PARCIAL 2 DE DERECHO SOCIETARIO

CUESTIONARIO
Pregunta Nª 1
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 50.00
Pedro y Francisco son hermanos. Hace veinte años heredaron de su padre dos campos de
similares medidas, ubicados en forma contigua, por lo que decidieron, de común acuerdo,
quedarse cada uno con un campo y explotarlos los dos en forma conjunta. 
Así fue que durante los quince primeros años transcurridos desde la muerte de su padre,
Pedro y Francisco se dedicaron casi con exclusividad a la actividad agropecuaria.
Específicamente, hacían engorde de ganado (para su posterior venta) y en algunos lotes
sembraban los cultivos de la zona. Todas las herramientas, tractores, maquinaria, materiales
de trabajo, un par de camionetas, alambrados, etc., fueron comprados en forma conjunta por
los dos hermanos (con los rendimientos que iban obteniendo) y utilizados para la
explotación de los campos. En ambos campos construyeron tinglados para depósito de
cereal o maquinaria, y en uno de ellos edificaron la casa. 
En 1995 Pedro entró en un proceso depresivo, tras lo cual decidió dejar de trabajar
activamente, permitiendo que Francisco continuara con la explotación de los dos campos y
recibiendo de parte de éste todos los meses algún dinero (el cual variaba en función de los
rendimientos económicos que Francisco fuese obteniendo) y algunas variedades de
alimentos que se producían u obtenían (leche, verduras en general, carne, y algo más). 
Desde el año 1997 las cosas iban empeorando cada vez más. Francisco comenzó a contraer
deudas importantes, empezó a vender las cabezas de ganado que los dos tenían, y los
rendimientos de los campos fueron cada vez menores.
Usted es abogado del Banco Nación, entidad que en el año 1999 le otorgó un crédito sin
garantía a Francisco. El dinero que éste recibió fue destinado a hacer algunas inversiones en
los campos y a pagar las distintas deudas que fue contrayendo en los últimos tres años con
motivo de su actividad agropecuaria. Tras reiterados reclamos, Francisco ha manifestado
que no está en condiciones de pagar el crédito. 
Para su cliente, el problema está en que los bienes que aparecen como de propiedad de
Francisco (uno de los campos y una pick up) tienen un valor que no alcanza para cubrir la
acreencia del Banco. Frente a esta situación, el gerente le formula la siguiente consulta
profesional: 
o Analice la posibilidad que el Banco, basado en la posición de que Pedro y
Francisco integran una sociedad de hecho, intente recuperar el total de su acreencia
persiguiendo el cobro no solo contra los bienes de Francisco, sino también
embargando y ejecutando bienes de Pedro. Brinde los argumentos de su exposición.
Por lo expresado en el Artículo 1 de la ley 19550 “Habrá sociedad si una o más
personas en forma organizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se
obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o
servicios, participando de los beneficios y soportando las pérdidas…”
Por lo tanto, entre Pedro y Francisco existe una sociedad, ambos socios hacían
aportes y participaron de los beneficios. Compraron herramientas de trabajo en forma
conjunta, le dieron solidez patrimonial a la sociedad. Dadas las circunstancias y por
no estar registrada es una sociedad irregular o de hecho.
El artículo 26 Dispone que “Las relaciones entre los acreedores sociales y los
acreedores particulares de los socios, aun en caso de quiebra, se juzgarán como si se
tratara de una sociedad de los tipos previstos en el Capítulo II, incluso con respecto a
los bienes registrables.” Conforme el Art. 2 de la ley de Sociedades Comerciales la
sociedad de la sección IV, es sujeto de derecho con el alcance fijado en la ley por lo
cual resulta forzoso reconocerles concursalidad. Partiendo de esta premisa, y del art.
23 que dice al respecto que “Las cláusulas relativas a la representación, la
administración y las demás que disponen sobre la organización y gobierno de la
sociedad pueden ser invocadas entre los socios. En las relaciones con terceros
cualquiera de los socios representa a la sociedad…” Incluye a los terceros en la
inoponibilidad del contrato social, regulando su situación de modo especial, son los
socios y la sociedad quienes no pueden valerse de derechos y defensas nacidos del
contrato social.
En una demanda contra una sociedad irregular o de hecho, el actor puede dirigir su
acción, indistintamente, contra la sociedad o sus integrantes, en esta clase de
sociedad no existe el beneficio de excusión.
Una vez que fuese decretada la sentencia contra la sociedad no constituida
regularmente, queda habilitada la vía del reclamo personal hacia los socios por
aplicación directa de su responsabilidad ilimitada y solidaria. Con lo cual sólo puede
accionarse directamente contra los integrantes del ente irregular o de hecho.
Hablamos de una responsabilidad directa y solidaria e ilimitada de los representantes
y socios, de la cual gozan los terceros, en garantía del cumplimiento de las
obligaciones emergentes de las relaciones que hubieren tenido con la sociedad, sin
que se les pueda oponer limitaciones de responsabilidad o de facultades en los
representantes o administradores, que surjan del contrato social o del tipo social
adoptado por la irregular. Lo expuesto implica sostener que –en todos los casos- la
existencia de una demanda contra la sociedad irregular o de hecho implica siempre
que tal acción alcanza al referido ente y a sus integrantes.
o ¿Cuáles son los distintos aspectos en los que usted indagaría a fin de
poder probar la existencia de una sociedad de hecho entre los dos hermanos?
No debemos olvidar que, para decretar la responsabilidad de los socios, es necesaria a priori
establecer la responsabilidad del ente irregular o de hecho.
El contrato de sociedad es una de las herramientas jurídicas más comunes y apropiadas para
la constitución de empresas con propósitos económicos. Por medio de él se genera una
persona jurídica nueva, distinta de sus integrantes individualmente considerados y donde
sus miembros restringen su responsabilidad patrimonial a una cantidad previamente
estipulada en los estatutos de conformidad a la ley.
Son elementos esenciales a tener en cuenta: Las partes o socios deben ser dos o más; los
aportes, es decir, las prestaciones que debe realizar cada socio para la formalización del
contrato. Estas prestaciones pueden consistir en obligación de dar (suma de dinero o cosa
material) o en obligaciones de hacer (aportar su trabajo). El objeto de la sociedad, es decir,
el motivo por el cual fue constituida. El propósito de lucro es el fin de la sociedad para
lograr una ganancia apreciable en dinero. El consentimiento al igual que cualquier contrato,
el contrato de sociedad tiene como elemento básico la existencia de consentimiento por
parte de los socios. Las personas contratantes deben poseer capacidad jurídica, así como
plena capacidad de obrar en el momento de perfeccionarse el contrato. Causa lícita, la
actividad que se realiza no debe ser contraria a la ley.
Por lo que se expresó en el planteo del caso, hubo una sociedad entre Pedro y Francisco, los
elementos esenciales en la constitución de una sociedad están presentes en su acuerdo de
trabajo agropecuario.
o Por el contrario, si tuviera que defender la posición de Pedro frente al accionar del
Banco, ¿considera usted que tiene motivos para impedir que sus bienes se vean
afectados? ¿Están en la misma situación el campo de Pedro que explota su hermano,
que el resto de los bienes de Pedro? ¿Cómo defendería a Pedro? Fundamente cada
una de sus respuestas.
La jurisprudencia ha resuelto que, si el socio gestor o administrador de la sociedad no constituida
regularmente contrató con un tercero a su nombre personal y no por el ente societario aun cuando
las operaciones se hubieren convenido en beneficio de la sociedad, el tercero sólo podrá demandar
por aplicación del principio de autonomía de la voluntad y de buena fe, personalmente al socio y no
a la sociedad ni a sus consocios. El art. 23 de la ley de sociedades opera salvo convención expresa
de los interesados contratantes quienes pueden convenir formas diferentes de responsabilizarse.
Frente al art. 23 de la ley de sociedades los terceros no podrán alegar en su defensa la irregularidad
del ente o su inexistencia la acción encarada por la sociedad no constituida regularmente y que
persigue el cumplimiento por parte del tercero no se funda en el contrato societario irregular sino en
la relación jurídica contractual que el ente pactara con el tercero y que no puede dejar de cumplir.

Pregunta Nª 2
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 50.00
Usted es egresado del secundario de la clase 81, y tras varios intentos frustrados unos
ex compañeros de su camada organizan un festejo para conmemorar el vigésimo
aniversario del egreso. 
La celebración resulta ser un éxito; luego de varios años se reúnen casi todos los
alumnos de su clase. Usted ya es abogado especialista en derecho societario, y al tomar
conocimiento de ese hecho Juan, Pedro y Luis –el trío inseparable de entonces– le
comentan un proyecto y le piden asesoramiento. La situación planteada es la
siguiente: 
Juan es un experto cocinero, Pedro ha heredado las mejores recetas de dulce de su
abuela y Luis es un vendedor incomparable. Los tres son amigos íntimos desde el
secundario, y casualmente todos ellos están disconformes con su empleo. 
La idea es montar un negocio llamado “Dulces Abuela Pira” que elabore y venda
productos caseros. Ahora bien, ni Juan, ni Pedro, ni Luis están familiarizados con el
mundo del Derecho. Además, han tenido malas experiencias y no quieren incorporar
a terceros, por lo cual le consultan cuál es la manera más indicada para asociarse e
instrumentar el negocio pretendido.
Usted, como especialista en Derecho Societario, debe sugerirles las alternativas
existentes en nuestro derecho e indicarles las ventajas y desventajas que implica
organizarse bajo uno u otro tipo societario. (Debe tener en cuenta que la intención es
evitar el ingreso de terceros a este emprendimiento y desarrollar una actividad que,
por no ser riesgosa, en principio no comprometería grandemente el patrimonio de
Juan, Pedro y Luis. Otro aspecto a tener en cuenta serán las aportaciones que
efectúen los mismos para el desarrollo del emprendimiento.) 
Su tarea, también, es asesorarlos no sólo acerca de cómo organizarse jurídicamente,
sino también sugerirles quién o quiénes estarán a cargo de la administración y cómo
deberán adoptarse las decisiones vinculadas a la empresa organizada y, en su caso,
qué tipo social recomienda para el emprendimiento teniendo en cuenta los estudiados
a la fecha.
No olvide advertirles cómo debería procederse si alguno incumpliera gravemente con
sus obligaciones, falleciera, fuera inhabilitado o tuviere alguna incapacidad
sobreviniente .
Lo que les plantearía es que el contrato de sociedad, es aquel por el cual una o más
personas nacionales o extranjeras se obligan a hacer un aporte en dinero con el fin de
repartirse las utilidades que genere el desarrollo de la empresa. Con este contrato se crea
una persona jurídica independiente que responde, según el tipo de sociedad que se elija,
conforme a la ley.
Existen Sociedades de Personas, aquellas en las que se conocen todos los socios y en la
cual tanto en la sociedad como en los negocios responden con su patrimonio, solidaria e
ilimitadamente con las obligaciones, lo que les da derecho a todos los socios de administrar
la sociedad. Entre este tipo de sociedades se encuentra la sociedad colectiva y la comandita
simple.
Sociedad colectiva: en estas sociedades predominan las cualidades individuales de quienes
se asocian y la confianza que se tengan, la responsabilidad es solidaria e ilimitada, es decir,
todos responden por las actuaciones que realicen la sociedad y los otros socios. La razón
social de sociedad colectiva se conforma con el nombre completo o el apellido de alguno de
los socios, o con los nombres o los apellidos de todos los socios seguido de las expresiones
“compañía”, “hermanos”, “e hijos” u otras análogas. Se requieren por lo menos dos
personas para conformarla y no existe límite máximo. El capital se divide en partes que
pueden ser de distinto valor, y cada socio, independientemente de su aporte tiene derecho a
un voto en la junta de socios. La representación legal corresponde a todos los socios salvo
que la deleguen a un tercero.
La Sociedad comanditaria o comandita simple: esta sociedad tiene dos categorías de
asociados: los gestores y los comanditarios. Los gestores o colectivos administran la
sociedad, representan y tienen responsabilidad solidaria e ilimitada por las operaciones
sociales, por cuanto no es necesario que den algún tipo de aporte. Los comanditarios son
los que hacen los aportes no intervienen en la administración de la sociedad y responden
por las obligaciones sociales hasta el monto de sus respectivos aportes. En las sociedades
en comandita simple, como mínimo debe haber un socio gestor o colectivo y un socio
comanditario, y el capital debe pagarse intelectualmente al construirse la sociedad e
inmediatamente se haga cualquier reforma al capital. La sociedad en comandita simple se
integra con el aporte del capital de los socios comanditarios o con el de estos y de los socios
gestores simultáneamente y se divide en cuotas de igual valor. El socio gestor por el solo
hecho de serlo tiene derecho a un voto y los socios comanditarios tienen derecho a un voto
por cada cuota de capital que posean. Si son varios socios gestores sus decisiones deben
tomarse por unanimidad, y los comanditarios por mayoría. Debe haber por lo menos un
socio gestor y cinco accionistas.
Por otra parte, tenemos las SOCIEDADES DE CAPITAL, son aquellas en las que no se
sabe quiénes son los socios y estos responden hasta el monto de sus aportes por las
obligaciones sociales. A esta clasificación pertenecen las sociedades anónimas y
comanditas por acciones.
Sociedades en comanditas por acciones: Se constituye con las mismas solemnidades que la
sociedad colectiva. No es necesario que intervengan los socios comanditarios. La sociedad
una vez constituida legalmente forma una persona jurídica distinta de los socios
individualmente considerados. Para todos los efectos legales y para aspectos fiscales los
accionistas deben declarar patrimonio y renta. La sociedad paga un porcentaje sobre las
utilidades. Número de socios se constituye con 1 o más colectivos y por lo menos 5
comanditarios. El capital estará representado en acciones de igual valor. El aporte de
industria de los socios gestores no formara parte del capital social. Al constituirse la
sociedad deberá suscribirse por lo menos el 50% de las acciones en que se divide el capital
autorizado y pagarse siquiera la tercera parte del valor de cada acción suscrita. Se prohíbe
enunciar el capital autorizado sin mencionar el suscrito y el pagado y expresar el capital
suscrito sin indicar el pagado. El plazo para cancelar la totalidad de acciones suscritas no
excederá de un año a partir de suscripción. La responsabilidad de cada uno de los socios
será ilimitada para los gestores o colectivos y hasta el monto de sus respectivos aportes para
los comanditarios. La negociabilidad de las particiones será como en la sociedad colectiva
para los socios gestores y como en la sociedad anónima para los socios comanditarios. Con
relación a la razón social se agregará en todo caso la indicación abreviada “SCA” (sociedad
en comandita por acciones). La administración corresponde a los socios colectivos quienes
podrán ejercerla directamente o por sus delegados. Los comanditarios no podrán ejercer
función de la representación de la sociedad sino como delegados de los socios colectivos
para negocios determinados. Las funciones de los socios son las misma que en la sociedad
comandita simple, lo mismo que la distribución de utilidades. El tiempo de duración debe
ser definido y debe fijarse en la escritura pública. Los causales de disolución se dan por:
vencimiento de término previsto, imposibilidad de desarrollar la empresa social, reducción
de un número de asociados, declaración de quiebra de la sociedad, decisión de los socios,
decisión de autoridad y por pérdidas que reducen el patrimonio neto a menos de 50% de
capital suscrito
S.A.: es un tipo social que permite muchos socios y variedad de negocios, por esto tiene
más requisitos para su conformación, su constitución es más costosa y está sujeta a mayores
controles por organismos reguladores. El capital se divide en acciones y los socios tienen
limitada su responsabilidad. Puede cotizar o no en bolsa. Debe llevar un libro de registro de
acciones (tipos de acciones, suscriptores, transferencias, etc.) y presentar balances. La
administración la efectúa el directorio, que se reúne al menos cada tres meses. La principal
ventaja de la S.A. es la rapidez y sencillez al momento de la transferencia de las acciones,
permitiendo ingreso o salida de socios sin grandes formalismos.
Y finalmente están las SOCIEDADES DE NATURALEZA MIXTA: Aquella en la cual se
sabe quiénes son los socios, pero esto responden solamente hasta el monto de sus aportes.
A esta clasificación pertenecen las sociedades responsabilidad limitada.
S.R.L.: es la forma más común de asociación en las pymes. La constitución es más simple y
el estatuto más flexible que una S.A., pero a diferencia de ésta, no pueden cotizar en bolsa.
El capital se divide en cuotas de igual valor, que no pueden ser cedidas a menos que los
demás socios (que no pueden ser más de 50) estén de acuerdo. Los socios son responsables
sólo hasta el monto de sus aportes, por lo que, si el negocio tuviera problemas, los socios no
corren el riesgo de perder todo su patrimonio (a esto es lo que se denomina
"responsabilidad limitada"). Debe presentar balances y tiene algunas ventajas impositivas
respecto de la S.A. Puede administrarse por un socio, varios o un tercero. Es recomendable
cuando se desea salvaguardar el patrimonio personal de los socios.
Algunas de las características de las SRL son que: Según el art 152 de la ley 19550 las
cuotas no podrán ser cedidas a terceros sin la conformidad de los socios.
Luego, dicha cesión debe ser publicada primero en el Boletín Oficial y luego inscrita en el
Registro Público de Comercio. Dicha cesión será oponible a terceros desde su inscripción
en el Registro Público de Comercio. Todo ello acarrea una demora de tiempo considerable
y trámites administrativos complejos.
En resumen, si un socio de SRL decidiese transferir sus cuotas partes debería:
- Confeccionar contrato de Cesión de cuotas
- Publicación de la transferencia en el Boletín Oficial.
- Aguardar la aparición de eventuales oposiciones
- Obtener la conformidad del juez del Registro Público de Comercio
- Surte efectos a partir de su inscripción en el Registro Público de Comercio
En la SRL la desaparición del socio implica forzosamente la apertura de un trámite judicial
referido a la dimensión de la cuota parte, a su representación y a la titularidad futura de esa
parte.
Por lo expuesto recomendaría la constitución de una S.R.L. por la flexibilidad tantos
aspectos como la cuantía de los socios, la no imposición de un capital determinado, la
protección de los patrimonios individuales, etc.
Recomendando que la parte administrativa sea llevada por los tres, ya que la
responsabilidad está limitada de acuerdo con el capital aportado por cada uno de los socios.
Al contraer deudas, no se responde con el patrimonio personal de cada uno de los socios.
Cada socio debe tener su reemplazo en caso de fallecimiento o similares. Este reemplazo lo
adquieren generalmente familiares o allegados el cual debe ser escriturado cuando se
constituye la sociedad, o por derecho propio.