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Secretario :
Escrito Nº : 01
Semilla : Demando Desnaturalización
Del Contrato de Locación de Servicios No
Personales, Ineficacia De Los Contratos
Administrativos de Servicios,
Reconocimiento de una Relación a Plazo
Indeterminado y Pago de Beneficio Sociales.
I.- PETITORIO:
Que recurro a su honorable despacho con la finalidad de obtener Tutela Jurisdiccional
efectiva, para interponer demanda de Desnaturalización del Contrato de Locación y se
declare la nulidad de los Contratos Administrativos CAS, demanda que la dirijo contra
mi empleador MUNICIPALIDAD METROPOLITANA DE LIMA, representada
por su PROCURADOR PUBLICO a quien se deberá de notificar sito en Jirón Conde
de Superunda Nº 141 Palacio Municipal 4to Piso - Cercado de Lima, a fin de
solicitar lo siguiente;
Por Asignación Familiar del 01 de Enero del 2005 al 31 de Octubre del 2014:
2.- Mi labor como Obrero de Serenazgo desde un inicio de mi relación laboral consistió
en prestar servicios se seguridad en las calles y erradicar a los ambulantes, actualmente me
encuentro laborando como sereno en el área de Seguridad Ciudadana, prestando servicios
para la Brigada Canina, a cargo del Can Lucas II de Raza Rottweiller; teniendo una
jornada de trabajo de 8 horas diarias de lunes a domingo con un día de descanso a la
semana, percibiendo como ultima remuneración mensual la suma de S/. 1,200.00 nuevos
soles mensuales. Todo ello por disposición de la Municipalidad Metropolitana de Lima,
bajo supervisión y control de un jefe inmediato desde el inicio de mi relación laboral con la
entidad demandada.
3.- Asimismo debo manifestar que desde el primer día que ingrese a laborar para mi
empleadora Municipalidad Metropolitana de Lima siempre desempeñe mi labor de manera
continua y permanente hasta la fecha, sujeto a subordinación hacia mis jefes inmediatos
por el cual mi relación con la demandada no era una relación civil, por el contrario la
relación que nos unía con mi empleadora era una relación a todas luces de naturaleza
laboral, lo cual queda acreditado con los medios probatorios que adjunta como son los
recibos por honorarios emitidos desde el inicio de mi relación laboral los cuales acreditan la
continuidad laboral y la remuneración percibida; habiendo realizado las mismas labores y
funciones desde un inicio de mi relación laboral por contrato de Locación de Servicios ,
desempeñando el mismo cargo, en el mismo horario, continuando bajo la misma sujeción
a nuestros jefes (subordinación) por el cual la empleadora en contravención a las normas
laborales vigentes que resguardaban nuestros derechos ha pretendido encubrir los contratos
de locación suscritos los cuales adolecen de simulación y fraude, por el cual solicito a usted
señor(a) juez me reconozca los derechos laborales que me corresponden, derechos que mi
empleadora ha desconocido por tantos años.
4.- Ahora bien, por obrero Municipal se debe entender a quienes prestan servicios a las
Municipalidades en los servicios y/o áreas de Parques y Jardines. Limpieza Pública,
Seguridad y Serenazgo. De esta manera dicha prestación de servicios se encuentra regulado
en el Artículo 37° de la Ley Orgánica de Municipalidades, el cual señala expresamente lo
siguiente: “(….) REGIMEN LABORAL (….) los obreros que prestan sus servicios a las
Municipalidades son servidores públicos sujetos al REGIMEN LABORAL DE LA
ACTIVIDAD PRIVADA, reconociéndoles los derechos y beneficios inherentes a dicho
régimen (…)” de lo cual se puede dilucidar que en el periodo comprendido de haber
laborado con un contrato de Servicios no Personales desde el 11 de Agosto del 2006 al 30
de junio de 2008, lo que certifica que la prestación de servicios como personal de la Policía
Municipal de la emplazada se inició cuando ya se encontraba modificado el artículo 52.° de
la Ley N.º 23853, que establecía que los obreros municipales estaban sujetos al régimen
laboral de la actividad privada. Asimismo respecto a las labores de los Serenos Municipales
se tiene que estas corresponden a la de obrero conforme a la sentencia EXP. N.° 01291-
2012-PA/TC que ha señalado lo siguiente; “En reiterada jurisprudencia este Colegiado ha
precisado que las labores de la guardia ciudadana, serenazgo, corresponden a las labores
que realiza un obrero (STC N ° 2237-2008-A/TC, 6298-2007-PA/TC, entre otros), por lo
que el régimen que debe aplicarse al demandante es el de la actividad privada y,
atendiendo a que los derechos laborales son irrenunciables, su régimen laboral no podía
ser modificado”.
10.- Ahora bien, la Ley Orgánica de Municipalidades que por jerarquía constitucional es
superior a la ley ordinaria, debe ésta primar sobre aquella, pues bien si la primera
taxativamente ha señalado que los obreros de las Municipalidades deben pertenecer al
régimen de la actividad privada, este dispositivo es un deber que es de obligatorio
cumplimiento para las Municipalidades. Sin embargo, contrario a ello y violentando el
derecho al reconocimiento de derechos laborales, protección contra el despido arbitrario,
entre otros, se utilizó (para el caso concreto) el régimen de la Contratación
Administrativa de Servicios que por su naturaleza es excepcional y diseñada para un
perfil distinto a la función que ocupó el recurrente, esto es, la de obrero municipal hasta
la fecha.
11.- Así también, debemos tener en cuenta la aplicación del Control Difuso de la
constitucionalidad de las leyes. En efecto, es competencia de cualquier órganos
jurisdiccional, sin importar la especialidad aplicar el control difuso en caso de violación de
derechos constitucionales como es para el caso concreto, esto es la aplicación del derecho
al pago de los beneficios sociales consagrados en el Artículo 24º segundo párrafo y el
Artículo 27º de nuestra Constitución Política frente a la Contratación CAS. De esta manera,
la ley no deja de estar vigente pues ésta solo se implicará al caso litigioso. Entonces, este
modelo solo se aplicará en una controversia específica, real y concreta (naturaleza
incidental) esto es, en un proceso instalado y cuya decisión judicial de inconstitucionalidad
no va más allá de los linderos del expediente (declaración de inaplicabilidad), es por ello
que se puede afirmar que los efectos de la aplicación del control difuso sólo afectará a las
partes vinculadas en el proceso, pues la misma no es Erga Omnes.
13.- Vistos así los hechos, prima facie se podría asumir que ante la afirmación de que la
relación de locación fue tolerada por nuestra parte bajo el principio de la autonomía de la
voluntad, el vínculo sería inexorablemente civil, sin embargo por aplicación del axioma de
que “en caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que surge de
documentos o acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el
terreno de los hechos.” (Principio de Primacía de la Realidad), por lo tanto su despacho
deberá asumir que mi relación fue laboral y no civil. sin embargo partiendo del
escenario descrito el empleador no cumplió con depositar la Compensación Por Tiempo
de Servicios, de todo el tiempo en que ejecute labores desde el 11 de Agosto del 2006 a
la fecha, en abierta trasgresión del D.S. 001-97-TR, y Decretos de Urgencia 127 –
2,000, y 057 – 2002, por lo que deberá de tenerse en cuenta que me corresponde la CTS,
conforme a la liquidación que acompaño a la presente demanda.
14.- Tampoco pagó la Remuneración Vacacional ni Indemnización Vacacional por
vacaciones no gozadas de los períodos antes mencionados, ni la Remuneración Vacacional
por vacaciones simples, ni remuneración proporcional por vacaciones conforme a nuestra
liquidación; conforme lo dispone el Art. 23 del Decreto Legislativo 713 que establece
“Los trabajadores, en caso de no disfrutar del descanso vacacional dentro del año
siguiente a aquél en el que adquieren el derecho, percibirán lo siguiente: a) Una
remuneración por el trabajo realizado; b) Una remuneración por el descanso vacacional
adquirido y no gozado; y, c) Una indemnización equivalente a una remuneración por no
haber disfrutado del descanso. Esta indemnización no está sujeta a pago o retención de
ninguna aportación, contribución o tributo”. Es por ello que reclamo la suma que aparece
en mi liquidación de beneficios sociales por dicho concepto.
15.- Ocurrió lo mismo con las Gratificaciones de Julio y Diciembre de cada año precisado
en nuestra liquidación de Beneficios Sociales, las cuales no fueron pagados, en
contravención de la Ley 27735 y su Reglamento el D. S. 005-2002-TR.
16.- De igual forma reclamo por concepto de Asignación Familiar de conformidad con la
Ley 25129 y su Reglamento Decreto Supremo Nº 035-90-TR, que la Municipalidad
Metropolitana de Lima no me pago durante el periodo laborado del 11 de Agosto del 2006
hasta la fecha conforme lo acredito con las partida de nacimiento de mi menor hija
ANGIE FANNY QUINTANILLA TORRES, quien nació el 16 de Agosto del 2006, es
decir que mi menor hija nació cuando me encontraba laborando para la demandada, sin
embargo al no estar en planilla desde el 11 de Agosto del 2006 la demandada no cumplió
con pagarme la Asignación Familiar el cual equivale al 10% de la remuneración Mínima
Vital “…el cual tiene carácter de remuneración para los trabajadores del régimen laboral de
la actividad privada…”, conforme lo acredito con la Partida de Nacimiento de mi menor
hija ANGIE FANNY QUINTANILLA TORRES, expedido por el Registro Nacional de
Identificación y Estado Civil Reniec.
17.- De igual forma reclamo con concepto de escolaridad desde el 01 de enero del 2007
hasta la fecha, conforme se encuentra regulado mediante Decreto Supremo.
IV.-FUNDAMENTOS JURIDICOS:
Sustentamos los distintos extremos de nuestra pretensión en los siguientes dispositivos
legales:
Constitución Política del Estado:
Art. 24º referido a la "Prioridad del pago de los Beneficios Sociales y Remuneraciones del
trabajador, al que está obligado el empleador".
Art. 26º referido al "Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución
y la Ley".
Aplicación del Principio de Primaria de la Realidad: En caso de discordancia entre lo
que ocurre en la práctica y lo que surge de los documentos o acuerdos suscritos entre las
partes, debe darse preferencia lo primero, a lo que sucede en el terreno de los hechos.
Principio de Continuidad Laboral
Art. 78 del Decreto Supremo Nº 003-97-TR, “Mediante el cual establece que los
trabajadores permanentes que cesen no podrán ser recontratados bajo ningún de las
modalidades previstas en este título, salvo que haya transcurrido un año del cese”
-Se puede dilucidar que en el periodo comprendido de haber laborado con un contrato de
Servicios no Personales desde el 1 de enero de 2005 al 30 de junio de 2008, lo que certifica
que la prestación de servicios como personal de la policía municipal de la emplazada se
inició cuando ya se encontraba modificado el artículo 52.° de la Ley N.º 23853, que
establecía que los obreros municipales estaban sujetos al régimen laboral de la actividad
privada.
Decreto Supremo Nº 003-97 TR. Articulo 4.- En toda prestación personal de servicios
remunerados y subordinados, se presume la existencia de un Contrato de Trabajo a plazo
indeterminado. El contrato de trabajo puede celebrarse libremente por el tiempo
indeterminado o sujeto a modalidad. El primero podrá celebrarse en forma verbal o escrita
y el segundo en los casos y con los requisitos que la presente Ley establece, lo que no
ocurre en el presente caso.
Decreto Supremo Nº 001-97-TR
Referido a la regulación de la Compensación por tiempo de Servicios.
Decreto Legislativo Nº 713
Art. 22º y 23º segundo párrafo referido al derecho de las vacaciones truncas
Ley Nº 27735
Norma que regula el derecho al pago de las Gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad
Asignación Familiar el cual se encuentra regulado en la Ley Nº 25129 y su Reglamento
el D. Supremo Nº 035-90-TR, el cual establece que los trabajadores del régimen laboral de
la actividad privada tienen derecho a percibir la Asignación Familiar que corresponde el 10
% de la remuneración mínima vital, el cual tiene carácter de naturaleza remunerativa.
Ley de Escolaridad: el mismo que se encuentra regulado por Decreto Supremo.
2007 Decreto Supremo Nº 010-2007-EF del 08-02-2007
2008 Decreto Supremo Nº 017-2008-EF del 07-02-2008
2009 Decreto Supremo Nº 026-2009-EF del 05-02-2009
2010 Decreto Supremo Nº 001-2010-EF del 08-01-2010
2011 Decreto Supremo Nº 004- 2011-EF del 08-01-2011
2012 Decreto Supremo Nº 003-2012 –EF del 11-02-2012
2013 Decreto Supremo Nº 003-2013 –EF del 13-01-2013
2014 Decreto Supremo Nº 001-2014- EF del 09-01-2014
Ley Nº 27972 (Ley Orgánica de Municipalidades)
Art. 37º referidos a las categorías de los obreros de las Municipalides y el régimen laboral
aplicable para dicho trabajador
Ley Procesal de Trabajo Nº 29497
Art. 16º, regula los requisitos y anexos de la demanda.
Art. 23º, establece la obligatoriedad del accionante de acreditar la existencia del vínculo
laboral, y demás artículos conexos.
4.- El mérito del Certificado otorgado a mi persona por haber culminado satisfactoriamente
el curso de Especialidad de Adiestrador Canino, de fecha 10 de abril del 2014, el cual tiene
por finalidad acreditar que la Municipalidad me ha venido capacitando para desarrollar mi
labor como sereno de la brigada canina para la Municipalidad Metropolitana de Lima.
7.- El mérito del Diploma que me fuera otorgado por la Gerencia de Seguridad Ciudadana
de la Municipalidad Metropolitana de Lima; donde consta textualmente en mérito a su
valiente y destacada participación en la clausura y posterior rescate sanitario del Ex
Mercado Mayorista La Parada, hecho que permitió la construcción del Parque del
Migrante; de mayo del 2014, el cual tiene por finalidad acreditar que he venido
desempeñando una buena labor como sereno municipal.
8.- El mérito de los dos (2) certificados otorgados al recurrente por la Gerencia de
Seguridad Ciudadana de la Municipalidad Metropolitana de Lima, donde consta que me he
venido capacitando, para el desempeño de mi labor como agente de seguridad de
Serenazgo de la Brigada Canina de fecha setiembre y octubre del 2014, el cual tiene por
finalidad acreditar la labor desarrollada por el recurrente como Sereno Municipal.
VII.- ANEXOS
1-A.- Tasa Judicial por Ofrecimiento de Pruebas y Cedulas de Notificación conforme a ley.
1-B.- Copia de mi Documento Nacional de Identidad.
1-C.- El original de ( 83 ) Recibos Por Honorarios desde el mes de Agosto del 2006
hasta el mes de Diciembre del 2012.
1-D.- El original de (4) tomas fotográficas.
1-E.- El Memorándum Nº 32-2010-MML-GSGC de fecha 25 de febrero del 2010.
1-F.- El Certificado de fecha 10 de Abril del 2010.
1-G.- El Original de la Constancia de Servicios No Personales de Diciembre del 2010..
1-H.- El original del Diploma de Honor de fecha 30 de Abril del 2010.
1-I.- El original del Certificado de la Gerencia de Seguridad Ciudadana de Mayo del 2014.
1-J.- El original de (2) Certificados de la Gerencia de Seguridad Ciudadana de setiembre y
Octubre del 2014.
1-K.- El original de la Partida de Nacimiento de mi menor hija Angie Fanny Quintanilla
Torres, nacida el 16 de agosto del 2006, expedido por la Reniec con fecha 11 de enero del
2015.
1-L.- El mérito del Memorándum Nº 044-2013-MML-GSGC/SOS-ASS-UC de fecha 19 de
Junio del 2013.
1-LL.- El original de ( 28 ) boletas de pago por contrato administrativo CAS de los meses
de Abril a Diciembre del 2012; de Enero a Diciembre del 2013, de Enero a Julio del
2014.
1-M.- Original de la Papeleta de Habilitación de la Letrada que me Patrocina expedido por
el Colegio de Abogados de Lima.
OTROSI DIGO.- De conformidad con el artículo 80° del Código Procesal Civil, otorgo a
favor de la Letrada que autoriza la demanda con Registro CAL Nº XXXX, con domicilio
legal el indicado en el exordio, a quien le confiero las facultades generales de
representación a que se refiere el Artículo 74° del Código acotado, precisando que mi
domicilio real es el indicado en la parte introductoria y me encuentro instruido de la
delegación que otorgo y de los alcances de la misma.
POR LO EXPUESTO:
………………………………………………………..
BRIAN JOSE QUINTANILLA PEREZ
DNI. Nº 10017989