Unidad 11:

2.- Participaciones societarias. Régimen legal. Holding, pool o cartells. Trust. Monopolio y
competencia desleal.
4.- Contratos de colaboración empresaria. Régimen legal. Consorcios.

1.- GRUPOS SOCIETARIOS Y CONCENTRACIÓN DE

ECONÓMICA

Cuando la producción a escala individual se transformó en producción empresarial,

respondiendo a la necesidad de satisfacer una demanda ampliada, fue preciso lograr una
concentración de esfuerzos y medios individuales, para lo cual surgió la estructura de la sociedad
anónima.
En la actualidad, la producción y el consumo masivos han determinado el crecimiento
extraordinario de las empresas, sumado a factores de competencia y luchas de predominio entre
ellas, ha llevado a que, en la búsqueda de un adecuado dimensionamiento para su mayor
eficiencia, se hallasen formas de concentración ya no, como en la etapa anterior, de medios y
capitales, sino de las organizaciones empresariales mismas.
Podemos afirmas entonces, que la búsqueda de una dimensión empresarial adecuada
motivó el fenómeno de la concentración societaria, protagonizado principalmente por la sociedad
anónima, como un vehículo de la gran empresa.
Los mecanismos de concentración societaria no son más que un aspecto parcial del
fenómeno económico más amplio y genérico de la concentración de capitales y de fuerzas
económicas, característico del capitalismo moderno.
Estos mecanismos tienen su raíz más profunda en la creciente racionalización de la
economía moderna y el presupuesto indispensable de la racionalización es la concentración de
fuerzas productoras. La aplicación de criterios racionalizadores impulsó primero a la
especialización de las empresas y después a la alianza de las empresas especializadas para paliar
los desastrosos efectos de la lucha de precios en un régimen de libre competencia.
ZALDIVAR, clasifica los procedimientos de agrupación.
A) Métodos que no alteran la estructura de las sociedades.
Sin afectarse internamente el sujeto de derecho sociedad, se crea una relación entre dos
sociedades por la que casi siempre una ejerce por diversas vías un poder dominante sobre
otra u otras, las que a su vez se encuentran en una relación jurídica dependiente respecto
de la primera (por composición y tenencias de capital de las sociedades).
Las alteraciones a la normal independencia del ente social se producen en sus vínculos
corporativos.

B) Métodos que alteran la estructura jurídica interna de las sociedades.

Fusión, escisión y, a veces, la transformación, que son fenómenos específicamente
normados.

C) Métodos contractuales.
Nacen de contratos por los que las sociedades se obligan entre sí estableciendo relaciones
de colaboración en las que, en principio, no existe supremacía jurídica de ninguna,
aunque puedan muchas veces llevar a la dominación y dependencia económica de una o
unas respecto de otra u otras.

INTEGRACIÓN EMPRESARIA (ZALDIVAR)

Desde un punto de vista económico-empresario y partiendo de un presupuesto
simplificado de que “a cada empresa corresponde una unitaria actividad productiva”, habrá
integración o concentración cuando en una empresa confluyen dos o más puntos de la actividad
económico productiva general.
Al derecho y a la economía sólo le interesa la cuestión a partir de un cierto grado de
envergadura e importancia, por ej. en cuanto se afecte la competencia, el mercado, el
abastecimiento, etc.
Distingue:
1. Formas económicas a) Integración horizontal
b) Integración vertical
c) Conglomerado

a.1.) Sociedad madre y filiales

a.2.) Holding
a) Grupos societarios a.3.) Trust
a.4.) Vinculación personal
2. Formas jurídicas a.5.) Filiales comunes o
sociedades de sociedades

b) Contractuales b.1.) Contratos de unión

b.1.1.) Joint ventures
b.1.2.) Acuerdos de colaboración
b.1.3.) Ententes o cartels
b.2.) Contratos de integración
b.3.) Management agreements
b.4.) Cláusulas de dominación en
otros contratos

1. FORMAS ECONOMICAS (desde un punto de vista económico)

a) Integración horizontal:
Concentración de dos o más empresas productoras del mismo tipo de productos y
generalmente competidoras entre sí.
Aunque no necesariamente toda integración horizontal produzca una situación de
monopolio, lo cierto es que tiene esa tendencia.
A veces el fenómeno se debe únicamente a la necesidad de obtener el punto
óptimo en la curva de costos decrecientes de producción, otras para la dominación de
 un mercado determinado y, por último, también para conseguir la penetración en el
mercado internacional.
b) Integración vertical:
Cuando la empresa procura asegurarse la provisión de materias primas o de otros
insumos que utiliza en el proceso productivo; o cuando busca penetrar en el mercado
de una forma más directa y para ello integra otra empresa a la suya propia (ej.: una
sociedad distribuidora). [Operación vertical hacia atrás y hacia adelante].
Entre las ventajas para la empresa integrante se destaca que mejora su posición
competitiva, economía de costos y, tal vez, dominar el mercado proveedor y en el
otro extremo, asegurar la colocación de su producción y absorber los beneficios de la
etapa siguiente del proceso. Eventualmente, por su mayor capacidad como conjunto,
eliminar la competencia en algunas etapas.
Desde otro ángulo, si bien ello puede traducirse en beneficios para la comunidad,
por ej. reducción de precios, mejora de la etapa siguiente del proceso de producción,
aumento de puestos de trabajo, etc., también correlativamente genera peligros, ej.
eliminación de competencia, posibilidad de regular los mercados, etc.

c) Conglomerado:
Grupo concentrado de empresas que están dedicadas a ramos y actividades
económicas independientes entre sí.
Suele señalarse que el origen de este tipo de formaciones debe buscarse en el
principio de división de los riesgos. Pero no es menos cierto, que las más grandes
empresas atendieron primero a agotar todas sus posibilidades por lograr predominio
en su propia actividad y luego recién, en la búsqueda de colocación de sus
excedentes, decidieron diversificarse hacia otros horizontes.
Las grandes empresas que explotan actividades en extremo disímiles, son las que
tienen mayores posibilidades de continuar indefinidamente con su expansión, ya que:
les resulta más fácil obtener capital porque implican menos riesgo para quien les
aporte dinero; tienen más capacidad de adaptación porque están en condiciones de
reemplazar más rápidamente sus productos obsoletos; son casi las únicas que pueden
investigar en las áreas más avanzadas; poseen capital para continuar absorbiendo
empresas nacionales o regionales de su interés, dándoles todo el mercado global que
puede brindar su estructura; y tienen los medios para atraer el mejor capital humano.
 2. FORMAS JURÍDICAS de agrupación de sociedades
Se refiere a las formas jurídicas que pueden asumir aquellos fenómenos económicos,
excluyendo las que implican alteración de la estructura de la persona jurídica (fusión, escisión y,
a veces, transformación).

Se dividen en dos grupos: Las que a pesar de no alterar la estructura interna de la persona
jurídica, son de naturaleza societaria y las que derivan de contrataciones bilaterales o
multilaterales.

a) GRUPOS SOCIETARIOS:
Se caracterizan por:
- La existencia de patrimonios y personalidades jurídicas separados e independientes;
- Una dependencia jerarquizada de las sociedades agrupadas;
- Carácter financiero del vínculo que une a las sociedades, llamado vínculo de
participación.

a.1.) Sociedad madre y filiales (grupo industrial)

Se forma a partir de una sociedad madre, mediante la creación o adquisición de
participaciones tales que permiten ejercer el control sobre otras sociedades dedicadas a
actividades económicas vinculadas a la actividad principal de la primera. Estas participaciones
suelen tener una envergadura que las acerca al 100% del capital de las sociedades participadas.
Es decir, que la sociedad madre crea o adquiere otras sociedades (o participaciones
preponderantes en ellas) que son proveedoras de insumos o materias primas, o consumidoras o
comercializadoras de su producción, o directamente son sus competidoras. Las sociedades así
creadas o adquiridas reciben el nombre de filiales. La actividad de todas las filiales tiene por fin
servir a los intereses de la sociedad madre (estructura de participaciones radiales: todas las
filiales dependen directamente de la sociedad madre).
También puede darse que a partir de una sub complementación entre una filial y nuevas
sociedades que integran el grupo, éstas en vez de organizarse como filiales que dependen
directamente de la sociedad madre, dependan –como sub filiales- únicamente de la filial
(estructura de participaciones piramidales).
También que no sólo sea una filial la que participe en una sub filial, sino que varias
filiales, y aún la sociedad madre, sean las que participen en la sub filial (estructura de
participaciones circulares). No obstante, todas estas estructuras pueden entrecruzarse.
a.2.) Holding
Se llama sociedad holding a aquella cuyo principal objeto resulta adquirir tantas acciones
en otra u otras sociedades como para darle la necesaria mayoría y el poder de control operativo
en éstas, y así formar –con propósitos prácticos- una organización en cadena sin afectar la
identidad de cada eslabón.
El holding no es la mera participación de una sociedad en otra, sino que esta participación
debe ser en medida tal que le permite asumir una posición de dominio en ésta.
Además, el holding tiene finalidad esencialmente financiera y de control, sin interesar –
como en el grupo industrial- que las sociedades participadas tengan por objeto actividades
económicas vinculadas a la principal.
Se distingue: holding puro (meramente financiero, exclusivamente funciona como
tenedora de participaciones) y holding impuro (cuando ello coexiste con la realización de
actividades comerciales o industriales).
No es necesario que ejerza el control jurídico de las sociedades participadas (por sí ser
suficiente para formar la voluntad social), sino que basta que sea suficiente para que
económicamente ejerza el control real.
La intervención de la sociedad holding en otras entidades y su posible diversidad de
objetivos puede dar lugar a grandes conflictos de intereses (por ejemplo: el holding al buscar el
dominio de mercados con miras a un lucro mediato suele acudir a procedimientos, tales como
bajas transitorias de precios, que ejecuta a través de sociedades controladas y que eventualmente
pueden ir contra el interés social de estas últimas). Además, frecuentemente se suscitarán
situaciones conflictivas entre los órganos de gobierno y administración, y cobra especial
relevancia la responsabilidad de los administradores. Asimismo, la actividad de los holdings
puede afectar el interés público cuando originan monopolios u otras situaciones reprimidas por la
legislación penal específica.

a.3.) Trust
Institución propia del derecho anglosajón, prácticamente desconocida en nuestro medio,
por la cual se transfiere la propiedad de ciertos bienes de una sociedad a un tercero, quien los
administra en beneficio de quien se desprendió de su propiedad. El administrador (trustee)
adquiere poder de decisión sobre el patrimonio que se le confió.
Señala Farina, siguiendo a Garrigues, que el trust es una relación fiduciaria porque se
funda en la confianza, pero no es un negocio fiduciario en el sentido técnico que se le da a esta
expresión en los países de concepción romanista, pues los derechos y obligaciones del
transmitente (settlor), del accipiens (trustee) y del beneficiario están regulados por la ley.
Cuando esta modalidad se emplea de modo que un administrador lo sea respecto de
varias empresas o sociedades, se está frente a un método de concentración de la decisión
empresaria, y de unificación de sus políticas y dirección, sin perjuicio de la diversidad de
beneficiarios económicos, que quedará inalterada.
El trust supone la transferencia de la propiedad que el “settlor”, o constituyente del trust, hace al “trustee”,
de acuerdo al Derecho común, para que el mismo la administre de acuerdo a los intereses del beneficiario. El
“trustee” cuenta con un derecho de disposición basado en el “common law”. Pero el mismo está limitado por el
“equity law”, que vela por los intereses del beneficiario y el “settlor”, en su caso; inhibiendo al “trustee” del uso
abusivo de sus facultades.
Según este esquema, las personas del “settlor” y el “trustee” pueden coincidir, estableciéndose en estos
casos el trust por acto unilateral; ya que lo que se trata es de la separación del patrimonio de ciertos bienes
-propiedad regida por el “common law”- afectados al cumplimiento del objeto del trust.

a.4.) Vinculación personal

Es un conjunto de sociedades cuya unidad de decisión resulta de una comunidad de
dirigentes.
Las vinculaciones personales desempeñan un papel importante en la reagrupación de los
grupos de sociedades (se eligen las mismas personas como administradores de todas las
sociedades que componen el grupo). Como el grupo permite a las sociedades gigantes salir de
sus limitaciones, las vinculaciones personales proyectan los grupos fuera de su propio cuadro. El
fenómeno no tiene consistencia jurídica.

a.5.) Filiales comunes o sociedades de sociedades

En esta forma se da un vínculo de colaboración entre las sociedades agrupadas, a
diferencia de los anteriores que se estructuran en una relación de dependencia.
Consiste en que dos sociedades autónomas, pero de algún modo afines, decidan ejecutar
en común una parte de su propio proceso productivo o de comercialización, o emprender en
conjunto una actividad complementaria de ambos, concertando a tal fin una política conjunta y
cristalizando una nueva sociedad en la que ambas son iguales socias principales.
Se excluye el caso de la filial común de sociedades que ya pertenecen al mismo grupo.
La formación se hace a partir de fondos líquidos disponibles para ello en el activo de cada
entidad fundadora, que en contraprestación recibe una participación en la nueva sociedad.
No se trata de una escisión, ya que en la escisión una parte patrimonial de la sociedad
escindida se destina al nuevo ente pero sin que se establezca su participación en éste, sino que
los socios de aquella recibirán una participación societaria en reemplazo del valor que tiene la
suya en la sociedad primitiva.

b) CONTRACTUALES:
Son métodos esencialmente no societarios.
Por medio de contratos de diversa índole resulta un fenómeno económico de interrelación o
interdependencia jurídica de los sujetos de derecho.

b.1.) Contratos de Unión

b.1.1.) Uniones ocasionales. Joint Ventures.
Tuvo su origen en la práctica del derecho norteamericano.
Farina define como un acuerdo entre dos o más sociedades que mantienen sus autonomías
jurídicas con el fin de realizar un objetivo común mediante la aportación de recursos y la
administración compartida de ellos.
Es un pacto o asociación de competidores actuales o potenciales, por el cual se comparte
el management, y persigue objetivos específicos, concretos y limitados. (Ej.: entre dos
sociedades competidoras para realizar obras de infraestructura, puertos, etc.). Porque los riesgos,
inversiones, know how, escapan a las posibilidades de una sola de ellas.
No se origina un nuevo sujeto, pues en sustancia es un contrato tendiente a establecer una
combinación temporaria de esfuerzos.
Suelen llamárseles impropiamente consorcios.
Señala Farina que la expresión joint venture no se refiere a un tipo de contrato
determinado por sus elementos constitutivos, sino el motivo común que determina a las partes a
llevar a cabo su celebración. Es decir, el joint venture se trata de un vínculo interno entre los
contrayentes, es decir, la intención común que los anima, que puede exteriorizarse mediante
diversas figuras contractuales (asociativas o no). Entre las figuras más aptas en nuestro derecho
para la formalización de joint venture se encuentran la UTE.

b.1.2.) Acuerdos de colaboración

Tienen por objeto crear una unidad de decisión, o por lo menos pactos de ayuda mutua,
con algún grado de estabilidad en el tiempo, pero referidos únicamente a aspectos parciales de la
actividad empresaria.
 Ej.: convenios por los que una sociedad ofrece a la otra la propia organización para los
servicios de promoción, comercialización, aunque muchas veces no tengan sus actividades
principales relación alguna.

b.1.3.) Ententes o cartels (acuerdos de no competencia)

Es un contrato de unión cuyo objeto es evitar perjuicios mutuos por la negativa
competencia que los integrantes del acuerdo puedan llegar a estar realizando entre sí.
Pueden ser violatorios de la legislación antimonopolio.
Acuerdo entre dos o más sociedades pertenecientes a un mismo sector empresario, cuyo
fin es reducir o eliminar la competencia en un determinado mercado. Los cárteles suelen estar
encaminados a desarrollar un control sobre la producción y la distribución de tal manera que
quienes lo integran forman una estructura de mercado monopolística, obteniendo un poder sobre
el mercado en el cual obtienen los mayores beneficios posibles en perjuicio de los consumidores.
Por ello, las consecuencias para éstos son las mismas que con un monopolista, la diferencia
radica en que los beneficios totales (que los máximos posibles de conseguir en el mercado) son
repartidos entre los productores. Sus principales actividades se centran en fijar los precios,
limitar la oferta disponible, dividir el mercado y compartir los beneficios.

b.2.) Contratos de integración

Son contratos bilaterales en los que se mantiene absolutamente la independencia jurídica
de las sociedades partes, pero su contenido –por la desigual potencialidad económica de ellas y
porque en los hechos la actividad de una sociedad resulta ser complementaria de la actividad de
la otra- crea una relación de dependencia económica notable o a veces absoluta.
La característica más saliente es el pacto de exclusividad que generalmente compromete a
la sociedad dominada, el que también puede ser recíproco.
La integración por estos contratos es típicamente vertical.
Hacia atrás: Sub empresa integrada: entre productora terminal y otras empresas de
pequeña envergadura que producen para aquella partes integrantes o insumos.
Hacia adelante: Distribución integrada: empresa productora de bienes destinados al
mercado en general y otra u otras que sirven de eslabón en la etapa de comercialización de
aquellos. (No es tan absoluta la regla de determinación del rol de dominación. Pues si bien se da
el caso del fabricante poderoso, también se da el caso del productor débil que subsiste gracias a
un contrato de distribución con una comercializadora poderosa que posee la llave para los
mercados de consumidores).
 Las formas principales en que se presenta el fenómeno son a través de contratos de
distribución y concesión, con pactos de exclusividad.

b.3.) Management agreements (contratos de operación, contrato de administración o de gestión

gerencial)
Son contratos entre dos sociedades, en virtud de los cuales una de ellas asume la gerencia
de los negocios de la otra, o simplemente la obligación de hacerse cargo de un sector de su
actividad (por ejemplo: de una planta industrial, o de la comercialización de sus productos, etc.).
Pero la fijación de las políticas generales permanece en cabeza de la sociedad. Es la
implementación y ejercicio de los negocios sociales lo que se transfiere a la sociedad gerente o
gestora, generalmente por el dominio de especiales conocimientos técnicos.
Señala Farina, que en este contrato una parte es una sociedad especializada en la
prestación de servicios gerenciales, la cual recibe de otra sociedad (generalmente S.A.) las
facultades para administrar sus negocios (ya sea en todas las áreas de la administración o en
alguna de ellas), conforme a lo que se convenga con el órgano de administración de esta última.
Este fenómeno comenzó observándose en la práctica societaria en las uniones de
empresas o grupos económicos como una tendencia hacia la mayor concentración del grupo,
mediante la administración centralizada de todos los integrantes, a través de una sociedad de
management controlada, a su vez, por la sociedad cabeza del grupo. No obstante, este contrato
no tiene por qué darse únicamente en los supuestos de grupos societarios.

b.4.) Cláusulas de dominación en otros contratos

En ciertos contratos de empréstito, y fundamentalmente en los de licencia y transferencia
de tecnología, los prestamistas y licenciantes suelen incluir cláusulas por las que en la práctica
les quedan sometidos aspectos importantes de las decisiones empresarias de los prestatarios o
licenciatarios.
Ej.: cupos de producción, políticas de compras, empleo de personal, etc.

POOL: (Farina) Dos sociedades anónimas intercambian, por un procedimiento idóneo,

determinada cantidad de acciones, de modo que cada una de ellas participa en el capital
accionario de la otra.
De esta manera, se produce un fenómeno de cointerés o comunidad de intereses, pues
ambas participan recíprocamente, en proporción a sus respectivas tenencias accionarias, en los
resultados económicos de la otra.
 No se produce la creación de una nueva sociedad, ni genera cambios en el tipo societario.
“El pool es un contrato especial de vinculación empresaria por el cual las empresas
actuantes, confiándose de ordinario parte de su patrimonio, participan cada una de ellas en los
resultados económicos de la otra (beneficios y pérdidas). Ese traspaso parcial de patrimonio se
efectúa generalmente por acciones”. (García-Areco).
No hay empresa o explotación en común, sino un cointerés derivado de la recíproca
participación accionaria.
Sin embargo existen formas muy variadas de contratos de pool, por lo que resulta difícil
dar un concepto omnicomprensivo, por ejemplo, cuando una de las empresas, en virtud de la
vinculación pactada, participa en las ganancias de la otra, pero no en las pérdidas. Otro caso
común es aquel en que las empresas no efectúan ningún aporte recíproco ni coparticipan en las
tenencias accionarias respectivas, pero pactan participar mutuamente en las ganancias y en las
pérdidas.
Características y finalidades particulares presenta el llamado pool aeronáutico, que se
pacta cuando dos o más empresas explotan una o más rutas aéreas, en cuyo caso convienen que
con las ganancias (o parte de ellas) provenientes de la explotación, formen un fondo común que
luego se reparten conforme lo pactado.

----- ZALDIVAR señala que:

Entre los problemas que pueden presentar los fenómenos de concentración podemos
destacar: la indeterminación de su naturaleza jurídica (ya que no es fácil su correcto encuadre en
los moldes que nos brinda el derecho positivo; la importancia del plazo de duración; la
afectación del interés social; y la influencia sobre la responsabilidad de las sociedades
agrupadas).
A su vez, con la agrupación de sociedades pueden afectarse:
-Interés social: En la sociedad dominada hay una enajenación (total o parcial, temporaria
o permanente) del poder de decisión para la dominante, que aumenta su poder. Ello tiene un
notable efecto sobre el interés social de la dominada, el que es reemplazado por el interés grupal.
- Interés de los socios minoritarios: deslizamiento de los beneficios del activo social de
una sociedad a otra; ausencia de información sobre la consistencia exacta del activo social sobre
el que el accionista posee derechos; infravaloración de su parte.
- Terceros acreedores: Idénticos a los socios minoritarios por la permeabilidad de los
tabiques patrimoniales que se persigue oponerles. Pueden ser víctimas directas de la ficción
parcial de capital en caso de las participaciones circulares para la estructuración de ciertos
grupos.
- Orden público: distorsiones de tipo monopolistas en el mercado, afectando la libre
concurrencia, resistencias y fuertes oposiciones a las políticas económicas configuradas por el
Estado capaces de obstaculizar e impedir su aplicación.

MONOPOLIO Y COMPETENCIA DESLEAL (ley antitrust o antimonopólica)

La ley argentina de defensa de la competencia 25.156 establece:
CAPITULO I: DE LOS ACUERDOS Y PRÁCTICAS PROHIBIDAS
ARTICULO 1º — Están prohibidos y serán sancionados de conformidad con las normas de la
presente ley, los actos o conductas, de cualquier forma manifestados, relacionados con la
producción e intercambio de bienes o servicios, que tengan por objeto o efecto limitar, restringir,
falsear o distorsionar la competencia o el acceso al mercado o que constituyan abuso de una
posición dominante en un mercado, de modo que pueda resultar perjuicio para el interés
económico general.

CAPITULO II: DE LA POSICION DOMINANTE

ARTICULO 4º —A los efectos de esta ley se entiende que una o más personas goza de posición
dominante cuando para un determinado tipo de producto o servicio es la única oferente o
demandante dentro del mercado nacional o en una o varias partes del mundo o, cuando sin ser
única, no está expuesta a una competencia sustancial o, cuando por el grado de integración
vertical u horizontal está en condiciones de determinar la viabilidad económica de un competidor
participante en el mercado, en perjuicio de éstos.

CAPITULO III: DE LAS CONCENTRACIONES Y FUSIONES

ARTÍCULO 6º — A los efectos de esta ley se entiende por concentración económica la toma de
control de una o varias empresas, a través de realización de los siguientes actos:
a) La fusión entre empresas;
b) La transferencia de fondos de comercio;
c) La adquisición de la propiedad o cualquier derecho sobre acciones o participaciones de capital
o títulos de deuda que den cualquier tipo de derecho a ser convertidos en acciones o
participaciones de capital o a tener cualquier tipo de influencia en las decisiones de la persona
que los emita cuando tal adquisición otorgue al adquirente el control de, o la influencia
sustancial sobre misma;
d) Cualquier otro acuerdo o acto que transfiera en forma fáctica o jurídica a una persona o grupo
económico los activos de una empresa o le otorgue influencia determinante en la adopción de
decisiones de administración ordinaria o extraordinaria de una empresa.

ARTICULO 7º — Se prohíben las concentraciones económicas cuyo objeto o efecto sea o

pueda ser restringir o distorsionar la competencia, de modo que pueda resultar perjuicio para el
interés económico general.

ARTICULO 8º — Los actos indicados en el artículo 6° de esta Ley, cuando la suma del
volumen de negocio total del conjunto de empresas afectadas supere en el país la suma de
DOSCIENTOS MILLONES DE PESOS ($ 200.000.000), deberán ser notificadas para su
examen previamente o en el plazo de una semana a partir de la fecha de la conclusión del
acuerdo, de la publicación de la oferta de compra o de canje, o de la adquisición de una
participación de control, ante el Tribunal de Defensa de la Competencia, contándose el plazo a
partir del momento en que se produzca el primero de los acontecimientos citados, bajo
apercibimiento, en caso de incumplimiento, de lo previsto en el artículo 46 inciso d). Los actos
sólo producirán efectos entre las partes o en relación a terceros una vez cumplidas las previsiones
de los artículos 13 y 14 de la presente ley, según corresponda.

ARTICULO 13. — En todos los casos sometidos a la notificación prevista en este capítulo, el
Tribunal por resolución fundada, deberá decidir dentro de los cuarenta y cinco (45) días de
presentada la solicitud y documentación respectiva:
a) Autorizar la operación;
b) Subordinar el acto al cumplimiento de las condiciones que el mismo Tribunal establezca;
c) Denegar la autorización.
ARTICULO 14. — Transcurrido el plazo previsto en el artículo anterior sin mediar resolución
al respecto, la operación se tendrá por autorizada tácitamente. La autorización tácita producirá en
todos los casos los mismos efectos legales que la autorización expresa.

El Tribunal Nacional de Defensa de la Competencia como organismo autárquico en el ámbito del

Ministerio de Economía y Obras y Servicios Públicos de la Nación.
Créase en el ámbito del Tribunal Nacional de Defensa de la Competencia Registro Nacional de
Defensa de la Competencia, en el que deberán inscribirse las operaciones de concentración
económica previstas en el Capítulo III y las resoluciones definitivas dictadas por el Tribunal. El
Registro será público.

2.- RÉGIMEN LEGAL: LSC

Señalan Richard y Muiño que:
La LSC aborda los problemas de la más simple reorganización societaria: la
transformación, la fusión o la escisión. Son las formas clásicas de reorganización, que se
exteriorizan con publicidad legal, permitiendo su fácil regulación.
Pero existen formas de concentración empresaria, generadas por las grandes empresas
que trascienden una expresión societaria unificada, aparece el grupo de sociedades que se
caracteriza por lograr la concentración empresarial sin perjuicio del mantenimiento de la
autonomía jurídica de las sociedades integradas en él.
Se trata de los fenómenos de concentración económica que tienen múltiples expresiones,
que nuestro derecho sólo recepta mediante normas generales en torno a las participaciones
societarias de segundo grado, el régimen de las sociedades vinculadas y controladas, a la
información de esas situaciones y al sistema de abuso del control previsto en el art. 54 in fine
LSC.
 Fijados los parámetros de legalidad, los desbordes deben tener las sanciones previstas o,
en caso de perjuicios, generando responsabilidades más allá de lo previsto en el tipo societario
adoptado.

La ley no reprime el fenómeno de control en sí mismo, o la dirección unitaria. Lo que se

quiere reprimir es únicamente en abuso de tales instrumentos, esto es, en cuanto provoque daños
a las sociedades, a socios o accionistas, o a acreedores por medio de la legislación general o de la
societaria, y a terceros en virtud de la legislación antimonopolio o antitrust.

Relaciones societarias de segundo grado: La sociedad socia y los grupos societarios.

Se habla de grupo para describir el conjunto de sociedades con personalidad jurídica
propia que aparecen sometidas a la dirección económica unificada de otra sociedad.
Dicho sometimiento se hace posible, por lo general, mediante la obtención del control de
una o varias sociedades (dependientes) por otra (dominante) gracias a diversas técnicas jurídicas.
Junto al control, hay otro elemento –mas bien de carácter empresarial- típico de los grupos de
sociedades, que es la dirección económica unificada que ejerce la sociedad dominante sobre las
restantes sociedades del grupo. Sin este último elemento no hay grupo, seguiríamos frente a una
participación.
Entonces el grupo tiene dos elementos: el control de una sociedad sobre otra u otras y la
dirección económica unificada de la primera sobre las restantes.
En el grupo no podemos hablar de un nuevo sujeto de derecho, porque no tiene
personalidad jurídica, pero sí cabe hablar de una entidad económica nueva con su propio interés.
Por lo tanto, el grupo representa una forma de concentración empresaria en la que no hay
identidad plena entre sujeto jurídico y entidad económica. Por ello mismo, la formación y el
funcionamiento de los grupos alteran en la práctica comercial los presupuestos de aplicación del
derecho común de sociedades, en el que se parte de la correspondencia plena entre empresa y
titular jurídico.
Ideas vinculadas a las reflexiones que anteceden son las que habrían llevado al legislador
argentino a imponer la norma del art. 30 LSC, que impide a las sociedades por acciones
participar en sociedades que no sean por acciones.

A. SOCIEDADES POR ACCIONES

ART. 30: [SOCIEDADES POR ACCIONES: INCAPACIDAD]- Las sociedades anónimas y en
comandita por acciones sólo pueden formar parte de sociedades por acciones.
 Tradicionalmente se justifica esta disposición, por un lado, por razones de orden público
como es evitar que, a través de esa participación, se pudiera eludir el control sobre las sociedades
por acciones. También se la fundamenta a la luz del interés de los accionistas en cuestiones tales
como la extensión de la quiebra a la sociedad por acciones si ésta resulta socia con
responsabilidad ilimitada, a lo que se suma la imposibilidad de que los órganos de fiscalización
de la sociedad por acciones cumplan su función respecto de la administración de la sociedad por
interés que ella integre.
Sin embargo, el precepto no ha tenido suerte pareja en cuanto la acogida por parte de la
doctrina. Así, Richard y Muiño sostienen que dicha regulación, carente de actuales antecedentes
en el derecho comparado, se ha erigido en uno de los mayores obstáculos prácticos creado dentro
de la estructura de la ley societaria, para el normal desenvolvimiento de la estructura societaria; y
que existen fuertes razones de lege ferenda para eliminar o limitar la prohibición del art. 30 LSC.
Asimismo, estos autores sostienen que si bien la Exposición de motivos considera el
contenido del art. 30 como una limitación a la capacidad de las S.A. y en comandita por acciones
para formar parte de sociedades de otros tipos, se trataría de una prohibición más que de una
incapacidad. Pues si se tratara de una incapacidad, generaría una nulidad vincular, y sólo
considerándola una prohibición se justifica la sanción de irregularidad prevista por la ley, la que
recae sobre la sociedad socia (y no a la constituida). En el art. 386 inc. h la LSC prescribe la
obligación de enajenar sus cuotas o partes de interés en el plazo de 10 años desde la vigencia de
la ley para las S.A. y S.C. por acciones que formen parte de sociedades que no sean por acciones,
caso contrario quedarán sujetas al régimen de las sociedades no constituidas regularmente.
Para Fargosi se trata de una limitación a la legitimación y para Marsili se trata de una
limitación de la personalidad conforme lo establecido en el art. 2 LSC.

B.- PARTICIPACIONES DE SOCIEDADES EN OTRAS SOCIEDADES

La ley expresamente autoriza la participación de las sociedades en la constitución y en el capital
de otras sociedades, fenómeno llamado como agrupamiento de segundo grado.
Sin embargo, establece límites.

“Art. 31: Ninguna sociedad, excepto aquellas cuyo objeto sea exclusivamente financiero o de
inversión, pueden tomar o mantener participación en otra u otras sociedades por un monto
superior a sus reservas libres y a la mitad de su capital y reservas legales.
Se exceptúa el caso en que el exceso en la participación resultare del pago de dividendos en
acciones o por la capitalización de reservas.
Quedan excluidas de estas limitaciones las entidades reguladas por la ley 18.061.
El Poder Ejecutivo nacional podrá autorizar en casos concretos el apartamiento de los límites
previstos. (…)”.

El art. 31 LSC distingue 2 supuestos:

1) Sociedades cuyo objeto es exclusivamente financiero o de inversión (holding), y las
sociedades autorizadas para operar como entidades financieras dentro de la ley 24.144
modificatoria de la 21.526 (que sustituyó a la 18.061).
No tiene limitación alguna en la participación para estas sociedades.
Para Zaldívar y otros: existiría una reiteración al excepcionar de la limitación a
sociedades con objeto exclusivamente financiero o de inversión y a las entidades
reguladas por la ley 18.061.
En cambio, para Verón el legislador ha querido distinguir las sociedades de objeto
exclusivamente financiero o de inversión no autorizadas por el BCRA como “entidades
financieras” (serían aquellas que excluyen de su actividad la intermediación entre la
oferta y la demanda pública de recursos financieros) y las entidades financieras sometidas
al régimen de la ley 21.526.

2) Supuesto general, correspondiente al resto de las sociedades.

Se limita la participación de la sociedad participante. El fundamento radica en la
intangibilidad del objeto social, se trata de evitar la desnaturalización del objeto mediante
el desvío de la actividad social.
Estas sociedades sólo pueden tomar o mantener participación en otra u otras sociedades
(constitutiva, o por adquisición, o por suscripción de aumento de capital), por un monto
que no supere a SUS RESERVAS LIBRES Y A LA MITAD DE SU CAPITAL Y DE
LAS RESERVAS LEGALES.
Señala Verón, que si la sociedad participa en dos o más sociedades, el límite debe
computarse para la suma total de las participaciones (no para cada una de ellas
independientemente consideradas), de lo contrario la disposición limitativa sería de fácil
burla.
 No se computan las participaciones involuntarias: pago de dividendos en acciones
y capitalización de reservas. Por las mismas razones, también debe exceptuarse el
incremento de la participación social resultante de un revalúo del activo (Farina).
¿Qué significa reserva libre? Según el grado de disponibilidad de la reserva, se
contrapone a la reserva afectada. Las reservas legales y estatutarias están afectadas a un
propósito determinado, por lo tanto no son reservas libres. Las reservas facultativas o
voluntarias pueden reputarse libres en tanto no se haya dispuesto un destino especial de
su aplicación. Sostiene Verón, que hubiera sido mejor que la ley se refiriera a reservas
facultativas y no a reservas libres.
Por reservas legales debe entenderse todas aquellas de constitución obligatoria en
virtud de una disposición legal (ej.: art. 70 LSC para las sociedades por acciones y
S.R.L., las que se establecen en función de la actividad por ejemplo para entidades
financieras, aseguradoras, etc.).

En el segundo párrafo el artículo faculta al PEN a autorizar en casos concretos el

apartamiento de los límites señalados en el artículo. Señala Verón que atribuye una
facultad discrecional al poder administrador inconveniente para el caso en examen,
además ignora absolutamente la competencia jurisdiccional de las provincias que tienen
bajo su control las sociedades constituidas con domicilio constituido en ellas.

“(…) Las participaciones, sean en partes de interés, cuotas o acciones, que excedan dicho
monto deberán ser enajenadas dentro de los seis meses siguientes a la fecha de aprobación del
balance general del que resulte que el límite ha sido superado.
Esta constatación deberá ser comunicada a la sociedad participada dentro del plazo de diez
días de la aprobación del referido balance general. (Para que pueda hacerse efectiva la sanción)
El incumplimiento de la enajenación del excedente produce la pérdida de los derechos de voto y
a las utilidades que correspondan a esas participaciones en exceso hasta que se cumpla con
ella”.

C.- PARTICIPACIONES RECÍPROCAS

Participaciones recíprocas: Nulidad.

ARTICULO 32. — Es nula la constitución de sociedades o el aumento de su capital mediante
participaciones recíprocas, aún por persona interpuesta. La infracción a esta prohibición hará
responsable en forma ilimitada y solidaria a los fundadores, administradores, directores y
síndicos. Dentro del término de tres (3) meses deberá procederse a la reducción del capital
indebidamente integrado, quedando la sociedad en caso contrario, disuelta de pleno derecho.

Tampoco puede una sociedad controlada participar en la controlante ni en sociedad controlada

por esta por un monto superior, según balance, ni de sus reservas, excluida la legal.

Las partes de interés, cuotas o acciones que excedan los límites fijados deberán ser enajenadas
dentro de los seis (6) meses siguientes a la fecha de aprobación del balance del que resulte la
infracción. El incumplimiento será sancionado conforme al artículo 31.

Las participaciones recíprocas en la constitución de sociedades y en el aumento de su capital, son

sancionadas por la ley con nulidad, aún cuando se efectivizare por interpósita persona.
La infracción importa lo siguiente:
a) La obligación de proceder a la reducción del capital indebidamente integrado, dentro
del término de 3 meses.
En caso de incumplimiento la sociedad queda disuelta de pleno derecho. (Los socios
no pierden la cuota de liquidación, al igual que en el caso del art. 20 LSC).
b) La responsabilidad solidaria e ilimitada de los fundadores, administradores, directores
y síndicos, por los daños emergentes de la falsa composición patrimonial que han
propiciado.
A ellos deben sumarse también, en el supuesto de aumento de capital, a los
accionistas o socios de mala fe que hubieren participado en la decisión.

Mediante las participaciones recíprocas: una sociedad emplea parte de su patrimonio para
integrar el de otra, convirtiéndose en socia; a su vez, la sociedad que recibe tal ingreso
patrimonial emplea una parte de su patrimonio en la suscripción de acciones o cuotas que la
sociedad participante emite en ocasión de resolver un aumento de capital.
Como consecuencia, se reintegra al patrimonio de la sociedad participante una parte de aquellos
bienes que habían sido destinados para integrar el capital de la sociedad participada.
Se produce: un círculo ficticio de dinero y bienes;
un aumento artificial de capital de la sociedad participante;
una descapitalización de la sociedad participada.
El fundamento de la prohibición es de orden público, es evitar que entre ambas sociedades se
produzca un entrecruzamiento que conduzca a la inexistencia del capital o a un ilusorio aumento
de capitales. Se tiende a evitar la creación de un capital aparente, su “aguamiento” o el
“cruzamiento” de capital destinado a realizar reembolsos o reservas en contradicción con
expresas disposiciones legales.

Entonces, la ley permite las participaciones recíprocas, siempre que no se acuda a ellas para la
constitución o el aumento del capital social.
Para el caso de constitución y aumento de capital, la prohibición es absoluta y total.
Fuera de esos casos, en cambio, permite que la sociedad controlada participe en la controlante, o
en otras sociedades controladas por ésta, siempre que el monto no exceda al de SUS
RESERVAS SEGÚN BALANCE, EXCLUIDA LA LEGAL. (La extralimitación tiene la misma
consecuencia y sanción que el art. 31).

Fuera de los supuestos previstos por el art. 32, ningún impedimento hay en que dos o más
sociedades adquieran acciones una de la otra, de modo que ambas participen recíprocamente
como accionistas. Pero en estos casos se tratará de sociedades constituidas independientemente,
a la que la posterior adquisición o intercambio de acciones en nada afectará en sus respectivos
patrimonios.

C.- VINCULACIÓN Y CONTROL ENTRE SOCIEDADES

Los efectos que se producen conforme a la intensidad de la participación sobre el capital de la
participada, están regulados por el art. 33 LSC (reformado por ley 22.903).

Sociedades controladas.

ARTICULO 33. — Se consideran sociedades controladas aquellas en que otra sociedad, en

forma directa o por intermedio de otra sociedad a su vez controlada:

1) Posea participación, por cualquier título, que otorgue los votos necesarios para formar la
voluntad social en las reuniones sociales o asambleas ordinarias;

2) Ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o partes de interés
poseídas, o por los especiales vínculos existentes entre las sociedades.
Sociedades vinculadas.

Se consideran sociedades vinculadas, a los efectos de la Sección IX de este capítulo, cuando una
participe en más del diez por ciento (10%) del capital de otra.

La sociedad que participe en mas del veinticinco por ciento (25%) del capital de otra, deberá
comunicárselo a fin de que su próxima asamblea ordinaria tome conocimiento del hecho.

Las participaciones societarias tienen tres grados, que imponen específicos efectos:
1) Vinculación: cuando una sociedad participe en más del 10% del capital de la otra.
2) Vinculación calificada: cuando esa participación supere el 25% del capital de la otra.
3) Control: que puede ser interno o jurídico o externo o de hecho.

En todos los casos, estos supuestos imponen la transparencia en la información contable

dispuesta por los arts. 63 inc 1) b y d y 2) a (en el balance general debe indicarse: en el activo,
por separado créditos con e inversiones efectuadas en sociedades controlantes, controladas y
vinculadas; y en el pasivo, por separado las deudas existentes con sociedades controlantes,
controladas y vinculadas), 64 I b) 8) (en el estado de resultados o cuenta de ganancias y pérdidas
del ejercicio, debe indicarse por separado los intereses pagados o devengados provenientes por
deudas con sociedades controlantes, controladas o vinculadas), art. 65 I g) (notas
complementarias referentes a resultado de operaciones con sociedades controlantes, controladas
y vinculadas, separado por cada sociedad) y 66 inc. 6 (memoria, los administradores deberán
informar sobre las relaciones con las sociedades controlantes, controladas y vinculadas, y las
variaciones operadas en las respectivas participaciones y en los créditos y deudas.

Además, en los casos de control interno, impone a la controlante la realización de balances

consolidados (art. 62 LSC). O sea, donde se tome como conjunto el patrimonio de ambas
sociedades y específicamente, se excluyan las operaciones entre ellas, mientras no se consoliden
por vincular a terceros extraños (por ejemplo, la venta de bienes entre ellas no se considerará
hasta que no se transfieran a terceros, este último negocio fijará el valor del negocio original).

La vinculación calificada: impone la notificación expresa a la sociedad participada para que

ésta tome conocimiento del hecho en su próxima asamblea ordinaria.
 No se señala sanción para el caso de incumplimiento por parte de la participante de esta
carga, lo que impondría acotar el ejercicio de sus derechos sociales cuando, a través de esa falta
de información, intente abusar de sus derechos (Richard y Muiño).

Control: Es la posibilidad de imponer ciertas conductas al ente societario, directamente o a

través de sus órganos. Las sociedades controladas están sujetas a la voluntad social de las
controlantes.
El concepto de sociedad controlada supone la existencia por lo menos de dos sujetos de
derecho entre los cuales exista un vínculo jurídico o económico de subordinación o dependencia.
La sociedad controlada constituye un sujeto de derecho distinto de la controlante, aunque
configura una unidad económica, pues tal unidad no es obstáculo para la independencia jurídica.

A) CONTROL DE DERECHO (art. 33 inc. 1): Refiere exclusivamente al control de derecho

interno, ya que nuestro derecho no recepta la posibilidad de control de derecho externo. Impone
disponer de votos necesarios para generar la voluntad social en las reuniones sociales o
asambleas ordinarias.

B) CONTROL DE HECHO: Es el resultante de la influencia dominante a que se refiere el art. 33

inc. 2º LSC. Esta influencia deberá tener una permanencia en el tiempo e intensidad que
configure válidamente una situación de control societario.
Debe diferenciarse:
B.1.- INTERNO (inc. 2 primera parte): “ejerza una influencia dominante como
consecuencia de acciones, cuotas o partes de interés poseídas”, o sea en razón de tenencia de
capital.
Ej: puede ser ejercido por la minoría aprovechando el ausentismo en la asamblea; o sin tener
mayoría, por la posición de bloqueo en decisiones u otras formas de realizar acuerdos para
obtener decisiones; por las características que puede representar la distribución del capital entre
diversos grupos minoritarios y atento al comportamiento habitual de dichas minorías; o por
existir sindicación de acciones.
B.2.- EXTERNO: (inc. 2 segunda parte): “ejerza una influencia dominante por los
especiales vínculos existentes”.
Surge de relaciones contractuales y otros vínculos ejercidos por una sociedad directamente sobre
la otra o a través de otra sociedad interpósita. Ej.: ser el único suministrador de insumos; las
condiciones en que se haya pactado el uso de una licencia industrial, etc.
Efectos del control:
El control es un fenómeno de concentración empresaria económica, útil y jurídicamente neutro,
aceptado como lícito. La desviación del control o su disfunción en virtud de medios
contractuales o societarios es lo antijurídico, en cuanto de esta desviación se generen perjuicios
(no necesariamente patrimoniales, ej.: modificación de derechos de accionistas de una
determinada clase).
La imposición de la voluntad, dominación o subyugación no es antijurídica, en cuanto no se
generen daños por alteraciones del interés social, de la empresa u objeto social.

Requisitos para la ilicitud del control:

1º) Subsumir el interés social a intereses ajenos. La existencia de un obrar abusivo contrario al
interés social
2º) Daño a la controlada o a terceros, o posibilidad concreta de daño.
Bien jurídico tutelado es el patrimonio de la controlada a favor de ella misma, de los socios y de
terceros, y el patrimonio de los terceros por los perjuicios que le cause el obrar abusivo.
Entonces, se debe acreditar para generar la ilicitud del control:
- Que éste genera o potencia un daño o perjuicio.
Ante ello se impone la solución amplia de la inoponibilidad de la personalidad jurídica
(imputación directa de las relaciones a la controlante).

Dolo o culpa del socio o del controlante.

ARTICULO 54. — El daño ocurrido a la sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no
siéndolo la controlen constituye a sus autores en la obligación solidaria de indemnizar sin que
puedan alegar compensación con el lucro que su actuación haya proporcionado en otros
negocios.

El socio o controlante que aplicará los fondos o efectos de la sociedad a uso o negocio de
cuenta propia o de tercero está obligado a traer a la sociedad las ganancias resultantes siendo
las pérdidas de su cuenta exclusiva.

Inoponibilidad de la personalidad jurídica.

La actuación de la sociedad que encubra la consecución de fines extrasocietarios constituya un

mero recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe o para frustrar derechos de
terceros, se imputará directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible,
quienes responderán solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.
3.- CONTRATOS DE COLABORACIÓN EMPRESARIA

Señala Zunino, que desde el punto de vista de la actividad grupal, y ateniéndonos a la

clásica distinción entre grupos de subordinación y grupos de colaboración, la especie que nos
ocupa se encuadra dentro de estos últimos, toda vez que entraña el agrupamiento de empresas
con una finalidad cooperativa o mutualista , la cual no se traduce en una actividad común, sino
en la organización de una estructura complementaria destinadas a auxiliar las economías de las
empresas coligadas, sin que éstas pierdan su individualidad económica y jurídica.

Los contratos de colaboración empresaria fueron incorporados a nuestra legislación societaria

por la Ley 22.903, en el año 1.983 que introdujo un nuevo capítulo III a la ley 19.550.
Se prevén dentro de este capítulo, dos contratos de esa naturaleza:
Las agrupaciones de colaboración (ACE): revisten carácter esencialmente mutualístico,
pues tienden a establecer una organización común entre los sujetos consorciados para facilitar
determinadas fases u operaciones propias de la actividad empresarial de ellos. Se enrolan en lo
que la doctrina estadounidense ha llamado como joint venture operativo o consorcio interno. (Ej:
adquisición en común de materias primas, adquisición en común por varios sanatorios de una
aparato costoso para la utilización por los pacientes de todos ellos).
Las UTE, por el contrario, y en tanto su actividad se proyecta al mercado a diferencia de
las ACE, receptan en nuestra legislación a la figura anglosajona de los joint venture, tienen por
objeto el desarrollo o ejecución de una obra servicio o suministro concreto a favor de un tercero
denominado comitente.

La ley no ha aclarado los efectos de la inscripción, Nissen entiende que cumple sólo una
función de publicidad formal, y la falta conlleva el peligro que la agrupación pueda ser
considerada como una sociedad irregular o de hecho, y puede llevar a la inoponibilidad de las
cláusulas del contrato a terceros.
 BIBLIOGRAFÍA

FARINA, Juan M. (1.998) “Tratado de Sociedades Comerciales”. Buenos Aires: Editorial

Astrea.
FARINA, Juan M. (1.999) “Contratos comerciales modernos”. Buenos Aires: Editorial
Astrea.
NISSEN, Ricardo A. (1.998) “Curso de Derecho Societario”. Buenos Aires: Editorial Ad
Hoc.
RICHARD, Efraín H. y Orlando M. MUIÑO (1.997) “Derecho Societario”. Buenos
Aires: Editorial Astrea.
VERON, Alberto V. (2.010) “Ley de Sociedades Comerciales Comentada”. Buenos
Aires: La Ley.
ZALDIVAR, Enrique y otros (1.976). “Cuadernos de Derecho Societario”, Tomo III,
Volumen Cuarto “Aspectos particulares en la evolución de las sociedades”. Buenos Aires:
Abeledo Perrot.
ZUNINO, Jorge O. (2.010) “Régimen de Sociedades Comerciales Ley 19.550”. Buenos
Aires: Editorial Astrea.