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ONCEPTO DE CONSTITUCIÓN
es el pacto fundacional de una sociedad. Es el modo que escoge para definir las reglas
fundamentales con la que organizar la vida en común. Es un pacto realizado entre iguales.
- Parte orgánica: que refiere a la organización del poder y las distintas ramas del
gobierno y cómo se distribuyen los poderes.
- parte dogmática: tiene que ver con los derechos que le corresponde a todos
los derechos básicos de los ciudadanos. Y dependiendo de las tradiciones
políticas esas partes se han organizado de diversos modos
- Revolución francesa: trajo ideas que tenían que ver con el pensamiento radical
republicana.
En argentina a mediados del S. XIX entre 1850 y 1880, periodo en los que se escriben la
mayor parte de las constituciones latinoamericanas que van a perdurar en el siglo xx.
Esto es un pacto entre las mayores elits de ese momento. Estas eran las liberales y
conservadoras. Es o le dio marca de identidad a las constituciones de la región que, desde
el momento que surgen, tienen esa identidad que luego irán transformando.
Lo que querían los liberales era sobre todo, un modo de controlar el poder basado en un
sistema de frenos y contra pesos. Basándose en controles y, brindando también una serie
de derechos incondicionales. Esas ideas liberales aparecieron en conjunto con ideas
conservadoras.
A través de un pacto, entre las dos élites, estos conceptos liberales se ven atravesados por
el conservadurismo, que los va transformando y generando un concepto que contemple a
ambas corrientes. Por ejemplo; la ideas de frenos y contra pesos en América Latina, quedó
modificada por un poder ejecutivo más fuerte, dándole un poder adicional.
En la idea de los derechos, tenemos una lista de derechos incondicionales pero también por
la influencia del conservadurismo, una parte de estos derechos quedaron condicionadas.
Como es el caso de la religión, que establece lo que querían los liberales, libertad de ideas,
pero al mismo tiempo la constitución adopta la religión católica.
TIPOS DE CONSTITUCION
CLASIFICACIONES
La constitución como un complejo normativo establecido de una sola vez y en el que de una
manera exhaustiva y sistematica se establecen las funciones fundamentales del Estado y se
regulan los órganos, el ámbito de sus competencias y las relaciones entre ellos, sostiene la
creencia de que el sistema de normas que están contenidas en la constitución son capaces
e regular de una vez y para siempre, todo el esquema de organización que representa la
vida del estado. Crea una un estado de derecho en el que rige la voluntad unipersonal de la
lay y no la voluntad del rey.
· Sociologica: siglo xix tiene una concepción científica y una actitud mental que relativiza la
política, el derecho y la cultura a situaciones sociales.
(LOEWENSTEIN)
1. Normativa: aquellas que realmente son vividas por las comunidades a las que rigen.
Están hechas a su medida.
3. Semanticas: esta formada por aquellas normas que formalizan la estructura del poder
real, en beneficio excesivo de quienes lo ejercen. (constitución argentina de 1972- gobierno
militar)
2. Flexibles: cuando pueden ser reformadas por el mismo procedimiento utilizada para la
legislación ordinaria.
HISTORIA CONSTITUCIONAL
Historia constitucional
Los derechos constitucionales, son los derechos que el hombre posee como tal y que han
sido incorporados en las constituciones.
Surge el estado liberal de derecho que tiene como objetivo eliminar las arbitrariedades en la
actividad estatal que afecta a los ciudadanos. Se precisa poner un limite a la actividad del
estado y el respeto de la libertad de los ciudadanos conforme a derecho.
Su importancia radica en que hasta la fecha los principios que en ella se constuyeron siguen
vigentes, y como se trata de un derecho consuetudinario, pueden ser alegados frente a un
juez.
3) Habeas corpus amendment act 1679, Se dio para impedir toda destitución arbitraria,
constituyéndose en una garantía especifica de la libertad personal de los ingleses. No es la
primera ley del parlamento sobre la materia. Pero esta ley regula con eficacia los
prodecimientos de protección de los ingleses a favor de su libertad, por que con anterioridad
a su promulgación, la corona y sus funcionarios disponían de varios resortes para
enfrentarse a los fueros de un Writ de habeas corpus. De este modo, mientras en Inglaterra
de va perfeccionando una garantía en defensa de la libertad personal, en francia negaran
las llamadas lettres de cachet (u ordenes de detención por tiempo ilimitado)
Esa distinción entre orgánico y dogmático, remite a lo que sería la tensión principal que
existe dentro de cualquier constitución. Que es por un lado el compromiso con derechos
fuertes e incondicionales, y por otro lado un compromiso con la organización de una
maquinaria democrática. La constitución establece en su seno un compromiso con la idea
de derechos y democracia
DEMOCRACIA Y CONSTITUCIÓN
Estas dos ideas están en tensión,forman parte de un problema y también forman parte de la
riqueza de cualquier constitución. La constitución nos remite a que los problemas centrales
tienen que resolverse a través de un mecanismo de regla mayoritaria y, al mismo tiempo,
está diciendo que hay problemas centrales que no tienen que ser sometidos a arreglos
mayoritarios, sino a indicaciones precisas que está dando la misma constitución.
El cambio central apareció en México en el año 1917. Esta una constitución que revolucionó
la vida política en el mundo; incluyó en su letra, compromisos nuevos que nadie tenía,
referidos a las demandas en relación a los derechos sociales. Desde este caso en adelante,
todas las constituciones fueron incorporando estos nuevos reclamos en la parte de los
derechos.
El sistema normativo de nuestro país está integrado por: leyes, constituciones provinciales,
tratados, etc. Estas normas nacen del procedimiento que da la CN a partir del art. 77. La CN
le otorga a las dos cámaras del Poder Legislativo esa atribución. Para los tratados
participan el Poder Ejecutivo y el Legislativo.
Lo primero que debo hacer a la hora de crear una CN es definir la forma de gobierno y de
Estado. Eso lo tenemos en nuestra Constitución en el art. 1. Lo segundo que debo
establecer es la Supremacía Constitucional. No es lo mismo la Supremacía Constitucional
en un gobierno federal que en un gobierno unitario. La primera norma que regula la
Supremacía Constitucional en nuestra CN es el art. 31: “...las leyes que en su consecuencia
se dicten…”. Esta frase es la que incluye la Supremacía Constitucional. Indica idea de
subordinación de las leyes y los tratados a la CN. Necesito preservar a la CN de las demás
normas creadas. Después del “;”, el art. 31 habla de la supremacía federal sobre el orden
provincial. La CN, las leyes, etc., las dicta el Gobierno federal. Dos características de este
gobierno:
el tratado, cualquiera sea la materia, es superior a la ley. Porque es un acto complejo, una
ley especial, y porque la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados estipula en
el art. 27 que los pactos se hacen para cumplirse (pacta sunt servanda). Siempre los
tratados van a tener jerarquía superior a la ley. Art. 75 inc. 22: los tratados y concordatos
tienen jerarquía superior a las leyes. La oración anterior, que se agrega en la reforma del
94’, viene del fallo de Ekmekdjian c/ Sofovich.
A los tratados también se les puede aplicar control de constitucionalidad. Hay jerarquía
constitucional especial para los tratados de derechos humanos. Quedaron 11 de esos
tratados en la reforma del 94’, enumerados taxativamente. Los constituyentes dejaron
cuatro pautas interpretativas en el art. 75 inc. 22 para que no haya conflicto de derechos
entre CN y los tratados de ddhh:
“en las condiciones de su vigencia”. El tratado entra en vigencia en el derecho argentino con
las declaraciones y reservas. Entra en vigencia cuando se cumple para ello lo que el mismo
tratado estipula y, además, cuando se publica en nuestro boletín oficial. En el derecho
interno tengo que aplicar el tratado con sus reservas y con la jurisprudencia de los
organismos que interpretan tratados internacionales. Esto se llama control de
convencionalidad. Cada vez que aplico en Argentina una convención, la debo aplicar con su
jurisprudencia.
“tienen jerarquía constitucional”. Están en el mismo nivel que la CN. Comparten jerarquía.
Pero eso no significa que estén incorporados en la CN.
“no derogan artículo alguno de la primera parte de esta Constitución”. Es la reforma más
importante. El art. 31 resalta la Supremacía Constitucional. Por este artículo no puedo
interpretar a ningún tratado sobre la CN. A la primera lista de 11 tratados se agregaron 3
más. Esta lista se puede ampliar o reducir.
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD
Control de constitucionalidad.
Requisitos:
1. Una constitución rígida: si ella es totalmente flexible y puede ser reformada por leyes
ordinarias, no hay protección de la constitución frentea la ley constitucional.
Los poderes políticos ejercen control fuera de la causa judicial, en las siguientes
oportunidades
Modalidades:
Dos tipos
- Limitar los efectos de ese acto, únicamente a las partes, o sea quienes intervinieron en la
causa judicial promovida. La norma seguirá aplicándose a todos aquellos que no la
impugnaron. En el derecho argentino las sentencias que invalidan un acto legislativo
alcanzan solo a los sujetos que fueron parte en el jucio.
Control de convencionalidad
La corte interamericana de justicia creada por el pacto de san jose de costa rica, dio vida a
lo que se conoce bajo el nombre de control de convencionalidad, que es la verificación que
deben hacer todos os jueces para constatar si, en el caso concreto sometido a su
consentimiento, se aplica el o los tratados que reglan esa determinada situación. Los
primeros casos en que esta doctrina se exteriorizo fue en “Myrna Mack Chang vs
Guatemala” del 2003 y “Tibi vs Ecuador”de 2004, el poder judicial debe ejercer una especie
de control de convencionalidad entre las normas jurídicas internas que aplican en los casos
concretos y la convención americada debe tener en cuenta no solamente el tratado sino
también la interpretación que del mismo ha hecho la corte interamericana interprete final de
la convención americana.
Reforma constitucional
Art. 30 de la CN:
¿Cómo se reforma?
¿Quién reforma?
¿Qué se reforma?
¿Quién controla?
Art. 30: procedimiento de reforma. Este art. responde a las tres primeras preguntas, pero no
responde quién controla.
Constitución originaria: había un art. en la Constitución originaria que decía que no se iba a
reformar durante los primeros diez años. Pero se reforma en 1860, con el ingreso de
Buenos Aires.
1898: hubo un intento en esta reforma de poner una aduana en el interior, pero esto iba en
contra del Estado federal.
La necesidad de una reforma. Fundaba por qué era necesario reformar la Constitución.
Luego mencionaba los temas o los artículos que debían ser sometidos a debate. El órgano
que lleva adelante la reforma es la Convención Constituyente. Ese temario delimita la
competencia de la Convención. La Convención no puede modificar el temario que propone
el Congreso. No puede ampliar ni sacar temas. Está obligada a debatir, pero no está
obligada a reformar. Fuera de ese temario la Convención no es soberana.
El plazo en que el que se iba a tener que reunir la Convención y el plazo en el que iban a
tener que sancionar la Constitución.
Esa ley especial debía ser sancionada con el voto de una mayoría agravada. Esa mayoría
es de dos terceras partes. Si yo leo el art. 30 y hago una interpretación literal voy a tener un
primer problema: cuando dice “al menos dos terceras partes” puedo pensar que la CN está
formulando una regla de interpretación en materia de mayorías flexible. Afortunadamente,
hay una regla de interpretación que dice que las normas constitucionales no pueden
interpretarse de forma independiente al contexto normativo en el que están insertas. El
problema es que se puede llegar a interpretar que la CN dice los ⅔ de los presentes.
Entonces los votos que necesito en ese caso son menos. El art. 30 nos deja en claro que el
acto institucional más importante no puede estar sometido a una manipulación de
porcentaje. Por eso, deben estar todos los miembros.
En Argentina, esta manipulación interpretativa se hizo por primera vez en 1949. Gobierno
de Perón. Se empezó a discutir en el Congreso que había necesidad de acompañar al
nuevo proyecto de país con una reforma constitucional porque se necesitaba una
Constitución para Perón. No es una forma de presentar la necesidad de una reforma si sos
republicano. El país estaba dividido en dos. El grupo oficialista presenta el proyecto de
reforma y declara que, a los fines de establecer el cómputo de las mayorías, se iba a tener
en cuenta la mayoría de los que estuvieran presentes en el recinto en ese momento. El otro
grupo, toda la oposición unida, dijeron que eso no podía ser. Al grupo oficialista no le
importó porque ya tenía mayoría simple. Entonces, falseando una mayoría, se declara la ley
de necesidad de la reforma y se lleva adelante una reforma con un vicio de procedimiento.
Yo no puedo bajo ningún concepto violar el procedimiento. Y si lo hago, el Poder Judicial va
a controlar si la reforma es legítima o válida desde el punto de vista constitucional.
Llegamos con esa CN reformada a 1955. Golpe de Estado “Revolución Libertadora”. Ese
golpe de Estado tenía el objetivo de desaparecer todo lo que tuviera que ver con el gobierno
de Perón. El fruto de ese gobierno era la reforma constitucional. Por lo tanto, se lleva
adelante otra reforma en 1957. El objetivo era volver al texto originario de la CN. El
problema es que no estábamos en el siglo XIX y hacía una serie de años que la gente tenía
derechos sociales. Se respetó la mayoría tramposamente, porque había un partido que
estaba proscripto: el peronismo. Hubo un diputado de la UCR, Crisólogo Larralde, que dijo
que si no se votaban los derechos sociales no se abrían la puerta. Se dejaron los derechos
sociales en el art. 14 bis.
Hoy en día ya se sabe que se puede utilizar la manipulación interpretativa para que yo
pueda sancionar con menos gente el acto constitucional más grave.
Fallo “Schiffrin”: la solución del fallo “Fayt” veintiún años después no la adoptan. Las
condiciones en ambos fallos no son las mismas. El paso del tiempo hizo necesario revisar el
precedente. Hay una particularidad en el fallo “Schiffrin”. Tanto el voto de la mayoría como
el disidente dicen algo en común: establecen la regla del precedente. Explican que es
importante que la Corte respete sus propios precedentes y que establezca pautas concretas
que justifiquen apartarse de ellos. Cuando yo dejo de lado un precedente debo justificar por
qué el derecho cambió.
Es la primera vez que un fallo argentino habla de contenido pétreo. Lo hace Rosenkrantz en
su voto disidente. El voto de la mayoría era obvio que iba a defender el art. 99 inc. 4 porque
lo escribieron ellos.
Estos dos fallos demuestran lo que pasa cuando una reforma transgrede el esquema
procedimental. La Convención Constituyente se excedió. Esto nunca se debatió en el
mundo, sólo en este país. Lo debatimos a partir de la transgresión. Confluyen casi todos los
conceptos que venimos aprendiendo hasta hoy en “Schiffrin”.
Interpretación constitucional
Para cumplir las tres funciones que vimos en la primera clase, la CN se tiene que servir de
un determinado lenguaje jurídico. Precisión y ambigüedad. Tecnicismo y vaguedad.
Necesitamos elementos para llenar de contenido esos términos y aplicarlos en el contexto
histórico que nos toca interpretar. Además, debemos tener en cuenta el momento en el que
fueron sancionados.
Frente a esa teoría aparece una segunda escuela. Living Constitution se desarrolla en
oposición al originalismo sosteniendo la necesidad de posibilitar que la CN acompañe al
momento en el que sea aplicada. No propone una interpretación únicamente histórica y
estática, sino que admite una interpretación dinámica del texto constitucional.
De alguna manera estas dos escuelas limitan o no la capacidad del poder constituyente
reformador. Es distinto el poder constituyente reformador para cada una de estas dos
escuelas. Los de la living Constitution no rechazan la interpretación histórica, pero sí
demandan que esa interpretación esté vigente hoy en día. Esas escuelas antagónicas nos
presentan dos lecturas posibles sobre el texto CN y su transcurso a través del tiempo.
En la teoría constitucional, a partir de esas dos escuelas, los teóricos se dedicaron a
establecer métodos para interpretar. Estos son los cuatro métodos tradicionales:
Método literal. Es el método que se usa siempre primero. Nosotros, como somos seres
racionales, cada vez que leemos algo lo interpretamos de forma literal. El método literal es
buscar el sentido ordinario y tradicional de las palabras. Ordinario como sinónimo de común.
Método histórico. Tengo que fijarme el momento en que fueron sancionadas las normas.
Además de saber el año de sanción, debo leer los debates de las asambleas
constituyentes. Cuando yo interpreto una norma constitucional debo fijarme muchas veces
cuál fue el debate de los convencionales constituyentes. Saber el contexto histórico.
Método teleológico. Apunta a la finalidad. El objetivo que persigue una determinada norma
constitucional. Esto lo veo también a través de los antecedentes. Me permite ver qué
privilegió y qué no el legislador, para evitar hacer manipulación interpretativa.
Método sistemático. Hay muy pocas normas que las puedo interpretar de forma aislada. Es
el método que siempre tengo que utilizar. Debo saber chequear si esa norma es compatible
con el sistema de normas en el que está inserta. Sistemática significa ubicar el art. que
estoy analizando en el sistema constitucional y buscar las pautas.
Principio de legalidad.
Regla de la competencia.
Principio de supremacía.
Las dos primeras reglas para interpretar la Constitución tienen que ver con las dos partes
que tiene la CN: la dogmática y la orgánica. Esas dos partes se rigen por reglas de
interpretación diferentes y que no se pueden intercambiar. En la parte dogmática aplico
principio de legalidad. Interpretación extensiva. Puedo expandir la interpretación. En la parte
orgánica la regla es inversa. Se denomina regla de la competencia. No existen poderes
implícitos. Yo no puedo inferir la existencia de una atribución de un poder. No puedo ampliar
las atribuciones de los tres poderes por vía de interpretación.
Principio de supremacía. Dos grandes pautas: nunca puedo ir en contra de la primera parte
de la CN, porque no puedo ir en contra de los principios de derecho público constitucional.
Si algún tratado establece una norma que es contraria al derecho público constitucional,
debo hacer prevalecer la CN.
Art. 2 de la CN: lo interpretamos en clase a partir de los métodos que vimos. ¿Qué quiere
decir gobierno federal? El gobierno federal son los tres poderes del Estado.