Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
DERECHO DE FAMILIA
Dr. Campos
FAMILIA – HISTORIA
En el derecho de familia predominaba el orden público. Sin embargo, El Estado (orden público)
fue retirándose progresando la autonomía de la voluntad. Antes era una cuestión imperativa la
fidelidad. Al trasladarse al ámbito privado, ya no tiene que intervenir el Estado, debido a que
es personal de cada individuo.
El código civil, en el transcurso del tiempo, tuvo adecuaciones como la inflación, la teoría de la
imprevisión, derecho sucesorio, civil. En 1968, la mujer tenía plena capacidad. La última
modificación fue en el 2010, en el cual se eliminó arts. Que generaban mayores derechos a los
hombres sobres las mujeres. Veles Sarsfield había tenido muy en cuenta las costumbres,
alejando las políticas legislativas, siendo un código muy técnico (preciso con notas). En el
código nuevo, la ventaja es que es actualizado, en donde intervinieron alrededor de 100
personas para su realización, mientras que el C. C. era solo Veles, siendo un código para la
ciudad y no para la Arg. Del interior (Donde las costumbres son más arraigadas). No posee
notas y es de más fácil abordaje, sin embargo el de Veles era más técnico, no dando lugar a
ambigüedades. ORIGEN: No se sabe con precisión el origen de la familia, sin embargo hay
autores que dicen, que significaba esclavo, mientras que en Grecia, costumbre, conversación,
forma de vida habitual. Cada persona que da un concepto de familia tiene una influencia que
va a ser determinante en su concepto final (puntos de vista y postura ideológica). Cabe
destacar los diversos modelos de familia que hay. La estructura del código civil, era la figura
matrimonial, el concubinato estaba fuera de la ley. Las CN del mundo empiezan a enfocarse en
la familia en el siglo XX, ocurriendo en nuestro país en 1947, la protección de la familia, sin
hablar de matrimonio, reconociendo la posible existencia de familia, y la necesidad de
protegerla. En el código civil, solo había menciones, como en la ley de alquileres con la muerte
del locatario.
Para Belluscio: “conjunto de personas con las cuales existe algún vínculo jurídico de orden
familiar”. La familia se extiende hasta donde la ley reconozca el parentesco. En el código actual
art. 2438, hasta los colaterales al cuarto grado, hasta cuando la ley reconozca un derecho.
EN SENTIDO AMPLIO: parentesco.
EN SENTIDO RESTRINGIDO: los padres con sus hijos, nuclear, pequeña familia, paterno – filial.
Célula social por excelencia, es decir, desde un ente biológico a un ente social, a partir de la
familia, ya que es el primer agente socializador (marca en muchos aspectos el ser humano).
LA FAMILIA EN EL CCCN
Nueva concepción de la familia, a la cual se concibe como una creación cultural y no natural o
esencial; de allí que se considere que el concepto de familia y de matrimonio cambia en el
tiempo. Si fuera natural, el tiempo no lo podría cambiar, por ejemplo, siempre se dijo que era
natural el matrimonio entre hombre y mujer. Cambia con los cambios de pensamientos, de
costumbre, en el siglo XXI, tiene un pensamiento diferente y de ahí su impacto en todas
aquellas instituciones como el matrimonio y la familia
Kemelmajer de Carlucci el principio de autonomía de la voluntad tiene una importancia
trascendente en materia de derecho de familia, por lo que “la familia tradicional, estática y
prácticamente inmutable, dejó entrar a una más dinámica y menos estable. Se produjo,
entonces el pasaje de la familia (modelo único o tipo) a las familias” y se produjo, incluso, “el
abandono de nociones básicas de matrimonio como la de consumación para sustituirla por la
de consentimiento”. Si presto el consentimiento es matrimonio, hoy culturalmente.
El consentimiento pleno y libre, además de la presencia del oficial público, son los pilares del
matrimonio.
FAMILIA DESDE EL PUNTO DE VISTA LEGAL: Habrá familia en tanto existan relaciones jurídicas
que emanen de las relaciones de pareja o de la filiación y su límite será lo dispuesto en el art.
2438 del CCCN.
emplazamiento y derechos; interés superior del niño, está muy presente en los fallos
jurisprudenciales. Si en un proceso judicial colisionan los derechos del niño y un adulto, en las
que hay igualdad de derechos, prevalece el derecho del niño; principio de identidad biológica,
el derecho que tiene toda persona de conocer a donde viene, quienes son sus padres; y la
intervención del niño en los procesos judiciales, con respecto haga a sus derechos. Aspecto
destacable es a través de la capacidad progresiva, de ese individuo en particular, para poder
discernir en determinadas cuestiones.
DERECHO DE FAMILIA
DEFINICIÓN: Es el conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones familiares. Forma
parte del derecho privado, pero con características propias. Hubo dudas si el derecho de
familia forme parte del derecho privado, porque tiene muchas normas de derecho público.
CARACTERES
Influido por ideas morales y religiosas, se considera en crisis las ideas religiosas. Hasta
1987 en Argentina no se podía disolver el matrimonio y volver a casarse. La ética y la
moral determinan la pauta de muchas normas jurídicas.
Complejo de derechos y deberes. No son individuales, sino complejos, por ende el
derecho subjetivo familiar, los derechos que los padres tienen sobre sus hijos, genera
deberes, es decir, educarlos pero a su vez alimentarlos. En el matrimonio, de alimentar
el uno a otro. No son derechos a secas. Hay un correlato permanente, de acuerdo al
emplazamiento familiar.
Autonomía de la voluntad restringida. Al tener tantas normas de orden público, se
considera en crisis, porque desde hace 20 años la autonomía viene desplazando el
orden público.
Intervención del Estado en actos de constitución y control de ejercicio de derechos y
deberes. Al estado le interesa intervenir, en los nacimientos, defunciones, además de
controlar el ejercicio de algunos derechos derivados del derecho de familia.
DERECHOS SUBJETIVOS FAMILIARES
Complejos de derechos y deberes interdependientes y recíprocos que la ley le otorga a una
persona de acuerdo a su emplazamiento familiar, de acuerdo, al lugar que ocupa en su familia.
Estos derechos y deberes son facultades otorgadas a las personas como medio de defensa o
protección de intereses legítimos que surgen de las relaciones familiares, que tienen
trascendencia jurídica.
Si necesito alimentos utilizo el derecho que me da la ley, defendiendo un interés familiar
propio (alimentos, divorcio), pero no se agota en esto, sino que está destinado a defender
intereses familiares ajenos, no para él, sino para el hijo por ejemplo.
ESTADO DE FAMILIA
Es la posición que ocupa una persona dentro de la familia (emplazamiento)
CARACTERES
1. Universal: le corresponde a cualquiera que ocupe determinado estado de familia.
2. Unidad: no puede tener dos padres, es único.
3. Indivisibilidad: es de una sola persona, no se puede dividir.
4. Correlatividad: si soy padre se corresponde con alguien que tiene el estado de hijo.
4
POSESION DE ESTADO
Hechos del estado de familia. Goce de hecho de un determinado estado de familia sin que
exista un título que pruebe el emplazamiento. Ej.: viven como un matrimonio, pero no lo son.
¿La sola posesión de estado es suficiente para emplazar en un determinado de familia? Como
principio general, en ningún caso en nuestro derecho, la sola posesión de estado permite
obtener el emplazamiento. Art. 423 inc. 3 del CCCN. Sin embargo, puede utilizarse para sanear
vicios formales art. 423 y elemento de prueba o presunción en procesos de filiación arts.
584/5. Para sanear el acta de matrimonio, es un ejemplo. Todas permiten prueba en contrario,
esto es para proteger la realidad biológica de una persona.
Se establecen pautas generales sobre todos los procesos de familia. En los procesos de familia
son todos los expedientes reservados, implica que si es parte o perito, solo lo pueden ver ellos,
los que intervienen en el expediente.
Se caracterizan las acciones del Estado. Tienen particularidades específicas.
Reglas de competencia territorial. Cada regulación de estado de familia, tiene normas de
competencia específica. Dos personas se van divorciar, el juez competente va a ser el último
domicilio conyugal. Distintas reglas de competencia.
Se mencionan medidas cautelares que se pueden adoptar. En general, todas las acciones del
derecho de familia las menciona.
CARACTERÍSTICAS
Imprescriptibles, inalienables, inherentes a la persona e irrenunciables (art. 712/3). Ej.: la
nulidad de matrimonio, una de ellas tenía impedimento porque ya estaba casada, mientras los
cónyuges vivan es imprescriptible, pero caduca si uno de ellos muere.
CLASIFICACIÓN
Se clasifican en ESTADO MATRIMONIAL O FILIAL: según de donde venga, es decir,
matrimonio o filiación.
También de EMPLAZAMIENTO O DESPLAZAMIENTO: por ejemplo, al enterarme que
esa persona no es mi padre.
La última clasificación son las ACCIONES CONSTITUTIVAS O DECLARATIVAS: es
constitutivas cuando declara en el momento en que se dicta un nuevo estado de
familia, mientras que en la declarativa es un hecho que ya estaba. El ejemplo de este
último: es la persona que quiere ser reconocida por el padre.
VIOLENCIA FAMILIAR
Realidad social, que afecta a una institución natural que es la familia. Son hechos de violencia
psíquica o física, es una realidad social que afecta a una institución natural que es la familia.
Se empezó a contemplar a la familia no matrimonial. No se la protegía no se la regulaba.
Ley 24417. Art. 1 lesiones, maltrato físico o psíquico. No hay limitaciones.
Jurisprudencia: mera sospecha habilita denuncia verbal o escrita. Mal uso del
procedimiento, se refiere a la falsa denuncia para obtener alimentos, como elemento
de presión en un matrimonio en crisis, suspender régimen de visitas, entre otros.
Violencia familiar: relaciones de abuso intraframiliar de carácter cíclico, configuradas
por conductas de una de las partes que por acción u omisión ocasionan daño físico y/o
psicológico a otro miembro de la relación familiar.
Sujetos: ley amplia: familia matrimonial o uniones de hecho.
Dos categorías victimológicas: menores, incapaces... (Obligación de denunciar de
autoridades o tutores legales) y adultos (personal y facultativa).
PROCEDIMIENTO
Derivar la problemática a quien corresponda, hacer cesar un estado de emergencia.
Es conciso, urgente, cautelar: viabilidad de las medidas no impone la obligación de
acreditar fehacientemente los hechos ni efectuar un examen jurídico riguroso.
El riesgo inminente, es un elemento esencial, debe ser detectado en la primera
entrevista por el operador.
ETAPAS
7
PRIMERA ETAPA es el informe preliminar: le sirve al juez, que ordena las medidas que el
abogado va a solicitar. El cuerpo interdisciplinario de violencia familiar la va a atender. Si es de
acción pública tiene la obligación de denunciar, si es privado, puede hacer la denuncia.
SEGUNDA ETAPA son las medidas cautelares: es más eficaz derivar al cliente a la oficina de
violencia familiar, le llega el expediente al juez, pidiéndose las medidas de protección para
hacer cesar la situación de violencia. Posee este una amplitud de facultades, todo aquello que
tienda a poner fin. Art4.
TERCERA ETAPA es la audiencia de mediación.
El objeto del proceso es hacer cesar o limitar los hechos de violencia. Lograr rehabilitación.
La primera etapa es la efectivización de las medidas, mientras que la segunda va a ser la
rehabilitación y reorganización de las partes.
El límite del proceso, cuestiones excluidas, régimen de visitas, alimentarias, las cuales tienen
un procedimiento diferenciado. Las partes quieren exceder los límites de la ley, para obtener
una mejor posición en el litigio.
NORMAS:
Ley Agote 10903/19: proceso netamente tutelar. Facultades judiciales de disposición
de menores. Rol paternalista e intervencionista.
Convención Derechos del Niño: nueva concepción y relación estado niño = modelo de
protección integral de derechos = resultado Ley 26061. Esta ley deroga el patronato
de menores, crea régimen administrativo de protección. El niño no es un objeto, sino
un sujeto de derecho que debe ser tratado como tal.
Dos tipos de medidas de protección:
De protección: art. 33,34 y 37 con la finalidad de preservar y/o restituir goce y ejercicio
de derechos a niños, niñas. Las excepcionales circunstancias de extrema gravedad =
separación del niño de su ámbito familiar.
Procedimiento: acto administrativo-revisión-crítica: autoridad administrativa toma
medidas y luego notifica al juez.
Ley 26485 de violencia contra la mujer: estatuto de violencia transversal.
PARENTESCO
METODOLOGÍA:
No difiere con el código civil, tratamiento independiente con regulación específica.
CLASES: CC régimen originario: solo por consanguinidad y la afinidad (parentesco político, un
cónyuge con los parientes del otro). No estaba regulado la adopción hasta 1948, apareciendo
la primera ley de adopción. El CCCN tiene cuatro clases de parentesco: afinidad, adoptivo,
parentesco por consanguinidad y técnicas de reproducción humana.
DEFINICIÓN
Vínculo jurídico existente entre personas en razón de la naturaleza, las técnicas de
reproducción humana asistida (TRHA), la adopción y la afinidad (Art. 529). Para poder ejercer
los emplazamientos que la ley genera, de ahí por qué le agregamos el jurídico a la relación.
Cuando la ley alude al parentesco en forma genérica, no menciona al de afinidad, la menciona
en caso de que se trata específicamente sobre este tema mencionándolo.
Se cambió la palabra consanguinidad por naturaleza, ya que la filiación hay vinculo a partir de
gametos y pueden haber sido aportados por otro. Puede haber vínculo biológico pero no
genético.
8
Uno de los derechos más importantes que emerge del parentesco es la PRESTACIÓN
ALIMENTARIA
Es una Carga legal. Dos características salientes, es decir, Carácter subsidiario y recíproco. Art.
537. Siempre va a tener el deber de alimentar el pariente más próximo. Quienes deben
prestar alimentos, en qué orden se deben prestar, provenientes de fuentes legales.
Los alimentos derivados del matrimonio, de la responsabilidad parental, los alimentos
derivados del parentesco, la cuarta fuente serían los derivados del vínculo filial.
Cuando se bajó la mayoría de edad, igualmente se mantuvo, hasta los 21 puede percibir
alimentos, hasta los 25 si se capacita. Cada una de ellas tiene un contenido absolutamente
distinto. El contenido más amplio es el de los padres de los hijos menores, la cantidad de
rubros es extensa. Deben alimentar a sus hijos en función de su condición y fortuna, determina
el quantum de la prestación alimentaria. Los hijos mayores de 21, salvo que el hijo tenga
9
recursos propios, y el padre pueda eximirse. Después vienen los alimentos derivados del
matrimonio, es un poco menos.
Pero en el fondo de la tabla, viene la prestación alimentaria derivada del parentesco. Están
destinados a cubrir la subsistencia del alimentado, los gastos mínimos. Se tiene en cuenta la
necesidad del alimentado y no la fortuna, a diferencia del alimento para los hijos que va de
acuerdo a la proporción de lo que gana.
Este art. Establece el orden en que deben prestarse y el límite de la prestación.
Distingue entre parientes en general (naturaleza, THRA y adopción) y afines. Dentro de los
parientes en general, se deben alimentos ascendientes y descendientes el deber recíproco.
El cónyuge y los parientes. El Estado como obligado subsidiario. Constitución Nacional. CDN. El
objeto es satisfacer necesidades elementales.
PRESTACIÓN ALIMENTARIA
Carga legal, carácter subsidiario y recíproco. Art. 537.
Art. 537: establecen el orden en que deben prestarse y el límite de la prestación.
Distingue entre parientes en general (naturaleza, TRHA y adopción) y afines.
El cónyuge y los parientes. El estado como obligado subsidiario. Constitución Nacional.
CDN.
Su objeto es satisfacer necesidades elementales.
PARIENTES OBLIGADOS:
Ascendientes y descendientes: los más próximos en grado.
Hermanos bilaterales y unilaterales.
Parientes por afinidad: línea recta en primer grado. Art. 538.
El que está en mejores condiciones: iguales condiciones: partes iguales aunque el juez
puede modificar. Art. 537. Deben aportar en partes iguales si están en igualdad de
condiciones. Por ejemplo: el padre en estado de necesidad, se solicita alimentos a los
hijos, los dos están en igualdad de condiciones, primero se evalúa el que mejor está,
sino, por partes iguales. Hay que tener en cuenta las cargas de familia, sino es soltero y
el otro es casado con hijos, se debe tomar en cuenta.
Regla de la subsidiariedad se atenúa cuando se trata de alimentos reclamados a los abuelos.
Art. 669. El pariente más próximo. Si tiene hijos y nietos, en primer lugar los hijos, pero sino,
de forma subsidiaria, aparecen los nietos. Reclama a los padres y subsidiariamente a los
abuelos, y no habría pérdida de tiempo, ya que ambos se procesan en el mismo tiempo.
No importa que el alimentante sea millonaria, sino tenga la capacidad, proporcionar de
alimentar al alimentado.
Incorporo como novedad el pariente menor de edad, incorporándose el rubro educación para
cualquier otro pariente.
CONTENIDO:
Art. 541 lo necesario para la subsistencia, habitación, vestuario y asistencia médica.
Se toma en cuenta la Condición del que la recibe, en la medida de sus necesidades y
posibilidades económicas del alimentante (si está en condiciones de cubrir esa cuota
alimentaria).
Se mejoró el alcance en cuanto a los gastos por asistencia médica. Se excluyen gastos
de esparcimiento y superfluos.
Menor de edad: necesidades de educación.
10
MODO DE CUMPLIMIENTO
Art. 542: suma de dinero. Puede cumplirse de otra forma a pedido del alimentante. Lo tiene
que pedir el alimentante justificando los motivos. En la práctica, se pauta un aumento una
indexación futura, fijemos un doce por ciento semestral, no implica quedar atado a ese
convenio, pero si utilizaremos la indexación esto no sería necesario.
Pago: mensual, anticipado y sucesivo. El código le permite al juez que puede fijar períodos más
cortos.
PRELACIÓN Y CONTRIBUCIÓN
Art. 546: demandado puede probar existencia de parientes más próximos o de igual grado en
condiciones. En el código civil, en cuatro hermanos, uno en estado de indigencia, y de los tres
hermanos le pide a uno solo, si esto ocurría en el código viejo, tenía que pagar una sentencia
que lo condenara, para traer a juicio a los otros dos, y sería a partir del futuro. Actualmente, el
hermano demandado, puede traer a juicio a los otros dos, haciéndose en un mismo proceso, a
diferencia del código civil si el demandado ya pago cuotas, puede pedir las cuotas adeudadas,
nunca podía repetir las cuotas ya pagadas.
Repetición: art. 549. Se extiende a los alimentos ya abonados.
PROCESO DE ALIMENTOS
Proceso más breve que establezca la ley local. Art. 543.
El actor debe probar la necesidad, cualquiera sea la causa que lo motiva.
Probar caudal de bienes del demandado.
Alimentos provisorios. Art. 544.
Competencia art. 719 domicilio del alimentado, del demando o donde se cumpla la
obligación. La competencia la elige el actor, el que pide los alimentos.
Lo podemos pedir en la demanda, o en cualquier etapa del proceso los alimentos
provisorios. Fijado a cubrir lo indispensable, lo mínimo.
SENTENCIA
Retroactividad de la sentencia:
1) Desde la demanda.
2) Desde interpelación fehaciente, hasta seis meses efectuada.
El criterio que hay es que lo fije desde el momento que lo reclamo por carta de documento,
por carta de documento, y deja pasar los 6 meses y no inicio el juicio, entonces no lo
necesitaba tanto.
Recursos: no tiene efecto suspensivo, solo devolutivo. Art. 547. Como toda sentencia es
apelable, pero al ser devolutivo, no implica que no pueda dejar de pagar la cuota, debe
hacerlo.
MEDIDAS CAUTELARES:
Art. 550 se amplía la posibilidad de aplicar cautelares respecto de alimentos futuros.
SOLIDARIDAD:
Art.551 quien no cumpla una orden judicial de depositar las sumas. Sino le embarga el sueldo,
lo termina pagando el (el oficiado, es decir, el jefe, ya que debe cumplir con lo dictado en lo
que respecta a su empleado).
Intereses y otras medidas:
Tasa más alta que cobran los bancos. Juez puede adicionar otra.
CESE DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA
Art. 554:
11
Incurrir en causal de indignidad (art. 2281). Son hechos o circunstancias, que provocan
el futuro heredero, al responsable. Por ej.: atentar contra la vida del causante. No hay
una correspondencia entre la conducta y el hecho, es decir, conductas reprochables.
Muerte del alimentado o alimentante.
Desaparecen los presupuestos de la obligación.
DERECHO DE COMUNICACIÓN:
Persona menor de edad, con capacidad restringida, enferma (art. 555).
Ascendientes, descendientes, hermanos y afines en primer grado.
También personas con interés afectivo legítimo. Art. 556. Ej.: padres de corazón.
NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Art.2629. Las acciones sobre la prestación alimentaria deben interponerse, a elección de quien
la requiera, ante los jueces de su domicilio, de su residencia habitual, o ante los del domicilio o
residencia habitual del demandado. Además, si fuese razonable según las circunstancias del
caso, pueden interponerse ante los jueces del lugar donde el demandado tenga bienes. Las
acciones de alimentos entre cónyuges o convivientes deben deducirse ante el juez del último
domicilio conyugal o convivencial, ante el domicilio o residencia habitual del demandado, o
ante el juez que haya entendido en la disolución del vínculo.
Alimentos devengados y no percibidos: Art. 540. Las prestaciones alimentarias devengadas y
no percibidas pueden compensarse, renunciarse o transmitirse a título oneroso o gratuito.
Prueba: Art. 545. El pariente que pide alimentos debe probar que le faltan los medios
económicos suficientes y la imposibilidad de adquirirlos con su trabajo, cualquiera que sea la
causa que haya generado tal estado. Existencia de otros obligados: Art. 546. Incumbe al
demandado la carga de probar que existe otro pariente de grado más próximo o de igual grado
en condición de prestarlos, a fin de ser desplazado o concurrir con él en la prestación. Si se
reclama a varios obligados, el demandado puede citar a juicio a todos o parte de los restantes,
a fin de que la condena el alcance. Repetición: Art. 549. En caso de haber más de un obligado
al pago de los alimentos, quien los haya prestado puede repetir de los otros obligados, en
proporción a lo que a cada uno le corresponde. Intereses: Art. 552. Las sumas debidas por
alimentos por el incumplimiento en el plazo previsto devengan una tasa de interés equivalente
a la más alta que cobran los bancos a sus clientes, según las reglamentaciones del Banco
Central, a la que se adiciona la que el juez fije según las circunstancias del caso.
Esponsales: Es un hecho social, es asimilable al compromiso de contraer matrimonio. Es la
promesa bilateral de contraer matrimonio, no tiene efectos jurídicos. Hay que evitar que por
vía de esponsales haya injerencia o afectación del consentimiento matrimonial. En nuestro
país hubo 3 etapas: 1-En el CC, decía que ningún tribunal admitirá demanda sobre esta materia
ni por indemnización por daños y perjuicios. 2-La ley de divorcio vincular, sostiene que no
puede exigirse el cumplimiento de los esponsales pero no dice nada de la indemnización por
daños y perjuicios. Se admite que sea resarcible por dolo o por culpa, como por ejemplo el
resarcimiento a los daños materiales, daño emergente, gastos de preparativos de la fiesta,
contrato de locación de vivienda futura. No se admite la perdida de la chance ni el lucro
cesante. 3-En el CCCN se vuelve a la primera etapa: Art. 401. Este Código no reconoce
esponsales de futuro. No hay acción para exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio
ni para reclamar los daños y perjuicios causados por la ruptura, sin perjuicio de la aplicación de
las reglas del enriquecimiento sin causa, o de la restitución de las donaciones, si así
correspondiera. La restitución de fotografías y correspondencia, hay un interés legítimo que
podría verse afectado que podría derivar en un daño moral. Sucesiones, matrimonio in
extremis que es el que se celebra estando uno de los cónyuges gravemente enferme y muere
dentro de los 30 días, el matrimonio vale como tal pero no produce efectos sucesorios.
12
MATRIMONIO
Nuevo régimen de matrimonio civil ley 26.618 y código civil y comercial
MATRIMONIO CONCEPCIÓN TRADICIONAL: unión intersexual monogámica. Diversidad de
sexos pilar fundamental de la institución.
MATRIMONIO LEY 26618
Matrimonio asexuado o sexualmente neutro. La institución deja de estar asociada a la
diversidad sexual. Sustancial modificación del art. 172 C. Civil.
CONSECUENCIAS
Modifica denominación de los integrantes.
Altera los fines del matrimonio.
Cambia el concepto de familia.
Ley 26.618: se extiende a las relaciones que determina la filiación sin ninguna
adecuación normativa.
El sexo de los contrayentes no tiene importancia, trascendente a los fines del
matrimonio. Se modifica la integración de los integrantes, siendo neutro.
Anteriormente todo estaba basado con el matrimonio heterosexual, habiendo una
colisión normativa.
RESUMEN:
Nueva concepción de la familia y el matrimonio como un concepto cultural y no natural o
esencial. Por lo tanto el concepto de matrimonio cambia con el tiempo.
Art. 402 principios de libertad e igualdad entre cónyuge. Igualdad frente a los derechos y
deberes que emergen de la celebración del matrimonio. Íntimamente relacionado con el
principio de no discriminación.
CARACTERES:
Unión de dos personas con independencia de su sexo que tiene un proyecto de vida en
común (arts. 402 y 431). La matriz del matrimonio es que todo gira alrededor del
proyecto de vida en común. Al ser de orden público, había una invasión sobre la vida
privada de las personas, al no cumplirse hay sanción. Ahora rige la autonomía de la
voluntad, despojado de responsabilidades.
Es solemne. Todos los recaudos que establece la ley deben realizarse.
Unión flexible porque derivan derecho y deberes que pueden ser modificados por
voluntad de los conyugues (convivencia, régimen patrimonial).
Es estable pero no inmutable. Puede cesar, por ejemplo por divorcio.
prestación del consentimiento, y que esté se haya prestado frente al oficial público del
registro civil encargado de la celebración del matrimonio.
CCCN: art. 406: consentimiento de ambos contrayentes expresado personal y
conjuntamente ante la autoridad competente para celebrarlo, salvo art. 422.
El consentimiento hace a la existencia y a la validez al plano de las nulidades. Es necesario que
lo exprese para que sea válido, pero si posee algún vicio, dolo, violencia, ese acto es nulificado.
IMPEDIMIENTOS MATRIMONIALES:
Son incapacidades de hecho. Hechos o acontecimientos preexistentes previos a celebrar el
matrimonio que si son advertidos impiden la celebración del matrimonio, y si no son
advertidos, depende del tipo de impedimento que tenga, es la nulidad o algún otro tipo de
sanción.
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES:
Parentesco: art. 403 inc. A, b y c:
Parentesco en línea recta en todos los grados, cualquiera sea el origen del vínculo art.
529
Parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, cualquiera sea el origen del
vínculo.
Afinidad en línea recta en todos los grados.
Todos estos son supuestos de nulidad absoluta.
IMPEDIMIENTO DE LIGAMEN:
Hay un vínculo subsistente anterior, es decir, matrimonio anterior subsistente.
Consagra la regla de la monogamia.
Prohibición de carácter absoluto e indispensable.
Vigencia temporal: posterior recuperación de aptitud nupcial.
También es aquella persona que es autor, cómplice o instigador del homicidio doloso
de uno de los cónyuges es un impedimento. Pretende casarse con el que queda vivo.
Excluye homicidio culposo, preterintencional, inimputabilidad.
EDAD LEGAL:
Tener menos de 18 años: dispensa, art. 404 dispensa judicial menor de 16 años. Menor
de 18 pero mayor de 16 años: autorización de sus representantes legales.
Legislación: aumento de la edad núbil.
Hay venia supletoria, menor de 18 pero mayor de 16 con autorización de sus
representantes legales, mientras que hay dispensa en el menor de 16 años.
14
IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES
Art 404 el tutor y sus descendientes no pueden contraer matrimonio hasta aprobación de las
cuentas de su administración. Sanción: matrimonio válida pero pierde la asignación que le
corresponde sobre las rentas del pupilo.
Enfermedad venérea: no se derogaron las leyes 12.331 y 16.668 que exigen el
certificado prenupcial que acredita que se no está de esa enfermedad. Solo rige
durante el período de contagio. No afecta la validez del matrimonio.
SIDA: no existe norma expresa que impida el matrimonio. Tres posiciones en doctrina.
Punto intermedio: estudio previo del matrimonio, informar para que la persona toma
conciencia de la situación. Pero desde el punto de vista legal, no hay ninguna
denegación expresa.
CONSENTIMIENTO MATRIMONIAL
Acto jurídico matrimonial, se requiere el consentimiento, tiene una doble función, hace a la
existencia, si ese consentimiento es prestado, hay que ver si tiene vicio, si valido, por lo que
hace a la existencia y validez. El matrimonio valido no debe tener impedimentos más
consentimiento sin vicios de los contrayentes. Debe ser puro y simple el consentimiento según
el art. 408. No puede someterse a plazo, condición o cargo. NO afecta la validez.
Presentan particularidades que los diferencian de los vicios de los actos jurídicos en general,
en particular el error. Art. 409.
Violencia, dolo o error acerca de la persona del otro contrayente.
Supuestos No admitidos: simulación y reserva mental (pensar algo diferente).
Violencia: se aplican, las normas referidas a la violencia en general art. 726. Fuerza
irresistible o intimidación.
Dolo: dolo esencial: grave, determinante, causa daño y no recíproco (art. 271/2)
Sentencia: juez remite copia al oficial público, si desestima el matrimonio se celebra si admite
existencia de impedimento no. Constancia en el acta.
acción es de un año desde que ceso la cohabitación. Los terceros que celebraron actos
jurídicos de buena fe con los cónyuges no se pueden ver afectados por la nulidad del
matrimonio. Efectos de la nulidad: Art. 715. Mientras no haya sentencia el emplazamiento
como cónyuges es válido y es oponible erga omnes. Una autoridad administrativa no puede
desconocer la validez aunque el vicio sea evidente. Una vez declarada la nulidad, cesan todos
los efectos, los cónyuges vuelven al estado civil anterior. La buena fe para la nulidad del
matrimonio es la ignorancia del impedimento o error de hecho excusable y contemporáneo al
acto o contraído bajo violencia, no se admite la negligencia culpable, la buena fe se debe
determinar en el momento que el acto se celebró. Buena fe de ambos: Art. 428. Tiene todos
los efectos de un matrimonio valido para los 2 hasta que una sentencia decrete la nulidad.
Declarada la nulidad, no se puede pedir alimentos posteriores, la emancipación se mantiene,
no se puede usar el apellido del otro cónyuge, se disuelve el régimen patrimonial que se
generó, se puede pedir una compensación económica si el matrimonio le produjo un
menoscabo patrimonial que se evalúa de acuerdo a pautas que da la ley, si mueren estando
vigente el matrimonio no iniciado el juicio de nulidad, se heredan. Buena fe de uno solo de los
cónyuges: Los efectos del matrimonio valido solo valen para el cónyuge de buena fe, si vigente
el matrimonio se muere el de mala fe el de buena hereda, el de mala fe no hereda. El de buena
fe puede solicitar compensación económica, mantiene la emancipación, puede revocar
donaciones, demandar daños y perjuicios incluso a terceros. Los bienes generados durante el
matrimonio, la ley le da la opción al de buena fe que liquide los bienes de acuerdo a la forma
que más le conviene y le da 3 opciones, como dice la ley, de acuerdo al régimen de separación
de bienes o por la prueba de aportes. Mala fe de ambos: No produce ningún efecto luego de la
sentencia de nulidad. Si alguno muere el otro no hereda. Las convenciones matrimoniales
quedan sin efecto. En materia de bienes se lo distribuyen por prueba de aportes que cada uno
haga. Extinción de la acción de nulidad: Las acciones de estado de familia son imprescriptibles
pero pueden caducar. Las nulidades absoluta nunca se extinguen en vida de los cónyuges y la
relativa puede extinguirse en vida, después de la muerte no puede promoverse. Caducidad por
muerte de uno de los cónyuges: Solo puede intentarse en vida de los cónyuges. Excepciones: 1-
Conyuge del primer matrimonio, por ejemplo muere el bígamo que no se divorció. 2-Conyuge
de buena fe del matrimonio celebrado con impedimento de ligamen, es el derecho de la mujer
de buena fe del segundo matrimonio del bígamo. 3-Ascendientes y descendientes cuando es
recaudo necesario para determinar la existencia de un derecho del accionante, por ejemplo
hijos que quieren excluir a un cónyuge del bígamo. El ministerio público no puede promover la
acción de nulidad luego de muerto uno de los cónyuges. Caducidad en vida: 1-Menor de edad
sin autorización y alcanza la edad legal antes que se inicie el juicio de nulidad. 2-Cuando
continúa cohabitando luego de cesar el impedimento de salud mental. 3-Trascurso de un año
desde que se dejó de cohabitar para los cónyuges y de 3 meses para los parientes legitimados.
4-Si no se deja de cohabitar en 30 de conocido el vicio del consentimiento. Si uno de los
cónyuges fallece, no se puede iniciar acción de nulidad relativa, no hay excepciones.
Competencia territorial: Art. 717. La acción debe ser intentada ante el juez del último
domicilio conyugal o del demandado, elige el actor. Art. 2621. Define último domicilio
conyugal, dice que se entiende el lugar donde hubo efectiva e indiscutible convivencia.
La mujer era una incapaz de derecho relativa, representada por su marido, siendo el hombre el
que administraba todos los bienes, inclusive los de la mujer con limitaciones. Evolucionando, la
mujer lentamente fue ganando derechos. Mediante las leyes 11357, 17711, 23264, 23515,
26619 fue incrementando los derechos de las mujeres, sin embargo, eso no quitaba que el
hombre tuviera ciertas ventajas. Además de formar parte del derecho privado, tiene un fuerte
carácter de orden público, ya que al Estado le interesa tener un control sobre esas
instituciones.
La ley 23515 incorporó el divorcio vincular, donde se podía casar solo una vez y ante disolución
del matrimonio no podía celebrarse otro.
Se incorpora como causal de divorcio la disolución de hecho. Si uno de los dos era infiel, se
podría iniciar un juicio. Si era infidelidad le había provocado un daño resarcible, podría
inclusive pedir daños y perjuicios. Esos deberes estaban impuestos por la ley, quien no cumplía
Con respecto al deber de asistencia, era cuidarlo en la enfermedad, entre otros. Con respecto
a los alimentos, había sanciones en el caso de que se abandonará el hogar conyugal. En el caso
de que la mujer abandonará el lugar, el hombre podía recurrir a la policía, para que la trajera
devuelta. También era relevante la convivencia, porque en caso de una de las partes se vaya,
se podía alegar el abandono de alimentos.
En el 2010, matrimonio de personas de mismo sexo.
Reforma del 2015 del código civil y comercial: modifico los efectos del matrimonio estado
personales y patrimoniales.
ART 431: Se establece en forma expresa como deber emergente del matrimonio el
establecimiento y desarrollo de un proyecto de vida en común. Luego enuncia los elementos
que informan y dan contenido a ese proyecto, pero no todos con las mismas consecuencias,
solo uno de ellos es coercible, estos es su incumplimiento.
DEBER DE CONVIVENCIA
Su incorporación puso a salvo a la regulación del matrimonio de posibles incongruencias o
incompatibilidades con otros institutos del Derecho de Familia.
Disposición de derecho sobre la vivencia familiar (art. 456) ni de los muebles indispensables
para esta.
La inejecutabilidad de la vivienda familiar por deudas posteriores al matrimonio. (456)
La responsabilidad solidaria de los cónyuges frente a obligaciones contraídas por cualquiera de
ellos para solventar necesidades ordinarias del hogar (art. 461), además respecto de la
responsabilidad parental la regulación de su ejercicio recoge situaciones que, ante la
inexistencia del deber de cohabitación, resultarían superfluas.
No se determina en que consiste este deber ya que no se impone convivencia. No existe
norma alguna que regule la fijación del domicilio conyugal, como lo establecía el derogado art.
200 del código civil, modificado por la ley 23515.
Resulta muy probable que la mayoría de los matrimonios conviva, pero también puede
suceder que el proyecto de vida en común no implique compartir una vivienda, manteniendo
residencias separadas (Azpiri)
ALIMENTOS
ART. 432: los cónyuges se deben alimentos entre sí durante la vida en común y la separación
de hecho. Con posterioridad al divorcio, la prestación alimentaria sólo se debe en los
21
supuestos previstos de este código (art. 434), o por convención de las partes. Esta obligación
se rige por las reglas relativas a los alimentos entre parientes en cuanto sean compatibles (art.
537 a 554).
Se tiene que probar el estado de indigencia, la prestación alimentaria no puede durar más de
lo que duro el matrimonio.
El supuesto de que uno, tenga una enfermedad con anterioridad al divorcio, va a durar lo que
la enfermedad dure.
Estos son dos casos legales, el tercero, es un acuerdo de pasar alimentos por un determinado
período.
CESE DEL DEBER ALIMENTARIO ENTRE CONYUGES NO DIVORCIADOS ART. 433 in fine
Tres supuestos:
22
Régimen de comunidad de ganancias. Arts. 463 a 504. Régimen legal supletorio. Calificación
de bienes. Deudas de los cónyuges (el otro también responde). Gestión. Extinción de la
comunidad. Evitar que si dos personas que se están casando, y no se manifiestan, se les
aplique este régimen. Como es un régimen de comunidad restringida, debemos calificar bienes
cuales están adentro y afuera. Bienes gananciales los que integran la comunidad y bienes
propios son los bienes de cada uno de los conyugues no están alcanzados por las normas que
regulan el matrimonio, salvo alguna excepción.
La vivienda familiar no se puede ejecutar por deudas posteriores al matrimonio, salvo si firman
los dos. Intenta salvar el error de uno, pero si los dos están de acuerdo, no hay nada que se
pueda hacer.
REGIMEN PRIMARIO
Se aplica a los dos regímenes. Son normas inderogables, salvo disposición específica (art. 454)
Deber de contribución
Asentimiento para actos de disposición de derechos sobre vivienda y muebles
indispensables
Mandato entre cónyuges. Autorización judicial ante ausencia o impedimento.
Responsabilidad solidaria: necesidades del hogar y sostenimiento educación de los
hijos. Remite al art. 455.
Disposición de cosas muebles no registrables.
25
DEBER DE CONTRIBUCIÓN
Art. 455. Deber recíproco, es el deber que tiene cada cónyuge de contribuir a su propio
sostenimiento, el del hogar y al sostenimiento y educación de los hijos.
Objeto de la contribución: gastos propios del hogar y necesidades de hijos comunes. Hijos
menores de uno de los cónyuges: ese hijo de convivir (conviviente). El aporte debe ser el
mismo, en proporción a lo que uno genera.
Incumplimiento. Reconocimiento legislativo de la tarea de conducción doméstica.
No se incluyen gastos del otro cónyuge: reclamo vía alimentos art. 432.
ASENTIMIENTO Disposición sobre los derechos de la vivienda. Más amplio menos exigencias.
Asentimiento circunstanciado. Debe tener todas las condiciones y características para el acto.
No sirve un asentimiento amplio y genérico, debe ser puntual.
FALTA DE ASENTIMIENTO
Nulidad relativa: art. 388 que puede sanearse por la confirmación del acto (art. 393 y ssgtes.) o
por la caducidad de la acción: seis meses.
Requisitos del asentimiento: deber ser prestado en forma circunstanciada. No se admite en
forma general y anticipada. Forma y tiempo del asentimiento.
Límites a la ejecutabilidad de la vivienda familiar: deudas posteriores al matrimonio.
Ej.: muebles indispensables (jurisprudencia inembargables).
deudas del otro. Hay 2 tipos de deudas por las cuales un cónyuge responde también aunque
no haya participado, una es necesidades ordinarias del hogar, como el alquiler y la educación
de los hijos, esto se extiende a los hijos de los cónyuges menores que convivan. El cónyuge no
deudor responde con todo su patrimonio. 5-Disposicion de cosas muebles: Art. 462. Se refiere
a todos los bienes muebles no registrables, si cada uno de los cónyuges los tiene en su poder…
no se puede dispones los bienes indispensables del hogar ni los del otro cónyuge.
REGIMEN DE COMUNIDAD
PRINCIPIOS
1) Comienzo: art. 463. Comienza con la celebración del matrimonio, aunque puede ser
que empiece mucho tiempo después de celebrado el matrimonio. Excepción. Art. 449.
2) Calificación. Cuatro masas de bienes. No depende de la voluntad de los cónyuges sino
del tiempo y el derecho que justifica su adquisición. Comunidad restringida. Las cuatro
masas de bienes son los bienes propios de un cónyuge, del cónyuge 2, los bienes
gananciales del cónyuge 1 y del 2. No depende de la voluntad de los cónyuges, sino
que es legal. Como parámetros toma en cuenta el tiempo de la adquisición y el
derecho que lo justifica.
3) Régimen legal supletorio. Art. 463.
4) Presunción de ganancial dad. Art. 466. Es una presunción iuris tantum, admite prueba
al contrario. Si un bien no se puede determinar claramente, la ley presume que es
ganancial.
CALIFICACIÓN DE BIENES
La importancia radica en:
Régimen de gestión. Cada cónyuge lleva a cabo la administración de los bienes
gananciales y los propios.
Responsabilidad por las deudas. Cada uno responde por sus deudas
Liquidación de la comunidad. No entran los bienes de cada uno, lo que entra en la
liquidación son los bienes gananciales.
Derecho sucesorio. Depende de que herederos concurran, hay diferencias de herencia,
dependiendo de si son bienes propios o son gananciales.
La calificación de los bienes no es voluntaria, sino que la ley lo determina:
Inc. B bienes adquiridos por herencia, legado o donación: donaciones a ambos, con cargo.
Remuneratorias (gananciales).
Todo lo que se adquiere a título gratuito en la comunidad es propio.
Si la donación es remuneratorio, hay que ver cuánto de la remuneración remunera.
La ley no admita la remuneración dual, siempre se va a resolver como propio o ganancial, pero
se resuelve con la recompensa o crédito.
Si la donación es efectuada a los 2 es incorporado como bien propio 50 % cada uno, bien con
cargo el bien es propio 50 por ciento, pero si el cargo se cumplió con los fondos gananciales
hay recompensa.
RECOMPENSAS: El bien se califica de una sola forma pero se da una recompensa para evitar el
perjuicio de una masa en detrimento de otra. También existen las donaciones remuneratorias,
hay que tener en cuenta cuando se realizó la tarea, si fue antes del régimen de comunidad es
propia, si es después la ley dice que esa remuneración la equipara al salario por lo tanto es
ganancial, si la remuneración es excesiva, el exceso es propio
CASOS DE SUBROGACIÓN REAL
Inc. C) Subrogación real: hace referencia al reemplazo de un bien por otro o cuando se obtiene
dinero por la disposición de ese bien y obtengo otro bien con el dinero, sigue siendo bien
propio. Si el mayor aporte es de fondos propios el bien se califica como propio y recompensa
ganancial y si es mayor aporte ganancial… Si el saldo es superior al valor del aporte propio el
bien es ganancial, la naturaleza del bien lo determina el mayor aporte. Art. 491. Si una persona
vende un departamento propio y gasta el dinero en gastos familiares, la ley presume que se
gastó en gastos de la comunidad, el que debe demostrar lo contrario es el otro cónyuge
Inc. G) derecho a incorporarlos anterior a la comunidad (“causa o título anterior” en el CC).
Variante de subrogación real se sustituye un derecho por una cosa. Por ejemplo, boleto de
compraventa antes de la comunidad y escrituro después de la comunidad, es un bien propio. Si
se puso dinero ganancial, se da una recompensa. Se incorpora como un derecho que tenía con
anterioridad.
Inc. D) destrucción o expropiación de un bien propio. El dinero que entra es propio.
Incs. H e i): supuestos similares: Si antes de la comunidad compro un bien con nulidad relativa,
en el ínterin me caso y sale la sentencia que rechaza la nulidad, el bien es propio, o los bienes
propios que se venden antes de la comunidad que tienen nulidad relativa y ese bien vuelve
durante la comunidad es propio.
Inc. E) producto de bienes propios. Excepción: canteras y minas que son gananciales.
Inc. F) crías de ganado. Ciclo biológico. Principio de conservación del plantel o indemnidad del
capital propio. Mejora de su calidad: crías gananciales: recompensa.
Inc. J) incorporación por accesión a las cosas propias. Si es una mejora y se invierten fondos
gananciales hay recompensa.
Inc. k) Adquisición de nuevas partes indivisas. Plenario “Sanz”. Fundamentos: efecto
retroactivo de la partición. El principio de accesión. Calificación única, ya no existen partes
indivisas. Utilización de fondos gananciales = recompensa.
Los frutos de los bienes propios durante la vigencia de la comunidad son gananciales.
Si una persona era titular de una parte indivisa del bien, y luego adquiere la propiedad del
bien, todo el bien va a tener la misma calificación que tenía inicialmente. Uno de los
copropietarios pasa a ser titular de todo, tiene efecto retroactivo. Por el principio de accesión.
Si los dos tercios faltantes lo compro con fondos propios y tenía un tercio es de él; Pero si fue
gananciales, habrá recompensa. PREGUNTA DE EXAMEN
BIENES PROPIOS:
28
Inc. K) segunda parte: acrecimiento de valores mobiliarios propios. Si tenía acciones y adquiero
nuevas durante la sociedad, siguen siendo propias.
DISTINTOS SUPUESTOS:
1) Mayor valor de acciones propias.
2) Acciones emitidas en pago de dividendos.
3) Acciones emitidas por capitalización de reservas.
4) Suscriptas en ejercicio del derecho de preferencia.
5) Emitidas por revaluó de activos.
CCCN: sigue la misma solución que para las partes indivisas de bienes materiales: carácter
propio con recompensa por inversión de fondos gananciales, evitando la calificación dual.
Ver art. 491 in fine.
Inc. L) Plena propiedad de bienes cuya nuda propiedad se adquirió antes de la comunidad.
Extinción del usufructo. Derecho de recompensa si se utilizaron fondos gananciales.
Inc. M) Ropas y objetos de uso general y lo necesario para su trabajo o profesión. Salvo que
sean de gran valor y se adquirieron con fondos gananciales. Distinción.
Inc. N) Indemnizaciones por daños personales. Lucro cesante. Indemnización por muerte del
cónyuge (lo que recibe no es propio ni ganancial, ya que se extingue el régimen de comunidad,
siendo personal).
Inc. Ñ) Jubilaciones y pensiones, derecho de alimentos. Diferenciar derecho de las cuotas
devengadas durante la comunidad. Aplicación analógica del art. 465 inc. D).
Inc. O) derechos intelectuales, patentes, marcas:
Código Civil: sin solución. Fallo “Arlt, Roberto s/ sucesión”. Primera publicación si era durante
la vigencia es ganancial, si era antes o después propia.
Ley 17711 la obra es siempre propia, pero el producido (enajenación de la obra) durante la
comunidad es ganancial.
CCCN: el momento en que la obra se exterioriza determina su clasificación. Vuelve al fallo de
la sucesión de Arlt.
REGIMEN DE COMUNIDAD:
GESTION DE BIENES DE LA COMUNIDAD
Bienes adquiridos conjuntamente: administración y disposición conjunta sin distinción de la
parte de cada uno. Remisión al art. 458: asentimiento y consentimiento. Responsabilidad.
División de condominio – interés familiar.
Ausencia de prueba: presunción iuris tantum que pertenece a ambos por mitades. No se
puede determinar de quien depende el bien.
Fraude: concepto amplio. Inoponibilidad del acto.
Prescripción: art. 2562 inc. F): dos años. Art. 2543 inc. A): desde la disolución del matrimonio.
Administración sin mandato expreso; mandato o gestión de negocios.
DEUDAS DE LOS CÓNYUGES art. 467/8
Existe una regulación específica del pasivo externo en el régimen de comunidad en la sección
tercera del título 2 que consta solamente de dos artículos, uno referido expresamente a las
deudas y el otro que explicita el concepto de recompensa.
Recordemos además que resulta aplicable la normativa general respecto de la responsabilidad
solidaria por determinadas deudas prevista en el régimen primario art. 461.
El art. 468 hace más referencia al pasivo interno.
Pasivo externo: relación con los terceros. Cuestión de la obligación, la relación que cada
cónyuge va a generar con terceras personas.
El pasivo interno, es la cuestión de la contribución, debido que entre los dos cónyuges vemos
como se atendieron las deudas, si una deuda de la comunidad por otro cónyuge, va a haber
30
una recompensa. Se analiza cómo se contribuyó al pago de las deudas, con los fondos que
corresponden o no, surgiendo las recompensas. Desde el pasivo externo va a estar vigente en
la vida de la comunidad inclusive cuando se liquida, mientras que el interno, será cuando la
comunidad concluye.
PASIVO
REGIMEN PRIMARIO ART. 461
Responsabilidad solidaria por necesidades ordinarias del hogar y sostenimiento y educación de
los hijos. Ver art. 455.
PASIVO – REGIMEN DE COMUNIDAD:
Pasivo externo (deudas de los cónyuges art. 467). Separación de deudas. Excepción:
conservación y reparación de bienes gananciales. Responde con los gananciales.
Pasivo interno. Cargas de la comunidad. Art. 489.
Obligaciones personales art. 490.
Recompensas art. 468/491 a 495.
REGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES. Art. 505.
Separación de deudas salvo art. 461.
SEPARACIÓN DE DEUDAS:
ART. 467: responsabilidad individual de cada uno de los cónyuges por sus deudas y con todo su
patrimonio, propio y ganancial. Principio general art. 242.
EXCEPCIONES:
Gastos de conservación (material y jurídica) y reparación de los bienes gananciales por los
cuales el cónyuge que no contrajo la deuda solo responde con sus bienes gananciales. Carga de
la prueba: acreedor.
Régimen primario: art. 461: deudas contraídas para necesidades ordinarias del hogar y
educación de los hijos remite al art. 455.
EXTINCIÓN DE LA COMUNIDAD
Momento de la extinción: varía según la causa. Retroactividad. Separación de hecho. Facultad
judicial.
Anulación, divorcio o separación de bienes: desde la notificación de demanda o presentación
conjunta. Retroactividad separación de hecho: juez puede apartarse si hay fraude o abuso de
derecho. Quedan a salvo los derechos de terceros de buena fe.
INDIVISÓN POSTCOMUNITARIA
EL estado de indivisión postcomunitaria es la situación que se extiende desde la disolución del
régimen patrimonial, por alguna de las causas legales, hasta la efectiva partición de los bienes.
REGLAS APLICABLES
Dependen de la causa de disolución del régimen patrimonial.
BIENES QUE LA INTEGRAN
Gananciales existentes al momento de la disolución, los que ingresan con posterioridad por
subrogación real, por un derecho anterior a la disolución y los aumentos materiales de los
bienes gananciales, los frutos y los producidas de los bienes gananciales, aunque devengados
con posterioridad de la disolución.
Extinción sin disolución del matrimonio: siguen vigentes las normas del estatuto básico. Art.
452/462
Separación judicial de bienes: efectos del convenio dependen de la causa de separación de
bienes.
CARÁCTER FACULTATIVO DE LOS CONVENIOS
Reglas subsidiarias aplicables ante la falta de acuerdo. Art. 482.
En el acuerdo, es importante que sean asesorados por abogados, técnicos, es de buena
práctica dejar en los convenios la mayor constancia posible de todos los elementos que se
utilizaron para ese resultado, acuerdo.
El problema radica cuando sea por caso de concurso, que no posee libertad, mala
administración, incapacidad, separación de hecho.
Vivienda como aporte de alimentos (en especie) o integra el convenio regulador: no puede
reclamar canon.
Atribución judicial de la vivienda: puede solicitar una renta compensatoria art. 444.
LIQUIDACIÓN DE LA COMUNIDAD
Cargas de la comunidad art. 489 pasivo interno:
Todas las que no sean personales 490. Son gananciales todas las deudas que no son
personales.
1. Sostenimiento del hogar, hijos comunes y de cada uno sin sujeción a la minoridad o
convivencia y alimentos que están obligados a dar (naturaleza asistencial)
35
2. Donaciones de bienes gananciales hechas a los hijos y de bienes propios con destino a
su colocación o establecimiento.
3. Conservación y reparación de bienes gananciales y propios.
OBLIGACIONES PERSONALES
Art. 490 deudas ajenas a la comunidad:
Anteriores a la comunidad.
Gravan herencias, legados o donaciones.
Para adquirir o mejorar bienes propios.
Garantías personales o reales a un tercero que no beneficien a la comunidad.
Responsabilidad extracontractual y sanciones legales.
Ni los bienes propios se beneficien de los gananciales, ni viceversa.
LIQUIDACIÓN DE LA COMUNIDAD
Proceso de liquidación. Operaciones comprendidas.
1) Determinar la masa de gananciales y créditos por recompensas. Eso va a determinar el
activo.
2) Valuación de bienes y recompensas: determinación del activo.
3) Pasivo: deudas que pesan sobre la comunidad (CARGAS ART. 489) y diferenciarlas de
las personales (art. 490) y consignar las recompensas de la comunidad con cada
cónyuge.
4) Asignar bienes para cancelar las deudas
5) Líquido partible, el cual es el patrimonio líquido resultante de la liquidación de la
comunidad. Se reparte por acuerdo entre las partes; y en el caso de que no arriben a
un acuerdo, la ley dice que se dividirá en un 50 por ciento para cada cónyuge.
RECOMPENSAS:
ART. 468 Y 488 DEFINICIÓN
Pago de deuda ganancial con fondos propios y viceversa: solución recompensa a favor del
cónyuge que aporto fondos propios o a favor de la comunidad.
TRES CASOS ART. 491:
1) Benefician a un patrimonio en detrimento del otro.
2) Enajenación de bien propio sin reinversión.
3) Mayor valor de participaciones societarias propias por capitalización de utilidades.
Solución discutible. Diferencia entre utilidad y dividendo. Cuando está dentro de la
sociedad es utilidad, cuando sale es dividendo.
Recompensas reconocidas por arts. 464 inc C y 465 inc. F.
PARTICIÓN DE LA COMUNIDAD
Puede ser pedida una vez disuelta la comunidad, salvo disposición en contrario (inmueble
ganancial atribuido a uno de los cónyuges art. 444, derecho real de habitación art. 2383,
indivisión forzosa arts. 2330, 1,2)
MASA PARTIBLE
1) Por mitades art. 498
2) Por muerte de los herederos reciben su porción sobre la mitad de gananciales del
causante
3) Si todos son capaces: acuerdo
FORMA: partición hereditaria (art. 2363)
ATRIBUCIÓN PREFERENCIAL ART. 499: no comprende todos los casos del art. 464 inc O. Plazo.
Garantías.
GASTOS: a cargo de los cónyuges o el supérstite y los herederos a prorrata de su participación.
Deudas que aparecen con posterioridad a la partición.
CCCN: sin establecer plazos sin condiciones la sentencia firme de ausencia con presunción de
fallecimiento provoca en forma automática la disolución del vínculo conyugal.
DIVORCIO
CODIGO CIVIL REDACCIÓN ORIGINAL: matrimonio religioso, divorcio entre casados ante la
Iglesia, o en matrimonios mixtos autorizados por la Iglesia, correspondía a los tribunales
eclesiásticos. Los efectos civiles crianza y educación de los hijos. Bienes del matrimonio: juez
civil.
LEY DE MATRIMONIO 2393: Secularizó el matrimonio y pasaron al juez civil las causas de
divorcio (limitado). No admitía el divorcio por mutuo consentimiento.
Divorcio sanción: la causa del conflicto conyugal es la causa del divorcio.
Divorcio sanción: busca responsables, lo más importante es determinar quién es el
culpable, y generar normas con prerrogativas para el inocente, y sanciones para el
culpable. Ley de matrimonio.
Divorcio remedio: lo más importante es ver como se encauza la crisis matrimonial, y
darle una solución, es decir, darle una salida sin buscar responsabilidades.
Antecedentes legislativos:
LEY 14.394: ART. 31 divorcio vincular por conversión, que rigió desde el 30 de marzo del 55
hasta su suspensión el 1 de marzo del 56.
LEY 17.711: incorporo el art. 67 bis a la ley 2393 (divorcio por presentación conjunta/divorcio
remedio: el conflicto es causa del divorcio, pero no interesan las causas de ese conflicto).
CSJN FALLO SEJEAN: la CSJN decretó la inconstitucionalidad del art. 64 Ley 2393 que impedía la
disolución del vínculo. Existía media sanción de lo que fue luego la ley 23.515.
FALLO SEJEAN – LEY DE MATRIMONIO 23.515 – SEPARACIÓN PERSONAL Y DIVORCIO
VINCULAR POR CAUSAS SUBJETIVAS Y OBJETIVAS.
Código Civil y Comercial: suprime separación personal. Solamente divorcio incausado (no es
necesario expresar causa), sin plazos de reflexión, pedido por uno o ambos art. 437. Nulidad
de renuncia art. 436: es de la esencia para brindar solución al conflicto.
DIVORCIO
Nulidad de la renuncia a divorciarse. Art. 436.
ANTECEDENTES: art. 230 C. civ. L. 23515. CSJN 5.2.98: “la renuncia lesiona la igualdad y
pretende eludir la legislación sobre matrimonio civil, pues es la solución al conflicto dada por el
legislador. Es suficiente abstenerse de solicitarlo pero no pactarlo, y no puede oponerse si el
otro lo solicita”.
Art. 436 CCCN: es nula la renuncia de cualquiera de los cónyuges a la facultad de pedir el
divorcio; el pacto o cláusula que restrinja la facultad de solicitarlo se tiene por no escrito.
COMPETENCIA:
Art. 717: en las acciones de divorcio o nulidad, las conexas con ellas y las que versan sobre los
efectos de la sentencia, es competente el juez del último domicilio conyugal (antes, efectivo) o
el del demandado a elección del actor, o el de cualquiera de los cónyuges si la presentación es
conjunta (flexibiliza).
Si se ha declarado el concurso o la quiebra de uno de los cónyuges, en la liquidación del
régimen patrimonial del matrimonio es competente el juez del proceso colectivo.
Dentro de las conexas: atribución vivienda, cuidado de los hijos, comunicación, alimentos,
compensación económica, y posteriores al divorcio como liquidación de comunidad.
Competencia material: en capital a los juzgados de familia.
El juez puede objetar alguna estipulación si considera que afecta gravemente el interés de una
de las partes o el bienestar de los hijos. También puede requerir garantías reales o personales
para aprobar el convenio. Art. 440.
MEDIDAS PROVISIONALES:
OBJETO (PERSONAS Y BIENES) ART. 721.
Cuestiones urgentes, que no admiten demora, vinculadas con la familia, cónyuges o hijos.
Evitar que sean medio de presión afectando la vida de relación, desarrollo comercial,
profesional o de terceros.
Evitar perjuicios, pacificar conflictos. A veces son anteriores al proceso, pero se debe acreditar
el peligro en demora.
Pueden ser sustanciadas, salvo extrema urgencia.
ART 721:
1) Uso de la vivienda familiar. Tres posibles situaciones: separados de hecho, convivencia
o uno de los cónyuges excluidos. Pautas: interés familiar, cuidado de los hijos. No hay
preferencia. Renta: compensación por uso exclusivo.
2) Bienes que retira: inventario. Entrega de objetos de uso personal.
3) Alimentos, ejercicio y cuidado de los hijos: normas de responsabilidad parental.
4) Alimentos entre cónyuges. Art. 432 y 433.
ART. 722:
41
MEDIDAS PROVISIONALES
RECAUDOS DE LAS MEDIDAS PROVISIONALES
a) Verosimilitud del derecho: se presume con la sola acreditación del vínculo.
b) Contracautela: no previsto como excepción por el art. 200 CPCC, en general los
tribunales no lo exigen en asuntos de familia que no tengan un fin económico o
patrimonial.
c) Peligro en la demora: resolver con inmediatez para no tomar abstractos los derechos
de una de las partes. Recaudos de reserva y tramitación inaudita en casos de extrema
gravedad.
COMPENSACIÓN ECONÓMICA
Comparación entre situación de los cónyuges antes y después del divorcio (exige efectivo
desequilibrio económico: implique empeoramiento de su situación durante el matrimonio),
desequilibrio que empeora su situación (no es relevante que sea responsable de la ruptura
matrimonial. Se meritúa situación objetiva), posibilidad de requerir una compensación
económica art. 441 (por acuerdo o fijación judicial art. 442)
UNIONES CONVENCIONALES
CONCEPTO TRADICIONAL:
Convivencia entre hombre y mujer en aparente matrimonio.
CONCUBINATO:
Etimológicamente proviene del latín com cubare: dormir juntamente evidencia connotación de
convivencia de tipo sexual, lo que diferencia a la unión de hecho de otras formas de
convivencia. Término con carga peyorativa.
Se diferencia de las uniones ocasionales, porque implica habitualidad y permanencia.
Unión en situación de inferioridad frente al matrimonio. Cónyuge/pareja/compañero.
Tendencia actual = reconocimiento de derechos.
43
La ley le fue reconociendo algunos derechos a los concubinos. El derecho laboral/ley laboral le
reconoció derechos en cuanto a la posibilidad de recibir indemnización por muerte del
trabajador. La ley de locaciones urbanas, también le reconocía derechos (hasta la finalización
de la vida).
Desde el punto de vista teórico, se criticó la regulación, porque la gente que no se casa quiere
tener una unión “libre”.
Para que exista una unión convivencial requiere permanencia. Siempre tuvo una situación de
inferioridad frente al matrimonio. Reconocerles ciertos derechos sin equipararlo al
matrimonio.
POSICIONES LEGISLATIVAS
ABSTENCIONISTAS:
44
REQUISITOS:
Los enunciados eran los requeridos por la doctrina para que una unión de hecho produjera
algunos efectos jurídicos en el CC.
1. Existencia de un proyecto de vida en común: situación equivalente al art. 431.
2. Convivencia: requisito previo y necesario para su existencia art. 510 inc. E) dos años.
3. Notoriedad pública: conocimiento por parte de terceros. Esto también es necesario
para poder probarlo, que tenemos hijos, o lo que sea.
4. Estabilidad y permanencia: convivencia por dos años.
REGISTRACIÓN. PRUEBA
REGISTRACIÓN:
Su existencia (por ambos), su extinción y los pactos que se celebren. No es un requisito
constitutivo.
Solo a los fines probatorios y protección de la vivienda familiar ART. 522.
PRUEBA:
Su existencia puede acreditarse por cualquier medio de prueba. La inscripción en el registro es
prueba suficiente. Improcedencia de una nueva inscripción si subsiste una anterior.
Si la registro, con el documento del registro civil, pero si no puede ser cualquier medio.
Con que lo haga uno, lo puede dejar sin efecto la unión convivencial.
45
AZPIRI: diferencia entre unión convivencial y simple convivencia (unión inferior a dos años o
que no reúne alguno de los requisitos del art. 510)
Derechos reconocidos a la simple convivencia:
Arts. 33 (solicitar incapacidad) 48 (prodigalidad) 59 (consentimiento informado) 139
(curadores) 597 inc. A (adopción del hijo mayor de edad del conviviente) 620 (adopción de
integración) 744.
La unión convivencial tiene todos los derechos, pero la simple convivencia tiene un par de
derechos que le otorga de forma sistémica.
PACTOS DE CONVIVENCIA
Principio general: autonomía de la voluntad en particular respecto de cuestiones
patrimoniales.
Piso mínimo de protección basado en el principio de solidaridad familiar. Régimen obligatorio
art. 519 a 22 (deber de asistencia, contribución gastos del hogar, responsabilidad por deudas
frente a terceros, protección de la vivienda familiar)
Este sistema de protección de la vivienda es igual al matrimonio. Si no está registrada, no está
protegida. TODO lo mismo: autorización para disponer de ese bien; deudas posteriores: no se
puede ejecutar la vivienda familiar; nulidad del acto: 6 meses
RÉGIMEN SUPLETORIO art. 524 a 528
Compensación económica, vivienda familiar tras el cese de convivencia y en caso de muerte,
distribución de bienes.
Deber de asistencia: la única diferencia, es que no dice nada de los alimentos (por lo que se
suele considerar que no hay deber de alimentos, aunque la doctrina mayoritaria dice que sí).
Los límites para el pacto van a estar en el régimen protectorio y el orden público.
FORMA Y CONTENIDO
FORMA:
Única exigencia por escrito, puede ser instrumento público o privado.
CONTENIDO:
Meramente enunciativo art. 514
a) La contribución a las cargas del hogar durante la vida en común
b) La atribución del hogar común, en caso de ruptura
c) La división de los bienes obtenidos por el esfuerzo común, en caso de ruptura de la
convivencia.
FILIACIÓN
MODIFICACIONES TRASCENDENTES A TRAVÉS DEL TIEMPO:
Variación de comportamientos sociales.
Evolución de la ciencia = medios de prueba más precisos.
Avances medio – genético
DERECHO ROMANO
Había un principio “Madre es siempre cierta”, para nuestro código también. Proceso biológico
y socio jurídico de gestar un hijo:
Hoy cuatro madres posibles: DOS GÉNETICAS (aportante del ovulo y enriquecimiento de este
con material de otra). GESTANTE o BIOLÓGICA (la que lo va a llevar adelante el embarazo) y
PROCREANTE (la mujer que tiene la voluntad procreacional).
Padres hoy tres posibles: aportador de semen, marido de la madre gestante y padre social
(voluntad procreacional, no tiene ninguna relación con el hijo, pero ejerce las funciones de
tales.)
CONCEPTO
Habrá filiación en la medida en que el vínculo biológico sea trasladado al plano jurídico. Así se
generan derechos subjetivos familiares (es necesario que haya emplazamiento, porque si no,
no hay derechos subjetivos)
Vínculo familiar que una a una persona con el hombre que la engendro y con la mujer que la
alumbro.
El vínculo legal puede no coincidir con el biológico: Vínculo familiar que se desvincula de la
relación genética y se sustenta en la voluntad procreacional.
Las técnicas de reproducción humana asistida puede ser homologas, cuando la técnica se
utiliza con material genético de ambos progenitores, en el otro es un material genético de la
misma personal. Las técnicas de reproducción pueden usar material heterologo, es decir,
semen de una persona que no es el padre y ovulo que no es la madre, no habiendo relación
biológica y genética.
LA FILIACIÓN EN EL CCCN
Importantes reformas: consecuencias que producen TRHA. Disociar el vínculo genético del
jurídico filial, permitiendo que este exista aunque no haya coincidencia con quienes aportaron
los gametos.
Construcción jurídica por la cual se procura que el emplazamiento que surge de la voluntad
procreacional sea inmediato.
49
SE BUSCA EL EMPLAZAMIENTO
ARTICULO 582.- Reglas generales. El hijo puede reclamar su filiación matrimonial contra sus
progenitores si no resulta de la inscripción en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas (o existe inscripción pero no consta quiénes son sus padres y estos están casado) –
DOS SUPUESTOS-. La acción debe entablarse contra los cónyuges conjuntamente.
-LEGITIMACION PASIVA: litis consorcio pasivo necesario para la acción matrimonial. Para la
acción extra matrimonial NO se exige. Se puede demandar al posible padre o a la posible
madre con total independencia del otro progenitor. -
El hijo también puede reclamar su filiación extramatrimonial contra quienes considere sus
progenitores.
En caso de haber fallecido alguno de los progenitores, la acción se dirige contra sus herederos-
ambas acciones-
Estas acciones pueden ser promovidas por el hijo en todo tiempo. Sus herederos pueden
continuar la acción iniciada por él o entablarla si el hijo hubiese muerto en la menor edad o
siendo persona incapaz. Si el hijo fallece antes de transcurrir un año computado desde que
alcanzó la mayor edad o la plena capacidad, o durante el primer año siguiente al
descubrimiento de las pruebas en que se haya de fundar la demanda, su acción corresponde a
sus herederos por todo el tiempo que falte para completar dichos plazos. -LEGITIMACION
ACTIVA: para ambas acciones-
Esta disposición no se aplica en los supuestos de técnicas de reproducción humana asistida
cuando haya mediado consentimiento previo, informado y libre, con independencia de
quienes hayan aportado los gametos.// primera parte: acción de reclamación de filiación
matrimonial; segunda parte: acción de reclamación extra matrimonial.
ARTICULO 583.- Reclamación en los supuestos de filiación en los que está determinada sólo
la maternidad. En todos los casos en que un niño o niña aparezca inscripto sólo con filiación
materna, el Registro Civil debe comunicar al Ministerio Público, el cual debe procurar la
determinación de la paternidad y el reconocimiento del hijo por el presunto padre. A estos
fines, se debe instar a la madre a suministrar el nombre del presunto padre y toda información
que contribuya a su individualización y paradero. La declaración sobre la identidad del
presunto padre debe hacerse bajo juramento; previamente se hace saber a la madre las
consecuencias jurídicas que se derivan de una manifestación falsa.
Antes de remitir la comunicación al Ministerio Público, el jefe u oficial del Registro Civil debe
citar a la madre e informarle sobre los derechos del niño y los correlativos deberes maternos,
de conformidad con lo dispuesto en la ley especial. Cumplida esta etapa, las actuaciones se
remiten al Ministerio Público para promover acción judicial// esta regulación existía en el
código viejo: ahora está más completo pero mal redactado. Hay dos etapas: una transcurre en
el registro civil y otra en el ministerio público. Mecanismo extrajudicial y eventualmente
judicial. El ministerio se encuentra facultado para, EN NOMBRE DEL HIJO, promover la
demanda de la filiación. NO es necesaria la conformidad de la madre.
La información de que ha nacido por TRHA debe constar en el registro (arts. 563/4). Derecho a
la información.
Impedimentos matrimoniales art. 575 párrafo 2 y antecedentes por razones de salud.
Información art. 564.
ARTICULO 560.- Consentimiento en las técnicas de reproducción humana asistida. El centro
de salud interviniente debe recabar el consentimiento previo, informado y libre de las
personas que se someten al uso de las técnicas de reproducción humana asistida. Este
consentimiento debe renovarse cada vez que se procede a la utilización de gametos o
embriones.// debe ser PREVIO: no se puede iniciar ninguna maniobra de técnica sin el
consentimiento. Se debe prestar en la institución donde se va a realizar la TRHA; una vez
prestado, debe ser protocolizado en una escritura pública. Para que el otro cónyuge (que no da
luz) quede emplazado como padre debe haber prestado su consentimiento de acuerdo a este
procedimiento: en el instituto de salud; protocolizado e inscripto en el registro civil.
ARTICULO 561.- Forma y requisitos del consentimiento. La instrumentación de dicho
consentimiento debe contener los requisitos previstos en las disposiciones especiales, para su
posterior protocolización ante escribano público o certificación ante la autoridad sanitaria
correspondiente a la jurisdicción. El consentimiento es libremente revocable mientras no se
haya producido la concepción en la persona o la implantación del embrión.// debe ser
prestado CADA VEZ que se va a realizar las técnicas: tiene un límite temporal. El
consentimiento también puede ser revocado con un LÍMITE: mientras no se haya implantado.
IMPEDIMENTO MATRIMONIAL – ART 575 párrafo 2º
ARTICULO 562.- Voluntad pro creacional. Los nacidos por las técnicas de reproducción
humana asistida son hijos de quien dio a luz y del hombre o de la mujer que también ha
prestado su consentimiento previo, informado y libre en los términos de los artículos 560 y
561, debidamente inscripto en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, con
independencia de quién haya aportado los gametos.// FUENTE de UNA especia de FILIACION.
La ley hace prevalecer la voluntad de ser progenitor por sobre la realidad biológica o genética.
Posibilidad de alumbramiento por una persona de sexo masculino y anatomía de mujer: ley 26
743 (LEER ARTS). Esta ley permitió el cambio de sexo mediante un trámite administrativo.
ARTICULO 563.- Derecho a la información de las personas nacidas por técnicas de
reproducción asistida. La información relativa a que la persona ha nacido por el uso de
técnicas de reproducción humana asistida con gametos de un tercero debe constar en el
correspondiente legajo base para la inscripción del nacimiento.// en la información que se
inscribe en el registro civil; es legajo está reservado y no se accede con tanta facilidad.
ARTICULO 564.- Contenido de la información. A petición de las personas nacidas a través de
las técnicas de reproducción humana asistida, puede:
a) obtenerse del centro de salud interviniente información relativa a datos médicos del
donante, cuando es relevante para la salud;// La persona que nació por TRHA, concurre al
centro de salud donde se realizo la técnica y por razones de salud pide información respecto a
las enfermedades de la persona que aporto y todos los datos médicos necesarios. Este acceso
no requiere de una autorización judicial porque no se dice quien es el que aporto. Si quiere ir
mas allá, debe acceder a la justicia y fundamentarlo para pode romper ese sello que tiene la
información poder acceder a la misma.
b) revelarse la identidad del donante, por razones debidamente fundadas, evaluadas por la
autoridad judicial por el procedimiento más breve que prevea la ley local.// decisión judicial:
es más importante porque revela la identidad del donante.
VOLUNTAD PROCREACIONAL:
52
Fuente de una especie de filiación. ART. 562: preponderancia del elemento volitivo sobre el
biológico.
Aplicación del art. 565: prueba del nacimiento e identidad del nacido: se excluye de manera
terminante cualquier otra posibilidad (maternidad por subrogación).
ART. 562: “… de quien dio a luz..”: posibilidad de alumbramiento por una persona de sexo
masculino y anatomía de mujer. LEY 26743
ARTICULO 565.- Principio general. En la filiación por naturaleza, la maternidad se establece
con la prueba del nacimiento y la identidad del nacido. La inscripción debe realizarse a petición
de quien presenta un certificado del médico, obstétrica o agente de salud si corresponde, que
atendió el parto de la mujer a quien se atribuye la maternidad del nacido. Esta inscripción
debe ser notificada a la madre, excepto que sea ella quien la solicita o que quien denuncia el
nacimiento sea su cónyuge. Si se carece del certificado mencionado en el párrafo anterior, la
inscripción de la maternidad por naturaleza debe realizarse conforme a las disposiciones
contenidas en los ordenamientos relativos al Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas. // Se excluye de manera terminante cualquier otra posibilidad: madre es la que le da
luz. NO está permitida la maternidad por subrogación. IGUAL que el derecho romano: se
determina por el parto. El nacimiento del pibe lo puede inscribir cualquiera; si lo hace un
tercero, hay que notificar a la madre (no se prevé formas ni consecuencias). La posibilidad del
reconocimiento por pare de la madre al hijo, no existe más: si el hijo no fue inscripto, la madre
para que se lo reconozcan debe hacer judicialmente.
y hasta los 300 días –plazo máximo del embarazo- posteriores a la interposición de la demanda
de filiación, de divorcio o nulidad.
ARTICULO 567.- Situación especial en la separación de hecho. Aunque falte la presunción de
filiación en razón de la separación de hecho de los cónyuges, el nacido debe ser inscripto como
hijo de éstos si concurre el consentimiento de ambos, haya nacido el hijo por naturaleza o
mediante el uso de técnicas de reproducción humana asistida. En este último caso, y con
independencia de quién aportó los gametos, se debe haber cumplido además con el
consentimiento previo, informado y libre y demás requisitos dispuestos en la ley especial.// si
están separados de hecho y tienen un hijo, la presunción no rige -ART 566- PERO puede regir si
van los dos y prestan su consentimiento de que se hijo es suyo. Puedo luego impugnar la
filiación?? Si presto el consentimiento NO; pero, si la mujer se casa con otro hombre distinto al
padre del hijo de ella, la ley presume que éste segundo matrimonio es el padre. En ese caso, SI
podría impugnar.
a) de la declaración formulada ante el oficial del Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas en oportunidad de inscribirse el nacimiento o posteriormente;
b) de la declaración realizada en instrumento público o privado debidamente reconocido;
c) de las disposiciones contenidas en actos de última voluntad, aunque el reconocimiento se
efectúe en forma incidental.// la POSESION de ESTADO DE HIJO no lo emplaza en CALIDAD DE
HIJO. La simple posesión de estado, no genera emplazamiento SOLO presunción de filiación.
ARTICULO 572.- Notificación del reconocimiento. El Registro del Estado Civil y Capacidad de
las Personas debe notificar el reconocimiento a la madre y al hijo o su representante legal.
ARTÍCULO 573.- Caracteres del reconocimiento. El reconocimiento es irrevocable, no puede
sujetarse a modalidades que alteren sus consecuencias legales, ni requiere aceptación del hijo.
El reconocimiento del hijo ya fallecido no atribuye derechos en su sucesión a quien lo formula,
ni a los demás ascendientes de su rama, excepto que haya habido posesión de estado de hijo.
ARTICULO 574.- Reconocimiento del hijo por nacer. Es posible el reconocimiento del hijo por
nacer, quedando sujeto al nacimiento con vida.
ARTICULO 575.- Determinación en las técnicas de reproducción humana asistida. En los
supuestos de técnicas de reproducción humana asistida, la determinación de la filiación se
deriva del consentimiento previo, informado y libre, prestado de conformidad con lo dispuesto
en este Código y en la ley especial.
Cuando en el proceso reproductivo se utilicen gametos de terceros, no se genera vínculo
jurídico alguno con éstos, excepto a los fines de los impedimentos matrimoniales en los
mismos términos que la adopción plena.// entonces, doble régimen de impedimentos para los
TRHA: ART 403 ins a, b y c y éste nombrado aquí.
EL RECONOCIMIENTO
Acto jurídico familiar por el cual una persona declara que otra es su hijo. Deber de reconocer
CDN.
Consecuencias de reconocer: consecuencias art. 641 (ejercicio de la RP); 2281 inc. F
(indignidad), 587 (daños y perjuicios).
Capacidad para reconocer: no hay norma expresa. Art. 26: edad del menor y grado de
madurez. Art. 680 mayores de 13 años no requiere autorización para reconocer hijos.
Formas: art. 571. Se mantienen las mismas del C. Civil.
La posesión de estado no es una forma de reconocimiento. Art. 584.
CARACTERES:
Puro y simple, unilateral, irrevocable, declarativo (retroactividad).
EFECTOS:
Emplazamiento y oponibilidad (inscripción), irrevocable.
PERSONAS QUE PUEDEN SER RECONOCIDAS:
1. Toda persona viva puede ser reconocida (diferencia de edad)
2. Persona por nacer art. 574, 19 y 21. Art. 573 der. Hereditarios.
3. Persona fallecida 573.
DAÑOS Y PERJUICIOS
Rubros comprendidos art. 1783:
Art. 587. Lo recepta expresamente como daño causado. Remite a: responsabilidad civil. No
contempla: reconocimiento complaciente y falsa atribución de paternidad.
No tiene que haber eximentes de responsabilidad. También será aplicable el art. 1717 (acción
u omisión que cause daño).
Daños y perjuicios acumulables a la acción de reclamación de la filiación o intentarse después
de la sentencia, en este caso, plazo de tres años. Art. 2561.
Alimentos provisorios art. 586:
Antes o durante el juicio de filiación. Remite a la responsabilidad parental. Acreditación prima
facie de a verosimilitud del derecho podrá fijarse una cuota.
IMPUGNACIÓN DE LA MATERNIDAD
Se mantiene el presupuesto de hecho del art. 261 CC. Por no ser la mujer la madre del hijo que
pasa por suyo. Maternidad matrimonial o extramatrimonial.
59
DOS SUPUESTOS:
Comprende suposición de parto (inscripción del nacimiento del hijo como propio,
cunado no dio a luz)
Sustitución de hijo (la mujer alumbró pero el hijo fue cambiado por otro)
LEGITIMACIÓN:
ACTIVA: amplia, MADRE, cónyuge o tercero con interés legítimo.
PASIVA: depende de quien promueve la demanda y la naturaleza del vínculo.
CADUCIDAD: un año desde la inscripción o conocimiento de la sustitución o incertidumbre. El
hijo en todo tiempo.
PRUEBA: falta de vínculo genético.
NO SE RECEPTO MATERNIDAD SUBROGADA: SIEMPRE VA A SER MADRE PARA NUESTRA LEY,
LA QUE DA LUZ.
AULA 204
Acciones de reclamación que busca el emplazamiento y las de impugnación.
No se receptaba anteriormente los daños y perjuicios, esta negativa fue cediendo, dando lugar
a que se provoquen daños resarcibles: esto se recepto en la filiación. El daño es en la
interferencia de vida de la persona.
A_ los dos supuestos de hecho es por no ser la madre del hijo, es decir, la suposición de parto
y el otro es la sustitución de hijo, efectivamente dio luz y le cambiaron. La diferencia radica que
en el primero hay un delito jurídico que participo la mujer. Si transcurrió un año de que se
tome conocimiento de ese hecho, la madre biológica no va a poner impugnar la maternidad.
La prueba biológica es determinante para probar que no hay nexo biológico.
MATERNIDAD SUBROGADA
Fundamentos jurisprudenciales:
No se inscribió el nacimiento a nombre de la mujer y se ordena hacerlo a nombre de quienes
alquilaron el vientre. Acción de impugnación de la maternidad por los que tienen voluntad
procreacional. Interés superior del niño.
impugnado por no ser la mujer la madre del hijo que pasa por suyo –DOS SUPUESTOS:
suposición de parto o sustitución de hijo-. Esta acción de impugnación puede ser interpuesta
por el hijo, la madre(AMPLIA), el o la cónyuge y todo tercero que invoque un interés legítimo-
legitimación activa- (la legitimacion PASIVA depende de quien promueve la demanda y la
naturaleza del vinculo).
La acción caduca si transcurre un año desde la inscripción del nacimiento o desde que se
conoció la sustitución o incertidumbre sobre la identidad del hijo. El hijo puede iniciar la acción
en cualquier tiempo.-no caduca ni prescribe nunca-
En los supuestos de filiación por técnicas de reproducción humana asistida la falta de vínculo
genético no puede invocarse para impugnar la maternidad, si ha mediado consentimiento
previo, informado y libre.// lo que se debe probar es la FALTA del vinculo genético. No se
recepta la maternidad subrogada: sigue siendo madre el que lo da a luz. Los fallos que han
hecho lugar a esa posibilidad, lo hicieron cuando los supuestos se basan en vínculos familiares;
amistades y tratando de descartar todas las posibilidades con fines de lucro.
éste o ésta, por el hijo, por la madre y por cualquier tercero que invoque un interés legítimo-
legitimacion activa.
El hijo puede iniciar la acción en cualquier tiempo. Para los demás legitimados, la acción
caduca si transcurre un año desde la inscripción del nacimiento o desde que se tuvo
conocimiento de que el niño podría no ser hijo de quien la ley lo presume.
En caso de fallecimiento del legitimado activo, sus herederos pueden impugnar la filiación si el
deceso se produjo antes de transcurrir el término de caducidad establecido en este artículo. En
este caso, la acción caduca para ellos una vez cumplido el plazo que comenzó a correr en vida
del legitimado.// Se estudia en conjunto con lo establecido en el ART 589 de arriba.
Usted no queda emplazado automáticamente como padre, aunque este casado con la persona
que va a dar luz.
ARTICULO 592.- Impugnación preventiva de la filiación presumida por la ley. Aun antes del
nacimiento del hijo, el o la cónyuge puede impugnar preventivamente la filiación de la
persona por nacer.
Esta acción puede ser ejercida, además, por la madre y por cualquier tercero que invoque un
interés legítimo-legitimación ACTIVA + el o la cónyuge-
La inscripción del nacimiento posterior no hace presumir la filiación del cónyuge de quien da a
luz si la acción es acogida.
ADOPCION
ARTICULO 594.- Concepto. La adopción es una institución jurídica que tiene por objeto
proteger el derecho de niños, niñas y adolescentes a vivir y desarrollarse en una familia que le
procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades afectivas y materiales, cuando
éstos no le pueden ser proporcionados por su familia de origen.
La adopción se otorga sólo por sentencia judicial y emplaza al adoptado en el estado de hijo,
conforme con las disposiciones de este Código.
ARTICULO 595.- Principios generales. La adopción se rige por los siguientes principios:
a) el interés superior del niño;// b) el respeto por el derecho a la identidad;// dos vertientes:
dinámica y estática.
c) el agotamiento de las posibilidades de permanencia en la familia de origen o ampliada;//la
adopción tiene un carácter subsidiario; lo que primero se tiene que intentar es que el menor
quede en la familia de sangre/origen. Para lograr la adopción se aplica el sistema de
protección integral (ley 26 601)
d) la preservación de los vínculos fraternos, priorizándose la adopción de grupos de hermanos
en la misma familia adoptiva o, en su defecto, el mantenimiento de vínculos jurídicos entre los
hermanos, excepto razones debidamente fundadas;
e) el derecho a conocer los orígenes;// es una derivación del derecho de identidad. Se plasma
con la obligación de informar debidamente a su hijo de que es adoptado; es un deber pero no
hay una sanción frente al incumplimiento. La forma de realizarlo esta plasmado en el ART 596.
f) el derecho del niño, niña o adolescente a ser oído y a que su opinión sea tenida en cuenta
según su edad y grado de madurez, siendo obligatorio requerir su consentimiento a partir de
los diez años.// el derecho del niño a ser oído: lo que diga el niño NO es vinculante para el juez
hasta que el niño tenga 10 años ya que, si se quiere adoptar a un nene de 10 años, es requisito
el consentimiento del mismo.
PROCESO DE ADOPCIÓN
TRES ETAPAS:
65
AUTONOMÍA PROGRESIVA
A mayor autonomía disminuye la representación de los progenitores. La incapacidad de obrar
se precisa en función de actos jurídicos determinados.
Fas dinámica de la capacidad. Art. 26. Intervención del menor en función de su grado de
madurez y edad.
DERECHO A SER OÍDO: reconocimiento de participar y opinar en función de su desarrollo y
madurez en las cuestiones en las que el menor esté involucrado. Art. 639, 706 inc. C y 707
CALIDAD DE PARTE DEL MENOR: este derecho está reconocido en el art. 27 de la ley de
protección de niños niñas y adolescentes.
TITULARIDAD Y EJERCICIO
TITULARIDAD: conjunto de deberes y derechos que la ley reconoce a los progenitores.
Titularidad conjunta para los hijos matrimoniales y extramatrimoniales cuando fue reconocido
por ambos progenitores.
EJERCICIO: la posibilidad de actuar en cumplimiento de esos deberes y derechos. Varía de
acuerdo a la naturaleza del vínculo y la situación de los progenitores.
HIJO extramatrimonial con un solo vínculo filial: sea mediante reconocimiento o por
sentencia corresponde a ese progenitor.
HIJO extramatrimonial con doble vinculo: el que lo reconoce ejerce la responsabilidad
parental, salvo acuerdo de los progenitores y en interés del hijo: conjunto o con modalidades.
PROGENITORES ADOLESCENTES
Ejercicio en caso de progenitores adolescentes art. 644. Se aplica el adolescente 13 a 18 años
incluso emancipado y también si el otro progenitor es capaz.
ACTOS COMUNES:
Realiza por sí mismo todas las tareas necesarias para el cuidado y educación de sus hijos.
ACTOS TRASCENDENTES:
Asentimiento de sus propios progenitores (ej.: intervención quirúrgica). Oposición.
Intervención judicial. Procedimiento más breve.
PLAN DE PARENTALIDAD:
FALTA DE ACUERDO O ACUERDO NO HOMOLOGADO ART. 656:
Lo debe fijar el juez y priorizar la modalidad COMPARTIDA INDISTINTA, salvo que resulte más
beneficioso para el menor cuidado unipersonal o alternado.
El juez debe ponderar el comportamiento de los progenitores y las conductas concretas que
puedan lesionar el bienestar del menor.
Rechazo de las presunciones abstractas de ineptitud que vulneran la igualdad ante la ley y el
principio de no discriminación