. Принято
разделять регулятивную функцию на две составляющие: регулятивную динамическую
и регулятивную статическую (С.С. Алексеев).
Различие между этими функциями связано с состоянием (статическим и
динамическим) регулируемых общественных отношений, что непосредственно
отражается на технико-юридическом содержании права. Регулятивная динамическая
функция выражается в воздействии права на общественные отношения путем
оформления их движения (динамики). Она воплощена, например, в институтах
административного права, гражданского, трудового, опосредующих хозяйственные
процессы в экономике.
Регулятивная статическая функция способствует закреплению тех или иных
статусов в обществе, подчеркивает неизменность социальноправовых ценностей. Она
отчетливо выражена в таких институтах, как институт политических прав и
обязанностей, народовластия, основ конституционного строя Российской Федерации и
др. Охранительная функция – направление правового воздействия, нацеленное на
охрану господствующих общественных отношений, их неприкосновенность, а также на
вытеснение и ликвидацию отношений, вредных для государства и для его граждан.
Формами осуществления охранительной функции права выступают: установление
обязанностей, запретов, приостановлений, мер пресечения, мер принуждения;
фиксация негативных санкций - наказаний и процедуры их реализации. Право по своей
сути направлено на исключение из жизни людей произвола, своеволия,
бесконтрольности отдельных индивидов, их групп, государства по отношению к своим
гражданам. В нынешних условиях именно от права люди ждут надежных гарантий от
произвола власти, корпоративных структур, засилия преступности. Регулятивная и
охранительная функции находятся во взаимодействии и дополняют друг друга - каждая
из них вносит свой вклад в упорядочение социальных связей. Таким образом, право
осуществляет различные функции, воздействует на общественные отношения в
различных направлениях и с помощью разного рода юридических средств, выполняя
тем самым свое предназначение.
С помощью данной функции устанавливаются и реализуются различные виды
юридической ответственности: гражданской, уголовной, дисциплинарной,
административной.
В литературе обосновывается и другая более разветвленная классификация
функций права (М.И. Байтин): основные общеправовые функции (регулятивно-
статическая, регулятивно-динамическая, регулятивно-охранительная); воспитательная;
производные от основных общие функции права (экономическая, политическая,
социально-культурная); производные от основных отраслевые функции права (они
присущи каждой отдельной отрасли права); производные от основных и отраслевых
функции правовых институтов (функции института усыновления); Право и правовая
система водные от основных, отраслевых и функций правовых институтов функции
отдельных правовых норм (например, учредительная в конституционном праве,
компенсационная в гражданском, трудовом, экологическом праве и другие).
К неосновным функциям права относят компенсационную, восстановительную и
ограничительную функции права. Вопрос о функциях права остается дискуссионным и
недостаточно разработанным в юридической науке. Эта тема по-прежнему ждет своего
часа.

Особенности: 1) Определяют назначение права в обществе. 2) Определяют основные


направления воздействия на общественные отношения. 3) Определяют сущность,
главные черты права. 4) Отличаются динамизмом. 5) Но при этом относительно
постоянны. Постоянство как необходимый признак характеризует стабильность,
непрерывность, длительность её действия. Но это не означает, что неизменным
остается механизм и формы её осуществления, которые изменяются и развиваются в
соответствии с потребностями практики.

 Функция выражает основные черты права и направлена на осуществление коренных


задач, стоящих перед правом на данном этапе его развития.

 Функции права - основные пути правового воздействия, выражающие роль права в


упорядочении общественных отношений.

 Функции права классифицируют на: общесоциальные и специально-юридические.

 К общесоциальным относятся:

 1.экономическая, право регламентирует производственные отношения в обществе,


охраняет собственность, закрепляет ее формы, регулирует переход имущества от
одного к другому.

 2.политическая, право регулирует деятельность субъектов полит.системы-


государства, полит. партий

 3.воспитательная, право оказывает влияние на формирование личности граждан и


установок поведения в коллективах.

 4.коммуникативная, право выступает способом связи между законодателем и


обществом

23. Право в системе социальных норм.

Таким образом, социальные нормы представляют собой связанные с волей и


сознанием людей общие правила регламентации формы их социального
взаимодействия, возникающие в процессе исторического развития и
функционирования общества, соответствующие типу культуры и характеру его
организации.
Из приведенного определения видно, что в юридической литературе социальные
нормы преимущественно рассматриваются как регуляторы общественных отношений.
Но в более общем плане их роль не ограничивается данной функцией. Исходя из
изложенного, можно назвать по меньшей мере три функции социальных норм.
Регулятивная. Эти нормы устанавливают правила поведения в обществе,
регламентируют социальное взаимодействие. Регулируя жизнь общества, они
обеспечивают стабильность его функционирования, поддержание социальных
процессов в необходимом состоянии, упорядоченность общественных отношений.
Словом, социальные нормы поддерживают определенную системность общества,
условия его существования как единого организма.
Оценочная. Социальные нормы выступают в общественной практике критериями
отношения к тем или иным действиям, основанием оценки социально значимого
поведения конкретных субъектов (моральное – аморальное, правомерное –
неправомерное).
Трансляционная. Можно сказать, что в социальных нормах сконцентрированы
достижения человечества в организации общественной жизни, созданная поколениями
культура отношений, опыт (в том числе негативный) общественного устройства. В виде
социальных норм этот опыт, культура не только сохраняются, но и «транслируются» в
будущее, передаются следующим поколениям (через образование, воспитание,
просвещение и т.д.).
Анализируемые нормы имеют различное содержание, зависящее от характера
отношений, которые они регулируют. Кроме того, разные социальные нормы могут
возникать различными способами и на разной основе. Некоторые нормы, будучи
первоначально непосредственно включены в деятельность, не выделяются из
поведения и являются его элементом. Устоявшиеся в практике образцы такого
поведения, получая общественное осознание, оценку, могут трансформироваться в
сформулированные правила, а могут сохраняться в виде привычек и стереотипов.
Другие нормы формируются на основе доминирующих в общественном сознании идей
об основаниях и принципах социальной организации. Третьи формируются как
наиболее целесообразные, оптимальные для данного общества правила (например,
процедурные нормы). В этой связи как для теории, так и для практики немаловажна
классификация социальных норм.
Классифицировать социальные нормы можно по различным критериям, однако
наиболее распространенной является их систематизация по основаниям сферы
действия и механизма (регулятивным особенностям).
По сферам действия различают нормы экономические, политические, религиозные,
экологические и др. Границы между ними проводятся в зависимости от сферы жизни
общества, в которой они действуют, от характера общественных отношений, т.е.
предмета регулирования.
По механизму (регулятивным особенностям) принято выделять мораль, право, обычаи
и корпоративные нормы.
Когда говорят о механизме, регулятивной специфике норм, то используют следующие
основные критерии сравнения:
 процесс формирования норм;
 формы фиксации (существования);
 характер регулятивного воздействия;
 способы и методы обеспечения.
При таком подходе специфика норм проявляется достаточно определенно. Это
достигается системным использованием критериев: некоторые нормы могут
недостаточно отчетливо различаться по одному или двум критериям, но всегда
однозначно разводятся по сумме всех четырех характеристик.
Право в системе социальных норм
Право регулирует общественные отношения во взаимодействии с иными нормами, как
элемент системы социального нормативного регулирования.
В данном случае система рассматривается как взаимодействие видов социальных норм,
выделенных по основанию их регулятивной специфики. Такой подход предпочтителен
для целей юридических исследований и потребностей юридической практики.
Выявление места и роли правовых норм в системе социального нормативного
регулирования означает в данном случае соотнесение правовых и иных социальных
норм, выделенных по указанному основанию.
Право и мораль
Будучи видами социальных норм, право и мораль обладают общими чертами, которые
присущи всем социальным нормам: общие правила, возникающие в связи с волей и
сознанием людей, соответствующие типу культуры и характеру социальной
организации и т.д. Однако по названным критериям они и принципиально отличаются.
Правовые нормы возникают в процессе юридической (прежде всего судебной) и
законодательной практики, функционирования соответствующих
институтов общества и государства. Именно в этих процессах доминирующие в
обществе идеи права и правовые представления переводятся в форму юридических
правил, норм общего действия. Таким образом, правовые нормы являются
институциональными, т.е. четко отделены от правосознания и действуют в рамках
социальных институтов.
Мораль формируется в духовной сфере жизни общества, не институционализирована,
т.е. не связана со структурной организацией общества и не отделима от общественного
сознания. Нормы морали опираются на складывающиеся в сознании общества
представления о добре и зле, чести, достоинстве, порядочности и т.п., которые
вырабатываются философией, религией, искусством в процессе этического осмысления
мира.
При рассмотрении форм фиксации правовых и моральных норм обращают на себя
внимание различные формы их существования. Правовые нормы как
институциональные регуляторы закреплены в строго определенных документальных
формах (нормативные акты, судебные решения, нормативные договоры и т.д.).
Способы их фиксации должны отвечать строго установленным требованиям с позиций
и характера текстов и их атрибутов. Достаточно конкретен и круг субъектов, которые
формируют юридические тексты, содержащие нормы права (органы правосудия,
законодательные органы, субъекты договорных отношений и т.д.). Разумеется,
различного рода высказывания, претендующие на статус правовых, могут содержаться
и в иных текстах – философских, научных, литературных. Однако независимо от их
культурной и социальной значимости, влияния на общественное сознание и других
факторов юридического статуса они не имеют.
Моральные же нормы содержатся в общественном (массовом) сознании и существуют
в виде принципов, понятий, идей, оценок и т.п. Соответственно нет каких-либо особых
требований к их форме, текстам по поводу морали. Здесь важно подчеркнуть, что
такого рода тексты создаются именно «по поводу» морали, а не содержат моральных
норм, ибо последние по своей природе могут не иметь текстуального закрепления,
документального характера.
Регулятивное воздействие права на общественные отношения осуществляется через
особый механизм правового регулирования, обеспечивающий перевод общих правил в
конкретные юридические права и обязанности субъектов. Эти права и обязанности
достаточно четко определены в плане возможных и должных действий, т.е. конкретных
вариантов поведения субъектов. В противоположность этому моральные нормы
выражены в безличном долженствовании и воздействуют путем формирования
внутренних регуляторов личности: ценностей, мотивов, установок и т.п. Другими
словами, суть действия моральных норм состоит в формировании общих принципов,
внутренних убеждений и установок желательного поведения (будь вежлив и др.). Это
означает, что регулятивное воздействие моральных норм не имеет, в отличие от норм
правовых, заранее установленных способов поведенческой реализации.
Специфику способов и методов обеспечения юридических норм традиционно
усматривают в их связи с государственным принуждением, функционированием
особых институтов государства и общества. При этом государственное принуждение
актуализируется и как действительность, т.е. применение мер властного характера, и
как возможность, т.е. угроза такого применения. Важно подчеркнуть, что
государственное принуждение является способом обеспечения юридических норм, а не
просто произволом власти, поскольку осуществляется только специальными
субъектами и в рамках установленных законом процедур.
Мораль не имеет подобных специальных механизмов и процедур, а обеспечивается
влиянием общественного мнения, массовым примером, представленным в виде
соответствующих убеждений, ценностей, понятий о справедливости, долге, чести,
совести и т.д. Гегель считал, что общественное мнение содержит принцип
справедливости «в форме здравого смысла людей».
Взаимодействие права и морали достаточно сложно. Разумеется, в современном
цивилизованном обществе право поддерживается общественным сознанием,
следование праву входит в число его моральных ценностей. Более того, принято
говорить об общечеловеческих ценностях (жизнь, свобода, равенство и т.д.), которые и
закреплены как нравственные принципы, и представлены в международных и
национальных юридических актах как права человека. Следовательно, можно
утверждать, что данные ценности являются конституирующими и для моральной, и
для правовой системы, по крайней мере в странах европейской культурной традиции.
Вместе с тем в плане содержания моральные нормы в обществе далеко не однозначны.
Это связано с существованием так называемой групповой морали, т.е. системы
нравственных ценностей и норм какой-либо социальной группы, слоя и т.д., которая
может далеко не полностью совпадать с общественной моралью.
Так, мы говорим об антисоциальной морали криминальных слоев общества, где налицо
не просто безнравственное, противоправное поведение конкретных субъектов, а
групповая мораль особого типа, вступающая в конфликт с общественной моралью.
Более сложной является коллизия правовых и моральных норм в обществах,
находящихся в состоянии повышенной социальной динамики, переживающих реформы
разного рода. В этих случаях неизбежно частичное разрушение общественной морали и
правовой системы общества (зависящее от степени кардинальности идущих реформ),
сопряженное со сменой их типа. Однако переход к новой морали осуществляется, как
правило, медленнее, нежели модернизация правовых институтов и юридических
структур. Иначе говоря, между юридическими и моральными нормами возникает
некоторая «историческая рассинхронизация», что неизбежно порождает их коллизии.
Правда, по сравнению с асоциальной групповой моралью они менее глубоки, но зато
более масштабны.
Примером подобной коллизии может служить современная ситуация с частной
собственностью в России. Законодательное закрепление, формирование института
частной собственности и все, что связано с существованием частного права,
фактически не принимается определенными слоями российского общества,
воспитанными на ценностях коллективистской морали и продолжающие
руководствоваться ее приоритетами.
Регулятивное взаимодействие права и морали достаточно отчетливо отражено в
юридических текстах. Так, в законодательных нормативных актах нередко
использование оценочных понятий нравственного характера (недостойное поведение,
цинизм, честь и т.п.). Это свидетельствует о том, что, с одной стороны, моральные
нормы могут выполнять функции оснований юридической оценки, а с другой –
нарушение моральных принципов общества является в некоторых случаях
достаточным для наступления правовых последствий (санкций).
Таким образом, можно говорить о регулятивном взаимодействии морали и права. В
целом же можно считать, что в процессе общественного развития прослеживается
тенденция гармонизации механизмов взаимодействия права и морали, связанная
прежде всего с характером культуры и степенью цивилизованности каждого
конкретного общества.
Право и обычаи
Обычаи представляют собой общие правила, возникающие в результате
постоянного воспроизводства конкретных образцов поведения и деятельности и в
силу длительности своего существования вошедшие в привычку людей.
В основе обычаев лежат образцы конкретного поведения, практической деятельности, а
потому они трудноотделимы от самого поведения и деятельности. Отсюда высокая
детализированность их предписаний, представляющих, по сути дела, достаточно
подробное описание самого поведения.
Поведенческий образец как таковой еще не является правилом поведения, поскольку
субъект всегда сохраняет возможность выбора одного из нескольких подобных
образцов в соответствии со своими интересами, целями, задачами. Собственно, обычай
можно считать сформировавшимся в социальную норму тогда, когда в силу
длительности следования конкретному образцу поведения он становится
поведенческим стереотипом (привычкой) людей, поведенческой традицией сообществ,
т.е. нормой поведения.
В обществе неразрывность с поведенческой и деятельностной практикой
обусловливает наличие исключительного многообразия обычаев. Свои обычаи имеют
различные этносы, социальные группы, сообщества. Разнятся обычаи и в зависимости
от регионов, поскольку отражают все своеобразие жизнедеятельности людей,
определяемое спецификой жизни в различных условиях.
Следовательно, содержание обычая – это сам образец поведения, а формой его
фиксации является привычка, поведенческая традиция. Отсюда и специфика
регулятивного воздействия обычных норм. В отличие от права или морали они
предполагают не согласование поведения с предписанными требованиями, а
воспроизведение самого поведения в его устоявшихся вариантах.
Наконец, существование обычая в виде привычки означает отсутствие особых
механизмов его обеспечения, отсутствие необходимости в определенном принуждении,
поскольку следование привычке обеспечено самим фактом ее существования, т.е.
естественно.
Исторически обычаи относятся к числу самых ранних социальных норм. В период
становления первых цивилизаций, образования древних государств обычаям начинают
придавать общеобязательное значение. Облеченные в письменную форму, в
определенном смысле систематизированные, своды обычаев возводятся в
ранг законов государства (законы Ману, законы Хаммурапи и т.п.) и становятся
первыми источниками права. Нормативные системы современных обществ такого
перехода обычаев в юридические нормы уже фактически не знают.
Сегодня, как правило, говорят о взаимодействии права и обычаев, которое
рассматривается преимущественно как «отношение» юридических норм к
существующим в обществе обычаям. Такое «отношение» сводится к трем основным
вариантам.
1. Юридические нормы поддерживают обычаи, полезные с точки зрения общества
и государства, создают условия для их реализации.
2. Юридические нормы могут служить вытеснению вредных с точки зрения
общества обычаев.
3. Юридические нормы безразличны к действующим обычаям. Таких обычаев
большинство и связаны они главным образом с межличностными отношениями,
бытовым поведением людей.
От взаимодействия права и обычая надо отличать правовой обычай как источник
(форму) права, сохранивший некоторое значение и в настоящее время.
При взаимодействии права и обычая сама обычная норма юридического значения не
имеет, а значимы действия, совершенные при реализации ее требований. В правовом
обычае юридическое значение придается именно обычной норме путем ее
соответствующего санкционирования. Другими словами, в этом случае обычай
приобретает юридический статус без его текстуальной формулировки в правовом
документе. В качестве примера могут рассматриваться ст. 134, 135 Кодекса торгового
мореплавания, ст. 5 ГК РФ, санкционирующая обычаи делового оборота.

24. Понятие и признаки позитивного права. Сущность права.

Любая концепция правопонимания, как мы отмечали выше, так или иначе признает
наличие позитивного права. Одни концепции отождествляют право и позитивное право
(закон), другие считают, что право существует автономно от закона (позитивного
права), третьи — право возникает и действует при реализации закона (позитивного
права). В силу особой значимости позитивного права остановимся подробнее на его
понятии.
Позитивное право —  это система общеобязательных, формально-определенных норм, изданных
государством, а также органами местного самоуправления либо в установленном порядке населением и
негосударственными организациями, соблюдение которых обеспечивается принудительной силой
государства.

Позитивное,илиположительное (отлат. positivus - положительный), право представля
ет собой право официальное, т. е издаваемое государственными органами в
установленном порядке и соответствующим образом фиксируемое в нормативно-
правовых актах (законах, указах президента, постановлениях правительства и др.) или
иных источниках права.
1. Нормативность (общий характер) - состоит из норм. Нормы права – это
определенные правила поведения. Они адресуются людям и их организациям и
призваны регулировать, упорядочивать общественные отношения (отношения между
людьми). Нормы права – это правила общего характера: складывается из нескольких
признаков:
 - адресован индивидуально-неопределённому кругу лиц;
 - применяется (действует) неоднократно;
 - существует длительный заранее неограниченный период времени;
 - регулирует наиболее типичные устойчивые общественные отношения.
2. Подкреплено мерами государственного принуждения. Государство, имеющее
монополию на осуществление принуждения, представляет собой необходимый фактор
существования и функционирования права. Государственное принуждение реализуется
в двух направлениях:
 - оно обеспечивает защиту субъективного права и преследует цель принудить
правонарушителя к исполнению обязанности в интересах пострадавшей стороны
(возмещение ущерба и т.п.);
 - в определённых законом случаях виновный привлекается к юридической
ответственности и подвергается наказанию (лишение свободы, штраф и т.п.).
3. Общеобязательность – нормы права в отличие от других норм поведения
обязательны для тех, кому они адресуются.
4. Государственно-волевой характер. Появляется по воле государства и выступает в
качестве государственного регулятора общественных отношений. ГОС
ОБЕСПЕЧЕННОСТЬ -При этом не следует отождествлять весь механизм реализации
права с принуждением. Все же в подавляющем большинстве случаев люди
добровольно реализуют правовые нормы, и принуждение занимает не самое
значительное место в реализации права.
5. Двусторонний, представительно-обязывающий характер. Право всегда содержит
в себе корреспондирующие между собой права и обязанности. Не существует права без
обязанности, также как не существует обязанности без права. Право состоит из
множества субъективных прав и юридических обязанностей. Юридическая обязанность
– это мера должного поведения.
6. Формальная определенность. Право определено и внешне выражено в
специальных источниках (Конституция, кодексы и т.д.). Формальная определенность
7. Системность. Нормы, из которых оно состоит, находятся в определенном единстве,
в системе и тесно связаны между собой. Они регулируют общественные отношения не
в одиночку, не каждая сама по себе, а в комплексе, во взаимодействии друг с другом,
объединяясь в институты и отрасли права.
Позитивное право складывается в результате правотворческой деятельности законодателей, судей,
договаривающихся сторон. В итоге такой деятельности и рождаются правовые документы: законы, судебные
прецеденты, нормативные договоры или то, что принято называть позитивным правом.

В современных условиях налицо глубокое проникновение естественного права в позитивное право. Права
человека, будучи закрепленными в позитивном праве, определяют смысл и содержание законов.
Сформировалось новое качественное явление – естественно-позитивное право.

27. Правовые презумпции и аксиомы.=юридическая техника

Правовые презумпции и аксиомы - не


законодательные нормы, а специфические разновидности
правил (принципов), выработанных в ходе длительного
развития юридической теории и практики. Будучи
продуктом опыта, они играют важную регулятивно-
организующую роль в
сфере правотворчества, правоприменения, судебной,
прокурорской и следственной деятельности, оказывают
влияние на становление и развитие правосознания,
упрочение законности.
Область их применения обширна. В сущности, это тоже
социальные регуляторы, но весьма своеобразные. Как
приемы правового регулирования они оказываются
полезными и необходимыми при возникновении
различных "нестандартных ситуаций". Но ими пользуются
и при обычном, нормальном функционировании правовой
системы.
Правовые презумпции - закрепленные в нормах
права предположения о наличии или
отсутствии юридических фактов. Эти предположения
основаны на связи с реально происходящими процессами
и подтверждены предшествующим опытом.
Правовые презумпции - разновидности общих
презумпций. Особенность первых, как это вытекает из
приведенного определения, состоит в том, что они прямо
или косвенно отражаются в нормативных актах,
обусловлены потребностями юридического
опосредования общественных отношений и действуют
только в правовой сфере.
Наиболее характерные презумпции:
Презумпция знания закона(правознакомства). Априори
предполагается, что каждый член общества знает (или по
крайней мере должен знать) законы своей страны.
Незнание закона не освобождает никого от
ответственности за его нарушение.
Презумпция невиновности, согласно которой
каждый гражданин предполагается честным,
добропорядочным и ни в чем не виновным, пока не будет
в установленном порядке доказано иное, причем
бремя доказывания лежит на тех, кто обвиняет, а не на
самом обвиняемом. Данное положение закреплено в
международных пактах о правах человека, получило
отражение в Конституции РФ (ст. 49).
Презумпции справедливости закона; истинности и
обоснованности приговора; ответственности родителей за
вред, причиненный
их несовершеннолетними детьми. Любая презумпция
принимается за истину, она действует до тех пор, пока не
доказано обратное.
Правовые аксиомы определяются как самоочевидные
истины, не требующие доказательств. Их значение в том,
что они отражают уже установленные и достоверные
знания. В общей теории права аксиоматических
положений много: кто живет по закону, тот никому не
вредит; нельзя быть судьей в своем собственном деле;
что не запрещено, то разрешено; всякое сомнение
толкуется в пользу обвиняемого; люди рождаются
свободными и равными в правах; закон обратной силы не
имеет; несправедливо наказывать дважды за одно и то
же правонарушение. Все эти аксиомы играют важную
регулятивную, прикладную и познавательную роль.
Юридические фикции. - это особый прием, который
заключается в том, что действительность подводится под
некую формулу, ей не соответствующую или даже
вообще ничего общего с ней не имеющую, чтобы затем из
этой формулы сделать определенные выводы. Это
необходимо для некоторых практических нужд, поэтому
фикции закрепляются в праве. Фикция противостоит
истине, но принимается за истину. Фикция никому не
вредит. Напротив, она полезна.
Смысл юридических фикций выражается вводными
словами: "как бы", "как если бы", "допустим".
Таким образом, презумпции, фикции, аксиомы как бы
дополняют собой классические правовые нормы и служат
важным подспорьем в регулировании сложных
взаимоотношений между людьми. Как мы видели, именно
они помогают выходить из наиболее затруднительных
ситуаций и коллизий.

28. Понятие и признаки правовой нормы, ее структура. Способы изложения норм права
в статьях нормативных правовых актов.

Алексеев

В современной юридической литературе под нормой права понимается


общеобязательное формально-определенное правило поведения, установленное и
обеспеченное обществом и государством, закрепленное и опубликованное в
официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем
определения прав и обязанностей их участников.
Можно выделить следующие существенные признаки правовых норм.
1. Норма права есть мера свободы волеизъявления и поведения человека. Понимание и
усвоение данного момента конкретным индивидом зависит как от внутренних
факторов (состояния его разума, типа характера, уровня культуры), так и от внешних
обстоятельств (степени упорядоченности общественных отношений, обеспеченности
нормы авторитетом, силой). Наибольшая эффективность реализации правовой нормы
достигается при совпадении целей отдельной личности и общества, сочетании
общечеловеческих и социально-групповых, классовых интересов в условиях
стабильности общественных отношений.
2. Это форма определения и закрепления прав и обязанностей. Последние выступают в
виде ориентиров, обозначающих диапазон свободы действий субъектов права, ибо
реальное регулирование отношений между людьми и их организациями
осуществляется именно через наделение правами одних и возложение обязанностей на
других. Наиболее ярко предоставительно-обязывающий характер выражен в
регулятивных нормах, менее он заметен в нормах специализированных
(декларативных, дефинитивных). Различные субъекты правоотношений обычно
обладают комплексом прав и одновременно несут большое количество обязанностей.
Не может быть прав без обязанностей и нет обязанностей без прав. Это один из
принципов построения и функционирования любой правовой системы.
3. Норма права представляет собой правило поведения общеобязательного характера,
т.е. она:
а) указывает, каким образом, в каком направлении, в течение какого времени, на
какой территории необходимо действовать тому или иному субъекту;
б) предписывает правильный с точки зрения общества и потому обязательный для
конкретного индивида образ действий;
в) носит общий характер, выступает в качестве равного, одинакового масштаба для
всех и каждого, кто оказывается в сфере ее действия.
4. Это формально-определенное правило поведения. Внутренняя определенность
нормы проявляется в содержании, объеме прав и обязанностей, четких указаниях на
последствия ее нарушения. Внешняя определенность заключается в том, что любая
норма закреплена в статье, главе, разделе официального документа – нормативно-
правовом акте.
5. Норма права есть правило поведения, гарантированное государством. Возможность
государственного правового принуждения в случаях нарушения
прав граждан, правопорядка является одной из важных гарантий действенности права.
6. Она обладает качеством системности, которое проявляется в структурном
построении нормы, в специализации и кооперации норм различных отраслей и
институтов права.
Следует иметь в виду, что возникновение нормы права и вся ее дальнейшая «жизнь»
зависят от ряда факторов, раскрытие которых позволит точнее определить место нормы
в правовой системе, понять значение нормативного регулирования для индивида и
общества.
Прежде всего, надо видеть природную обусловленность правовой нормы. В широком
смысле нормативность есть свойство материи вообще и социальной материи в
частности. Полиструктурность и цикличность материального мира в какой-то степени
предопределяют мерность, нормативность социальных связей и отношений, явлений и
процессов, в том числе правовых. В этом плане норма права отражает некую частицу
материального и духовного мира в человеческом бытии (биологический аспект), как бы
устанавливает меру освоения природы, меру соотнесенности бытия с чувствами,
эмоциональным настроем человека (психологический аспект).
Далее, нужно помнить, что правовая норма, будучи обусловлена природными
факторами, есть сугубо социальный феномен (социальный аспект). Нормативная
характеристика тех реальных явлений и процессов, с которыми человек имеет дело, –
наиболее существенная черта его социального мира. В общесоциальном плане правовая
норма выступает в виде:
а) справедливого масштаба поведения людей, обеспеченного общественным
авторитетом, социальной силой и господствующими в обществе представлениями о
должном и правильном;
б) типизированного отпечатка повторяющихся фактических общественных отношений;
в) формы выражения интересов большинства.
В индивидуально-социальном плане норма права является средством защиты
интересов, прав и свобод личности и одновременно в необходимых случаях
средством ограничения свободы поведения (мера свободы).
Наконец, необходимо учитывать то, что правовая норма есть результат
интеллектуальной сознательной деятельности человека, разум и воля которого имеют
здесь решающее значение (интеллектуально-идеологический аспект). Поэтому норму
права нельзя считать просто частицей мирового порядка вещей или слепком
общественных отношений. Ее создание всегда представляет собой сложнейший
мыслительно-деятельностный процесс, в котором потребности, интересы конкретных
людей и различных социальных групп, сталкиваясь друг с другом, вызывают
различного рода противоречия (экономические, политические, идеологические,
религиозные). Осознание, изучение этих противоречий и попытки их разрешения,
обусловленные естественным стремлением продолжения рода человеческого, и
приводят в конечном счете к выработке правовой нормы как:
а) компромиссного, приемлемого для данного времени и общества варианта
регулирования, обеспечивающего нормальную жизнь людей;
б) обобщенной информации о социальной действительности;
в) средства познавательной деятельности;
г) конкретного средства разрешения противоречий (конфликтов) между людьми.
И еще об одном. С возникновением государства изменяется вся картина нормативной
социальной регуляции в обществе. Постепенно все большее количество групп, видов
общественных отношений начинают регламентироваться правовыми нормами,
изданными государством. По сути, в современных развитых правовых системах все
правовые нормы так или иначе опосредованы государством.
В социально-юридическом (государственном) аспекте правовая норма выступает в
виде:
а) формально-определенного обязательного правила поведения, закрепленного и
опубликованного в официальных документах (нормативно-правовых актах) и
обеспеченного государством;
б) социально-классового регулятора общественных отношений в тех политических
системах, где законодательно закреплена власть социального класса или слоя.
Таким образом, правовая норма имеет естественно-исторические истоки, социально
обусловлена и является продуктом человеческой деятельности. Она отражает
соответствие между мерой свободы индивида и свободой общества, выступает в
качестве модели и регулятора общественных отношений. Правовыми можно считать
нормы, которые:
 исторически сложились и дожили до наших дней в виде обычаев,
традиций, прецедентов, не противоречащих общегуманистическим идеалам и
признанных государством:
 исходят непосредственно от общества (страны), территориального образования
и выражают волю всего населения или его большинства, т.е. нормы, принятые путем
всенародного голосования (референдума), предусмотренного конституцией;
 изданы легитимными органами государства, избранными или назначенными в
соответствии с конституцией, и не противоречат международно-правовым актам,
закрепляющим естественные права человека;
 закреплены в договорах, заключенных между субъектами права в соответствии
с действующим законодательством и общепризнанными принципами и
нормами международного права.
Виды правовых норм
Многогранные общественные отношения, разнообразие повторяющихся жизненных
ситуаций и способность человека разумно реагировать на происходящее
обусловливают тот факт, что правовые нормы достаточно разнообразны. Чтобы
определить общие и отличительные черты данных норм, обозначить место и
функциональную роль, необходимо их классифицировать. Основания классификации
могут быть самыми различными.
1. По субъектам правотворчества различают нормы, исходящие от государства и
непосредственно от гражданского общества. В первом случае это нормы органов
представительной государственной власти, исполнительной государственной власти и
судебной государственной власти (в тех странах, где имеет место прецедент). Во
втором случае нормы принимаются непосредственно населением конкретного
территориального образования (сельский сход и т.д.) или населением всей страны
(всенародный референдум). Так, 12 декабря 1993 г. всенародным голосованием была
принята Конституция Российской Федерации.
2. По социальному назначению и роли в правовой системе нормы можно подразделить:
на учредительные (нормы-принципы), регулятивные (нормы – правила поведения),
охранительные (нормы – стражи порядка), обеспечительные (нормы-гарантии),
декларативные (нормы-объявления), дефинитивные (нормы-определения),
коллизионные (нормы-арбитры), оперативные (нормы-инструменты).
Учредительные нормы отражают исходные начала правового регламентирования
общественных отношений, правового положения человека, пределов действия
государства, закрепляют устои социально-экономического и общественно-
политического строя, права, свободы и обязанности граждан, основополагающие идеи
и параметры строительства правовой системы общества. Они служат эталонами,
позволяющими установить необходимое соответствие целей и средств конкретных
правовых предписаний объективным закономерностям общественного развития. Это
конституционные нормы и нормы, закрепленные в основах законодательства, кодексах.
Например, норма, закрепленная в ст. 2 Конституции Российской Федерации, гласит:
«Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение
и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства».
Регулятивные нормы непосредственно направлены на регулирование фактических
отношений, возникающих между различными субъектами, путем предоставления им
прав и возложения на них обязанностей. В зависимости от характера субъективных
прав и обязанностей различают три основных вида регулятивных норм:
 управомочивающие (предоставляющие своим адресатам право на совершение
положительных действий);
 обязывающие (содержащие обязанность совершения определенных
положительных действий);
 запрещающие (устанавливающие запрет на совершение действий и поступков,
которые определены законом как правонарушения).
Особенность регулятивных норм состоит в том, что они носят ярко выраженный
предоставительно-обязывающий характер. В частности, нормы ст. 10 и 11 Закона
РСФСР о крестьянском (фермерском) хозяйстве 1990 г. закрепляют детальный
перечень прав и обязанностей граждан, ведущих крестьянское хозяйство.
Охранительные нормы фиксируют меры государственного принуждения, которые
применяются за нарушение правовых запретов. Они определяют также условия и
порядок освобождения от наказания. Например, в соответствии с ч. 1 ст. 83 УК РФ
осужденный подлежит освобождению от отбывания наказания в связи с
истечением сроков давности обвинительного приговора суда.
Как регулятивные, так и охранительные нормы направлены на осуществление функций
права: регулятивной (статической и динамической) и охранительной. В них находят
выражение способы регулирования.
Обеспечительные нормы содержат предписания, гарантирующие осуществление
субъективных прав и обязанностей в процессе правового регулирования. Социальная
ценность их зависит от того, насколько эффективно они способствуют созданию
механизмов и конструкций беспрепятственной реализации права. Эти нормы могут
располагаться в различных нормативных актах, связанных между собой. Так,
право Банка России на выдачу лицензий для проведения операций в иностранной
валюте, предусмотренное в ст. 21 Закона РСФСР о Центральном банке РСФСР,
гарантируется нормами ст. 11–18, 35 Закона РСФСР о банках и банковской
деятельности 1990 г.
Декларативные нормы обычно включают в себя положения программного характера,
определяют задачи правового регулирования отдельных видов общественных
отношений, содержат нормативные объявления. Например, в ч. 2 ст. 1 Конституции РФ
говорится: «Наименования Российская Федерация и Россия равнозначны».
Дефинитивные нормы формулируют определения тех или иных правовых явлений и
категорий (понятия преступления в уголовном законодательстве, сделки в гражданском
праве и т.п.).
Коллизионные нормы призваны устранять возникающие противоречия между
правовыми предписаниями. Так, п. 5 ст. З ГК РФ гласит: «В случае противоречия
указа Президента Российской Федерации или постановления Правительства
Российской Федерации настоящему Кодексу или иному закону применяется настоящий
Кодекс или соответствующий закон».
Оперативные нормы устанавливают даты вступления нормативного акта в силу,
прекращения его действия и т.п.
3. По предмету правового регулирования различают нормы конституционного,
гражданского, уголовного, административного, трудового и иных отраслей права.
Отраслевые нормы могут подразделяться на материальные и процессуальные. Первые
являются правилами поведения субъектов, вторые содержат предписания,
устанавливающие процедуру применения этих правил.
4. По методу правового регулирования выделяются императивные, диспозитивные,
рекомендательные нормы.
Императивные нормы имеют сугубо строгий, властно-категоричный характер, не
допускающий отклонений в регулируемом поведении. Это, как правило,
нормы административного права.
Диспозитивным нормам присущ автономный характер, позволяющий сторонам
(участникам) отношений самим договориться по вопросам объема, процесса
реализации субъективных прав и обязанностей или использовать в определенных
случаях резервное правило. Они реализуются преимущественно в гражданско-
правовых отношениях.
Рекомендательные нормы обычно адресуются негосударственным предприятиям,
устанавливают варианты желательного для государства поведения.
По этому же основанию нормы можно разграничить на позитивные, поощрительные и
наказательные.
5. По сфере действия вычленяются нормы общего действия, нормы ограниченного
действия и локальные нормы.
Нормы общего действия распространяются на всех граждан и функционируют на
всей территории государства.
Нормы ограниченного действия имеют пределы, обусловленные территориальными,
временными, субъектными факторами. Это нормы, издаваемые высшими органами
власти республик, входящих в состав Российской Федерации, или нормы, исходящие от
представительных или исполнительных органов краев, областей, и др.
Локальные нормативные предписания действуют в рамках отдельных
государственных, общественных или частных структур.
6. Нормы права классифицируются также по времени (постоянные и временные), по
кругу лиц (распространяются или на всех, кто подпадает под их действие, или на четко
обозначенную группу субъектов: военнослужащих, железнодорожников и т.п.).
Структура правовой нормы
Будучи «клеточкой» права, норма в то же время есть сложное образование, имеющее
собственную структуру.
Во-первых, названная структура – идеальная логическая конструкция, призванная
регулировать взаимоотношения между людьми. Это своеобразная модель возможного
поведения, сформировавшаяся в ходе общественного развития, отражающая
стремление людей создать универсальные, долговременные «инструменты» познания и
освоения правовой действительности. Традиционно считается, что норма права состоит
из трех элементов: гипотезы, диспозиции и санкции.
Гипотеза указывает на конкретные жизненные обстоятельства (условия), при наличии
или отсутствии которых и реализуется норма. В зависимости от количества
обстоятельств, обозначенных в норме, гипотезы бывают простые и сложные.
Альтернативной называют гипотезу, которая связывает действия нормы с одним из
нескольких перечисленных в статье нормативного акта обстоятельств.
Диспозиция содержит само правило поведения, согласно которому должны действовать
участники правоотношения. По способу изложения диспозиция может быть прямой,
альтернативной и бланкетной. Альтернативная диспозиция дает возможность
участникам правоотношения варьировать свое поведение в пределах, установленных
нормой. Бланкетная диспозиция содержит правило поведения в самой общей форме,
отсылая субъекта реализации к другим правовым нормам.
Санкция указывает на неблагоприятные последствия, возникающие в результате
нарушения диспозиции правовой нормы. По степени определенности санкции
подразделяются на абсолютно определенные (точно указанный размер штрафа),
относительно определенные (лишение свободы на срок от трех до десяти лет),
альтернативные (лишение свободы на срок до трех лет, или исправительные работы на
срок до одного года, или штраф…).
Во-вторых, структура юридической нормы есть объективированный результат
отражения в норме определенного общественного отношения. Фактическое
общественное отношение, подлежащее правовому оформлению, объективно требует,
чтобы структура правовой нормы логически соответствовала собственному
внутреннему строению. Оно достаточно жестко предопределяет характер связи и
количество структурных элементов нормы. Детерминирующее влияние на структуру
оказывают тип, род, вид, сторона общественного отношения. Следует также иметь в
виду сложность логических связей между субъектами отношения, количественные
характеристики субъектов и объектов, распространенность и повторяемость
общественного отношения, возможный уровень его обобщения.
С известной условностью можно утверждать, что та или иная правовая норма содержит
столько структурных логических элементов, сколько этого требует данное
общественное отношение. Структура имущественных отношений индивидов
обусловливает наличие в правовой норме таких элементов, как гипотеза, диспозиция
(одна или две), санкция, мера поощрения, указание на каждого из субъектов.
Большинству уголовных отношений соответствует двучленная структура нормы. Для
массовых, политических отношений, требующих конституционного оформления,
зачастую достаточно констатации в праве их наличия. В структуре многих
конституционных норм реально проявляется обычно один элемент.
Таким образом, реальная структура юридической нормы, закрепленной в нормативном
акте, производна от структуры соответствующего общественного отношения
определенного вида и выступает как закономерная реальность правовой
системы конкретного общества.
В-третьих, структуру правовой нормы нужно рассматривать как единство идеальной и
реальной структуры.
Идеальная структура нормы выражает первичные, исходные ее связи в системе
объективного права. Это своеобразный набор логически взаимосвязанных элементов,
обусловленный спецификой правообразования и структурой права в целом. Идеальная
структура, имеющая изначально потенциальное значение, в процессе своего развития
превращается в реальную, но, изменяясь, сохраняется в своем результате. Это
происходит благодаря тому, что она, как и реальная структура нормы, включает в себя
столько элементов, сколько логически необходимо для регулирования определенного
вида общественных отношений в нужном для законодателя направлении.
Реальная структура нормы права отражает в известной степени результат правового
опосредования общественного отношения. Она представляет собой совокупность тех
избранных элементов потенциальной логической структуры, которых достаточно для
того, чтобы конкретное общественно-властное или государственно-властное веление
получило жизнь в рамках целостного правового организма. Количество элементов
реальной структуры предопределено структурой фактического общественного
отношения и особенностями взаимосвязей и взаимодействия правовых норм в системе
права.
В-четвертых, структуру правовой нормы можно представить как систему
диалектически взаимосвязанных элементов, которые взаимодействуют в ее рамках.
Указанные элементы могут взаимозаменяться, превращаться друг в друга,
объединяться и выступать в единстве. Характер, виды взаимодействия определяются
сложившимися общественными отношениями, а также специфическими особенностями
самих элементов. При этом, конечно, следует учитывать и волевое воздействие
законодателя, который формирует направленность структурных элементов, связывает
их действие с какими-либо юридическими фактами.
В литературе описаны случаи проявления различных свойств структурных элементов
нормы в зависимости от изменения фактических обстоятельств, особенностей их как
системно-структурных явлений. В качестве примера можно привести схему,
сконструированную М.М. Агарковым: гипотеза + диспозиция + гипотеза (нарушение
предшествующей диспозиции) + диспозиция (изменение содержания первой
диспозиции) + санкция (принудительное осуществление первой диспозиции) + санкция
(принудительное осуществление второй диспозиции). На возможность проявления
структурных элементов нормы уголовного права в различных качествах обращали
внимание И.С. Самощенко, О.Э. Лейст и А.С. Пиголкин. Они отмечали, что та часть
уголовных норм, которая является диспозицией для граждан (запрет совершать
общественно опасные деяния), одновременно является гипотезой
для государства и государственных органов, рассматривающих дела о
совершенных преступлениях. Интересна в этом плане и позиция К. Сайто. Он пишет,
что уголовно-правовая норма в качестве нормы поведения обращена ко всем
индивидам до совершения преступного деяния, в качестве нормы правосудия – к
участникам процесса после совершения преступного деяния и в качестве
пенитенциарной нормы – к наказуемому.
Во всех этих случаях решающее значение имеют свойство объективной
избирательности фактического общественного отношения и направленность структуры
правовой нормы, т.е. заложенная в нее законодателем возможная реакция на
изменившиеся фактические обстоятельства.
Благодаря тому, что право обладает свойством системности, обеспечивается и тесное
взаимодействие структур различных юридических норм. Причем связи между ними
могут быть простыми (однолинейными) и сложными (двусторонними, замкнутыми и
т.д.). Взаимодействие структур может иметь вид сцепления, пересечения плоскостей
действия или частичного (иногда полного) совпадения сфер функционирования.
Примерами здесь служат нормы конституционного и других отраслей права, нормы,
закрепленные в общей и особенной частях Гражданского, Уголовного кодексов.
Механизм образования структуры правовой нормы можно представить следующим
образом. Законодатель, предполагая урегулировать то или иное общественное
отношение, «примеряет» к нему a priori логическую модель нормы, выработанную на
основе человеческой практики, достижений науки, опыта правового регулирования.
При этом он стремится направить развитие общественного отношения в нужном для
него направлении, пытается установить его временные, пространственные
характеристики, получить наибольшую эффективность от его правового
урегулирования. Однако общественное отношение соответствует идеальной модели
(логической структуре нормы) лишь в принципе. Оно вносит в модель коррективы,
избирает в потенциальной логической структуре нормы те элементы и связи между
ними, которые соответствуют его собственным элементам и связям. Иными словами,
законодатель вынужден одновременно и приспосабливать логическую структуру к
соответствующему виду общественных отношений, и учитывать необходимость
внутренней и внешней логической согласованности юридических норм, используя все
правовые средства, свойства права как системы. Результатом же выступает реальная
структура нормы, всегда включенная в ее логическую структуру и структуры более
высокого порядка (института, отрасли, права в целом).
Структура сама по себе есть выражение устойчивости в различных процессах. Она
относительно независима и от изменения элементов в целом. Данное свойство
позволяет норме права сохранить статус единого и целостного государственно-
властного веления во всех упомянутых случаях. Практика подтверждает, что
выделение того или иного структурного элемента нормы происходит только при
самостоятельном его функционировании в виде особого правила. Причем качество
самостоятельного правила сохраняют и «усеченные нормы», и нетипичные
нормативные положения
Таким образом, структура правовой нормы есть логически согласованное ее
внутреннее строение, обусловленное фактическими общественными
отношениями, характеризуемое наличием взаимосвязанных и
взаимодействующих элементов, реально выраженное в нормативно-правовых
актах.
Внешнее выражение правовых норм
Реальное действие правовых норм непосредственно связано с их внешним
выражением, закреплением в официальных документах. Важнейшим и наиболее
распространенным из них является нормативный правовой акт. Его характеризуют
следующие признаки:
а) издается компетентными органами государства или в соответствии
с конституцией принимается непосредственно населением путем референдума;
б) содержит нормы права, устанавливает, отменяет или изменяет их;
в) обладает юридической силой, охраняется и обеспечивается государством;
г) имеет вид письменного документа с установленной структурой и необходимыми
атрибутами;
д) носит легитимный характер.
Нормативный правовой акт выступает необходимой формой взаимосвязи между
законодателем и исполнителем, между абстрактными моделями правового
регулирования и конкретными субъектами права. Письменная форма, четкость
изложения делают его доступным и понятным для граждан, легитимность и
стабильность создают основу для обеспечения законности и правопорядка в стране.
Нормативные правовые акты подразделяются по субъектам правотворчества на акты
органов представительной власти (законы, постановления, решения) и органов
исполнительной власти (указы, постановления, приказы); по юридической силе – на
законодательные и подзаконные; по степени систематизации – на простые и
кодифицированные; по сфере действия – на федеральные, акты субъектов федерации,
акты органов местного самоуправления, локальные нормативные акты; по времени – на
постоянные и временные.
Нормативные акты как внешняя форма выражения правовых норм также имеют
структуру (разделы, главы, статьи, параграфы, пункты). Основным структурным
элементом нормативного акта является статья. Соотношение нормы права и статьи
закона поливариантно, зависит, как уже отмечалось, от структуры фактических
общественных отношений, уровня развития отрасли, института или всей правовой
системы, замысла законодателя, степени развитости юридической техники и
технологии.
В первом варианте норма права и статья закона совпадают. Учитывая единство
потенциальной и реальной структуры правовой нормы, мы находим в статье либо все
три элемента (гипотезу, диспозицию и санкцию), либо только один (два), а остальные
необходимо выявить логическим путем. Но так или иначе по объему и содержанию
государственно-властное веление (норма) и нормативное предписание (статья акта)
совпадают. Такое соотношение нормы права и статьи закона типично, и к этому
должен постоянно стремиться законодатель.
Второй вариант – включение нескольких норм в одну статью закона. Например, ст. 12
Закона РСФСР о крестьянском (фермерском) хозяйстве, регламентирующая порядок
платы за землю, содержит пять пунктов, каждый из которых является самостоятельной
нормой.
Третий вариант предполагает расположение одной нормы в нескольких статьях. Так,
ст. 14 Семейного кодекса РФ содержит условия заключения брака (гипотеза), ст. 10, II
устанавливают место и порядок заключения брака (диспозиция), а ст. 27, 30,
определяют основания и последствия признания брака недействительным (санкция).

М-М

Норма права (юридическая норма) выступает одной из наиболее важных


разновидностей действующих в обществе социальных норм. Поэтому правовой норме
присущи качества, характерные для всякой социальной нормы как регулятора
общественных отношений. Однако правовая норма имеет и отличительные
особенности. В частности, она является критерием правомерности поведения
субъектов, который весьма четко обозначен и конкретен. Норма права есть модель
поведения и как таковая определяет границы возможных и должных поступков в тех
или иных отношениях и тем самым обеспечивает меру свободы индивида.
Государственно-властное веление, получившее логически завершенное, формально
определенное закрепление в официальном тексте, выступает в качестве нормативного
предписания. Специфичность правовой нормы проявляется в том, что она принимается
государственными органами (парламентом, президентом, правительством,
министерствами, ведомствами, губернаторами и др.) либо органами местного
самоуправления, общественными организациями, но с санкции государства
(делегированное правотворчество). Социальное назначение правовых норм
определяется их регулирующей ролью. Нормы призваны закреплять и стимулировать
необходимые и желательные для общества и государства отношения, охранять от
нарушений и воздействовать на социально нежелательные связи в целях ограничения,
вытеснения, устранения этих нарушений.

Характерная особенность нормы права состоит в том, что она отражает наиболее
важные, основные, существенные свойства, которые неизбежно повторяются,
присутствуют во всех конкретных правоотношениях, возникающих на основе этой
нормы права. Возьмем, к примеру, одно из наиболее распространенных отношений -
купли-продажи. В такие отношения ежедневно вступают миллионы граждан,
организаций, учреждений, предприятий для удовлетворения своих непосредственных
нужд и потребностей. И тем не менее все многообразие указанных правоотношений
купли-продажи, осуществляемых в магазинах, киосках, на рынках, а также субъектов и
объектов этих правоотношений полностью охватывается несколькими статьями ГК РФ.
Индивидуальные черты граждан, организаций, учреждений, предприятий полностью
исчезают в таких абстрактных понятиях, как "покупатель" и "продавец". Все
многообразие материальных предметов в норме права понимается как товар,
выступающий объектом договора купли-продажи. Юридически значимыми признаются
действия покупателя, выраженные в желании купить понравившуюся ему вещь и
обязанности уплатить ее стоимость. От продавца требуется совершение действий по
передаче покупки покупателю, оплатившему ее стоимость (В.М. Сырых). Благодаря
тому что норма права отражает наиболее важные свойства общественных отношений,
она и приобретает способность быть их регулятором. Таким образом, норма права - это
общеобязательное, формально определенное правило поведения, установленное либо
санкционированное государством и направленное на урегулирование общественных
отношений.

29. Виды норм права.

Классификация норм права дает возможность определить место и роль норм права в
системе правового регулирования, познать природу и социальное назначение.
1. В зависимости от содержания: – исходные нормы, определяют основы правового
регулирования общественных отношений, его цель, задачи, пределы, направления; –
общие нормы, присущи общей части той или иной отрасли права и распространяются
на все или большую часть институтов соответствующей отрасли права; – специальные
нормы, относятся к отдельным институтам той или иной отрасли права и регулируют
какой-либо определенный вид родовых общественных отношений с учетом присущих
им особенностей. 2. В зависимости от предмета правового регулирования: –
конституционные нормы; – гражданские нормы; – административные нормы и др. 3. В
зависимости от их характера: – материальные (уголовные, экологические и др.) нормы;
– процессуальные (уголовно-процессуальные, гражданско-процессуальные) нормы. 4.
В зависимости от методов правового регулирования: – императивные нормы,
содержащие властные предписания; – диспозитивные нормы, содержащие свободу
усмотрения; – поощрительные нормы, стимулирующие социально полезное поведение;
– рекомендательные нормы, предлагающие наиболее приемлемый для государства и
общества вариант поведения. 5. В зависимости от времени действия: – постоянные
нормы; – временные нормы. Нормы права 137 6. В зависимости от функций: –
регулятивные нормы, предписания, устанавливают права и обязанности участников
правоотношений; – охранительные нормы, направлены на защиту нарушенных
субъективных прав. 7. В зависимости от круга лиц, на которых распространяется
действие норм: – общераспространенные нормы, действуют в отношении всех
граждан; – специально распространенные нормы, действуют только в отношении
определенной категории лиц. 8. В зависимости от степени определенности элементов
правовой нормы: – абсолютно определенные нормы, точно определяющие права и
обязанности участников правоотношения, условия своего действия, последствия
несоблюдения предписаний нормы; – относительно определенные нормы,
устанавливающие возможные варианты поведения; – альтернативные нормы,
закрепляющие несколько возможных вариантов действий, из которых необходимо
выбрать один с учетом конкретных обстоятельств. 9. В зависимости от сферы
действия: – общефедеральные нормы, распространяют свое действие на территории
всего государства; – региональные нормы, распространяют свое действие на
территории субъектов; – локальные нормы, распространяют свое действие на
территории конкретного предприятия, учреждения, организации. 10. В зависимости от
юридической силы: – правовые нормы законов; – правовые нормы подзаконных актов.
11. В зависимости от способа правового регулирования: – управомочивающие нормы,
предоставляющие возможность совершать определенные действия; – обязывающие
нормы, предписывающие лицам совершить те или иные положительные действия; –
запрещающие нормы, не разрешающие производить определенные действия

2. . В зависимости от субъектов правотворчества: – нормы, принятые


государственными органами; – нормы, принятые негосударственными структурами.
По своей природе и социальному назначению нормы права многообразны, так как они
призваны регулировать различные общественные отношения.

Чтобы определить общие и отличительные черты данных норм, обозначить место и


функциональную роль, необходимо их классифицировать. Основания классификации
могут быть самыми различными.
1. По субъектам правотворчества различают нормы, исходящие от государства и
непосредственно от гражданского общества. В первом случае это нормы органов
представительной государственной власти, исполнительной государственной власти и
судебной государственной власти (в тех странах, где имеет место прецедент). Во
втором случае нормы принимаются непосредственно населением конкретного
территориального образования (сельский сход и т.д.) или населением всей страны
(всенародный референдум). Так, 12 декабря 1993 г. всенародным голосованием была
принята Конституция Российской Федерации.
2. По социальному назначению и роли в правовой системе нормы можно подразделить:
на учредительные (нормы-принципы), регулятивные (нормы – правила поведения),
охранительные (нормы – стражи порядка), обеспечительные (нормы-гарантии),
декларативные (нормы-объявления), дефинитивные (нормы-определения),
коллизионные (нормы-арбитры), оперативные (нормы-инструменты).
Учредительные нормы отражают исходные начала правового регламентирования
общественных отношений, правового положения человека, пределов действия
государства, закрепляют устои социально-экономического и общественно-
политического строя, права, свободы и обязанности граждан, основополагающие идеи
и параметры строительства правовой системы общества. Они служат эталонами,
позволяющими установить необходимое соответствие целей и средств конкретных
правовых предписаний объективным закономерностям общественного развития. Это
конституционные нормы и нормы, закрепленные в основах законодательства, кодексах.
Например, норма, закрепленная в ст. 2 Конституции Российской Федерации, гласит:
«Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение
и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства».
Регулятивные нормы непосредственно направлены на регулирование фактических
отношений, возникающих между различными субъектами, путем предоставления им
прав и возложения на них обязанностей. В зависимости от характера субъективных
прав и обязанностей различают три основных вида регулятивных норм:
 управомочивающие (предоставляющие своим адресатам право на совершение
положительных действий);
 обязывающие (содержащие обязанность совершения определенных
положительных действий);
 запрещающие (устанавливающие запрет на совершение действий и поступков,
которые определены законом как правонарушения).
Особенность регулятивных норм состоит в том, что они носят ярко выраженный
предоставительно-обязывающий характер. В частности, нормы ст. 10 и 11 Закона
РСФСР о крестьянском (фермерском) хозяйстве 1990 г. закрепляют детальный
перечень прав и обязанностей граждан, ведущих крестьянское хозяйство.
Охранительные нормы фиксируют меры государственного принуждения, которые
применяются за нарушение правовых запретов. Они определяют также условия и
порядок освобождения от наказания. Например, в соответствии с ч. 1 ст. 83 УК РФ
осужденный подлежит освобождению от отбывания наказания в связи с
истечением сроков давности обвинительного приговора суда.
Как регулятивные, так и охранительные нормы направлены на осуществление функций
права: регулятивной (статической и динамической) и охранительной. В них находят
выражение способы регулирования.
Обеспечительные нормы содержат предписания, гарантирующие осуществление
субъективных прав и обязанностей в процессе правового регулирования. Социальная
ценность их зависит от того, насколько эффективно они способствуют созданию
механизмов и конструкций беспрепятственной реализации права. Эти нормы могут
располагаться в различных нормативных актах, связанных между собой. Так,
право Банка России на выдачу лицензий для проведения операций в иностранной
валюте, предусмотренное в ст. 21 Закона РСФСР о Центральном банке РСФСР,
гарантируется нормами ст. 11–18, 35 Закона РСФСР о банках и банковской
деятельности 1990 г.
Декларативные нормы обычно включают в себя положения программного характера,
определяют задачи правового регулирования отдельных видов общественных
отношений, содержат нормативные объявления. Например, в ч. 2 ст. 1 Конституции РФ
говорится: «Наименования Российская Федерация и Россия равнозначны».
Дефинитивные нормы формулируют определения тех или иных правовых явлений и
категорий (понятия преступления в уголовном законодательстве, сделки в гражданском
праве и т.п.).
Коллизионные нормы призваны устранять возникающие противоречия между
правовыми предписаниями. Так, п. 5 ст. З ГК РФ гласит: «В случае противоречия
указа Президента Российской Федерации или постановления Правительства
Российской Федерации настоящему Кодексу или иному закону применяется настоящий
Кодекс или соответствующий закон».
Оперативные нормы устанавливают даты вступления нормативного акта в силу,
прекращения его действия и т.п.
3. По предмету правового регулирования различают нормы конституционного,
гражданского, уголовного, административного, трудового и иных отраслей права.
Отраслевые нормы могут подразделяться на материальные и процессуальные. Первые
являются правилами поведения субъектов, вторые содержат предписания,
устанавливающие процедуру применения этих правил.
4. По методу правового регулирования выделяются императивные, диспозитивные,
рекомендательные нормы.
Императивные нормы имеют сугубо строгий, властно-категоричный характер, не
допускающий отклонений в регулируемом поведении. Это, как правило,
нормы административного права.
Диспозитивным нормам присущ автономный характер, позволяющий сторонам
(участникам) отношений самим договориться по вопросам объема, процесса
реализации субъективных прав и обязанностей или использовать в определенных
случаях резервное правило. Они реализуются преимущественно в гражданско-
правовых отношениях.
Рекомендательные нормы обычно адресуются негосударственным предприятиям,
устанавливают варианты желательного для государства поведения.
По этому же основанию нормы можно разграничить на позитивные, поощрительные и
наказательные.
5. По сфере действия вычленяются нормы общего действия, нормы ограниченного
действия и локальные нормы.
Нормы общего действия распространяются на всех граждан и функционируют на
всей территории государства.
Нормы ограниченного действия имеют пределы, обусловленные территориальными,
временными, субъектными факторами. Это нормы, издаваемые высшими органами
власти республик, входящих в состав Российской Федерации, или нормы, исходящие от
представительных или исполнительных органов краев, областей, и др.
Локальные нормативные предписания действуют в рамках отдельных
государственных, общественных или частных структур.
6. Нормы права классифицируются также по времени (постоянные и временные), по
кругу лиц (распространяются или на всех, кто подпадает под их действие, или на четко
обозначенную группу субъектов: военнослужащих, железнодорожников и т.п.).
Структура правовой нормы
Будучи «клеточкой» права, норма в то же время есть сложное образование, имеющее
собственную структуру.
Во-первых, названная структура – идеальная логическая конструкция, призванная
регулировать взаимоотношения между людьми. Это своеобразная модель возможного
поведения, сформировавшаяся в ходе общественного развития, отражающая
стремление людей создать универсальные, долговременные «инструменты» познания и
освоения правовой действительности. Традиционно считается, что норма права состоит
из трех элементов: гипотезы, диспозиции и санкции.
Гипотеза указывает на конкретные жизненные обстоятельства (условия), при наличии
или отсутствии которых и реализуется норма. В зависимости от количества
обстоятельств, обозначенных в норме, гипотезы бывают простые и сложные.
Альтернативной называют гипотезу, которая связывает действия нормы с одним из
нескольких перечисленных в статье нормативного акта обстоятельств.
Диспозиция содержит само правило поведения, согласно которому должны действовать
участники правоотношения. По способу изложения диспозиция может быть прямой,
альтернативной и бланкетной. Альтернативная диспозиция дает возможность
участникам правоотношения варьировать свое поведение в пределах, установленных
нормой. Бланкетная диспозиция содержит правило поведения в самой общей форме,
отсылая субъекта реализации к другим правовым нормам.
Санкция указывает на неблагоприятные последствия, возникающие в результате
нарушения диспозиции правовой нормы. По степени определенности санкции
подразделяются на абсолютно определенные (точно указанный размер штрафа),
относительно определенные (лишение свободы на срок от трех до десяти лет),
альтернативные (лишение свободы на срок до трех лет, или исправительные работы на
срок до одного года, или штраф).
Во-вторых, структура юридической нормы есть объективированный результат
отражения в норме определенного общественного отношения. Фактическое
общественное отношение, подлежащее правовому оформлению, объективно требует,
чтобы структура правовой нормы логически соответствовала собственному
внутреннему строению. Оно достаточно жестко предопределяет характер связи и
количество структурных элементов нормы. Детерминирующее влияние на структуру
оказывают тип, род, вид, сторона общественного отношения. Следует также иметь в
виду сложность логических связей между субъектами отношения, количественные
характеристики субъектов и объектов, распространенность и повторяемость
общественного отношения, возможный уровень его обобщения.
С известной условностью можно утверждать, что та или иная правовая норма содержит
столько структурных логических элементов, сколько этого требует данное
общественное отношение. Структура имущественных отношений индивидов
обусловливает наличие в правовой норме таких элементов, как гипотеза, диспозиция
(одна или две), санкция, мера поощрения, указание на каждого из субъектов.
Большинству уголовных отношений соответствует двучленная структура нормы. Для
массовых, политических отношений, требующих конституционного оформления,
зачастую достаточно констатации в праве их наличия. В структуре многих
конституционных норм реально проявляется обычно один элемент.
Таким образом, реальная структура юридической нормы, закрепленной в нормативном
акте, производна от структуры соответствующего общественного отношения
определенного вида и выступает как закономерная реальность правовой
системы конкретного общества.
В-третьих, структуру правовой нормы нужно рассматривать как единство идеальной и
реальной структуры.
Идеальная структура нормы выражает первичные, исходные ее связи в системе
объективного права. Это своеобразный набор логически взаимосвязанных элементов,
обусловленный спецификой правообразования и структурой права в целом. Идеальная
структура, имеющая изначально потенциальное значение, в процессе своего развития
превращается в реальную, но, изменяясь, сохраняется в своем результате. Это
происходит благодаря тому, что она, как и реальная структура нормы, включает в себя
столько элементов, сколько логически необходимо для регулирования определенного
вида общественных отношений в нужном для законодателя направлении.
Реальная структура нормы права отражает в известной степени результат правового
опосредования общественного отношения. Она представляет собой совокупность тех
избранных элементов потенциальной логической структуры, которых достаточно для
того, чтобы конкретное общественно-властное или государственно-властное веление
получило жизнь в рамках целостного правового организма. Количество элементов
реальной структуры предопределено структурой фактического общественного
отношения и особенностями взаимосвязей и взаимодействия правовых норм в системе
права.
В-четвертых, структуру правовой нормы можно представить как систему
диалектически взаимосвязанных элементов, которые взаимодействуют в ее рамках.
Указанные элементы могут взаимозаменяться, превращаться друг в друга,
объединяться и выступать в единстве. Характер, виды взаимодействия определяются
сложившимися общественными отношениями, а также специфическими особенностями
самих элементов. При этом, конечно, следует учитывать и волевое воздействие
законодателя, который формирует направленность структурных элементов, связывает
их действие с какими-либо юридическими фактами.

30. Понятие и виды форм и источников права.

Прежде чем анализировать различные формы права, необходимо сначала рассмотреть


соотношение понятий "форма права", "правовая форма", "источник права". Если под
правовой формой понимаются практически все юридические средства, участвующие в
правовом регулировании и опосредовании тех или иных социальных процессов, в
решении социальных задач (например, правовые формы регулирования экономики), то
под формой права - лишь специфические "резервуары" (С.С. Алексеев), в которых
содержатся нормы права. Если категория "правовая форма" используется прежде всего
для того, чтобы структурировать социальные связи и показать роль права как
формально-юридического института в его соотношении с социальноэкономическим,
культурно-нравственным и политическим содержанием - многообразными
общественными отношениями, то форма права призвана упорядочить содержание
права, придать ему свойства государственно-властного характера.

ЕРШОВ-На мой взгляд, «формы права» - это прежде всего внешнее выражение права.
Среди форм внутригосударственного права прежде всего хотелось бы выделить
нормативные правовые акты, нормативные правовые договоры и обычаи права.

МАТУЗОВ-Понятия «форма права» и «источник права» тесно взаимосвязаны, но .не


совпадают. Если «форма права» показывает, как содержание права организовано и
выражено вовне, то «источник права» – истоки формирования права, систему факторов,
предопределяющих его содержание и формы выражения.
Источник права определяется в юридической литературе неоднозначно: и как
деятельность государства по созданию правовых предписаний, и как результат этой
деятельности. Есть и иные точки зрения.
МОРОЗОВА-Одновременно предлагалось
выделять источники права: 1) в материальном смысле; 2) в идеальном смысле; 3) в
юридическом, или формальном, смысле.
Под источниками права в материальном смысле понимаются материальные условия
жизни общества или способ бытия людей, т. е. совокупность исторических,
экономических, политических, географических, климатических, нравственных
факторов, характеризующих социально-духовный мир конкретного народа и его
материальную жизнь.
Источник права в идеальном смысле предполагает те философские идеи, которые
легли в основу данной правовой системы.
Источник права в формальном, или юридическом, смысле означает различные
способы внешнего выражения норм права. Формальные источники являются
носителями информации о правилах, моделях поведения субъектов права.
В последнее время выделяется источник права в политическом смысле, под которым
понимается государство как источник позитивного права. Как полагают авторы этого
предложения, именно интеллектуально-волевая деятельность носителей
государственной власти является связующим звеном между источниками права в
материальном смысле и документальными источниками.
В настоящее время термин «источник права» чаще всего обозначает юридические
источники, или источники в юридическом смысле.
Под формой права понимается официальное закрепление содержания норм права в
целях придания конкретным явлениям официальной юридической силы, качества
общеобязательности как государственно-властных велений, иерархичности.
Понятие источника права представляет собой систему факторов, предопределяющих
содержание права и формы его выражения.

В литературе существуют две основные точки зрения на проблему соотношения


понятий "источник права" и "форма права": а) согласно первой - названные понятия
тождественны; б) согласно второй - понятие "источник права" более широкое, чем
понятие "форма права". Последняя точка зрения является господствующей на
сегодняшний день.

Действительно, если исходить из общепринятого значения слова "источник" как


"всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки", то применительно
к юридическим явлениям следует понимать под источником права три фактора: 1)
источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы
собственности, интересы и потребности людей и т.п.); 2) источник в идеологическом
смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.); 3) источник в
формально-юридическом смысле - это и есть форма права.

Выделяют четыре основные формы права : 1.Нормативно-правовой договор.


2.Нормативно-правовой акт.
3.Правовой прецедент.
4.Правовой обычай.

нормативный акт - это правовой акт, содержащий нормы права и направленный на


урегулирование (Н.И. Матузов, А.В. Малько) (определенных общественных
отношений. К их числу относятся: конституция, законы, подзаконные акты и т.п.
Нормативный акт - одна из основных, наиболее распространенных и совершенных
форм современного континентального права Германии, Франции, Италии, России и
т.п.; правовой обычай - это исторически сложившееся правило поведения,
содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного
применения, приводящее к правовым последствиям. Обычное право - хронологически
первая форма права, которая господствовала в эпоху феодализма. И хотя правовой
обычай используется в ряде современных правовых семей (традиционной,
религиозной), в российской юридической системе роль правового обычая
незначительна (например, согласно ст. 5 ГК РФ отдельные имущественные отношения
могут регулироваться обычаями делового оборота); юридический прецедент - это
судебное или административное решение по конкретному юридическому делу,
которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении
схожих дел. Распространен преимущественно в странах общей правовой семьи -
Великобритании, США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии и т.д. Во всех этих
государствах публикуются судебные отчеты, из которых можно получить информацию
о прецедентах. Признание прецедента источником права означает признание
правотворческой функции суда;

нормативный договор - соглашение между правотворческими субъектами, в


результате которого возникает новая норма права (например, Федеративный договор
РФ 1992 г.; коллективный договор, который заключают между собой администрация
предприятия и профсоюз). В современных условиях роль нормативных договоров в
России заметно увеличивается. Они получают все более широкое распространение в
конституционном, трудовом, гражданском, административном и иных отраслях права.

Форма права – это внешнее выражение правовых норм, связанное с их закреплением в


определенных, официально признанных актах. В науке и практике данное понятие
часто отождествляется с понятием «источник права». Однако если форма права
показывает, как право организовано и выражено вовне, то источник права указывает на
истоки правовой информации, систему факторов, предопределяющих содержание этого
явления. С этой точки зрения понятие «источник права» шире понятия «форма права».
Различают материальные, идеологические и юридические источники права.

Выделяют следующие основные формы права:

1. Правовой обычай – исторически сложившееся и вошедшее в привычку в силу


многократного и длительного использования правило поведения, санкционированное
государством. Это исторически первая форма права, имевшая наибольшее значение в
период феодализма. Среди основных требований к правовому обычаю – его
соответствие действующему праву и достаточно продолжительное время применения.
На обычай могут делаться ссылки в законодательстве, однако при этом
непосредственно текст обычая не приводится (так, ссылка на обычай приводится в ст. 5
ГК РФ). Иными словами, обычай приобретает правовой характер после одобрения
и признания его государством. Одновременно этот обычай получает и защиту со
стороны государства. Такие законодательные памятники, как Русская Правда,
Салическая Правда, Законы Ману и др., представляют собой сборники правовых
обычаев.
Далеко не все обычаи становятся правовыми, а лишь те, которые отвечают интересам
государства. Правовые обычаи не потеряли своего регулирующего значения и в
современных условиях. Так, в ст. 5 ГК РФ дается определение обычаев делового
оборота: это сложившееся и широко применяемое в предпринимательской
деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо
от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Деловой обычай (обычай
делового оборота) признается рядом статей Гражданского кодекса РФ.

Правовые обычаи особенно широко применяются в странах Азии, Африки и Океании.

2. Правовой прецедент – решение государственного органа по конкретному делу,


которое принимается за образец при последующем рассмотрении аналогичных дел.
Выделяют судебный и административный прецеденты. Правовой прецедент наиболее
широко распространен в странах англосаксонской системы права.

МОРОЗОВА Судебному прецеденту


присущи следующие черты:
1) обладает общеобязательной юридической силой;
2) результат правотворческой деятельности судов;
3) находится в подчиненном по отношении к закону положении, так как:
а) законом может быть отменено действие судебного прецедента;
б) суд, создавая прецедент, должен действовать в соответствии с законом;
в) после принятия закона прецедент прекращает свое действие.
Важно отметить, что для нижестоящих судов обязательно не все судебное решение или
приговор, но лишь правовая позиция судьи, на основе которой выносится решение.
В России в качестве официально признанной формы права правовой прецедент не
существует. В то же время в нашей стране возможно использование прецедентов
Европейского суда по правам человека при обращении в данный орган. При этом, по
действующему законодательству, решения Конституционного Суда, Верховного Суда
носят разъяснительный характер и являются актами официального толкования права.
Правовой прецедент не следует отождествлять с юридической практикой,
представляющей собой накопленный в определенном обществе социально-правовой
опыт. Это своеобразный источник (но не форма) права, который находит свое
отражение в многочисленных справочниках и сборниках судебной, следственной,
нотариальной и иной юридической практики.

***

3. Нормативный договор – добровольное нормативное соглашение между


равноправными правотворческими субъектами по поводу деятельности,
представляющей их общий интерес (федеративный договор, международные договоры,
коллективный договор между администрацией предприятия и профсоюзной
организацией и т.д.). Нормативный договор обладает преимуществами
частноправового договора, обеспечивающего интересы частных лиц, и традиционно
властных способов регулирования, характерных для нормативных актов. Стороны
такого договора связаны друг с другом не только взаимными правами и обязанностями,
но и государственной волей, обеспечивающей общественное признание и
гарантированность прав и обязанностей.

4. Правовая доктрина – это признанные государством в качестве общеобязательных


отдельные труды наиболее авторитетных ученых и практиков. Эта форма права
получила распространение в Великобритании, США. Особенно значимо влияние
правовой доктрины в мусульманском праве, поскольку оно во многом основано на
авторитете религиозных догм и религиозных деятелей. Поэтому заключения знатоков
ислама, мусульманского права здесь имеют официальное юридическое значение.
Аналогичная ситуация и в индуистском праве. В России официальные ссылки на труды
ученых при принятии правоприменительных решений не допускаются. В нашей стране
Нормативные правовые акты – главный источник права. Принятие данных актов
относится к монопольному праву государства, а сами акты составляют иерархическую
систему.
Для нормативных правовых актов характерны следующие признаки: а) письменная
форма; б) содержание составляют нормы права, т. е. правила поведения; в) исходят от
государства: государственных органов и должностных лиц, наделенных правом
принимать нормы права, изменять или дополнять их; г) принимаются в особом
порядке, называемом «правотворческий процесс»; д) иерархическая подчиненность
актов.
Под нормативным правовым актом понимается акт правотворческих органов
государства, который содержит нормы права, принимается в особом порядке, в
конкретной письменной форме и состоит в отношениях соподчиненности с другими
актами.
Нормативные правовые акты представляют собой пирамиду, верхушку которой
занимает Конституция, далее следуют законы разнообразного вида, в том числе
конституционные. Более низкую ступень занимают подзаконные акты, к которым
относятся указы Президента, постановления Правительства, акты министерств и
ведомств. В федеративном государстве, каким является Россия, выделяют также
конституции и уставы субъектов Федерации, законы субъектов, акты глав
администрации и др. Правом принимать нормативные акты по вопросам местного
значения государство наделяет также органы местного самоуправления. Такие акты
являются подзаконными и действуют в пределах конкретного муниципального
образования.
Нормативные акты следует отличать от ненормативных, или индивидуальных, актов.
Последние обращены к определенным лицам или коллективам, организациям. К ним
относятся указы Президента РФ о назначении министров, послов, присвоении
почетного звания, награждении орденами и медалями, присвоении высшего воинского
звания и др.
Индивидуальные акты – это приговоры суда, судебные решения по гражданским
спорам, приказы руководителей управленческих органов. Ненормативные акты
обладают следующими особенностями:
 принимаются на основе нормативных правовых актов, в том числе законов;
 адресуются конкретным лицам или органам;
 решают, как правило, оперативные вопросы и прекращают свое действие в связи с
 исполнением данного индивидуального акта.
МП- Международное право также приобретает значение важнейшего источника права
в силу укрепления сотрудничества между различными государствами. Конституции
большинства государств закрепляют, что общепризнанные принципы и нормы
международного права и договоры между государствами являются источниками
внутригосударственного права, а нередко имеют приоритет перед последними. Такого
рода положения содержатся в конституциях Франции, Италии, ФРГ, Испании, Греции,
России, Японии и др. Например, Россия гарантирует права коренных малочисленных
народов в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного
права и
международными договорами Российской Федерации (ст. 69 Конституции РФ).

5. В частности, мусульманское, индусское, иудейское право основаны на религиозных


источниках: церковных книгах, актах религиозных деятелей и религиозных органов,
некоторых догматах теологической теории. Например, в мусульманских странах
важнейшим источником права считаются: Коран – священная книга всех мусульман;
Сунна – жизнеописание пророка Мухаммеда; Иджма – согласие мусульманского
общества относительно обязанностей мусульманина; Кияс – суждение по аналогии.
Каноническое право играет важную роль в Германии. В истории права религиозные
нормы всегда выступали важным источником права и законодательства, а
соответствующие религиозные институты обладали непререкаемым нравственным
авторитетом. Это объясняется тем, что религия составляет часть культуры того или
иного народа. Следовательно, субъекты правотворчества должны ориентироваться на
создание таких норм права, которые имеют свойства духовно-культурных ценностей и
вместе с тем учитывают многоконфессиональность некоторых обществ.

Принципы права выступают источниками права практически во всех правовых


системах. В романо-германской правовой системе допускается обоснование судебного
решения в случае пробелов в праве общими правовыми принципами. Как уже
указывалось, Гражданским кодексом РФ установлено, что при применении аналогии
права необходимо опираться на принципы разумности, справедливости и
добросовестности.

31. Формы российского права.

Понятия «форма права» и «источник права» тесно взаимосвязаны, но .не совпадают.


Если «форма права» показывает, как содержание права организовано и выражено
вовне, то «источник права» – истоки формирования права, систему факторов,
предопределяющих его содержание и формы выражения.
Источник права определяется в юридической литературе неоднозначно: и как
деятельность государства по созданию правовых предписаний, и как результат этой
деятельности. Есть и иные точки зрения.
Содержание и форма права не являются результатом произвольного конструирования
законодателя. Их первопричины заложены в системе общественных отношений,
исключающих монизм источника и предопределяющих многообразие форм внешнего
выражения права.

Форма права – это внешнее выражение правовых норм, связанное с их закреплением в


определенных, официально признанных актах. В науке и практике данное понятие
часто отождествляется с понятием «источник права». Однако если форма права
показывает, как право организовано и выражено вовне, то источник права указывает на
истоки правовой информации, систему факторов, предопределяющих содержание этого
явления. С этой точки зрения понятие «источник права» шире понятия «форма права».
Различают материальные, идеологические и юридические источники права: 1.
Материальные – это объективные потребности общественного развития, формы
собственности, интересы и потребности людей, особенности общественного развития и
др. Экономические закономерности и объективные материальные потребности должны
быть восприняты законодателем, который с учетом культурно-исторических
особенностей, национальных традиций 2. Идеологические – правовые учения,
концепции, правосознание, религия, господствующая идеология и др. 3. Юридические
– это разнообразные юридические акты, среди которых особое значение имеют формы
права. Источник права в юридическом смысле в основном совпадает с формой права.

К этой группе относятся: правовой обычай, нормативный правовой акт, договор с


нормативным содержанием. Правовой обычай — древнейший, исторически и
фактически первый источник права, занимающий в настоящее время незначительное
место (влияние) в механизме правового регулирования общественных отношений, хотя
и характерен для многих (большинства) отраслей права (гражданского, семейного,
конституционного, муниципального, налогового, земельного, экологического,
международного и др.). Так, например, согласно Гражданскому кодексу РФ «обычаем
признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области
предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством.
Формы правав современной России ло поведения, независимо от того, зафиксировано
ли оно в каком-либо документе» (ч. 1 ст. 5 ГК РФ).

Нормативный правовой акт — самый распространенный источник права


современности и основной в отечественной правовой системе. При этом в
действующем законодательстве по-прежнему отсутствует определение понятия
«нормативный правовой акт». исходит из принятого его понимания в юридической
доктрине: «нормативный правовой акт — это письменный официальный документ,
принятый (изданный) в определенной форме правотворческим органом в пределах его
компетенции и направленный на установление, изменение или отмену правовых норм».
Поскольку вопрос о нормативных правовых актах, их видах является весьма
обширным и даже необъятным, то представляется, что излагать его в рамках данной
работы нецелесообразно. Скажем лишь, что все нормативные правовые акты по
юридической силе делятся на две большие группы: законодательные и подзаконные;
последние могут приниматься (издаваться) на всех уровнях (федеральном,
региональном, муниципальном и локальном).

В настоящее время в российской правовой системе


существуют следующие виды законов:
1. Возглавляет всю систему Конституция Российской Федерации. Конституцию РФ
принимают и субъекты Федерации – республики. Остальные субъекты имеют свои
уставы. Конституция РФ занимает верховное место в иерархии системы
законодательства, абсолютно все акты государства не могут противоречить
Конституции РФ.
2. Конституционные федеральные законы занимают следующее после Конституции
место в иерархии нормативных правовых актов. Для конституционных законов
характерны следующие черты:
а) они являются продолжением действия конституционных норм и принципов и
позволяют избегать частых поправок в текст Конституции РФ;
б) обладают повышенной стабильностью и более широкой сферой действия, чем
другие законы;
в) регулируют основополагающие, достигшие определенной степени зрелости
устойчивые общественные отношения;
г) имеют более высокую юридическую силу по сравнению с текущими законами;
д) имеют четко очерченную сферу регламентации, т. е. в ранге конституционных
принимаются только те законы, которые прямо перечислены в тексте Конституции РФ;
е) принимаются в первоочередном порядке после вступления в силу новой
Конституции и особом порядке (отсутствие вето Президента РФ, квалифицированное
большинство голосов в палатах Федерального Собрания): при принятии они должны
получить 2/3 голосов депутатов Государственной Думы и 3/4 – в Совете Федерации).
3. К разновидностям закона относят в последнее время закон о поправке к Конституции
РФ. Этот вид закона выделен решением Конституционного Суда РФ от 31 октября 1995
г. о толковании статьи 136 Конституции РФ. Этот закон обладает особой юридической
силой и принимается в порядке, предусмотренном для федерального конституционного
закона, т. е. не менее чем 2/3 голосов от общего числа депутатов Государственной
Думы и 3/4 – от общего числа членов Совета Федерации. При этом вводится особое
условие для вступления поправок в силу: необходимость их одобрения органами
законодательной власти не менее 2/3 субъектов Федерации. Вступивший в законную
силу закон о поправке подлежит подписанию Президентом РФ и опубликованию.
Таким образом, Президент РФ подписывает закон, уже вступивший в действие. Хотя
это и несколько противоречивое положение, однако оно объясняется тем, что данный
закон не только создает новую редакцию Конституции РФ, но и становится
неотъемлемой частью Конституции и даже может изменить существо некоторых
вопросов.
4. Кодекс – самая распространенная форма закона. К этой форме часто прибегают и
субъекты Федерации, принимая законы в виде кодексов.
Кодексы содержат в систематизированном виде все или большинство норм,
регулирующих однородные общественные отношения. Кодексы обычно создаются,
когда необходимо изменить правовое регулирование в той или иной сфере
общественных отношений либо если накоплен большой нормативный материал,
требующий новых способов структурирования. Важно также внести единообразие в
регулирование общественных отношений, добиться непротиворечивости материала,
определенной системы, вместо множественности актов, действующих в этой сфере,
установить один акт. Форма кодекса целесообразна для отраслевого правового
регулирования, что позволяет кодексу выступать нормативным центром отрасли и
служить ориентиром для отраслевого регулирования актами подзаконного характера.
Следует отметить, что кодексы не имеют более высокой юридической силы, чем другие
законы того же уровня.
5. Основы законодательства в наибольшей мере соответствуют принципам
разграничения компетенции по предметам ведения между Российской Федерацией и ее
субъектами. Основы – форма законов, которые характерны исключительно для
федерального государства. Они призваны установить главные нормативно-сущностные
характеристики институтов и заложить нормативную базу для принятия субъектами
Федерации конкретных законов по предметам совместного ведения Российской
Федерации и субъектов.
6. Законы о ратификации и денонсации международных договоров выделяются в
литературе в качестве разновидности законов. В пользу существования данного вида
законов приводятся следующие аргументы: а) в них точно определен предмет
регулирования; б) особая процедура принятия, так как представляются документы,
содержащие оценку соответствующего договора; в) закон содержит лишь
формулировку «ратифицировать международный договор… подписанный…». .
7. Модельные законы появились после создания СНГ. Цель этих актов – обеспечить
единство в правовом поле СНГ. Модельные законы носят рекомендательный
характер, служат ориентиром для законодательства государств – членов СНГ при
регулировании определенных сфер общественных отношений. Но модельные законы
могут быть полезными и для внутренних отношений федеративного государства,
поскольку призваны гармонизировать правовое регулирование в масштабе всей страны.
Чаще всего модельные законы разрабатываются по вопросам исключительного ведения
субъектов Федерации и оказывают последним своего рода правовую помощь. Обычно
в модельном законе указывается целесообразная его структура, учитывается
федеральное законодательство и предлагаются варианты регулирования отдельных
вопросов с учетом специфики субъекта.
8. Делегированное законодательство – новый вид для России и на федеральном
уровне не использовался. Но в региональном законодательстве этот вид законов
предусмотрен. Причем делегирование полномочий возможно не только внутри данного
субъекта, но и между органами республики и федеральными органами.
олнительной власти. Они не могут противоречить законам. Это указы Президента РФ,
акты Правительства РФ, министерств, ведомств, акты исполнительных органов
субъектов Федерации.
Указы Президента РФ, предусмотренные Конституцией РФ (ст. 90), обязательны для
исполнения на всей территории страны. Они не должны противоречить Конституции
РФ и федеральным законам.
Помимо нормативных указов Президент вправе принимать указы ненормативного
характера, а также распоряжения по оперативным вопросам.
Все акты Президента должны приниматься в пределах его компетенции, закрепленной
в Конституции РФ.
Постановления Правительства РФ издаются на основании и во исполнение
Конституции РФ, федеральных законов, нормативных указов Президента РФ. Эти акты
также носят подзаконный характер, не должны противоречить указам Президента РФ
нормативного характера, обязательны к исполнению в Российской Федерации, а в
случае противоречия правительственных актов Конституции РФ, федеральным
законам, указам могут быть отменены Президентом РФ (ст. 115 Конституции РФ).
Ведомственные акты издаются министерствами и иными органами исполнительной
власти в пределах их компетенции и регулируют внутриведомственные отношения. В
некоторых случаях отдельные ведомства вправе принимать акты межведомственного
характера, затрагивающие права и обязанности граждан и организаций, не
подчиненных данному ведомству. Это относится к таким ведомствам, как
Министерство внутренних дел, Министерство финансов, Министерство транспорта,
налоговая служба, санитарно-эпидемиологический надзор и т. д. Чаще всего такие акты
принимаются в форме приказов, инструкций, положений, инструктивных писем и др.
Акты межведомственного характера подлежат государственной регистрации в
Министерстве юстиции РФ и должны быть опубликованы для всеобщего сведения.
Акты органов исполнительной власти субъектов Федерации носят подзаконный
характер, издаются компетентными органами государственной власти в процессе
осуществления своей деятельности и в пределах компетенции, возложенной на них,
действуют на территории конкретного субъекта Федерации, находятся в строгой
иерархии по отношению друг к другу.
К числу таких актов относятся: а) нормативные указы (постановления) глав субъектов
Федерации; б) постановления правительства; в) нормативные правовые акты
министерств и других органов исполнительной власти; г) акты органов местного
самоуправления; д) акты руководителей предприятий и учреждений. Названные акты
не могут противоречить федеральному законодательству, конституции (уставу)
субъекта Федерации, его законодательству и издаются во исполнение законов, актов
высших должностных лиц и правительств субъектов Федерации.

Нормативный договор (договор с нормативным содержанием) — это соглашение


равноправных сторон (как правило, субъектов правотворчества), содержащее нормы
права, где хотя бы одной из сторон выступает государство (субъект, реализующий
публичные интересы). Нормативный договор как источник права получил
распространение в международном (публичном), конституционном,
административном, муниципальном (договоры о компетенции в сфере местного
самоуправления), трудовом, гражданском праве. Теория права договоры и договоры
межведомственного характера (ч. 2 ст. 3). Конституционно-правовыми договорами
являются Федеративный договор13, договор о разграничении предметов ве́ дения и
полномочий между федеральными органами государственной власти и органами
государственной власти субъектов РФ14. В административном праве нормативными
договорами можно назвать договоры (соглашения), заключаемые между федеральными
органами исполнительной власти и органами исполнительной власти субъектов РФ.
Согласно действующему законодательству передача части полномочий между
указанными субъектами может осуществляться в обоих направлениях. Так,
Федеральный конституционный закон от 17 декабря 1997 г. № 2-ФКЗ «О
Правительстве Российской Федерации»15 закрепляет, что: а) «Правительство
Российской Федерации по соглашению с органами исполнительной власти субъектов
Российской Федерации может передавать им осуществление части своих полномочий,
если это не противоречит Конституции Российской Федерации, настоящему
Федеральному конституционному закону и федеральным законам» (ч. 2 ст. 13); б)
«Правительство Российской Федерации осуществляет полномочия, переданные ему
органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации на основании
соответствующих соглашений» (ч. 3 ст. 13). Нормы Федерального конституционного
закона о Правительстве РФ фактически дублируют Федеральный закон от 6 октября
1999 г. № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных
(представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов
Российской Федерации»16: «В соответствии с Конституцией Российской Федерации
федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной власти
субъектов Российской Федерации могут по взаимному соглашению передавать друг
другу осуществление части своих полномочий, если это не противоречит Конституции
Российской Федерации, настоящему Федеральному закону и другим федеральным
законам» (ч. 6 ст. 1). Также следует отметить, что в Федеральном законе от 6 октября
1999 г. № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных
(представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов
Российской Федерации» (ред. от 29 июля 2017 г.) имеется специальная глава — гл. IV.1
«Общие принципы разграничения полномочий между федеральными органами
государственной власти и органами государственной власти субъекта Российской
Федерации», содержащая, в частности, принципы, основания, условия и порядок
заключения договоров о разграничении полномочий (ст. 26.7), заключения соглашений
(ст. 26.8). Развитие этих законодательных норм по данному вопросу находит свое
отражение и в подзаконных нормативных правовых актах.

В литературе отмечается, что нормативный договор является также источником


гражданского права. «В области гражданского права нормативно-правовое значение
имеют публичные договоры, которые заключаются коммерческой организацией в
сфере розничной торговли, оказания транспортных и медицинских услуг,
электроснабжения и т.д. с клиентами в типовой форме». В этой связи нормативными
договорами (содержащими общие правила нормативного характера) в гражданском
праве можно назвать: концессионные26 и инвестиционные соглашения, публичный
договор (ст. 426 ГК РФ), рамочный договор (ст. 429.1 ГК РФ). Также следует отметить,
что в гражданском праве роль договорных начал (в том числе нормативно-правовых)
увеличивается с развитием рыночных отношений. Сказанное в полной мере относится
и к трудовому праву, как, впрочем, и ко многим другим отраслям права. «Значительное
возрастание доли договорных норм в общем числе норм современного российского
права стало одной из его достопримечательных черт, отражающих процессы
дальнейшего развития федеративного устройства государства, расширения сфер
действия частноправового метода в гражданском обществе, углубления демократизма и
правового регулирования в целом».

32. Действие нормативных правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц.

Действие – это порождение актом определенных правовых последствий. Для каждого


нормативного акта необходимо установить определенные пределы его действия во
времени, в пространстве и по кругу лиц, определить его адресность (когда, где и чье
поведение он регулирует). Действие нормативного правового акта во времени
обусловлено вступлением его в силу и утратой силы. Время вступления в действие
нормативных правовых актов не может быть одинаковым для всех актов. Для
реализации наиболее общественно значимых актов требуется продолжительная
подготовительная работа, связанная с принятием конкретизирующих актов,
организационными изменениями в работе соответствующих органов и т.д.
Соответственно, поспешное введение в действие таких актов может вызвать
организационные проблемы у адресатов, которые будут не готовы к их исполнению.
Вместе с тем в ситуациях, требующих оперативного реагирования и при этом не
предполагающих изменения правового положения граждан, дополнительной
подготовительной работы, возможно введение в действие нормативных актов в
достаточно короткий срок. Нормативный акт вступает в силу: 1) с момента принятия
или подписания; 2) с момента опубликования; 3) по истечении определенного срока с
момента опубликования; 4) со времени, указанного в данном акте или в специально
принятом по этому поводу акте; 5) с момента получения адресатом. Существует общее
правило, согласно которому действие нормативных актов распространяется лишь на те
отношения, которые возникли после его вступления в действие (т.е. закон не имеет
обратной силы). Но из этого правила есть два исключения: 1) в случаях, когда
распространение акта на отношения, возникшие до его вступления в силу, прямо
предписывается в самом акте; 2) в случаях, когда смягчается или отменяется
юридическая ответственность, ему придается обратная сила. Таким образом, в
указанных случаях нормативный акт оказывает регулирующее воздействие на
отношения, возникшие до его принятия и вступления в действие. Нормативно-
правовой акт утрачивает юридическую силу и перестает действовать в случаях:

1) истечения срока, на который был принят акт; 2) прямой официальной отмены акта
или признания акта неконституционным; Форма права и правотворчество 3)
фактической отмены (когда принят новый акт, регулирующий те же отношения, а
старый формально не отменен); 4) вступления в силу международного договора,
которому противоречит внутригосударственный акт. Действие нормативного правового
акта в пространстве означает его действие в границах территории, на которую
распространяются полномочия соответствующего правотворческого органа (либо на
всю территорию, либо на часть территории, отличающуюся особыми условиями). Под
территорией Российской Федерации понимается ее сухопутное и водное пространство
внутри государственных границ, воздушное пространство над ними, недра. К ней
относится также территория российских дипломатических представительств за
рубежом, военные и торговые суда в открытом море, воздушные корабли, находящиеся
в полете за пределами государственных границ. Действие нормативного правового акта
по кругу лиц предполагает распространение его регулятивного воздействия на
категории субъектов, указанных в законе, с учетом предусмотренных в нем
ограничений в отношении официальных представителей других государств,
дипломатов и других лиц, обладающих дипломатическим иммунитетом. На территории
Российской Федерации нормативные акты действуют в отношении всех ее граждан,
государственных органов, общественных организаций, находящихся на территории
государства иностранцев и лиц без гражданства. Рассматривая вопросы действия
нормативных актов по кругу лиц, необходимо учитывать и принцип гражданства,
согласно которому граждане России, где бы они ни находились, обязаны соблюдать
российское законодательство. Если гражданин России совершил преступление на
территории другого государства, он несет уголовную ответственность по российским
законам, даже если это деяние не является преступлением в той стране, где он его
совершил. Возможно издание специальных нормативных правовых актов,
распространяющихся лишь на отдельные категории граждан и должностных лиц
(студентов, пенсионеров, судей и т.д.). Кроме того, всегда устанавливается особый,
урезанный по сравнению с гражданами, статус у иностранных граждан.

Говоря о пределах действия нормативного акта во времени, учитывают три


существенных обстоятельства: момент вступления его в законную силу, момент
прекращения его действия и применение установленных нормативным актом
юридических норм к отношениям, возникшим до его вступления в законную силу
(«обратная сила закона»).
В Российской Федерации нормативно-правовые акты вступают в силу одним из
следующих способов:
 в результате указания в тексте нормативного акта на календарную дату, с
которой юридический документ вступает в силу;
 в результате указания на иные обстоятельства, с которыми связывается
вступление в законную силу документа («с момента подписания», «с момента
опубликования» и т.д.);
 в результате применения общих правил. По этим общим правилам законы РФ,
другие нормативно-правовые акты высших представительных органов вступают в
силу на всей территории Российской Федерации одновременно по истечении десяти
дней со дня их официального опубликования, если в тексте акта не указано иное.
Нормативно-правовые акты Президента РФ и Правительства РФ вступают в силу на
всей территории России одновременно по истечении семи дней после их официального
опубликования.
Изданиями, в которых официально публикуются нормативно-правовые акты РФ,
являются «Российская газета» и Собрание законодательства Российской Федерации.
Акты министерств и ведомств вступают в силу по истечении 10 дней со дня их
официального опубликования и подлежат государственной регистрации в
Министерстве юстиции (в этом заключается предпосылка их законности).
Порядок вступления в силу нормативно-правовых актов субъектов Федерации,
муниципальных органов определяется ими самостоятельно.
Прекращение действия нормативного акта происходит в результате:
 истечения срока, на который был принят юридический документ;
 объявления об утрате юридической силы нормативного акта (прямое указание
на отмену, которое может содержаться в специальном акте);
 принятия управомоченным органом нового юридического нормативного
документа равной или большей юридической силы, регулирующего тот же круг
общественных отношений;
 устаревания юридического документа в связи с исчезновением обстоятельств,
которые подлежали регулированию (например, утратили свою актуальность и потому
прекратили свое действие нормативные акты, регламентирующие правовой статус
Советов народных депутатов в связи с исчезновением этих органов власти на
территории бывшего СССР).
Вопрос о действии нормативных актов во времени нужно рассматривать с учетом еще
двух аспектов.
Во-первых, нормативно-правовой акт не имеет обратной силы (эта юридическая
аксиома сформулирована еще древнеримскими юристами). Нормативный документ
действует только в отношении тех обстоятельств и случаев, которые возникли после
введения его в действие Это правило – необходимый фактор правовой стабильности,
когда граждане и юридические лица должны быть уверены в том, что их правовое
положение не будет ухудшено законом.
Во-вторых, нормативно-правовой акт моет утратить силу, но отдельные его положения,
нормы могут применяться к фактам, имевшим место во время его действия
(«переживание закона»). Это относится и к регулированию длящихся правоотношений.
Действие нормативных актов в пространстве суть территориальные ограничения их
действия, когда нормативный акт применяется на той территории, на которую
распространяется суверенитет государства или компетенция соответствующих органов.
Поэтому акты федеральных органов распространяются на всю территорию Российской
Федерации, акты субъектов Федерации – на территории этих государственных
образований, акты муниципальных органов – на территории соответствующих
административных единиц.
К территории, ограниченной границами государства, относятся: суша, в том числе
недра и континентальный шельф, территориальные воды (12 морских миль), воздушное
пространство.
К государственной территории приравниваются морские, речные и воздушные суда,
находящиеся под флагом государства. По правилам международного права военные
суда приравниваются к территории государства без исключений, а гражданские
морские и воздушные суда – в водах и воздушном пространстве своего государства,
открытом море и воздушном пространстве.
Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц обусловлено следующим
обстоятельством: все граждане, лица без гражданства, иностранцы и юридические
лица, находящиеся на территории государства, подпадают под сферу действия
законодательства государства, в котором они пребывают. Юридическая наука и
практика знает принцип экстерриториальности. Это юридическая фикция, согласно
которой определенные части территории государства (здания иностранных посольств,
миссий или их средства транспорта), а также дипломатические представители
иностранных государств признаются не находящимися на территории государства, где
они реально пребывают, а юридически считаются находящимися на территории того
государства, чье посольство помещается в данном здании или чьими представителями
они являются. На началах взаимности территории посольств в иностранных
государствах считаются территориями соответствующих государств. Какие бы то ни
было посягательства на здание посольства приравниваются к посягательствам на
территорию государства и рассматриваются как факт нарушения
международного права.

33. Понятие, принципы и виды правотворческой деятельности в Российской


Федерации.

Правотворчество - это деятельность прежде всего государственных органов по


принятию, изменению и отмене юридических норм. Субъектами правотворчества
выступают государственные органы, негосударственные структуры (органы местного
самоуправления, профсоюзы и т.п.), наделенные соответствующими полномочиями, а
также граждане при принятии законов на референдумах. Правотворчество является
составной частью более широкого процесса - правообразования, под которым
понимается естественноисторический процесс формирования права, в ходе которого
происходит анализ и оценка сложившейся правовой действительности, выработка
взглядов и концепций о будущем правового регулирования, а также разработка и
принятие нормативных предписаний. Правотворчество выступает как завершающий
этап правообразования. Сущность правотворчества состоит в возведении
государственной воли в нормы права, т.е. в форму юридических предписаний,
имеющих общеобязательный характер. Правотворческая деятельность осуществляется
в рамках установленных процессуальных норм (процедур), содержащихся в
Конституции, регламентах, уставах и т.п. Правотворчество заключается в принятии
новых норм права, отмене либо совершенствовании старых путем внесения изменений
и дополнений. Правотворчество характеризуется тем, что: оно представляет собой
активную, творческую, государственную деятельность; основная продукция его -
юридические нормы, воплощающиеся главным образом в нормативных актах (кроме
этого, в нормативных договорах, правовых обычаях, юридических прецедентах); это
важнейшее средство управления обществом, здесь формируется стратегия его развития,
принимаются существенные правила поведения;

Функции:

 научность (ибо в процессе подготовки нормативных актов важно изучать


социально-экономическую, политическую и иные ситуации, объективные
потребности развития общества и т.п.); профессионализм (заниматься подобной
деятельностью должны компетентные, подготовленные люди - юристы,
управленцы, экономисты и др.);

 законность (данная деятельность должна осуществляться в рамках и на основе


Конституции, иных законов и подзаконных актов);

 демократизм (характеризует степень участия граждан в этом процессе, уровень


развития процедурных норм и институтов в обществе);

 гласность (означает открытость, "прозрачность" правотворческого процесса для


широкой общественности, нормальную циркуляцию информации).
оперативность (предполагает своевременность издания нормативных актов).

С.Ю.Наумова При формировании правотворческого органа, а также при подготовке и


издании нормативного акта должна предоставляться реальная возможность всем
нациям и народностям на равных началах участвовать в этих процессах.
Правотворческая деятельность достаточно разнообразна: осуществляется разными
субъектами, различается по сфере распространения полномочий этих субъектов и
обладает рядом иных особенностей, исходя из которых можно классифицировать виды
правотворческой деятельности по различным основаниям

В зависимости от субъектов правотворчество подразделяется на такие виды, как: 1)


непосредственное правотворчество народа в процессе проведения референдума
(всенародного голосования по наиболее важным вопросам государственной и
общественной жизни);

2) правотворчество государственных органов (например, парламента, правительства);

3) 3) правотворчество отдельных должностных лиц (например, президента, министра);

4) 4) правотворчество органов местного самоуправления;


5) 5) локальное правотворчество (например, на предприятии, в учреждении и
организации);

6) 6) правотворчество общественных организаций (например, профсоюзов).

В зависимости от значимости правотворчество подразделяется на :

1) законотворчество - правотворчество высших представительных органов -


парламентов, в процессе которого издаются нормативные акты высшей юридической
силы - законы, принимаемые в соответствии с усложненной процедурой;

2) 2) делегированное правотворчество - нормотворческая деятельность органов


исполнительной власти, прежде всего правительства, осуществляемая по поручению
парламента по принятию для оперативного решения определенных проблем
нормативных актов, входящих в компетенцию представительного органа;

3) 3) подзаконное правотворчество - здесь нормы права принимаются и вводятся в


действие структурами, не относящимися к высшим представительным органам -
Президентом, Правительством, министерствами, ведомствами, местными органами
государственного управления, губернаторами, главами администраций,
руководителями предприятий, учреждений, организаций. Далеко не все юридические
нормы необходимо принимать на уровне законотворчества. Есть целый спектр
ситуаций, когда юридические нормы целесообразнее принимать на уровне
подзаконных актов, нормативных договоров и в иных формах. Кроме всего прочего,
подзаконное правотворчество характеризуется большей оперативностью, гибкостью,
меньшей формальностью, большей компетентностью осуществляющих его
конкретных субъектов. Вместе с тем подзаконное правотворчество связано с
"непрозрачностью" процесса принятия нормативных актов, с их громоздкостью.

Конституция РФ в соответствии с ч. 4 ст. 76 представляет субъектам Федерации право


вне пределов ведения РФ, совместного ведения Федерации и ее субъектов
осуществлять собственное правовое регулирование, включая принятие законов и иных
нормативных актов. Такое регулирование может быть осуществлено в сфере принятия
и изменения конституций республик (уставов краев и областей), территориального
устройства субъектов Федерации, государственной (на уровне субъектов РФ) и
муниципальной службы, бюджета, налогов и сборов субъектов РФ.

Особенности правотворчества субъектов РФ заключаются в следующем:

1) расширились полномочия в сфере правотворчества - регионы впервые получили


право принимать законы как акты высшей юридической силы. Это связано с общей
тенденцией децентрализации российской государственности, с укреплением в ней
подлинно федеративных начал. За (Н.И. Матузов, А.В. Малько) последние годы
субъектами РФ принято уже несколько сотен законов

2) ; 2) все большее место в правотворчестве регионов начинают занимать соглашения


и договоры между субъектами Федерации или даже отдельными администрациями,
которые регулируют вопросы, возникающие в социально-экономической и культурной
сферах;

3) 3) правотворчество субъектов РФ отличает довольно значительная самобытность,


отражающая специфику и статус того или иного региона (например, в республиках в
большей мере принимаются кодифицированные акты - кодексы, на Северном Кавказе
особую роль играют национальные и религиозные обычаи). Перед субъектами РФ
стоят цели - учитывать в правовом регулировании местные, региональные природные
и национальные особенности, осуществлять поиск оптимальных путей развития и
конкретизации положений общефедерального законодательства;

4) 4) правотворчество субъектов РФ должно осуществляться в соответствии с


Конституцией РФ, федеральными конституционными законами и федеральными
законами. Между тем на практике в современных условиях более трети нормативных
актов субъектов Федерации противоречат общефедеральным актам;

5) 5) в рамках субъектов РФ принимают нормативные акты и многочисленные


негосударственные структуры - прежде всего органы местного самоуправления и т.д.
Таким образом, правотворчество - весьма разнообразная деятельность, каждый вид
которой имеет свою природу, свое социальное назначение.

33.Систематизация нормативных актов: понятие и виды.

Нормативные акты принимаются различными органами в разное время, в различных


пространственных пределах и по разному поводу. Такая ситуация не может не влиять
на природу действующих законов и подзаконных актов, которые порой могут между
собой находиться в противоречии. Поэтому прежде чем общественные отношения
будут упорядочены, необходимо, чтобы сами нормативные акты были в порядке, чтобы
они были приведены в соответствующую систему. Отсюда, систематизация - это
упорядочение нормативных актов, приведение их в определенную систему. Она
необходима для обеспечения доступности законодательства, удобства пользования им,
устранения устаревших и неэффективных норм права, разрешения юридических
конфликтов, ликвидации пробелов. Выделяют такие виды систематизации, как

1) инкорпорация - форма систематизации путем объединения нормативных актов без


изменения их содержания в сборник, где каждый из актов сохраняет свое
самостоятельное юридическое значение. Принципы инкорпорации: хронологический
(по времени их принятия), тематический (по определенной тематике) и др.
Инкорпорация - самый простой вид систематизации. Инкорпорация подразделяется на
официальную и неофициальную. К первой можно отнести Собрание законодательства
Российской Федерации; ко второй - сборники нормативных материалов по отраслям
права, издаваемые в учебных целях, для просвещения населения и т.п. На
неофициальные инкорпоративные материалы нельзя ссылаться в процессе
рассмотрения юридических дел, например в суде; 2) консолидация - форма
систематизации путем объединения нормативных актов без изменения их содержания в
единый акт, где каждый из актов теряет свое самостоятельное юридическое значение.
Здесь нормативные акты объединяются по признаку их относимости к одному виду
деятельности (охрана природы, образование и т.п.). Особенность консолидации состоит
в том, что она является "компромиссной" систематизацией, сочетающей в себе черты
инкорпорации и кодификации. Консолидация используется зачастую как
промежуточный этап, когда отсутствует возможность кодификации; "Теория
государства и права: учебник" (Н.И. Матузов, А.В. Малько)

3) кодификация - форма систематизации путем объединения нормативных актов в


единый, логически цельный акт с изменением их содержания. В процессе кодификации
устраняются устаревший правовой материал, противоречия в нормах, создаются новые
правила поведения, обеспечивается их согласованность, логичность (примером
подобного может служить принятие первой и второй частей Налогового кодекса РФ).
Поэтому кодификация - способ правотворчества, наиболее сложный и трудоемкий вид
систематизации. Кодификация законодательства может быть всеобщей (когда
переработке подвергается значительная часть законодательства), отраслевой (когда
перерабатываются нормы определенной сферы законодательства), специальной (когда
перерабатываются нормы какоголибо правового института). Кодификация
предполагает переработку норм права по содержанию в их систематизированное,
научно обоснованное изложение в новом законе (кодексе, своде законов и т.д.).
Признаки кодификации: во-первых, ею имеют право заниматься только
специальные органы; во-вторых, в итоге появляется новый нормативный акт - кодекс;
в-третьих, кодифицированный акт выступает основным среди всех иных актов,
действующих в данной сфере. В настоящее время наиболее распространенной
"продукцией" кодификации являются: основы законодательства - кодифицированные
нормативные правовые акты федерального уровня, содержащие наиболее важные
общие нормы по предмету совместного ведения Федерации и ее субъектов; кодексы -
систематизированные комплексные законодательные акты, объединяющие в
определенном порядке переработанные нормы права, регулирующие однородную
сферу общественных отношений (например, ГК РФ, УК РФ, УИК РФ, СК РФ и т.п.);
уставы - кодифицированные нормативные правовые акты, объединяющие нормы,
регулирующие деятельность министерств, ведомств, служб в определенной сфере
управления (например, уставы железных дорог, центрального банка, общевойсковые
уставы, дисциплинарные уставы и т.п.); положения - кодифицированные нормативные
правовые акты, определяющие юридический статус и порядок деятельности каких-либо
субъектов права, регламентирующие полномочия определенных органов, их структуру,
функции (например, положения о министерствах, ведомствах, государственных
комитетах, о филиалах учреждений и т.д.); правила - кодифицированные нормативные
правовые акты, устанавливающие порядок какого-либо вида деятельности (например,
правила дорожного движения).Новый консолидированный акт заменяет вошедшие в
него акты, а старые – утрачивают юридическую силу.

34. Юридическая техника: понятие и виды.

В науке и юридической практике существуют различные подходы к пониманию


понятия «юридическая техника». Наиболее узкий подход понимает под юридической
техникой совокупность приемов и средств, используемых при подготовке и
систематизации нормативных актов. В числе сторонников данного подхода С.С.
Алексеев. Более широкий подход к данному явлению означает, что юридическая
техника – это совокупность правил, приемов и способов подготовки, составления и
оформления юридических документов, их систематизации и учета (А.Ф. Черданцев).
То есть представители данного направления расширяют сферу юридической техники
до правил и средств подготовки не только нормативных, но и иных
(правоинтерпертационных, правоприменительных, правореализационных) правовых
документов. Этот подход принято называть документальным.

Юридическая техника - это система средств, правил и приемов подготовки и


упорядочения правовых актов, применяемая в целях обеспечения их совершенства и
повышения эффективности. Основным объектом юридической техники является текст
правовых актов, информационное воплощение юридических предписаний. При их
принятии важно учитывать, чтобы содержание таких предписаний (дух) и форма
(буква) соответствовали друг другу, чтобы не было неясностей, двусмысленности.
Юридическая техника призвана структурировать правовой материал, совершенствовать
язык правовых актов, делать его более понятным, точным и грамотным.

Техническими средствами являются юридические термины (словесное выражение


понятий, используемых при изложении содержания правового акта) и юридические
конструкции (специфическое строение нормативного материала, складывающееся из
определенного сочетания субъективных прав, льгот, поощрений, обязанностей,
запретов, приостановлений, наказаний и т.п.). В качестве юридических конструкций
выступают те или иные правовые режимы, юридический состав правонарушения и т.п.

К техническим правилам относятся: 1) ясность и четкость, простота и доступность


языка правовых актов;Логичность однозначных формулировок официальный характер
и отсутствие эмоциональной окрашенности и краткости

Техническими средствами являются юридические термины (словесное выражение


понятий, используемых при изложении содержания правового акта) и юридические
конструкции (специфическое строение нормативного материала, складывающееся из
определенного сочетания субъективных прав, льгот, поощрений, обязанностей,
запретов, приостановлений, наказаний и т.п.). В качестве юридических конструкций
выступают те или иные правовые режимы, юридический состав правонарушения и т.п.
К техническим правилам относятся: 1) ясность и четкость, простота и доступность
языка правовых актов; "Теория государства и права: учебник" (Н.И. Матузов, А.В.
Малько)

2) сочетание лаконичности с необходимой полнотой, конкретности с требуемой


абстрактностью выражения соответствующих правовых предписаний;

3) последовательность в изложении юридической информации;

4) взаимосвязь, согласованность и внутреннее единство правового материала

Технические приемы - это способы, фиксирующие официальные реквизиты


(наименование правового акта, дата и место его принятия, подписи должностных лиц и
т.п.), структурная организация правового акта (вводная часть - преамбула, общая и
особенная части, нумерация разделов, глав, статей, пунктов и т.д.). Юридическая
техника подразделяется на следующие виды: законодательная (правотворческая);
систематизация нормативных актов; учет нормативных актов; правоприменительная.
Все виды юридической техники играют исключительно важную роль и используются
на разных этапах механизма правового регулирования - от издания нормативных актов
до принятия на их основе правоприменительных актов. Различные виды юридической
техники, все вместе организуя и конструируя правовой материал, создают условия для
рационализации юридической деятельности.От правил юридической техники следует
отличать правила оформления нормативного акта. Это специфические и
унифицированные нормы, которые фиксируют официальные реквизиты и структурные
части нормативного акта.

Основные способы изложения нормы в статье нормативно-правового акта:

1) Прямой способ изложения.

В статье нормативно-правового акта излагаются все 3 элемента правовой нормы


(гипотеза, диспозиция и санкция). Здесь логическая структура нормы права совпадает
со структурой статьи нормативно-правового акта.

2) Отсылочный способ изложения.

При такой форме изложения правовой нормы в статьях нормативно-правового акта


содержатся не все ее структурные элементы, но имеется отсылка к другим
родственным статьям этого же нормативно-правового акта, где находятся недостающие
сведения.
3) Бланкетный способ изложения

При таком способе в статье нормативно-правового акта устанавливается лишь


ответственность за нарушение определенных правил. Однако самих правил, которые
нарушены, в ней не содержится, и нет прямой отсылки к другой статье этого же закона.
В таких статьях содержится гипотеза и санкция, диспозиция же только называется,
содержание ее не раскрывается.

В юридической науке используются и иные классификации способов изложения норм


права. Так, С. С. Алексеев выделяет казуальное и абстрактное изложение гипотезы и
диспозиции нормы права. В качестве основания классификации способов изложения он
рассматривает степень обобщения фактических обстоятельств и предписываемых
ими действий, которая во многом характеризует уровень правовой культуры,
юридической техники.

Казуальное изложение выражается в описании индивидуальных признаков


фактических обстоятельств, наступление которых предписывает определенное правило
поведения. Недостаток подобного способа изложения заключается в ограниченности
масштаба действия нормы нрава, поскольку он нс может вместить все случаи,
возможные в реальной жизни. Подобный способ изложения элементов правовой нормы
был характерен для ранних стадий развития права.

Абстрактное изложение нормы права предполагает обобщение фактических


обстоятельств и предписываемых ими действий на основе юридических определений,
признаков, понятий, конструкций. В этом случае сокращается пробельность нормы в
силу ее охвата широкого круга сходных случаев. Однако при высокой степени
абстрактности используемых терминов возрастают трудности уяснения
действительного смысла нормы права.

34. Юридические документы: понятие, виды.

Под юридическим документом понимается внешнее словесно-оформленное


Выражение воли, закрепляющее правомерное или противоправное поведение и
соответствующий результат.
Существует понятие документа в узком смысле: это деловая бумага, подтверждающая
какой-либо факт или право на что-либо.
Юридические (правовые) документы, по мнению проф. А.В. Малько, – это осязаемая
реальность права, посредством которой люди получают первичные знания о праве, о
правовых явлениях.
Юридические документы выступают материальными носителями правовой
информации (проф. А.Ф. Черданцев). Поэтому с помощью изучения юридических
документов можно узнать о правовой жизни конкретного общества, страны, народа в
тот или иной исторический отрезок времени.
Юридический документ, как правило, текстовой правовой акт на бумажном носителе,
хотя с развитием электронной информации появляются и документы на машинных
носителях – дискетах, пластиковых магнитных картах и др. Например, в гражданском
обороте появилась категория ценных бумаг в бездокументарной форме (закрепляемых
с помощью средств электронно-вычислительной техники), между тем как ценные
бумаги всегда представляют собой документ установленной формы с обязательными
реквизитами, удостоверяющий имущественные права, которые могут быть
осуществлены или переданы только при предъявлении этих бумаг.
Принято выделять следующие свойства (признаки) юридических документов:
1) содержат информацию, имеющую юридическую значимость; при этом содержание
должно соответствовать характеру документа;
2) им присуща официальность: они исходят от органов или лиц, уполномоченных
выдавать или принимать данные документы, например судебные решения, приказы
министров, различного рода удостоверения личности, свидетельства о рождении,
смерти и т. д.;
3) имеют особое внешнее оформление, так называемые реквизиты, в том числе
сведения о субъекте, который выдал документ, адресате, которому выдан документ, и
содержат сведения о нем, объекте, например в техническом паспорте автомобиля
указываются признаки, индивидуализирующие машину, – марка, модель, год выпуска,
номер двигателя, номер кузова, юридические основания собственности и др.;
указываются юридические факты, например, при выдаче справки. Названные и другие
реквизиты являются обязательными для юридического документа и придают ему
юридическую силу;
4) сопутствуют всем стадиям правового регулирования – правотворчеству,
правореализации и т. д.
Классификация юридических документов осуществляется по разным основаниям.
Так, А.В. Малько выделяет четыре группы правовых актов-документов:
а) нормативные правовые акты, содержащие нормы права;
б) правоприменительные акты-документы, содержащие индивидуальные властные
предписания;
в) интерпретационные акты-документы, полученные в результате официального
толкования юридических норм и нормативных актов;
г) акты, возникшие в результате договора (соглашения) между соответствующими
субъектами и содержащие как юридические нормы (нормативные договоры), так и
индивидуально-правовые решения (сделки между различными субъектами).
А.Ф. Черданцев классифицирует юридические документы в зависимости от
содержания правовой информации в документе и выделяет пять групп:
1) нормативные документы. К их числу он относит не только собственно документы,
устанавливающие правила поведения, но и интерпретационные акты общего характера,
которые содержат интерпретационные нормы;
2) документы, содержащие решения индивидуального характера, т. е.
правоприменительные акты;
3) документы, фиксирующие юридические факты. Это наиболее многочисленная
группа документов, поэтому она, в свою очередь, классифицируется на отдельные
разновидности:
а) документы, фиксирующие правовой статус лица (паспорт, удостоверение личности,
свидетельство о рождении, о браке и др.);
б) документы, фиксирующие факты, от которых зависит правовой режим объектов
права, например документ об отводе земельного участка для строительства, счета в
банке и сберкнижки и др.;
в) документы, фиксирующие факты-волеизъявления субъектов права, например
договоры, доверенности, заявления и др.;
г) документы, фиксирующие факты-события, например акты о порче имущества, об
уничтожении посевов в результате стихийных бедствий и др.;
д) документы, фиксирующие факты движения товарно-материальных и других
ценностей, например приходно-расходные документы и др.
Представляется, однако, что все названные документы составляют более крупную
группу правоприменительных документов, поскольку они составляются или выдаются
во исполнение действующего законодательства или иных нормативных актов –
приказов, постановлений и т. д.;
4) деньги и ценные бумаги. Здесь надо решительно возразить против отнесения денег к
юридическим документам. Согласно действующему гражданскому законодательству
деньги составляют вещи как объекты гражданских прав. Финансовое право также
считает деньги не юридическими документами, а особым товаром, который является
единственным всеобщим эквивалентом. Деньги выполняют функции меры стоимости,
средства обращения, платежа, накопления. Что касается ценных бумаг, то их можно
отнести к юридическим документам, поскольку они фиксируют имущественные права
их обладателей. Это акции, облигации, приватизационные ценные бумаги и др.;
5) документы, закрепляющие факты-доказательства. Эти документы используются
для доказывания фактов, имеющих юридическое значение, например различные
процессуальные документы – протоколы места осмотра происшествия, допроса, очной
ставки, заключение экспертизы и т. д. Однако названные документы принято относить
к правоприменительным актам дополнительного характера по отношению к основным
правоприменительным актам – судебному решению.Более четкой представляется
классификация, предложенная А.В. Малько. Она охватывает практически все
документы – акты юридического содержания.
***
В юридической науке часто наблюдается инструментальный подход к юридической
технике. Она рассматривается как совокупность лишь технических приемов в сфере
правотворчества и правореализации. Но юридическая техника имеет не только
прикладное, но и фундаментальное значение в правовой сфере. Это обусловлено
прежде всего значением юридических категорий, понятий, конструкций, юридической
терминологии, используемой в правотворчестве, при совершенствовании
действующего законодательства, а также в процессе его применения. Овладение
юридической техникой служит свидетельством высокой общей и правовой культуры
законодателей, их профессионализма, компетентности и позволяет создать эффективно
действующие нормативные правовые акты и реализовать их.

35. Законотворческий процесс в Российской Федерации: понятие и основа.

Законотворческий процесс – главная составная часть правотворчества. Законы


обладают высшей юридической силой, предопределяют содержание всех иных
нормативных правовых актов. Соответственно, именно принятие законов
характеризует правотворческий процесс в целом. Кроме законов, результатом Форма
права и правотворчество правотворческой деятельности выступают подзаконные
нормативные акты, правовые обычаи, нормативные договоры, юридические
прецеденты. В законотворческом процессе можно выделить два этапа. 1)
Предпроектный этап. На данном этапе основная задача – выявление потребности
общества в урегулировании правовыми нормами какой-либо проблемы. Оценка
потребности в правовом регулировании происходит как общественными институтами
(средствами массовой информации, научными учреждениями), так и самими
правотворческими органами, государством. В результате такой предварительной
работы может быть сделан вывод о том, что в ряду различных правовых и иных
(экономических, моральных) социальных средств воздействия именно закон является
наиболее эффективным средством регулирования той или иной сферы. 2) Проектный
этап, или этап принятия правотворческого решения. Его специфика в том, что
правотворческая деятельность здесь уже осуществляется непосредственно в
законодательных органах власти. И в отличие от предыдущего этапа, это именно
деятельность по созданию, изменению или отмене законодательных норм, т.е. работа
над текстом законопроекта. Проектный этап, в свою очередь, может быть разбит на
несколько стадий, последовательно сменяющих одна другую.

Стадии законотворческого процесса: 1) законодательная инициатива –


предоставленное определенному кругу субъектов право на внесение законопроектов в
законодательный орган власти. Данному праву корреспондирует обязанность
парламента рассмотреть предложенный законопроект. Конституция РФ наделила
правом законодательной инициативы следующих субъектов: Президент РФ, Совет
Федерации, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы,
Правительство РФ, законодательные (представительные) органы власти субъектов РФ,
Конституционный Суд РФ, Верховный Суд РФ. Приведенный перечень может
ограничиваться в зависимости от вида вносимого законопроекта. Так, ст. 134
Конституции РФ ограничивает круг субъектов, которые вправе вносить
законодательные предложения о поправках в Конституцию РФ;

2) обсуждение законопроекта – проходит на заседании законодательного органа в


несколько чтений. Данная стадия начинается в Государственной Думе с заслушивания
доклада представителя субъекта, внесшего законопроект на рассмотрение. Стадия
обсуждения необходима, во-первых, для обеспечения баланса интересов при принятии
законопроекта. В обсуждении принимают участие представители всех парламентских
фракций, и в ходе дискуссии могут быть представлены и оценены различные позиции,
аргументы, преимущества и недостатки законопроекта. Таким образом, на данной
стадии имеется возможность учета и согласования различных общественных
интересов. Во-вторых, обсуждение законопроекта имеет своей целью обеспечить
высокое качество принимаемого документа: устранить противоречия, пробелы,
неточности и другие дефекты. Законопроект должен отвечать всем требованиям
правотворческой техники, быть внутренне согласованным, лаконичным, точным в
формулировках. Наиболее важные законопроекты целесообразно выносить на
всенародное обсуждение для определения позиций различных социальных групп и их
дальнейшего учета в тексте законопроекта; 3) принятие закона – происходит
посредством голосования, которое в зависимости от вида принимаемого закона
предполагает наличие простого большинства либо квалифицированного. Принятие
закона – главная стадия законодательного процесса, которую, в свою очередь, можно
разделить на три подстадии: а) принятие закона Государственной Думой. Федеральные
законы принимаются простым большинством голосов от общего числа депутатов
Государственной Думы, т.е. 50% + 1 голос. Федеральные конституционные законы
считаются принятыми, если за них проголосовало не менее 2/3 голосов от общего числа
депутатов Государственной Думы; б) одобрение закона Советом Федерации.
Конституция РФ закрепляет, что федеральный закон считается одобренным Советом
Федерации, если за него проголосовало более половины от общего числа членов этой
палаты либо если в течение четырнадцати дней он не был рассмотрен Советом
Федерации. Для принятия федерального конституционного закона необходимо
квалифицированное большинство (не менее трех четвертей голосов от общего числа
членов Совета Федерации); Форма права и правотворчество в) подписание закона
Президентом РФ. Глава государства в течение четырнадцати дней подписывает
одобренный закон и обнародует его. Его подпись считается своеобразной санкцией на
вступление закона в силу. При несогласии Президента РФ с отдельными положениями
или законом в целом он вправе наложить на него вето и направить для повторного
рассмотрения в парламент. Законодательный орган власти в этом случае либо вносит
предлагаемые главой государства поправки в закон, либо преодолевает вето
квалифицированным большинством голосов. В последнем случае Президент РФ обязан
подписать закон в редакции, предлагаемой парламентом; 4) опубликование закона –
данная стадия необходима для информационного обеспечения адресатов и
заинтересованных лиц, а также для определения момента вступления закона в
юридическую силу. При этом опубликование следует отличать от обнародования,
которое шире по своему содержанию, поскольку означает доведение закона до общего
сведения средствами массовой информации. Федеральные конституционные законы и
федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней с
момента их подписания Президентом РФ в «Российской газете» или «Собрании
законодательства Российской Федерации» и вступают в силу по истечении десяти дней
после официального опубликования, если иное не указано в самом законе.
Неопубликованные законы не имеют юридической силыные стадии.
36. Понятие и виды нормативных правовых актов в Российской Федерации.

Нормативный правовой акт – принятый в особом порядке официальный акт-документ


компетентного правотворческого органа, содержащий нормы права. Это наиболее
широко применяемая форма права в России. Из самого названия данной формы можно
сделать вывод о ее двойственном содержании: вопервых, нормативный характер и, во-
вторых, правовой. Она имеет ряд важных преимуществ по сравнению с иными
формами права: 1. Нормативный акт может приниматься оперативно, изменяться в
любой своей части. Это позволяет относительно быстро реагировать на изменения
общественных отношений. Форма права и правотворчество 2. Систематизация
нормативных актов позволяет легко осуществлять поиск нужного документа для его
дальнейшего использования. 3. Нормативные акты позволяют точно фиксировать
содержание правовых норм, что предотвращает произвольное толкование и
применение норм права. Вместе с тем неудачные, расплывчатые, неточные правовые
формулировки порой приводят к разнообразному их толкованию, вносят сумбур в
практику правоприменения. Виды нормативных правовых актов: 1. По субъектам
правотворчества: а) акты, принятые на референдуме; б) нормативные акты
государственных органов; в) нормативные акты иных социальных организаций
(профсоюзы, саморегулируемые организации и др.); г) совместные нормативные акты.
2. По срокам действия: а) акты неопределенно-длительного действия; б) временные
акты. 3. По сферам действия: а) нормативные акты федерального уровня; б)
нормативные акты субъектов Федерации; в) акты органов местного самоуправления; г)
локальные акты. 4. По юридической силе: а) законы; б) подзаконные акты.

 Судебного прецедента нет (но роль юридической практики велика), обычая тоже нет,


хотя исключения имеются. В самом общем виде иерархическую систему нормативно-
правовых актов России можно представить следующим образом:
1. Конституция (Основной закон);
2. федеральные законы;
3. указы Президента;
4. постановления Правительства;
5. нормативные акты министерств и ведомств.
Особую группу образуют:
а) международные договоры России;
б) нормативные акты органов государственной власти субъектов Федерации.
Рассмотрим эти виды нормативно-правовых актов подробнее.
Конституция (Основной закон) Российской Федерации является основой всего
законодательства России. Верховенство ее в системе нормативных актов Российского
государства определяется следующим:
1. Конституция принята на референдуме в результате свободного волеизъявления
всего народа;
2. Конституция устанавливает основные начала, принципы, нормы общественного
и государственного строя;
3. Конституция содержит перечень основных прав человека и фиксирует
структуру и компетенцию высших органов государственной власти и управления;
4. Конституция принимается, изменяется в результате соблюдения усложненной
процедуры правотворчества.
Текст Конституции РФ состоит из 137 статей, содержит нормы, относящиеся к
различным отраслям права. Для настоящего раздела имеют значение нормы Основного
закона, определяющие компетенцию высших органов государства по изданию
нормативно-правовых актов определенного вида (ст. 90, 105, 106 и др.), порядок
принятия и вступления в действие федеральных законов (ст. 104–108), и некоторые
другие.
Федеральные законы принимаются в Российской Федерации Государственной Думой,
после чего передаются на рассмотрение Совета Федерации для одобрения. Закон
считается одобренным, если за него проголосовало более половины от общего числа
членов этой палаты либо если в течение четырнадцати дней он не был рассмотрен
Советом Федерации. Роль Президента РФ в деле принятия законов (наряду
с правом законодательной инициативы) заключается в его подписании в течение
четырнадцати дней и обнародовании.
Особая группа федеральных законов – конституционные законы, которые
принимаются по вопросам, предусмотренным Конституцией РФ и отличаются особым
порядком принятия – требуется 3/4 голосов от общего числа членов Совета Федерации
и 2/3 голосов от общего числа членов Думы. В отличие от этого, например, такой
важный закон, как Гражданский кодекс РФ, принимался простым большинством
голосов.

Федеральные законы принимаются в Российской Федерации Государственной Думой,


после чего передаются на рассмотрение Совета Федерации для одобрения. Закон
считается одобренным, если за него проголосовало более половины от общего числа
членов этой палаты либо если в течение четырнадцати дней он не был рассмотрен
Советом Федерации. Роль Президента РФ в деле принятия законов (наряду
с правом законодательной инициативы) заключается в его подписании в течение
четырнадцати дней и обнародовании.
Особая группа федеральных законов – конституционные законы, которые
принимаются по вопросам, предусмотренным Конституцией РФ и отличаются особым
порядком принятия – требуется 3/4 голосов от общего числа членов Совета Федерации
и 2/3 голосов от общего числа членов Думы. В отличие от этого, например, такой
важный закон, как Гражданский кодекс РФ, принимался простым большинством
голосов.
Закон от 14 июня 1994 г. признает датой принятия федерального закона день, когда он
был утвержден Государственной Думой в окончательной редакции, а федерального
конституционного закона – день его одобрения палатами Федерального Собрания в
порядке, установленном Конституцией РФ. Федеральные конституционные законы и
федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней
после их подписания Президентом РФ.
Для всех видов законов официальной является публикация полного их текста в
«Российской газете» или в «Собрании законодательства Российской Федерации».
Федеральные конституционные законы и федеральные законы вступают в силу
одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении десяти дней
после их официального опубликования, если в самом законе не установлен иной
порядок его вступления в силу.
В соответствии с Конституцией РФ субъекты Федерации (республики, края, области,
автономная область, автономные округа и города федерального значения) по вопросам
своего ведения осуществляют собственное правовое регулирование, включая принятие
законов. Такие законы не могут противоречить федеральным законам. В этом
проявляется принцип единства правовой регламентации и правового режима на
территории всего государства.
Правовое регулирование в Российской Федерации только законами не исчерпывается.
Соответствующие отношения регулируются актами Президента, Правительства, а
также министерств и иных федеральных органов власти, т.е. подзаконными актами.
Нормативно-правовые акты Президента Российской Федерации. Президент – глава
государства, и в соответствии с этим издаваемые им нормативно-правовые акты
(указы) занимают следующее после законов место и обязательны и для исполнения на
всей территории Российской федерации. В качестве предмета регулирования указов
выступают основные направления внутренней и внешней политики. В случае
противоречия указа Президента Конституции и законам России на основании
заключения Конституционного Суда Российской Федерации указ утрачивает силу. По
сравнению с законами указы относительно быстро принимаются и вступают в силу.
Кроме того, перечень субъектов подготовки проектов указов законодательно не
установлен, и по обыкновению они подготавливаются заинтересованными ведомствами
или Правительством.
Нормативно-правовые акты Правительства. Правительство Российской Федерации
осуществляет исполнительную власть в стране и, реализуя эту задачу, принимает
постановления и издает распоряжения. Решения, имеющие нормативный характер или
наиболее важное значение, издаются в форме постановлений. Решения по текущим и
оперативным вопросам издаются в форме распоряжений. Особенностью актов
Правительства является то, что они могут быть приняты лишь на основании и во
исполнение законов РФ, а также указов Президента РФ.
Нормативно-правовые акты министерств и иных федеральных органов
исполнительной власти (ведомств). Особенность их состоит в том, что министерства и
ведомства могут издавать приказы и инструкции, содержащие нормы права, в случаях
и пределах, предусмотренных законами РФ, указами Президента, постановлениями
Правительства. Поэтому издание любого ведомственного акта должно быть основано
на специальном указании вышестоящих органов, хотя на практике часто бывает по-
иному.
Акты этой группы очень многочисленны и многообразны. К ним относятся приказы и
инструкции, постановления, положения, письма, уставы и т.д. Все они издаются для
реализации функций государственного управления в разных сферах общественной
жизни (промышленность, наука, культура, здравоохранение, безопасность и т.д.) и
обязательны для исполнения для всех подведомственных министерствам и ведомствам
организаций, учреждений, должностных лиц.
Нормативные акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти,
затрагивающие права, свободы и иные законные интересы граждан, а также любые
межведомственные акты подлежат государственной регистрации в Министерстве
юстиции РФ и публикуются не позднее десяти дней после регистрации. В соответствии
с указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. «О порядке опубликования и вступления в
силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации
и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти» акты, не
прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не
опубликованные в установленном порядке, не влекут за собой правовых последствий,
поскольку вступившими в силу не считаются.
Регистрация в Минюсте РФ необходима для проверки законности нормотворческого
решения министерства или ведомства: проверяется, не ущемляет ли данный акт права и
свободы граждан, не возлагаются ли им дополнительные, не предусмотренные
законодательством РФ обязанности. На указанные акты нельзя ссылаться судам при
разрешении споров. Такое правило является результатом борьбы юристов многих
поколений за демократизм принятия и применения ведомственных правовых актов,
субъектами исполнения которых являются прежде всего граждане. Более того, согласно
Правилам подготовки ведомственных нормативных актов, утвержденным
Правительством РФ 23 июля 1993 г., на центральные органы федеральной
исполнительной власти возложена обязанность доводить принятые ими ведомственные
нормативные акты до сведения соответствующих органов государственного
управления РФ, предприятий, организаций, учреждений.
Данные акты вступают в силу по истечении 10 дней после дня их официального
опубликования в газете «Российские вести» либо в «Бюллютене нормативных актов
федеральных органов исполнительной власти».
Нормативные акты органов государственной власти субъектов Федерации.
Локальные нормативные акты. Органы власти и управления субъектов Федерации,
решая задачи, которые встают перед ними, и согласно своей компетенции принимают
решения, облекая их в правовую форму. Издаваемые ими нормативные правовые акты
распространяются лишь на территории соответствующих регионов. Решения
областного уровня (законы, распоряжения) доводятся до исполнителей в течение семи
дней со дня их принятия, но не позднее даты вступления в силу.
В теории права локальными нормативными актами называются также юридические
документы, содержащие нормы права, принимаемые субъектами управления на
предприятии, в организации и т.д. Краевая, областная администрация субъектов
Федерации (в некоторых регионах – правительство) вправе принимать постановления,
распоряжения, приказы. Глава администрации по вопросам, отнесенным к его
компетенции, может издавать постановления и распоряжения.
Общим для всех видов подзаконных актов Российской Федерации является то
обстоятельство, что они, наряду с законами, служат источником законности, т.е.
граждане и юридические лица, выполняя нормы права, содержащиеся в подзаконных
актах, укрепляют режим законности и правопорядка государства. На принимаемые
правовые решения ориентируются граждане, должностные лица и организации. Среди
подзаконных актов существует своя иерархия, производная от иерархии
административной. Так, постановление федерального Правительства имеет большую
юридическую силу, чем аналогичное постановление министерства, правительства
области, главы администрации города.
Существуют также локальные акты государственных и негосударственных учреждений
и организаций различных форм собственности. Для законного оформления,
юридической институционализации эти организации создают различные правовые
акты: приказы, издаваемые руководителем организации, уставы и положения, на
основе которых осуществляют свою деятельность. Подобные акты составляют нижнее
звено подзаконных правовых актов и в большинстве случаев, для того чтобы
приобрести юридическую силу, должны быть зарегистрированы в соответствующем
муниципальном органе власти. Например, устав общества с ограниченной
ответственностью (либо иной аналогичной организации) приобретает юридическую
силу только после регистрации в государственных органах власти.
Общественные отношения могут быть урегулированы и такими источниками права,
как договор и обычай, санкционированный государством.
Нормативный договор. Договор – эффективное юридическое средство по определению
прав и обязанностей, правил взаимоотношений граждан и юридических лиц. Большое
значение он имеет в отношениях между государствами. Однако в не меньшей степени
договор важен и как один из основных источников права в сфере коммерческих
отношений и имущественного оборота.
С юридической точки зрения, договор, как правило, представляет собой соглашение
двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских
прав и обязанностей. В условиях становления в Российской Федерации
рыночной экономики роль договора как инструмента саморегулирования значительно
возрастает. Свобода и равенство сторон предполагают свободное вступление в
договорные отношения без какого-либо административного диктата. Содержанием
договора поэтому являются взаимоустановленные юридические права и обязанности.
Договор заключается на следующих принципах:
1. равенства;
2. автономии (независимости) сторон и их свободного волеизъявления;
3. имущественной ответственности за нарушение обязательства.
Особенность договора как подзаконного источника права заключается в том, что
стороны могут заключить как предусмотренный, так и не предусмотренный законом
или иными правовыми актами договор. Основное требование к форме, содержанию и
предмету договора – чтобы он не противоречил действующему законодательству.
Может сложиться впечатление, что правовое регулирование института договора в
российском законодательстве отсутствует. Однако это не так. Один из важнейших
юридических документов нашего государства – Гражданский кодекс – посвятил
договору три главы.
Условия договора должны соответствовать нормам, содержащимся в законодательстве.
В противном случае он может быть признан утратившим юридическую силу. Вместе с
этим законодатель установил юридический приоритет договора над законом, принятым
после заключения договора (п. 2 ст. 422 ГК РФ).
Обычай как источник права. Подход к понятиям «обычай» и «обычное право» в
различных научных школах неоднозначен. В отечественном дореволюционном и
современном западном правоведении эти понятия вообще не разграничивались. Так,
русский историк и правовед В.М. Хвостов в 1908 г. писал, что необходимо
рассматривать в качестве обычая юридическую норму, сила которой основана не на
предписании государственной власти, а на привычке к ней народа, на долговременном
применении ее на практике. Другими словами, по В.М. Хвостову, обычай суть
юридическая норма, подкрепленная давностью применения.
Некоторые ученые рассматривают обычное право как первоначальный способ создания
правовых норм, возникший раньше, чем общество конституировалось в политическом
отношении. По их мнению, право, установленное обычаем, применялось в основном на
достаточно ранних ступенях развития общества, в архаических правовых системах.
Однако это не совсем так, поскольку, как утверждает этнографическая наука, обычаи и
сегодня применяются некоторыми народами, кроме того, продолжается процесс
создания новых обычаев, отражающих этнокультурное развитие общества.
Особенность обычая состоит в том, что это правило поведения, вошедшее в привычку.
С юридической точки зрения, обычай – неписаный источник права,
характеризующийся неупорядоченностью, множественностью и разнообразием.
Причина того заключается в многочисленности культур, населяющих тот или иной
регион.
Обычай, санкционированный государством, – весьма редко встречающаяся форма
права.
В ст. 5 Гражданского кодекса установлено новое понятие – «обычаи делового оборота»,
в качестве которых признаются сложившиеся и широко применяемые в какой-либо
области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные
законодательством, независимо от того, зафиксированы они в каком-либо документе
или нет. В настоящее время сфера применения обычаев делового оборота в основном
ограничена внешнеторговыми сделками, но думается, что дальнейшее развитие
рыночных отношений потребует более детального регулирования сложившихся в этой
сфере обычаев. По такому пути уже идет законодатель, установивший в ст. 427 ГК
правило, по которому санкционированным обычаем можно признать примерные
условия типового (примерного) договора.

37. Понятие и виды систематизации нормативных правовых актов.

В ходе общественного развития государство активно осуществляет правотворческие


функции, в результате чего издаются сотни различных нормативно-правовых актов по
широкому кругу вопросов. Формирование законодательства как взаимосогласованной
и эффективной системы происходит в результате не
только планирования законотворческих работ нормотворческим органом, но и
систематизации. Систематизация законодательства – это целенаправленная работа
законодателя по упорядочению и приведению в единую систему действующих
законодательных актов с целью их доступности, лучшей обозримости и эффективного
применения. В основе такой работы лежат знания о системе права, ее отраслях и
подотраслях.
Целями систематизации являются: создание стройной системы законов, обладающей
качествами полноты, доступности и удобства пользования нормативными актами,
устранение устаревших и неэффективных норм права, разрешение юридических
коллизий, ликвидация пробелов и обновление законодательства.
Юридической науке известны два основных вида систематизации: инкорпорация и
кодификация.
Инкорпорация – вид систематизации, в ходе которой действующие нормативные акты
сводятся воедино без изменения их содержания, переработки и редактирования. В этом
случае текстуальное изложение юридических норм (правил поведения) не подвергается
изменению. Результатом инкорпорации является издание различных сборников или
собраний, которые формируются по тематическому принципу (т.е. по предмету
регулирования) или по годам издания нормативных актов (т.е. по хронологическому
принципу).
Инкорпорация подразделяется на официальную и неофициальную. К официальной
можно отнести Собрание законодательства Российской Федерации. В его первом
разделе публикуются нормативные акты Президента и Правительства за определенный
период, во втором – их индивидуальные правовые акты. К неофициальной
инкорпорации относятся сборники нормативных материалов по отраслям права,
издаваемых в учебных целях, для просвещения населения и т.д. На подобного рода
неофициальные инкорпоративные материалы нельзя ссылаться в ходе рассмотрения
юридических дел в суде, арбитраже и других правоприменительных органах.
Кодификация предполагает переработку норм права по содержанию и их
систематизированное, научно обоснованное изложение в новом законе (своде законов,
кодексе, основах законодательства и др.). Кодификация – это систематизационная
работа более высокого уровня, чем инкорпорация, так как в ходе кодификации
происходит качественная переработка действующих юридических норм, устраняются
несогласованности, дублирование, противоречия и пробелы в правовом регулировании,
отменяются неэффективные и устаревшие нормы. Нормативный материал приводится
законодателем в стройную, внутренне согласованную правовую систему. На смену
ранее действовавшему большому числу юридических нормативных документов
приходит новый единый сводный акт, изданием которого достигается четкость
и эффективность в правовом регулировании.
Кодификация законодательства может быть всеобщей (когда переработке подвергается
все законодательство государства), отраслевой (если перерабатываются нормы
определенной отрасли законодательства) или специальной (охватывающей нормы
какого-либо правового института).

Систематизация нормативных актов – это деятельность, направленная на упорядочение


и совершенствование правовых норм, приведение их в единую систему. Существуют
три основные формы систематизации нормативных актов: кодификация, инкорпорация,
консолидация.

1. Кодификация – это форма систематизации, в ходе которой действующие


нормативные акты объединяются с изменением своего содержания в новый, сводный,
единый, внутренне согласованный законодательный акт. Таким образом, кодификация
предполагает изменение как формы, так и содержания нормативных актов.
Кодификационные акты делятся на три вида:
а) основы законодательства – устанавливают важнейшие модельные нормативные
положения в определенной отрасли или сфере государственного управления
(например, «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате»); б) кодекс
– комплекс правовых норм, объединенных в одном акте и регулирующих
определенную сферу общественной жизни (ГК РФ, УК РФ и др.); в) устав, положение –
комплексные акты специального действия, которые издаются не только
законодательными, но и другими правотворческими органами (президентом,
правительством).

2. Инкорпорация представляет собой внешнюю обработку и объединение в сборники


или собрания действующих нормативных актов в определенном порядке без изменения
их содержания по существу. При этом каждый из объединяемых нормативных актов
сохраняет свою самостоятельность и юридическую силу. Различают официальную и
неофициальную инкорпорацию. Официальная инкорпорация – это систематизация
правовых норм их автором либо иным уполномоченным органом посредством издания
сборников (собраний) действующих нормативных актов. В качестве примера такого
вида систематизации можно привести «Собрание законодательства Российской
Федерации». Неофициальная инкорпорация – это внешняя обработка законодательства,
которая проводится организациями или отдельными гражданами по своей инициативе
без специального поручения и контроля правотворческих органов. На созданные таким
способом собрания (сборники) нельзя ссылаться при применении права. По способам
изложения выделяют хронологическую и тематическую (предметную) инкорпорации.
Первая предполагает размещение нормативных актов в хронологическом порядке с
нумерацией выпусков и статей в процессе их официального опубликования (например,
Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти). Вторая
означает систематизацию нормативных актов по предметному принципу (например, по
отраслям права). Результатом такой деятельности становятся сборники нормативных
актов по конституционному, гражданскому, процессуальному праву и т.д.

3. Консолидация – форма систематизации, при который происходит объединение


нескольких нормативных актов, регулирующих одну сферу общественных отношений,
в единый сводный нормативно-правовой акт без изменения содержания. Она может
носить только официальный характер. Целью консолидации является устранение
множественности нормативных актов, их унификация и создание в системе
законодательства крупных однородных блоков в качестве промежуточного звена
между текущим правотворчеством и кодификацией. Новый консолидированный акт
заменяет вошедшие в него акты, а старые – утрачивают юридическую силу.

ществующую внутреннюю структуру права, определяемую характером регулируемых


общественных отношений.
В учебной литературе приводятся и другие определения системы права, однако всегда
подчеркивается, что это:
а) системное образование, т. е. не простая совокупность или сумма элементов, а
целостное образование, обладающее конкретными свойствами, связями, внутренней
структурой;
б) объективное явление, поскольку предопределено сложившимися общественными
отношениями;
в) обусловлено национальными, историческими, культурными и иными социальными
факторами;
г) динамичное, способное изменять свою внутреннюю организацию под воздействием
внешней среды.
Система права включает в себя следующие элементы: нормы права; субинституты
права; правовые институты; подотрасли права; отрасли права; крупные структурные
образования (общности), объединяющие группы отраслей – материальное и
процессуальное право, частное и публичное право и др.
Как справедливо указывается в юридической литературе, система права играет важную
роль в правовом регулировании общественных отношений. Это обусловлено тем, что
система права:
 устанавливает устойчивые связи внутри права;
 способствует формированию полноты и непротиворечивости правового
 регулирования общественных отношений;
 позволяет сохранить стабильность правовой материи в целом при динамичности
 отдельных ее элементов;
 обеспечивает совокупный регулятивный эффект от действия правовых норм,
 институтов, подинститутов, подотраслей и отраслей права;
 создает преемственность правового прогресса.
Норма права представляет собой первичный, исходный элемент системы права и
вместе с тем наиболее подвижный в данном образовании.
Правовой институт – это группа норм права, связанных между собой
предметно-функциональными связями, регулирующих конкретный вид общественных
отношений и приобретающих в силу этого относительную устойчивость и
самостоятельность функционирования.
Правовой институт может иметь в своем составе подинституты, которые отличаются
от правового института объемом регулирования и кругом норм права. Например,
субинститут законодательной инициативы в институте законотворчества в
конституционном праве, подинститут референдума в институте народовластия;
подинституты страхования имущества, личного страхования, страхования
предпринимательского риска – в институте страхования в гражданском праве.
Институты подразделяются на отраслевые и межотраслевые. Отраслевые институты
объединяют группы норм внутри одной какой-то отрасли, например институт дарения,
институт наследования в гражданском праве; институты президентства,
избирательного права, местного самоуправления – в конституционном праве.
Межотраслевые институты регулируют отношения, которые относятся одновременно
к нескольким отраслям права, например институт прав человека относится и к
международному праву, и к конституционному праву; институт договора – к
трудовому, гражданскому, международному, государственному, административному
праву; институт юридической ответственности – практически ко всем отраслям.
Несколько однородных правовых институтов могут образовать подотрасль, например
в гражданском праве существуют подотрасли: жилищное право, авторское, патентное
право, обязательственное право; в конституционном праве – конституционное
правосудие.
Самым крупным элементом системы права (не считая объединения отраслей права в
определенные группы) является отрасль права. Отрасль права регулирует
определенный род общественных отношений в отличие от правового института,
который регламентирует вид общественных отношений. В состав отрасли входят
институты, подинституты, подотрасли, регулирующие однородные общественные
отношения.
Каждая отрасль характеризуется автономностью функционирования, обособленностью,
своеобразием средств правового регулирования и определенной иерархичностью своей
структуры (например, деление на субинституты, институты, подотрасли).
Одновременно в структуре отрасли можно выделить материальные и процессуальные
нормы, институты и т. д.
Отрасли различаются между собой двумя главными критериями: предметом и методом
правового регулирования. Предмет показывает, какие общественные отношения
регулирует данная отрасль права, а метод – какими способами, средствами, приемами
регламентируются данные общественные отношения.
Предмет правового регулирования составляют однородные общественные отношения.
Каждая отрасль имеет свою сферу правового воздействия, следовательно, свой
собственный предмет регулирования. Общественные отношения могут стать
предметом правового регулирования, если, во-первых, они отличаются устойчивостью,
повторяемостью; во-вторых, государство и общество заинтересованы в придании этим
общественным отношениям правовой формы и, следовательно, в охране и защите их; в-
третьих, отличаются способностью к внешнему контролю – судебному,
административному, со стороны государства.
Метод правового регулирования позволяет определить: правовое положение
субъектов; порядок возникновения субъективных прав и юридических обязанностей;
средства
обеспечения их; характер санкций.
Существуют два главных метода регулирования общественных отношений –
императивный и диспозитивный.
Императивный (властный, авторитарный) метод основан: 1) на подчиненности
субъектов общественных отношений; 2) содержит точные предписания о поведении,
действиях субъектов, как правило, не предоставляет возможности выбора варианта
поведения; 3) содержит карательные (штрафные) санкции. Этот метод характерен для
уголовного, административного, налогового права.
Диспозитивный (автономный) метод предполагает: 1) равенство субъектов;
2) возможность выбора варианта поведения или действий в пределах нормы права; 3)
санкции правовосстановительного характера. Этот метод присущ гражданскому,
семейному праву.
В качестве дополнительных методов называют поощрительный, рекомендательный,
альтернативный и др. Методы правового регулирования тесно взаимосвязаны и
нередко используются в сочетании друг с другом.
В процессе научных дискуссий по поводу системы права называют и другие критерии,
например особые правовые принципы, специфику механизма правового регулирования.
С.С. Алексеев считает главной особенностью каждой отрасли наличие особого
юридического режима, т. е. метода регулирования, который определяет способы
регулирования – дозволения, запреты и обязывания.
В юридической литературе помимо предмета и метода предлагается для выделения
отраслей еще один критерий – юридический процесс, который обеспечивает
достижение определенного юридического результата. Действительно, двух критериев
не всегда достаточно. Как свидетельствует практика, нормы материального права
требуют для своей реализации соответствующих процессуальных норм, что придает
определенную законченность делению нормативного материала на отдельные отрасли
права.
Вместе с тем высказывалось мнение о том, что механизм правового регулирования
предполагает не разные предметы и методы правового регулирования, а единые
предмет и метод (проф. В.Д. Сорокин), поскольку в обществе существуют два вида
отношений: социально-нравственные и социально-правовые. Социально-правовые
отношения требуют единообразного воздействия на общественные отношения со
стороны государства.
Таким образом, здесь один предмет регулирования – общественные отношения и один
метод – государственно-властное воздействие на эти отношения. Но в зависимости от
средств правового воздействия, которые применяет государство, В.Д. Сорокин
выделяет в структуре единого метода три типа правового регулирования: гражданско-
правовой, т. е. с помощью дозволений; административно-правовой – посредством
предписаний обязывающего характера; уголовно-правовой – посредством запретов.
Представляется, все три средства правового воздействия присутствуют
преимущественно в указанных отраслях, но использование этих средств возможно и в
других отраслях. Например, в гражданском праве есть не только дозволения, но и
предписания обязывающего характера. Так, в ст. 1104 ГК РФ установлено:
«Имущество, составляющее неосновательное обогащение приобретателя, должно быть
возвращено потерпевшему в натуре». Содержит Гражданский кодекс и запреты,
например ст. 22 устанавливает недопустимость лишения и ограничения
правоспособности и дееспособности гражданина иначе, как в случаях и в порядке,
установленном в законе.

38. Понятие и структура системы права. Система права и система законодательства.

Изучение системы права имеет важнейшее теоретическое и практическое значение.


Теоретическая значимость этого вопроса определяется тем, что он занимает одно из
центральных мест в общей теории права и связан с устранением таких правовых
понятий, как отрасль права, правовой институт и т.д. Практическая важность вопроса о
системе права определяется осуществлением кодификационных работ с правильной
систематизацией и распределением нормативного материала, а также с практикой
применения правовых норм, ибо любая правовая норма действует не изолированно, а
только в системе права.

Тесно взаимосвязаны между собой и такие понятия, как «система права» и «система
законодательства». Вместе с тем система права и система законодательства
представляют собой самостоятельные правовые явления. Система права носит
объективный характер, поскольку она отражает характер общественных отношений и
направлена на их упорядочение; в основе системы законодательства значительную
роль играет субъективный фактор, обусловленный не только потребностью правовой
практики, но и часто интересами определенных групп общества. В основе структуры
системы права находятся самостоятельные элементы – отрасли права, подотрасли
права, правовые институты; структура системы законодательства строится не только по
отраслевому признаку, но и по юридической силе, по субъектам правотворчества и др.
Понятие системы права не обладает четкой формализованной структурой, в отличие от
понятия системы законодательства. Система права есть внутреннее строение права,
отражающее все многообразие норм права и моделей их объединения и
дифференциации. А система законодательства охватывает лишь массив
законодательных актов в соответствии с имеющейся системой права. Элементом
системы права выступает норма права, а элементом системы законодательства – норма
законодательного акта. Система права является внутренним строением системы
законодательства, которое выражается в едином, согласованном действии норм в
определенных временных и территориальных условиях, и при этом право разделяется
на самостоятельные блоки, взаимосвязанные между собой. Под системой
законодательства понимается внешняя форма права, состоящая из его источников,
нормативно-правовых актов. В самом общем виде систему законодательства можно
представить как систему законов.

Признаки системы права: 1. Система права направлена на упорядочение важных


общественных отношений. К таким общественным отношениям относятся организация
и функционирование органов государственной власти и органов местного
самоуправления, государственная служба и др. 2. Система права как внутреннее
строение права объединяет нормы права, правовые институты, подотрасли и отрасли
права, обеспечивая их функционирование. 3. Система права позволяет обеспечить
взаимосвязь различных отраслей права, материального и процессуального, частного и
публичного права.
4. Система права объединяет способы правового регулирования (дозволение,
обязывание, запрет, поощрение и т.д.), которые в совокупности направлены на
регулирование важных общественных отношений. 5. Система права является основой
развития системы законодательства. Система права отражает характер общественных
отношений, которые находят свое закрепление в системе законодательства. 6. Через
систему права государство проводит свою волю, закрепляя в ней необходимые
правовые средства. 7. Система права определяет круг общественных отношений,
которые необходимо регулировать с помощью правовых норм. 8. Система права
отражает содержание права, его функции, которые проявляются в отраслях,
подотраслях, правовых институтах и нормах права. Таким образом, можно дать
следующее определение системы права. Система права – это внутреннее строение
права, объединяющее нормы права, институты, подотрасли и отрасли права, а также
способы правового регулирования, направленное на упорядочение важных
общественных отношений. Система российского права включает следующие
элементы: норма права, институт права, подотрасль права и отрасли права. Норма
права (термин «норма» в переводе с латинского буквально означает «руководящее
начало, правило, образец») – это первичная ячейка отраслей права. Норма права – это
общеобязательное, формально определенное правило поведения, устанавливаемое и
обеспечиваемое государством, которое имеет представительно-обязывающий
характер и направлено на регулирование важных общественных отношений. Институт
права, выступая самостоятельным элементом системы российского права, имеет ряд
присущих ему признаков, к которым можно отнести следующие: 1. Институт права
представляет собой единый механизм в рамках определенного вида общественных
отношений. 2. Институт права обеспечивает самостоятельное регулятивное
воздействие на определенный участок отношений. Правовой Система права и система
законодательства 159 институт может самостоятельно воздействовать (с помощью
своих юридических средств) на определенные общественные отношения. 3. Институт
включает в себя не только непосредственно регулятивные и охранительные нормы
права (правила поведения), но и отправные нормы, участвующие в регулировании
данных отношений. Этот признак подчеркивает взаимосвязь двух разновидностей
правовых предписаний, которые через правовые институты всегда совместно
задействованы в процессе правового регулирования. 4. Правовой институт изначально
предназначен для регулирования вида однородных общественных отношений.
Институт права – это один из основных элементов отрасли права, представляющий
блок взаимосвязанных правовых норм, регулирующих вид однородных общественных
отношений. По содержанию правовые институты можно разделить на простые и
сложные. Простой правовой институт напрямую (вне каких-либо иных нормативных
образований) объединяет схожие, близкие нормы права внутри какой-то одной
определенной отрасли права (например, институт залога в гражданском праве).
Сложный правовой институт также складывается из схожих, близких норм права,
которые он объединяет посредством входящих в него нескольких простых институтов,
более конкретных и меньших по объему, но имеющих и самостоятельное значение. В
пределах одного сложного института можно выделить субинституты. Объединению
субинститутов способствует наличие общих норм. Например, институт ренты в
гражданском праве включает такой субинститут, как пожизненная рента. Правовые
институты также подразделяются по отраслям права. Согласно данной классификации
можно выделить отраслевые и комплексные (межотраслевые) правовые институты. В
основе данного деления лежит отраслевая принадлежность норм. Отраслевые
правовые институты состоят из норм одной отрасли права, объединенных между
собой конкретным видом общественных отношений. Их отраслевая принадлежность
неоспорима. К отраслевым правовым институтам можно отнести институт
помилования в уголовном праве, институт мены в гражданском праве. Комплексные
правовые институты представляют собой совокупность норм, входящих в состав
различных отраслей права, но регулирующих взаимосвязанные между собой
родственные отношения. Примером может выступить институт собственности,
являющийся предметом регулирования конституционного и гражданского права.
Комплексные правовые институты тоже могут быть как простыми (т.е. не охватывать
другие), так и сложными (состоять из нескольких простых). Главная функция
правового института состоит в том, чтобы в пределах своего участка общественных
отношений данного вида обеспечить целостное, относительно законченное правовое
регулирование. Наиболее крупным объединением правовых институтов является
подотрасль права. Подотрасли права как самостоятельному элементу системы права
присущ ряд признаков, характерных черт, отличающих ее от других структурных
элементов системы российского права: 1. Комплексность – правовые нормы
объединяются в правовые институты, которые, в свою очередь, образуют подотрасль
права. 2. Подотрасль права регулирует однородные общественные отношения,
охватываемые несколькими институтами права, и является частью предмета данной
отрасли права. 3. Подотрасль права занимает промежуточное положение между
институтом права и отраслью права. Это определяет специфику подотрасли права как
элемента структуры отрасли права. Подотрасль права – это специфичная правовая
общность группы правовых институтов сложной отрасли права, направленная на
регулирование определенного круга однородных общественных отношений. Следует
также отметить, что только сложные, объемные по своему составу отрасли включают
в свой состав подотрасли права. Например, в составе конституционного права
выделяют следующие подотрасли: парламентское, муниципальное, избирательное
право и т.д. В гражданском праве: обязательственное, Система права и система
законодательства жилищное, авторское, наследственное и др. В финансовом праве:
налоговое, бюджетное, банковское. Есть отрасли права, которые не включают в свой
состав подотраслей, например семейное, уголовно-исполнительное право. Более
весомым и крупным по объему элементом системы российского права является
отрасль права. Отрасль российского права на данный момент является главным
элементом системы права, который охватывает все входящие в систему права
структурные элементы и выступает своего рода завершающим комплексом,
направленным на урегулирование определенной сферы общественных отношений.
Главное назначение отрасли права заключается в том, чтобы применительно к
определенной области общественных отношений обеспечить специфический режим
правового регулирования. Отрасль права охватывает целые участки, комплексы
однородных общественных отношений. Для каждой отрасли права характерен
собственный набор юридических средств, призванных обеспечить эффективное
действие как отрасли в целом, так и каждого ее компонента на уровне правовых
институтов и конкретных норм права. Отрасль – это не механическое объединение
норм права, правовых институтов, это целостное образование, характеризующееся
рядом свойств, признаков, не присущих другим элементам системы права. В
частности, отрасль права регулирует общественные отношения, связанные с
осуществлением какой-либо широкой сферы предметной деятельности общества,
государства, граждан и иных субъектов права. Так, например, гражданское право
регулирует все имущественные и связанные с ними личные неимущественные
отношения77, семейное право – отношения, связанные с браком и принадлежностью
человека к семье.

Таким образом, отрасль права – это система однородных по своей природе правовых
норм, институтов и иных правовых общностей, отражающих единый отраслевой
понятийный аппарат, механизм регулирования при наличии собственного набора
юридических способов и средств, объединенных общим предметом правового
регулирования (сферы или рода общественных отношений).

Для отраслей законодательства характерна собственная структура (включающая в свой


состав подотрасли законодательства, институты законодательства и нормативные
предписания) и классификация, согласно которой они подразделяются на следующие
виды: 1) одноименные отрасли законодательства (гражданское, уголовное, трудовое,
семейное, земельное законодательство и др.); 2) комплексные отрасли
законодательства (строительное законодательство) – отрасли, состоящие из норм
различных отраслей права: административного, гражданского, земельного и т.д.; 3)
отрасли, привязанные к соответствующим сферам государственного управления и
государственной деятельности – законодательство о водном, воздушном,
железнодорожном транспорте и т.д. Таким образом, отрасль законодательства – это
совокупность нормативных актов, направленных на регулирование однородных по
своей природе общественных отношений в периметре определенного законодательного
массива.

39. Предмет и метод правового регулирования как основания деления права на отрасли.

В основе деления права на отрасли и институты лежат два критерия:


1. предмет правового регулирования;
2. метод правового регулирования.
Они и выступают системообразующими факторами.
Под предметом понимается то, что регулирует право, т.е. определенные виды
общественных отношений. Последние представляют собой сложную, многоаспектную
категорию. В структуру предмета правового регулирования входят следующие
элементы: а) субъекты. – индивидуальные и коллективные; б) их поведение, поступки,
действия; в) объекты (предметы, явления) окружающего мира, по поводу которых
люди вступают во взаимоотношения друг с другом и к которым проявляют свой
интерес; г) социальные факты (события, обстоятельства), выступающие
непосредственными причинами возникновения или прекращения соответствующих
отношений.
Предмет в данном случае – это все то, что подпадает под действие правовых норм.
Иными словами, сфера, на которую распространяется право и которая находится под
его юрисдикцией. Подобные общие рамки (границы) нередко называют правовым, или
юридическим полем. За пределами этого поля находится неправовое пространство.
Под методом понимаются определенные приемы, способы, средства воздействия права
на общественные отношения. Метод отвечает на вопрос, как право осуществляет свою
регулятивную роль, ибо правовые нормы регулируют не только разнохарактерные
отношения, но и различным образом. От методов в значительной мере
зависит эффективность правового регулирования, достижение выдвигаемых при этом
целей.
Предмет является главным, материальным критерием разграничения норм права по
отраслям, поскольку он имеет объективное содержание, предопределен самим
характером общественных отношений и не зависит в принципе от воли законодателя.
Метод же служит дополнительным, юридическим критерием, так как произведен от
предмета. Самостоятельного значения он не имеет. Однако в сочетании с предметом
способствует более строгой и точной градации права на отрасли и институты. Ведь
наличие различных видов общественных отношений еще не создает само по
себе системы права, не порождает автоматически его отраслей.
Именно предмет прежде всего диктует необходимость выделения той или иной
отрасли, а когда отрасль выделяется, появляется и соответствующий метод
регулирования, который в значительной мере зависит от воли законодателя.
Последний, находясь в рамках необходимости и учитывая характер регулируемых
отношений, может избирать тот или иной способ правового воздействия на них. Он
может варьировать эти способы, используя их в различных комбинациях. В этом
заключается субъективность метода, отличающая его от предмета. Но оба они играют
важную роль в построении системы права, тесно взаимодействуют друг с другом.
Следует помнить, что право регулирует не все, а лишь наиболее принципиальные с
точки зрения интересов государства отношения. И притом такие, которые объективно
нуждаются в правовом оцосредо-вании. Государство не ставит сноси целью тотальную
юридическую регламентацию общественной жизни, поэтому многие взаимоотношения
между людьми регулируются другими социальными нормами – моралью, обычаями,
традициями и т.д. К тому же не всякие отношения право способно урегулировать, а
только такие, которые поддаются внешнему контролю. Отношения, подвергнутые
правовому регулированию, приобретают правовую форму и выступают как правовые.
Группировка норм по отраслям и институтам зависит прежде всего от видового
разнообразия общественных отношений, их качественной специфики. Однако не всегда
по одному лишь предметному признаку можно отличить одну отрасль права от другой,
так как существуют такие отношения, которые оцосредуются нормами ряда отраслей.
Например, отношения собственности во всех ее формах регулируются гражданским
правом, уголовным, административным, конституционным. В таких случаях на помощь
приходит метод регулирования, ибо каждая правовая отрасль имеет свой, характерный
для нее способ воздействия на поведение субъектов (либо их сочетание).
Словом, одного материального ориентира недостаточно: если руководствоваться
только им, то трудно было бы разграничить смежные отрасли и институты. Тем более
что в праве не существует абсолютно независимых отраслей, так как они – части
единой системы. Если бы основанием для деления нрава служил только предмет, то
отраслей оказалось бы слишком много.
В общее понятие метода правового регулирования (как собирательной категории)
входят следующие компоненты, дающие представление о том, каким образом
государство с помощью права воздействует на происходящие социальные процессы: а)
установление границ регулируемых отношений, что, в свою очередь, зависит от ряда
объективных и субъективных факторов (особенности этих отношений, экономические
и иные потребности, государственная заинтересованность и др.); б) издание
соответствующих нормативных актов, предусматривающих права и обязанности
субъектов, предписания о должном и возможном их поведении; в) наделение
участников общественных отношений (граждан и юридических лиц)
правоспособностью и дееспособностью, позволяющих им вступать в
разнообразные правоотношения; г) определение мер ответственности (принуждения)
на случай нарушения этих установлений.
В целом правовой метод представляет собой известный набор юридического
инструментария, посредством которого государственная власть оказывает необходимое
воздействие на волевые общественные отношения в целях придания им желательного
развития.
Указанная специфика отличает данный вид социального упорядочения от других форм
нормативной регуляции общественной жизни* Значение описанного правового
механизма состоит в том, что он во многом определяет эффективность и
результативность действия права.
Однако наряду с общим существуют конкретные методы правового регулирования,
характерные для тех или иных отраслей права и опосредуемых ими отношений. К ним
относятся:
Императивный и диапозитивный методы, используемые главным образом в
уголовном и гражданском праве (соответственно). В разной степени они присущи и
другим отраслям. Ведь всякая правовая норма – это властное предписание, веление
государства; в то же время она даст субъектам известную альтернативную возможность
выбора вариантов поведения в рамках закона. Указанные методы в какой-то мере носят
универсальный характер.
Такое же сквозное значение имеют дозволения, связывание и запрет, свойственные в
различных комбинациях всему правовому регулированию. Разрешая (дозволяя) одни
действия, предписывая в обязательном порядке другие, запрещая под угрозой санкции
третьи, право тем самым придает поведению субъектов строго целенаправленный
характер, вводит общественные отношения в нужное русло.
В административном праве действует метод субординации и властного
приказа, позволяющий эффективно регулировать управленческую, служебную,
оперативную и иную деятельность государственных органов и должностных лиц.
Исполнительская дисциплина, строгая подчиненность одних субъектов другим,
обязательность решений и распоряжений вышестоящих звеньев госаппарата для
нижестоящих – характерные черты указанного метода.
Поощрения свойственны в основном трудовому праву, где действуют разного рода
премиальные системы, направленные на стимулирование моральной и материальной
заинтересованности в росте производительности труда, повышении работниками своей
квалификации, приобретении новых профессий и т.д. Нормы, устанавливающие
порядок награждения граждан орденами и медалями, присвоения почетных званий,
также считаются поощрительными, но они относятся к административному праву.
Метод автономии и равенства сторон типичен для процессуальных отраслей права,
где истец и ответчик, другие участники судебного разбирательства находятся в
одинаковом процессуальном положении друг перед другом, законом и судом, их
отношения характеризуются самостоятельностью. Равенством субъектов отличаются
также многие гражданские отношения.
В сельскохозяйственном праве применяется метод рекомендаций, обусловленный тем,
что крестьянские (фермерские) хозяйства, колхозы – не государственные организации
и по отношению к ним властно-императивные средства воздействия неприемлемы.
Государство оказывает на них свое влияние лишь путем разрешений, содействия,
организационной помощи, рекомендательных актов, советов.
В качестве особых методов правового регулирования
используются убеждение и принуждение, характерные как для права в целом, так и
отдельных его отраслей, разумеется, в разных сочетаниях.
В последнее время в связи с развитием рыночных отношений и предпринимательства
все большее распространение получает индивидуальный метод регулирования (или
метод свободного волеизъявления), под которым понимается форма самостоятельной
юридической деятельности субъектов, направленной на упорядочение единичных
общественных отношений с помощью правовых средств, не обладающих качеством
юридической общеобязательности. Например, путем принятия ненормативных
актов, заключения различных договоров, соглашений, сделок, добровольного
установления обязательств и т.д.
Все рассмотренные выше методы тесно взаимосвязаны, переплетены, действуют не
изолированно, а в сочетании друг с другом. Вместе с тем они относительно
самостоятельны, имеют свои особенности, что и позволяет их классифицировать.

40. Частное и публичное право. Материальное и процессуальное право.

Наряду с распространенным в российской юриспруденции делением права на отрасли


существует иной подход к системе права, возникший еще в Древнем Риме. Римские
юристы различали право публичное (jus publicum) и частное (jus privatum): первое
регулировало отношения между гражданами и государством, а второе – между
частными лицами на основе их взаимных обязательств. Нормы публичного права
сформулированы таким образом, что они защищают в первую очередь публичные
интересы и посредством этого обеспечивают защиту интересов отдельных лиц, как
участвующих, так и не участвующих в общественных отношениях, регулируемых
этими нормами права. Нормы частного права направлены прежде всего на защиту
интересов частных лиц, участвующих в регулируемых этими нормами общественных
отношениях, и тем самым обеспечивают защиту их интересов и всего общества,
заинтересованного в нормальном функционировании этих общественных отношений. В
основу разделения права на публичное и частное положены формальные критерии
(общей чертой всех этих критериев является то, что они принимают за основу
разграничения сам способ регулирования или построения правоотношений), при этом
материальный критерий (предмет правового регулирования) будет иметь существенное
значение лишь в вопросах о целесообразности отнесения той или иной области
общественных отношений к публичному или частному праву. В современной
российской юридической литературе к отраслям публичного права относят
конституционное, административное, финансовое, уголовное и другие отрасли права, к
частному праву – гражданское, семейное право и др. Считается, что частное и
публичное право должны совпадать, так как право, охраняя интересы всего общества,
учитывает и интересы отдельных людей. Однако существующие на данный момент
различия в государственных и частных интересах объективно определяют известное
обособление публичного права от частного. Сегодня основной смысл разделения права
на частное и публичное скорее заключается в установлении пределов вторжения
государства в сферу имущественных и иных интересов лиц. В понятиях
«международное публичное право» и «международное частное право» прилагательное
«международное» имеет различный смысл. Международное публичное право
регулирует отношения между государствами и является межгосударственным правом.
А международное частное право считается между- Система права и система
законодательства 171 народным, так как регулирует гражданские, семейные, трудовые
и гражданско-процессуальные отношения, которые содержат иностранный элемент и
выходят за пределы одного государства.

Конституцией РФ установлено, что общепризнанные принципы и нормы


международного права и международные договоры Российской Федерации являются
составной частью российской правовой системы (ч. 4 ст. 15). Важно подчеркнуть, что
международное право становится частью правовой системы, которая представляет
собой более широкое понятие, чем система права, но это не часть системы права и не
часть системы законодательства России, так как международное право не является
отраслью национального права или отраслью национального законодательства.
Данное конституционное положение существенно расширяет и усложняет структуру
правовой системы Российской Федерации, создавая дуализм ее активных центров:
таким центром для внутригосударственной правовой системы служит Конституция РФ,
но вместе с тем и международные договоры и соглашения.
Более того, в сфере законодательства Конституция РФ устанавливает, что если
международным договором предусмотрены иные правила, чем закрепленные законом,
то применяются нормы международного договора (ч. 4 ст. 15).
Приоритет международных норм объясняется следующими обстоятельствами:
1) международное право представляет собой общечеловеческую ценность, поскольку
аккумулирует достижения человеческой цивилизации, совокупный опыт всех или
многих стран за многовековой период существования;
2) по содержанию международное право является общедемократическим, так как
основным способом создания международных норм и принципов выступает
согласование воль государств с различным общественным строем, с различными
правовыми системами.
Международные акты носят наднациональный характер;
3) межгосударственное право служит фактором сближения различных правовых
систем и, следовательно, расширения рамок правового пространства для общения
различных народов.
Вместе с тем нормы международного права занимают подчиненное положение по
отношению к конституции любого государства как к высшему акту страны;
4) признанием субъектом международного права личности. Из этого вытекает
возможность личности обращаться в международные судебные органы за защитой
своих прав и свобод человека, если исчерпаны внутригосударственные средства
защиты этих прав.
Законодатель должен ориентироваться при принятии новых законов на важнейшие
международные акты в области прав и свобод человека. Суды и другие
правоприменительные органы при рассмотрении споров или иных конфликтов должны
ссылаться прямо на нормы международных актов, подписанных и ратифицированных
Российской Федерацией.

41. Взаимодействие национального (внутригосударственного) и международного


права.

Существуют две теории соотношения международного и государственного права,


которые оказывают влияние на правотворческую и правоприменительную
практику государств: монистическая и дуалистическая. Согласно монистической
теории международное и внутригосударственное право образуют одну (единую)
систему. Согласно дуалистической теории международное и внутригосударственное
право - две различные правовые системы, лежащие в различных плоскостях и не
подчиненные друг другу.
Каждая из этих теорий имеет разновидности. В ряде случаев граница между ними
практически исчезает.
Основное положение монистической теории заключается в том, что международное
право в принципе может регулировать непосредственно внутригосударственные
отношения и применяться национальными судами, другими государственными
органами и должностными лицами, если таково было намерение создателей
соответствующих международно-правовых норм или если это допускается
внутригосударственным правом того или иного государства, находя отражение в его
законодательстве. Сторонников этой концепции интересовало не столько то, образуют
международное и внутригосударственное право единую правовую систему или нет,
сколько то, что преимущественную силу якобы имеет внутригосударственное право,
поэтому она вряд ли может рассматриваться в качестве чисто монистической. В
настоящее время концепция примата внутригосударственного права практически ушла
в прошлое.
Монистическая теория обычно связывается с концепцией примата международного
права над внутригосударственным. Последняя заключается в том, что международное
право в известном смысле рассматривается как имеющее приоритет по отношению к
внутригосударственному. Этот приоритет интерпретируется как признание того, что в
случае расхождения между внутригосударственным и международным правом
преимущество имеет международное право, т.е. должны применяться именно нормы
международного права. Указанная концепция зародилась в рамках англосаксонской
правовой школы. Согласно этой доктрине международное право в полной мере
воспринимается общим правом и является частью права страны или, по выражению
современных авторов, инкорпорируется во внутригосударственное право. В качестве
примера практического применения монистической теории ее сторонники часто
приводят законодательство США, согласно которому договоры, ратифицированные в
соответствии с Конституцией США, являются частью внутреннего права США. Данное
положение на практике толковалось в более широком плане и распространялось также
на обычаи, признанные США. Следует отметить, что на родине доктрины Блэкстона, в
Соединенном Королевстве, она не применялась последовательно. Британские авторы
свидетельствуют о том, что даже традиционное правило, согласно которому обычные
нормы международного права автоматически составляют часть британского права, не
всегда воспринимается буквально. Во всяком случае они подчеркивают, что при
расхождении между законом, принятым парламентом, и международным обычным
правом преимущество имеет закон. Что касается международных
договоров Соединенного Королевства, то они приобретают силу в британском праве
только на основании закона, принятого парламентом.
Сторонники монистической теории (по крайней мере умеренные) не отрицают того,
что международное и внутригосударственное право в принципе действуют в разных
областях. Просто они допускают возможность с санкции законодателя автоматического
прямого действия и применения в тех или иных границах во внутригосударственной
сфере международного права.
Дуалистическая теория, основанная на признании международного права и
внутригосударственного права двумя различными системами, как и монистическая,
имеет разновидности. Широкое распространение, особенно в западной доктрине,
получил ее вариант, согласно которому для придания международному праву силы во
внутригосударственной сфере необходимо в каждом конкретном случае (идет ли речь о
международном праве или об определенном международном обычае) принятие на
внутригосударственном уровне соответствующего закона или акта, часто называемого
трансформационным актом. Сторонники этой точки зрения допускали прямое
регулирование международным правом внутригосударственных отношений, но лишь в
результате принятия трансформационного акта. Позднее, в советский период,
указанная точка зрения в том или ином виде находила отражение в отечественной
международно-правовой литературе.
Утверждалось, например, что, для того чтобы международное право непосредственно
действовало и применялось во внутригосударственной сфере, необходимо
санкционирование государством. Высказывалось также мнение, что в результате
отсылки во внутригосударственном праве к положениям международного договора его
положения могут непосредственно регулировать внутригосударственные отношения.
Последняя точка зрения близка к монизму.
Некоторые авторы предпочитают говорить не о монистической и дуалистической
теориях, а о доктрине инкорпорации и доктрине трансформации, считая, что в
практическом плане решение вопроса о соотношении международного и
внутригосударственного права зависит в первую очередь от законодателя, а в странах
общего права - от судов. Таким образом, различие между монистической и
дуалистической теориями они видят в том, включает законодатель в той или иной
степени международное право автоматически во внутригосударственное или же
требует для такого включения государственного санкционирования (принятия
трансформационного акта). Следовательно, соотношение международного и
внутригосударственного права согласно таким взглядам определяется волеизъявлением
законодателя.
Традиционно считалось, что автоматическое включение международного права во
внутригосударственное в той или иной степени свойственно странам общего права, а
для так называемых континентальных стран (речь шла прежде всего о романо-
германской семье правовых систем) характерно положение, которое предусматривает
необходимость принятия трансформационных актов для обеспечения действия и
применения международного права во внутригосударственной сфере. Тогда и при
одном, и при другом подходе законодателя к данной проблеме пришлось бы признать,
что как только международное право, какая-то категория его норм и какой-либо
конкретный международно-правовой акт начинают рассматриваться в качестве части
внутреннего права страны, в соответствующих рамках международное право
непосредственно начинает регулировать внутригосударственные отношения.
Следовательно, различие между взглядами дуалистов и монистов становилось бы чисто
теоретическим.
Для практики важно не то, образуют международное и внутригосударственное право
единую правовую систему или же являются двумя самостоятельными правовыми
системами, а то, может ли какой-либо государственный орган, включая суд, или
должностное лицо при решении конкретного дела, относящегося к его компетенции,
для обоснования своего решения сослаться непосредственно на международный
договор или международный обычай. Еще более важно для практики выяснить, имеет
ли в каких-либо случаях то или иное положение международного права, на которое
можно сослаться при решении конкретного дела непосредственно, приоритет по
отношению к тому или иному положению внутригосударственного права в случае
коллизии между ними.
Следует отметить, что в отечественной доктрине серьезную поддержку находит
разновидность дуалистической теории, которую предлагают иногда называть
диалектическим, или объективным, дуализмом. Согласно этому варианту
дуалистической теории международное и внутригосударственное право разделяют
объективные границы, которые не зависят ни от законодателя, ни от намерений сторон,
заключающих международный договор. Международное право создается участниками
межгосударственных отношений для регулирования этих отношений и объективно
поэтому не может регулировать внутригосударственные отношения.
Внутригосударственное право в состоянии регулировать только
внутригосударственные и международные немежгосударственные отношения
(внутригосударственные отношения с иностранным элементом).
Как монистическая, так и дуалистическая теория имеют определенные недостатки.
Монистическая теория гипертрофирует субъективную сторону решения вопроса о
соотношении международного и внутригосударственного права и в той или иной
степени отрицает наличие особого объекта международно-правового регулирования
межгосударственных отношений. Дуалистическая теория может привести к
преувеличению различия между международным и внутригосударственным правом и
тем самым к уменьшению связи между ними и фактически ориентировать на
несоблюдение международного права.
Чрезмерное подчеркивание роли субъективного фактора при освещении вопроса о
соотношении международного и внутригосударственного права имеет не только
теоретическое значение. Оно способно дезориентировать законодателя либо стороны,
заключающие международный договор. Если считать, что международное право по
желанию законодателя или договаривающихся сторон может регулировать
внутригосударственные отношения непосредственно, то теряется объект
международно-правового регулирования. Тогда таким объектом в принципе могут
быть любые внутригосударственные отношения, не говоря уже о международных
негосударственных отношениях. Но в этом случае можно поставить вопрос и по-
другому, доведя рассуждения до абсурда. Если субъективный фактор играет такую
роль, можно представить гипотетическую ситуацию, когда законодатель попытается
регулировать межгосударственные отношения. На первый взгляд вряд ли можно
ожидать чего-либо подобного. Однако иногда наблюдаются попытки делать оговорки к
международным двусторонним договорам под предлогом необходимости сделать
интерпретационные заявления. Такого рода оговорки, как бы внешне они ни
выглядели, являются, в сущности, попытками с помощью внутреннего права
регулировать межгосударственные отношения.
Дуалистическая теория (если с ее помощью обосновывать в каждом конкретном случае
необходимость принятия трансформационного акта) легко может быть использована в
качестве если не оправдания, то во всяком случае объяснения того, почему
внутригосударственное право в определенных ситуациях не соответствует каким-то
положениям международного права, обязывающим данное государство, и тем не менее
подлежит осуществлению, как если бы отсутствовали упомянутые положения
международного права. На практике это может использоваться как обоснование
действительности законов, которые должны были бы быть признаны
недействительными на основании международных договоров.
Обычно эту концепцию, как отмечалось, связывают с монистической теорией.
Встречается точка зрения, согласно которой теория примата международного права над
внутригосударственным не соответствует дуалистической концепции. Однако о
примате (приоритете) международного права над внутригосударственным можно
говорить, оставаясь и на позициях дуалистической концепции. Просто под приматом
следует понимать не старшинство в иерархическом отношении, а необходимость
привести внутригосударственное право в соответствие с международно-правовыми
обязательствами государства.
Дуалистическая теория выглядит предпочтительнее, поскольку основана на
объективных критериях, позволяющих видеть разницу между внутригосударственным
и международным правом в характере регулируемых отношений. Вместе с тем и она не
исключает, как указывалось, преувеличения роли субъективного фактора. Лишь
упоминавшийся выше объективный дуализм позволяет избежать такого преувеличения.
Однако он дает возможность представить только принципиальную схему соотношения
международного и внутригосударственного права, но сам по себе не может устранить
всех практических трудностей, связанных с решением вопросов, касающихся такого
соотношения.
Практические трудности в области соотношения международного и
внутригосударственного права заключаются в том, что идеального согласования того и
другого добиться не удается, международное право так или иначе осуществляется во
взаимодействии с внутригосударственным, но внутригосударственное право далеко не
всегда оказывается готовым обеспечить осуществление международного.
Как правило, в законодательстве различных государств нет актов, предусматривающих,
что все без исключения нормы международного права, обязывающие данное
государство, становятся частью его внутреннего права или как-нибудь иначе
автоматически приобретают силу во внутригосударственной сфере (например, путем
отсылки к ним). Нет подобного рода положений и в праве тех государств,
где прецеденты рассматриваются в качестве самостоятельного источника права.
Получила определенное распространение практика принятия законов о включении
общепризнанных норм международного права и (или) положений международных
договоров во внутреннее право государств. Формулировки, которые при этом
используются, различны.
Российские авторы обращали внимание на то, что нормы Конституции РФ 1993 г. и
даже федеральных конституционных законов имеют приоритет перед нормами
международных договоров. Но ст. 27 Венской конвенции о праве международных
договоров 1969 г. предусматривает, что ее участник не вправе ссылаться на положения
своего внутреннего права в качестве оправдания для невыполнения им договора. Это
правило, как и другие, получившие закрепление в Конвенции, отражает обычную
норму. Следовательно, одно то обстоятельство, что есть расхождения между
положениями договора и конституции, не оправдывает невыполнения договора.
Существуют еще некоторые проблемы, которые могут быть замечены при простом
сопоставлении ряда норм международного права. Даже если каким-либо нормам
международного права (как показывает практика, чаще всего нормам, содержащимся в
договорах) придается сила во внутригосударственной сфере и они получают приоритет
в случае их расхождения с нормами внутригосударственного права, нередко четко не
решается вопрос об уровне этих норм. Так, нормы договоров, не требующих
ратификации, в случае включения таких договоров в законодательство того или иного
государства не могут иметь приоритет по отношению к нормам законов, принятых
парламентом, а имеют приоритет лишь в отношении норм, содержащихся в
актах правительства.
В качестве примера нечеткости законодательства такого рода можно сослаться на ч. 4
ст. 15 Конституции РФ, в которой просто провозглашается приоритет правил
договоров перед правилами, установленными законом.
Включение положений международн