Вы находитесь на странице: 1из 83

Simona Munizaga Escobar

Gestión Pública

Gestión pública
Miércoles 25 de marzo de 2020

SOBRE LA DELIMITACIÓN DE LA PROBIDAD

Corrupción

Etimológicamente la palabra corrupción implica la idea de un acto que altera el estado de las cosas
mediante una complicidad del agente.

Es algo que se modifica mediante complicidad, algo está pasando pero no sabemos lo que
realmente sucede, es una modificación de los estándares normales.

Es decir, no se trata de una alteración casual sino de un cambio causado intencionalmente

El agente modifica su conducta normal

Es el fenómeno por medio del cual un funcionario público es impulsado a actuar de modo distinto
a los estándares normativos del sistema para favorecer intereses particulares a cambio de una
recompensa.

Lo estándares normativos son más amplios que los que establece la ley

Existe un beneficio propio a cambio de algo (una recompensa)

Probidad administrativa art/57 -18.575 (ley de bases generales del estado)

Concepto

Es la rectitud y moralidad que deben observar quienes se desempeñan en la Administración del


Estado, permitiendo cumplir eficazmente la función pública.

Elementos

 Conducta funcionario intachables: que sea sin ningún tipo de tacha, debe ser
prácticamente un agente de la virtud
 Desempeño honesto y leal de la función o cargo
 Prevalencia del interés general por sobre el particular

La manera de establecer cuando se ha incurrido en corrupción es a través de sumarios


administrativos

Incompatibilidades

Obligaciones positivas artículo 61, E.A

Prohibiciones del artículo 84, del E.A

Artículo 125, E.A. sobre casos graves de probidad

Artículo 62, ley 18.575.- sobre conductas que contravienen


especialmente el principio de probidad

1
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

49.659/11 - Art/84Lt.B interés personal

 El Caso:

La referida servidora se ha dirigido a este Ente Fiscalizador para impugnar la sanción expulsiva que
la afecta, por haber recomendado al Agregado Económico y Comercial de la Embajada, tres
opciones de alojamiento para becarios de ese país, una de las cuales correspondía a un inmueble
de su propiedad arrendado a un tercero

(Se aplica sobre una denuncia que ella promociona el inmueble)

Esta probidad administrativa es distinta a los tipos penales que establece el código penal, ya que
es más exigente, incluso la intención desde el momento de solo ofrecer el arriendo del
departamento, por lo que existiría corrupción

Se consideró que por la calidad debe tener más cuidado con su cargo por eso se aplica la sanción
de destitución

Proporcionalidad de la medida

Finalmente, corresponde pronunciarse acerca de la proporcionalidad de la medida de destitución


aplicada en contra de la señora la que se fundamentó en la infracción a los N os 1 y 6 del artículo 62
de la ley N° 18.575, Orgánica Constitucional de Bases Generales de la Administración del Estado,
en relación con las letras b) y g) del artículo 84 del Estatuto Administrativo y en el N° 1 del artículo
12 de la ley N° 19.880.

Se advierte que la inculpada efectivamente incurrió en la conducta descrita en el N° 1 del artículo


recién reseñado, en virtud del cual contravienen especialmente el principio de probidad
administrativa quienes

“usen en beneficio propio o de terceros la información reservada o privilegiada a que se tuviere


acceso en razón de la función pública que se desempeña”.

Grado mayor de diligencia

 Aprovechándose de la información de la que tenía conocimiento en atención a la función


que desempeñaba en el servicio en cuestión, esto es, Coordinadora del Programa de Becas
del Departamento de Formación y Becas, infringiendo, de esta manera, el principio de
probidad administrativa.

Lo que se mira para aplicar esta medida, infringe por el cargo que ella ejerce, ya que por
su función ella tiene que tener un grado de mayor diligencia, es cdecir, aquella que es
formadora de este programa tiene que cuidarse mucho de lo que hace ya que está
expuesta respecto de su actuación

Por eso se impugna esta situación ante la contraloría

2
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

 Por tanto, en mérito de las consideraciones expuestas, procede afirmar que a la inculpada
le era exigible, en el ejercicio de sus labores, un grado de diligencia y cuidado mayor que
el que demostró en los hechos descritos -lo que incluso fue reconocido por ella en una de
sus presentaciones- motivo por el cual debió abstenerse de efectuar la sugerencia o
recomendación que sirvió de fundamento para que la autoridad instruyera el proceso
sumarial en cuestión.

27 de marzo de 2020

41.606/02 - Acoso

 El caso

El afectado reclama porque la conducta materia del cargo formulado no se encuentra en los casos
taxativamente enumerados en el artículo 119° (actual art/125) de la ley N° 18.834, que autorizan
la aplicación de la medida disciplinaria de destitución.

Quien se le curso la multa, reclama por la medida disciplinaria de destitución (implica la salida de
su función además de la inhabilidad por 5 años para trabajar al interior de la administración)

Los hechos

 El sumario administrativo de que se trata ha sido incoado para investigar la


responsabilidad que pudiere afectar al académico jornada completa, derivada de la
denuncia de que da cuenta el documento de fojas 2, efectuada por una alumna suya que
cursaba el primer año de la Carrera, quien, lo acusa:

 de haberla invitado a salir, después de rendir una prueba escrita, con la finalidad de
conocerse y de resolver su situación académica -dado que no tendría buen
rendimiento en la asignatura señalada-

 Llevándola en su vehículo particular hasta un recinto privado, con acceso al público


(era un motel), ubicado en las afueras de Valparaíso,
 y de agredirla físicamente ante su negativa de sostener relaciones sexuales,
 además de amenazar con reprobarla en un par de ramos que debería cursar con él
en el transcurso de la carrera.

Desde el punto de vista del sector público es la probidad administrativa la que se vela, en el caso
del sector privado se aplica el código del trabajo (acoso laboral y sexual)

En derecho público se van acumulando las sanciones, se puede llegar juntar 5 destituciones por
distintos sumarios

En este caso el profesor tiene un estado de privilegio frente a la alumna

Ponderación

 En las condiciones anotadas, esta Entidad Fiscalizadora debe manifestar que discrepa del
criterio, en atención a que la conducta del inculpado,

3
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

 además de contravenir específicamente la obligación funcionaria de llevar una vida


social acorde con la dignidad de la función

 importa una grave infracción del principio general de probidad administrativa, lo


que autoriza para aplicarle la medida disciplinaria de destitución.

El Caso- N° 78.531/13. Paralización de actividades

Se ha dirigido a esta Contraloría General doña A M B, denunciando que la Universidad de Santiago


de Chile no estaría desempeñando sus funciones de enseñanza debido a las constantes tomas de
sus instalaciones realizadas por parte de sus estudiantes.

Deberes funcionarios

A su vez, esos docentes deben cumplir con lo dispuesto en la letra i) del artículo 84 del texto
estatutario en examen, que prohíbe a los funcionarios dirigir, promover o participar en huelgas,
interrupción o paralización de actividades, totales o parciales, en la retención indebida de
personas o bienes, y en otros actos que perturben el normal desarrollo de los órganos de la
Administración del Estado.

Como profesor de universidad privada no se puede incitar a los alumnos en huelgas o


paralizaciones, porque si no se faltaría a la probidad administrativa

Caso fortuito

En este punto, cabe recordar que el caso fortuito o fuerza mayor opera como un principio de
exención de responsabilidad de aplicación general dentro de nuestro ordenamiento jurídico,
contemplado en el artículo 45 del Código Civil (aplica criterio contenido, entre otros, en los
dictámenes N°s. 39.032, de 2009 y 18.441, de 2012).

En ese orden de ideas, y de acuerdo a lo expresado en la presentación en estudio, así como de lo


informado por la USACH, es posible concluir que las paralizaciones de actividades académicas
ocurridas en el primer semestre de 2013 tuvieron su origen en un hecho constitutivo de caso
fortuito o fuerza mayor, como lo fue la acción ‘inimputable, imprevisible e irresistible’ de los
alumnos de esa institución académica en ese sentido, sin que en tal decisión haya intervenido esa
Casa de Estudios Superiores o sus funcionarios.

Acoso sexual – 66.506/13

 El caso:

 Expone la recurrente que la citada sede regional representó el mencionado sumario.

 Por estimar que no existían pruebas suficientes en el expediente sumarial, que permitan
sostener fundadamente que el inculpado -médico cirujano del citado establecimiento de
salud-, incurrió en conductas constitutivas de acoso sexual en contra de doña F E R
-estudiante de medicina que efectuaba su residencia bajo tutoría de aquél-

4
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

 Ya que el denunciado negó su efectividad, sin que la Fiscal haya logrado acreditar las
presunciones graves, precisas y concordantes para establecer su responsabilidad.

 En efecto, es del caso manifestar que en la especie ambos involucrados reconocen que el
día 19 de octubre de 2012 se efectuó una reunión privada entre la afectada y el médico,
resultando disímiles sus relatos en torno a lo que sucedió en esa ocasión, por cuanto la
residente describe que el inculpado habría incurrido en una conducta de acoso sexual a su
respecto, proceder que es negado por éste.

 En este sentido, debe señalarse que, en armonía con lo razonado en el dictamen N°


49.980, de 2013, de este Organismo Fiscalizador, atendida la forma subrepticia en que se
llevan a cabo las faltas graves a la probidad similares a la de la especie. no siempre es
posible probar ciertas situaciones, por ejemplo testigos, imágenes, etc. Lo único que
puede ser posible es el testimonio de las victimas

 no siempre es posible contar con probanzas directas

 Más allá del propio testimonio que efectúen las víctimas de tales actuaciones, lo que no
puede obstar a que el fiscal o la autoridad se formen la convicción acerca de su
acaecimiento, ya que de lo contrario, tales irregularidades quedarían impunes.

 De este modo, el sólo hecho que el médico niegue haber tenido un acercamiento
inapropiado hacia doña F E R, no basta para descartar el valor probatorio que tienen,
entre otros,
 lo declarado por la afectada;

 por los testigos de oídas, a fojas 17 a 18 y 100 a 102; 19 a 21; y 40 a 41, respectivamente;

Los testigos de oídas: son los que escuchan que paso algo o les contaron algo. Por
ejemplo en este caso sería que la víctima le contara a su mejor amiga lo que ocurrió

 y las conclusiones del informe sicológico de fojas 173, ordenado por el fiscal
instructor a fojas 156, que dan cuenta de la verosimilitud de lo narrado por la
estudiante.

 Así, del análisis del sumario administrativo -cuya copia se ha tenido a la vista-, fluye que
existen múltiples probanzas y antecedentes que sirvieron de base para la decisión
adoptada por la autoridad recurrente y en quien se radica la potestad disciplinaria, por lo
que corresponde reconsiderar las objeciones formuladas en el citado oficio.

1 de abril de 2020

Esta probidad alcanza al funcionario público durante toda su vida ya que lo persigue aun afuera
por ejemplo en su casa, con su pareja, etc.

5
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

El alcance de la probidad

Al respecto, la jurisprudencia de esta Entidad de Control, ha precisado que el principio de probidad


administrativa no sólo constituye un sinónimo de honestidad, sino que alcanza:

A todas las actividades que un funcionario realiza en el ejercicio de su cargo

Teniendo, incluso, el deber de observar una vida privada acorde con la dignidad de la función}

Por ejemplo en el caso de un carabinero lo es tanto en su trabajo como en la vida cotidiana, ya que
debe velar por un buen comportamiento, por tanto, respetar la probidad administrativa

Fundamento

Por cuanto la calidad de servidor público no sólo obliga al correcto desempeño de las actividades
propias del respectivo empleo

Sino que incluso afecta al comportamiento privado del empleado, en tanto pudiere significar,
entre otros efectos:

Elementos

• Un desprestigio del servicio: Cualquier cosa que haga el funcionario público fuera e su
servicio, significa un desprestigio para el servicio, en definitiva lo que se piensa es que el
servicio se desprestigia.

Por ejempló la ley de casino, los funcionarios públicos de la región donde se encuentra el
casino, no pueden asistir, ya que se ponen en el caso de que ocupe dinero del servicio
para gastar

• Faltar a la lealtad debida a sus jefaturas,

• A sus compañeros

• Y a la comunidad, …..

N° 25.021/12

 El Caso

Se ha dirigido a esta Contraloría General, solicitando la reconsideración del oficio, por medio del
que se ordenó la reapertura del procedimiento disciplinario -que acompaña a su presentación-
instruida en contra de doña Teresa del Pilar:

1.- A fin de que se acredite el “elemento difusión” del hecho ilícito cometido por aquélla, a través
del cual se habría dañado la imagen del servicio, imputación que respaldaría la medida
disciplinaria de destitución.

6
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Delito de hurto con difusión

Se debe recordar que el indicado proceso sumarial se ordenó instruir con el propósito de
determinar la eventual responsabilidad administrativa de la aludida exfuncionaria, en relación con
el hecho denunciado, referente al:

Delito de hurto simple que habría cometido la inculpada en una tienda por departamentos.

A quien se le formularon cargos:

A- Por haber faltado a su obligación de observar una vida social acorde con la dignidad del


empleo:

Al ser imputada en calidad de autora del mencionado ilícito;

Contribuir al desprestigio de los funcionarios de esa entidad, atendida la difusión pública


que tuvo la referida conducta;

No haber colaborado en la tramitación del sumario; y haber faltado a la verdad en las


declaraciones que prestó en dicho procedimiento. 

Es una funcionaria municipal, ella hurto en una tienda una prenda de vestir, en este caso hubo
difusión, ya que toda la comunidad se enteró de este hurto a través de la radio.

Se advierte que el delito perpetrado por la inculpada -por el cual infringió su obligación funcionaria
de observar una vida social acorde con la dignidad del cargo- fue ampliamente difundido:

 Toda vez que no sólo fue denunciado en una sesión del Concejo Municipal que, por cierto,
posee el carácter de pública,

 Sino que, además, pudo ser conocido por la comunidad mediante las actas de dicha sesión
que se encuentran incorporadas en la página web del municipio,

 Como asimismo, a través de un medio de comunicación radial que divulgó el hecho ilícito.

Encuesta:

¿Qué piensa la comunidad respecto de tema de probidad?

 Tráfico de Influencias 50%

 Pago Ilícito 41%

 Mal uso de recursos o bienes fiscales 18%

 Otros 9%

En materia de sumario administrativo se le dan amplían facultades al investigador, siempre en el


ámbito legal.

Si no se tramita un sumario en corto plazo, este puede quedar sin efecto

7
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Propósitos

 Ganar una Licitación

 Acelerar un Trámite

 Influenciar una Regulación

 Entrega de Permisos

 Entrega de Información

 Inspección

 Ganar un Juicio

 Acelerar un Juicio

Garantías

¿Cómo podemos para esta escalada de corrupción y garantizar que chile vuelva a su senda de
probidad?

En la ley se han establecido ciertas garantías:

 Inhabilidades: por su característica, no pueden ingresar a la actividad pública, por


ejempló sestar inhabilitado para ejercer cargos públicos, etc.

Esta dura solo 5 años

Esto ocurre antes de presentarse al servicio público, es decir, se revisa antes de entrar al
servicio

 Haber cesado en un cargo público por calificaciones deficientes o por destitución: los
funcionarios públicos por su actividad reciben nota (desde la primera lista hasta la 4)

Hay 4 listas en los jueces y funcionarios públicos, se les pone nota y de acuerdo a aquello
quedan en cierta lista, si quedo en lista deficiente la sanción es no seguir prestando
servicios

 Haber sido condenado por crimen o simple delito o estar inhabilitado para ejercer
funciones o cargos públicos: muchos delitos que como sanción accesoria posee
inhabilidad para función publica

 Conflicto de interés

8
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Incompatibilidades

Ocurren mientras se esté prestando el servicio

1- Parentesco: por ejemplo el caso cuando son parientes del presidente de la república. Se
da en los casos que el superior nombra a un inferior y estos sean parientes
2- Desempeñar más de un empleo público: por ejemplo realizar otra labor, como el profesor
quien debe luego devolver las horas en las cuales imparte clases
3- Prohibiciones del artículo 84, del E.A

a) Ejercer facultades, atribuciones o representación de las que no esté legalmente


investido, o no le hayan sido delegadas;

b) Intervenir, en razón de sus funciones, en asuntos en que tengan interés él, su cónyuge,
sus parientes consanguíneos hasta el tercer grado inclusive o por afinidad hasta el
segundo grado, y las personas ligadas a él por adopción;

c) Actuar en juicio ejerciendo acciones civiles en contra de los intereses del Estado o de
las instituciones que de él formen parte, salvo que se trate de un derecho que ataña
directamente al funcionario, a su cónyuge o a sus parientes hasta el tercer grado de
consanguinidad o por afinidad hasta el segundo grado y las personas ligadas a él por
adopción;

d) Intervenir ante los tribunales de justicia como parte, testigo o perito, respecto de
hechos de que hubiere tomado conocimiento en el ejercicio de sus funciones, o
declarar en juicio en que tenga interés el Estado o sus organismos, sin previa
comunicación a su superior jerárquico;

e) Someter a tramitación innecesaria o dilación los asuntos entregados a su


conocimiento o resolución, o exigir para estos efectos documentos o requisitos no
establecidos en las disposiciones vigentes;

f) Solicitar, hacerse prometer o aceptar donativos, ventajas o privilegios de cualquier


naturaleza para sí o para terceros;

g) Ejecutar actividades, ocupar tiempo de la jornada de trabajo o utilizar personal,


material o información reservada o confidencial del organismo para fines ajenos a los
institucionales;

h) Realizar cualquier actividad política dentro de la Administración del Estado o usar su


autoridad, cargo o bienes de la institución para fines ajenos a sus funciones;

9
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

i) Organizar o pertenecer a sindicatos en el ámbito de la Administración del Estado;


dirigir, promover o participar en huelgas, interrupción o paralización de actividades,
totales o parciales, en la retención indebida de personas o bienes, y en otros actos que
perturben el normal funcionamiento de los órganos de la Administración del Estado;

Inhabilidades de ingreso e incompatibilidades de la ley N° 18.575

Artículo 54.- Sin perjuicio de las inhabilidades especiales que establezca la ley, no podrán ingresar
a cargos en la Administración del Estado:

Contratos:

a) Las personas que tengan vigente o suscriban, por sí o por terceros, contratos o cauciones
ascendentes a doscientas unidades tributarias mensuales o más, con el respectivo
organismo de la Administración Pública.

Caución: Garantizar el cumplimiento de una obligación

Litigios pendientes

Tampoco podrán hacerlo quienes tengan litigios pendientes con la institución de que se trata,

Excepción:

A menos que se refieran al ejercicio de:

1.- derechos propios,

2.- de su cónyuge,

3.- hijos, adoptados

4.- parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive.

Inhabilidades sociales

Igual prohibición regirá respecto de los

1.- directores,

2.- administradores,

3.- representantes y

4.- socios titulares del diez por ciento o más de los derechos de cualquier clase de
sociedad, cuando ésta tenga

A.- contratos o cauciones vigentes ascendentes a doscientas unidades tributarias


mensuales o más,

10
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

B.- litigios pendientes, con el organismo de la Administración a cuyo ingreso se postule. Si


soy socio de una empresa y tengo un patrimonio en acciones de esta empresa, del 10% o
más, no puedo ingresar a la administración

Parentesco

b) Las personas que tengan la calidad de

1.- cónyuge,

2,.- hijos, y adoptados

3.- o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive


respecto de:

A.- autoridades

B.- funcionarios directivos del organismo al que postulan, hasta el nivel de jefe de
departamento o su equivalente, inclusive.

Declaración jurada

c) También tendrán inhabilidad para ingresar las personas que se hallen condenadas por crimen o
simple delito.

Declaración Jurada

Artículo 55.- Para los efectos del artículo anterior, los postulantes a un cargo público deberán
prestar una declaración jurada que acredite que no se encuentran afectos a alguna de las causales
de inhabilidad previstas en ese artículo.

Drogas, Declaración Jurada

Artículo 55 bis.- No podrá desempeñar las funciones de:

1.- Subsecretario,

2.- jefe superior de servicio

3.- ni directivo superior de un órgano u organismo de la Administración del Estado, hasta


el grado de jefe de división o su equivalente, el que tuviere dependencia de sustancias o
drogas estupefacientes o sicotrópicas ilegales, a menos que justifique su consumo por un
tratamiento médico.

Para asumir alguno de esos cargos, el interesado deberá prestar una declaración jurada que
acredite que no se encuentra afecto a esta causal de inhabilidad.

Incompatibilidad de cargos

Regla General -artículo 56.- Todos los funcionarios tendrán derecho a ejercer libremente cualquier
profesión, industria, comercio u oficio conciliable con su posición en la Administración del Estado,

11
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Condición: siempre que con ello no se perturbe el fiel y oportuno cumplimiento de sus deberes
funcionarios, sin perjuicio de las prohibiciones o limitaciones establecidas por ley.

Excepción

Estas actividades deberán desarrollarse siempre

1.- fuera de la jornada de trabajo

2.- con recursos privados.

Excepciones

Son incompatibles con la función pública las actividades:

1) particulares cuyo ejercicio deba realizarse en horarios que coincidan total o parcialmente
con la jornada de trabajo que se tenga asignada.
2) Asimismo, son incompatibles las actividades particulares de las autoridades o funcionarios
que se refieran a materias específicas o casos concretos que deban ser analizados,
informados o resueltos por ellos o por el organismo o servicio público a que pertenezcan;

3) la representación de un tercero en acciones civiles deducidas en contra de un organismo


de la Administración del Estado, salvo que actúen en favor de alguna de las personas
señaladas en la letra b) del Artículo 54 o que medie disposición especial de ley que regule
dicha representación.

Institución fiscalizadora

4) Del mismo modo son incompatibles las actividades de las ex autoridades o ex funcionarios
de una institución fiscalizadora que impliquen una relación laboral con entidades del
sector privado sujetas a la fiscalización de ese organismo.

Esta incompatibilidad se mantendrá hasta

 seis meses después de haber expirado en funciones.

De la declaración de intereses y Patrimonio

Se deberá presentar una declaración de intereses y patrimonio, dentro del plazo de treinta días
contado desde la fecha de asunción del cargo.

Ley N° 20.880, lo que se pretende es que las distintas autoridades, no solo realizan su
comportamiento según la probidad sino que declarar que hacen y que dineros tienen

La Ley 20.880

Entrega amplias facultades a la Contraloría General, para revisar la oportunidad, integridad


(declaración del todo el patrimonio) y veracidad (la contraloria debe tener un sistema que
compruebe la veracidad de las declaraciones) de las declaraciones

Se revisa a través de “cruce de datos” ya que se solicita la información a distintas instituciones

12
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Agrega funcionarios afectos a la obligación e incorpora a Diputados y Senadores – Ministros de las


cortes Suprema y de Apelaciones, Ministros de Tribunales Especiales - Superintendentes de
Entidades Fiscalizadoras – Defensores Públicos, Consejeros del Banco Central, entre otros,

También amplía el universo de las actividades y valores a declarar

Crea figura del Mandato especial de administración por valores superiores a 25.000 U.F.

Y figura de Enajenaciones forzosas

Se crean procedimientos especiales de orden disciplinarios

Obligaciones a declarar

1. El Presidente de la República, Los ministros de Estado, los subsecretarios, los


intendentes, los gobernadores, los secretarios regionales ministeriales, Los jefes
superiores de servicio, los embajadores, los ministros consejeros y los cónsules.

2. Los consejeros del Consejo de Defensa del Estado, del Consejo Directivo del Servicio
Electoral, del Consejo para la Transparencia, del Consejo de Alta Dirección Pública, del
Instituto Nacional de Derechos Humanos y del Consejo Nacional de Televisión.

3. Los integrantes de los Paneles de Expertos o Técnicos.

4. Los alcaldes, concejales y consejeros regionales.

5. Los oficiales generales y oficiales superiores de las Fuerzas Armadas y niveles


jerárquicos equivalentes de las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública. (marinos,
carabineros, militares, etc.)

6. Los defensores locales de la Defensoría Penal Pública.

7. Los directores de Sociedades Anónimas, y los directores y gerentes de las empresas


públicas creadas por ley y de las sociedades en que el Estado tenga participación
accionaria, tales como Televisión Nacional de Chile, la Empresa Nacional de Minería, la
Empresa de los Ferrocarriles del Estado, la Corporación Nacional del Cobre de Chile o el
Banco del Estado de Chile.

8. Los presidentes y directores de corporaciones y fundaciones que presten servicios o


tengan contratos vigentes con la Dirección Administrativa de la Presidencia de la
República, sea que perciban o no una remuneración, y los directores y secretarios
ejecutivos de fundaciones, corporaciones o asociaciones reguladas en el decreto con
fuerza de ley N°1, del año 2006, del Ministerio del interior, que fija el texto refundido,
coordinado y sistematizado de la ley N°18.695, orgánica constitucional de
Municipalidades.

9. Los funcionarios que cumplan funciones directas de fiscalización.

13
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

 Regla general

10. Las demás autoridades y personal de planta y a contrata, que sean directivos,
profesionales y técnicos de la Administración del Estado que se desempeñen hasta el
tercer nivel jerárquico de la respectiva planta de la entidad o su equivalente. Para
establecer la referida equivalencia deberá estarse al grado remuneratorio asignado a los
empleos de que se trate y, en caso de no tener asignado un grado, al monto de las
respectivas remuneraciones de carácter permanente.

En cada servicio público, hay un jefe de servicio y distintos directivos, todos los que tienen
que declara son todos los directivos hasta el 3 nivel jerárquico (jefe de departamento)

11. Las personas contratadas a honorarios que presten servicios en la Administración del
Estado, cuando perciban regularmente una remuneración igual o superior al promedio
mensual de la recibida anualmente por un funcionario que se desempeñe en el tercer
nivel jerárquico, incluidas las asignaciones que correspondan.

12. Los rectores y miembros de las juntas directivas de las universidades del Estado.

Se incorporan:

 Los diputados y senadores,


 Los miembros del escalafón primario y los de la segunda serie del escalafón secundario del
Poder Judicial
 El Fiscal Nacional, los fiscales regionales y los fiscales adjuntos
 Los jueces titulares y suplentes del Tribunal de Contratación Pública, los jueces de los
Tribunales Tributarios y Aduaneros, los integrantes titulares y suplentes del Tribunal de
Defensa de la Libre Competencia, los ministros titulares y suplentes de los Tribunales
Ambientales
 Los Ministros y los suplentes de Ministro del Tribunal Constitucional, los integrantes del
Tribunal Calificador de Elecciones y los integrantes de los Tribunales Electorales Regionales
 Los miembros del Consejo del Banco Central
 El Contralor General de la República, el Subcontralor General de la República, los
contralores regionales
 Los miembros de la directiva central de los partidos políticos deberán efectuar una
declaración jurada de intereses y patrimonio, en los términos de los artículos 5°, 6°, 7° y
8°, la que deberá ser entregada al Servicio Electoral para su custodia

Declaración

La declaración de intereses y patrimonio deberá efectuarse dentro de los treinta días siguientes de
la fecha de asunción del cargo.

Una vez que asumo el cargo, tiene 30 días hábiles siguientes del nombramiento para hacer la
declaración

14
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Además, el declarante deberá actualizarla anualmente, durante el mes de marzo, y dentro de los
treinta días posteriores a concluir sus funciones.

Formulario

La declaración de intereses y patrimonio, y sus actualizaciones, deberán efectuarse a través de un


formulario electrónico.

En caso de no estar implementado o habilitado el respectivo formulario electrónico, la declaración


podrá efectuarse en papel, debidamente autentificada al momento de su recepción por el ministro
de fe del órgano u organismo al que pertenezca el declarante o, en su defecto, ante notario

La declaración será pública, sin perjuicio de los datos sensibles y datos personales que sirvan para
la individualización del declarante y su domicilio, y revestirá, para todos los efectos legales, la
calidad de declaración jurada

Contenido de la declaración

La declaración de intereses y patrimonio deberá contener la fecha y lugar en que se presenta y la


singularización de todas las actividades y bienes del declarante que se señalan a continuación:

a) Actividades profesionales, laborales, económicas, gremiales o de beneficencia, sean o no


remuneradas, que realice o en que participe el declarante, incluidas las realizadas en los doce
meses anteriores a la fecha de asunción del cargo.

 Bienes inmuebles situados en el país o en el extranjero.

 Bienes muebles registrables, tales como vehículos motorizados,

 Toda clase de derechos o acciones, de cualquier naturaleza, que tenga el declarante en


comunidades, sociedades o empresas constituidas en Chile

 Contratos de mandato especial de administración de cartera de valores

 La declaración de intereses y patrimonio deberá comprender los bienes del cónyuge


siempre que estén casados bajo el régimen de sociedad conyugal, y los del conviviente
civil del declarante, siempre que hayan pactado régimen de comunidad de bienes

Se entiende que esta en el cargo al momento de su nombramiento, ya que existe un decreto que
señala la fecha

Autoridad responsable de recibir las declaraciones

El jefe superior del servicio, o quien haga sus veces, tendrá el deber de verificar que todos los
sujetos obligados bajo su dependencia efectúen oportunamente la declaración de intereses y
patrimonio y sus respectivas actualizaciones.

Asimismo, deberá remitir a la Contraloría General de la República, en la forma que disponga el


reglamento, las declaraciones de patrimonio e intereses efectuadas por declarantes de su servicio
e informarle de las infracciones a la obligación de realizar dichas declaraciones, dentro de los
treinta días posteriores a aquel en que tome conocimiento de aquellas.

15
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Labor de fiscalización de la Contraloría General.

La Contraloría General de la República fiscalizará la oportunidad, integridad y veracidad del


contenido de la declaración de intereses y patrimonio.

Para lo anterior, la Contraloría podrá solicitar información a la Superintendencia de Bancos e


Instituciones Financieras, a la Superintendencia de Valores y Seguros, a la Superintendencia de
Pensiones, al Servicio de Impuestos Internos, a los Conservadores de Bienes Raíces, al Servicio de
Registro Civil e Identificación y a cualquier otro órgano o servicio.

Del mandato especial de administración de cartera de valores

El mandato especial es un contrato solemne en virtud del cual una autoridad, en la forma y en los
casos señalados en la ley N° 20.880, , encarga a una o más personas autorizadas la liquidación de
valores que integren su patrimonio, la inversión del producto de la liquidación en un portafolio de
activos y la administración de éstos.

La o las personas autorizadas se harán cargo separadamente de los valores, a nombre propio y a
riesgo de la autoridad.

De las enajenaciones

Las autoridades deberán enajenar, o renunciar de conformidad con lo dispuesto en los artículos
2108 y siguientes del Código Civil, a su participación en la propiedad sobre los bienes que se
indican a continuación:

1. El Presidente de la República, los diputados, los senadores y el Contralor General de la


República, respecto de su participación en la propiedad de empresas proveedoras de bienes o
servicios al Estado o a sus organismos y en empresas que presten servicios sujetos a tarifas
reguladas o que exploten, a cualquier título, concesiones otorgadas por el Estado, incluidas las
concesiones de radiodifusión televisiva de libre recepción y de radiodifusión sonora.

2. Los ministros de Estado, los subsecretarios, los intendentes, los consejeros regionales, los
superintendentes, los intendentes de dichas Superintendencias y los jefes de servicios, respecto de
su participación en la propiedad de empresas proveedoras de bienes o servicios al Estado o sus
organismos y en empresas que presten servicios sujetos a tarifas reguladas o que exploten, a
cualquier título, concesiones otorgadas por el Estado, cuando éstas o aquéllas se encuentren
vinculadas expresa y directamente con el ámbito de su competencia o bien sujetas, de acuerdo a
la ley, a su fiscalización, y en las concesiones de radiodifusión televisiva de libre recepción y de
radiodifusión sonora.

Finalmente el artículo 8° CPR

Que eleva a rango constitucional el principio de la probidad administrativa.

El ejercicio de las funciones públicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio
de probidad en todas sus actuaciones.

Lo anterior debe relacionasr con las leyes

18.575 -Ley de Bases-

16
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

18.834 - estatuto Administrativo-

15 de abril de 2020

Ley Nº 20.880

Responsabilidad por incumplimiento y el mandato especial y enajenación de bienes

Responsabilidades por la declaración de Intereses y Patrimonio

Si la persona obligada a efectuar o actualizar la declaración de intereses y patrimonio no la realiza


dentro del plazo dispuesto (30 días) para ello o la efectúa de manera incompleta o inexacta
(respecto de la veracidad de lo que tengo), la Contraloría General de la República de oficio o a
petición fundada de cualquier interesado deberá apercibir al infractor para que la realice o
rectifique dentro del plazo de diez días hábiles, notificándolo por carta certificada, conforme a lo
establecido en el artículo 46 de la ley N°19.880. de día lunes a sábado, son días hábiles

Procedimiento

Si tras el apercibimiento se mantuviera el incumplimiento, la Contraloría formulará cargos (inicio


del procedimiento administrativo) y el obligado tendrá el plazo de diez días hábiles para
contestarlos.

En caso de ser necesario, el período probatorio será de ocho días hábiles. Podrán utilizarse todos
los medios de prueba, siendo ésta apreciada conforme a las reglas de la sana crítica.

La Contraloría, dentro de los diez días hábiles siguientes a aquel en que se evacuó la última
diligencia, mediante resolución fundada, propondrá al jefe de servicio, o a quien haga sus veces, la
aplicación de una multa a beneficio fiscal de cinco a cincuenta unidades tributarias mensuales.

Si en el plazo de 10 días bajo apercibimiento no cumple, se inicia un procedimiento y se constata la


infracción, la contraloría oficia al servicio donde trabaja el funcionario. La sanción la impone el jefe
del funcionario

Dicha multa se reiterará por cada mes adicional de retardo desde la notificación de la sanción.

Si el incumplimiento se mantuviera por un período superior a los cuatro meses siguientes a la


notificación de la sanción, se considerará falta grave a la probidad y dará lugar a la destitución o
cese de funciones del infractor, de acuerdo al estatuto respectivo.

El cese en funciones del sujeto obligado no extingue la responsabilidad a que haya lugar por
infracción a sus obligaciones, la que podrá hacerse efectiva dentro de los cuatro años siguientes al
incumplimiento.

Lo dispuesto en este artículo no obsta a la eventual responsabilidad penal que correspondiere


conforme al artículo 210 del Código Penal.

Aplicación de sanciones

La responsabilidad por el incumplimiento de las obligaciones que establece este Título se hará
efectiva por quien, en conformidad a la Constitución o la ley, tenga la potestad disciplinaria o la
facultad para remover al infractor, según corresponda.

17
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Tratándose de los jefes de servicio, consejeros regionales, alcaldes y concejales que infrinjan las
obligaciones establecidas en este Título, las sanciones que procedan a su respecto serán aplicadas
por la Contraloría General de la República conforme a lo dispuesto en el artículo 11 de esta ley y a
sus respectivos estatutos. La sanción que se aplique se notificará, según corresponda, al consejero,
alcalde o concejal, y al secretario ejecutivo o secretario municipal respectivo, quien deberá
ponerla en conocimiento del consejo regional o concejo municipal, según corresponda, en la
sesión más próxima.

Respecto del Contralor General de la República será la Cámara de Diputados la encargada de


verificar el debido cumplimiento de las disposiciones de esta ley.

Recurso ante la Corte de Apelaciones

Las sanciones contempladas en el artículo 11 serán reclamables ante la Corte de Apelaciones


respectiva dentro de quinto día de notificada la resolución.

La Corte pedirá informe a la autoridad que dictó el acto o resolución recurrida, el que deberá ser
evacuado dentro de los diez días hábiles siguientes a tal requerimiento. La Corte podrá pedir
también, en esa misma resolución, informe a este respecto a la Contraloría General de la
República. Para el conocimiento, vista y fallo de estas cuestiones se aplicarán las normas sobre las
apelaciones de los incidentes en materia civil, con preferencia para su vista y fallo.

Respecto de la resolución que falle este asunto no procederán recursos ulteriores. No hay recurso
ante la corte suprema

La interposición de la reclamación suspenderá la aplicación de la sanción impuesta por la


resolución recurrida

Mandato especial de administración

 Las autoridades tendrán la obligación de constituir un mandato especial de administración


de cartera de valores, en adelante el "mandato", y de enajenar ciertos bienes

 Plazo 90 días de asumido su cargo

Concepto

El mandato es un contrato solemne en virtud del cual una autoridad, en la forma y en los casos
señalados en la ley, encarga a una o más personas autorizadas la liquidación de valores que
integren su patrimonio, la inversión del producto de la liquidación en un portafolio

Solemnidad; El mandato especial se constituye por voluntad del mandante y por la aceptación del
mandatario, en un solo acto, mediante escritura pública otorgada y publicada

El mandatario, en cumplimiento del encargo, deberá invertir el producto de dicha liquidación en


un portafolio de activos

18
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Obligados

El Presidente de la República, los ministros de Estado, los subsecretarios, los diputados y


senadores, el Contralor General de la República, los intendentes, los gobernadores, los consejeros
regionales, los alcaldes y los jefes superiores de las entidades fiscalizadoras, que sean titulares de
acciones de sociedades anónimas abiertas y demás títulos de oferta pública

Cuyo valor total supere las veinticinco mil unidades de fomento. $716.000.000

Deberán optar por una de las siguientes alternativas respecto de tales acciones y valores:

 Constituir un mandato especial


 Vender las acciones y valores, al menos, en lo que exceda a dicho monto. (25.000
U.F.)

Mandatarios

Sólo podrán desempeñarse como mandatarios

a) Las corredoras de bolsa

b) Las empresas bancarias

c) Las entidades autorizadas para administrar activos de terceros

De las enajenaciones Obligatorias

1. El Presidente de la República, los diputados, los senadores y el Contralor General de la


República,

Respecto de su participación en la propiedad de empresas proveedoras de bienes o servicios al


Estado o a sus organismos

En empresas que presten servicios sujetos a tarifas reguladas o que exploten, a cualquier título,

Concesiones otorgadas por el Estado, incluidas las concesiones de radiodifusión televisiva de libre
recepción y de radiodifusión sonora

Enajenaciones obligatorias

2. Los ministros de Estado, los subsecretarios, los delegados presidenciales regionales, los
gobernadores regionales, los consejeros regionales, los superintendentes, los intendentes de
dichas Superintendencias y los jefes de servicios,

Respecto de su participación en la propiedad de empresas proveedoras de bienes o servicios al


Estado o sus organismos

En empresas que presten servicios sujetos a tarifas reguladas o que exploten, a cualquier título,

Concesiones otorgadas por el Estado, cuando éstas o aquéllas se encuentren vinculadas expresa y
directamente con el ámbito de su competencia o bien sujetas, de acuerdo a la ley, a su
fiscalización,

19
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

En las concesiones de radiodifusión televisiva de libre recepción y de radiodifusión sonora

17 de abril de 2020

La Función Pública

Concepto:

Es la actividad que las personas naturales desarrollan al integrar los órganos administrativos y se
representa en un vínculo jurídico especial con el Estado (ley 18575 artículo 1, nombra los
organismos del estado).

No se puede hablar de una empresa, una fundación, una corporación, etc. Ya que deben ser
personas naturales

Es una actividad que desarrollan los funcionarios públicos, a través de un vínculo especial con el
estado

Concepto de Funcionario o Empleado Público:

Es aquel que ejecuta las políticas y órdenes superiores y su función es de carácter permanente.

Noes aquel que impone o realiza las policitas y órdenes superiores, eso le corresponde al
presidente de la republica quien no es un funcionario público

Se encuentra subordinado

Cuál es el régimen jurídico aplicable a los funcionarios públicos. No hay solo una normativa, sino
que en nuestro ambiente jurídico muchos regímenes que regulan la relación entre la persona
natural y el estado.

Se refiere al conjunto de normas que regulan el vínculo jurídico. Se piensa en el estatuto


administrativo para públicos, estatuto municipal para los municipales, etc.

Existe la doctrina denominada estatutaria; la que señala que la relación entre funcionario y el
Estado es un vínculo jurídico creado por la sola voluntad de la administración y regido por un
estatuto que contiene, entre otras las siguientes materias:

 Como se ingresa a la Administración.

 Cuáles son los derechos y obligaciones que derivan de esa relación

 Las prohibiciones e incompatibilidades.

 Cuáles son las responsabilidades del funcionario

 Formas de extinción del vínculo

No hay autonomía de la voluntad, sino que existe un vínculo jurídico

Bases Constitucionales y legales sobre la materia.

20
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

 El régimen estatutario está establecido en la Constitución, en el artículo 32 N° 9, 10 y 12.


 38 Inciso 1°
 62 N° 4°
 19 N° 16, 17, 18.
 Ley de bases- 18.575.
 Art 7, 15, 45.

Estos artículos indican que la carrera funcionaria es materia de ley, todo lo que regule la
administración

El vínculo jurídico art. 7 y 15 LGBA.

Es un vínculo de tipo estatutario, de carácter legal (PPIO de legalidad es una garantía para el
funcionario), es decir se establece por ley, se trata además de un régimen jerarquizado y
disciplinado en donde impera la obediencia reflexiva

La obediencia reflexiva también se aplica para las fuerzas armadas

Principios que rigen este régimen jurídico

 Principio de Juridicidad

 Principio de Eficiencia

 Principio de Probidad

 Principio de Racionalidad

Distintos estatutos administrativos

En Chile hay 15

 Estatuto Administrativo Ley N° 18.834

 Estatuto de las FFAA DFL N° 1, de 1968, Decreto N° 148 de 1986 de Guerra.

 Estatuto de Carabineros: DFL N° 2, 1968 y DFL N° 12 1987.

 Estatuto de los Empleados Municipales. Ley N° 18.883

 Estatuto Médico ley N° 15.076, decreto N° 252 de 1956.

 Estatuto Docente: ley N° 19.070

 Estatuto de las Empresas del Estado. LQC. Y código del trabajo.

 Estatuto de la CGR. Ley 10.336

 Poder judicial COT.

El Estatuto Administrativo Propiamente tal.

Ley 18.834 Contiene:

 Ingreso del personal

21
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

 Derechos y Obligaciones

 Capacitación

 Carrera Funcionaria

 Prohibiciones

 Responsabilidad Funcionaria

 Extinción

Ámbito de aplicación del E.A.

Se aplica a los órganos centrales (por ejemplo un ministerio, las fuerzas armadas, etc.) y
descentralizados, con dos grandes excepciones:

1- No se aplica a aquellos que se rijan por su propia ley LOC LQC

El art. 45 de la LGBA, se refiere a otras profesiones o actividades que por su especialidad pueden
tener un estatuto distinto

Clasificación de los empleos públicos

 Planta

 A Contrata

 Honorario

A contrata y honorario es una condición precaria

No existe un interés legislativos establecer de planta a los funcionarios públicos

Planta: aquellos empleos consultados en calidad de permanente en la organización estable de un


servicio. Cuando se crea un servicio se crea también, la planta (por ley)

Cada vez que se crea un servicio público por ejemplo en materia de educación se crea la planta

No se puede echar a los funcionarios públicos por cualquier razón, ya que para que salgan de su
labor es necesario que se califique en lista 4 o salga por que se le hizo una investigación sumaria
que determinó que debe irse por regla general son permanentes

A Contrata; es aquel empleo de carácter transitorio que se establece en la dotación de una


institución, por lo tanto depende de que el servicio lo necesite y cada año la Ley de Presupuestos
del Sector Público, debe contemplar un ítem con cargo al cual se paguen dichas contratas.

Dura un determinado tiempo, son de carácter transitorio

El empleado a contrata se asimila a un grado de la planta de personal, recibe la remuneración


correspondiente a ese grado y tendrá todos los derechos y obligaciones que establece el estatuto,
pero no tiene derecho a la función, es decir a la estabilidad en el cargo, duran como máximo hasta
el 31 de dic de cada año y se renuevan siempre y cuando la ley de presupuestos del año siguiente
las reconozca el ítem respectivo.

22
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

A Honorarios: Se trata de profesionales o técnicos expertos en determinadas materias que pueden


ser contratados por los servicios a propuesta del Jefe del Servicio sobre la base de honorarios, para
realizar labores accidentales que no sean habituales de la institución, estas personas no son
funcionarios públicos y no se rigen por el estatuto administrativo, sino que se rigen por las
disposiciones contenidas en el acto de nombramiento y en el contrato a honorarios.

El acto de nombramiento es una resolución

No son funcionarios públicos, y no se rigen por el estatuto administrativo, sino ‘por las
disposiciones en el nombramiento y en el contrato

Ejemplo: el ministro del interior necesita contestar una demanda, dentro de su grupo de abogados
no cuenta con un equipo habilitado experto para asesorarlo, para eso cuenta con la disponibilidad
presupuestaria de contratar a honorario a dicho experto, por lo que existe un vínculo contractual y
no por el estatuto administrativo

Dura el tiempo establecido y puede terminar en cualquier momento

Los cargos de Planta pueden ser en calidad de Titulares, Suplentes y Subrrogantes

 Titulares ocupan el cargo en propiedad (soy dueño de mi cargo)

 Suplentes son los designados en un cargo que se encuentra vacante y en aquellos casos
que por cualquier causa no sean desempeñados por sus titulares, no puede ser inferior a
15 días.

Si me nombraron jefe de departamento, y yo me fui, ese cargo queda vacante, ene se casó
para a ejércelo el suplente (cuando no hay otro nombramiento). Cuando por ejemplo me
voy de viaje por 60 días
Este cargo se ejerce con las mimas facultades que posee el titular

 Subrrogantes: Son aquellos funcionarios que entran a desempeñar el empleo del titular o
del suplente, por el sólo ministerio de la ley, cuando estos se encuentran impedidos
transitoriamente de desempeñar el cargo
De manera inmediata, cuando es inferior de 15 días.
Es por un tiempo menor, en consideración a los suplentes

Requisitos para ingresar a la administración

 Ser ciudadano, con excepción de extranjeros conoc. Esp. No significa que excluya a
los extranjeros, pero posee preferencia el chileno
 Haber cumplido la ley de reclutamiento y movilización, significa haber hecho el
servicio militar o pasar a la reserva
 Tener salud compatible con el cargo, hay un examen de salud a aquellos que
postulan al cargo público, es general y no especifico, que debe reconocer una
salud compatible con el cargo
 Poseer el nivel educacional requerido para el cargo, si se requiere por ejemplo
tener el título de abogado se debe cumplir con este requisito

23
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

 No haber cesado en un cargo público como consecuencia de haber obtenido una


calificación deficiente o la aplicación de una medida disciplinaria, salvo
transcurrido 5 años, significa que los funcionarios públicos están afectos a una
calificación cada año, que lo lleva a una lista, aquel calificado como deficiente se
debe ir del servicio o se produce la destitución
 No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones públicas, ni se haya condenado
o procesado por crimen o simple delito. Ciertos delitos como pena accesoria
poseen la inhabilidad de ejercer acción publica, ya sea como pena accesoria o
principal no puedo postular a las funciones publicas

Cómo se proveen los cargos públicos.

 Nombramiento: resolución o dictamen que dicta el jefe del servicio que constituye el
nombramiento, no existe un contrato por medio
 Permuta: una vez nombrado se puede hacer una permuta, es un cambio. Por ejemplo
solicitar el cambio de región
 Ascenso: es aumentar en grados. El más alto es el grado 1 que representa la mayor
remuneración. En este caso el grado más bajo puede ser entre 20-25 dependiendo de la
función publica

El nombramiento es la culminación de un proceso, ya sea por concurso o ascenso

El ascenso se fundamenta en dos factores

 Mérito

 Antigüedad

El mérito y la antigüedad se rigen por la calificación

La Calificación es el procedimiento administrativo que tiene por objeto evaluar el desempeño y


aptitudes de cada funcionario de acuerdo a las exigencias y características de su cargo

La calificación la hace una comisión calificadora de cada servicio

o Lista uno de mérito


o Lista dos Buena
o Lista tres Regular o condicional
o Lista cuatro deficientes: en este caso uno se tiene que ir del servicio

Derechos de los Funcionarios Públicos

El principal derecho es el derecho a la función, de él dependen los demás y se pueden clasificar en


Derechos Pecuniarios o Económicos, que tienen por objeto obtener un beneficio económico y

Derechos no Pecuniarios que no guardan relación con derechos económicos.

El funcionario público sólo cesará en el cargo por las causales de cesación.

 Renuncia voluntaria debidamente aceptada;


 Jubilación;

24
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Otra causa legal basada en el desempeño deficiente, ya sea por:

 - El incumplimiento de sus obligaciones,

 - Pérdida de requisitos para ejercer la función;

 - Término legal del período por el cual fue designado y,

 - Supresión del empleo.

Derechos Pecuniarios o Económicos

... Sueldo: Es la retribución pecuniaria, de carácter fijo y por períodos iguales, asignada a un
empleo público de acuerdo con el nivel o grado en que se encuentra clasificado.

No es lo mismo sueldo y remuneración

Sueldo es lo que se me paga por estar en un nivel, y remuneración es el sueldo más ciertas
asignaciones

Remuneración: Es cualquier contraprestación en dinero que el funcionario tenga derecho a


percibir en razón de su empleo o función, como, por ejemplo, sueldo, asignación de zona,
asignación profesional y otras.

Características de la Remuneración.

1.- Inembargables: Establecido en el artículo 95, con ciertas excepciones:

2.- Indeducible: Según se establece en el artículo 96. No se pueden pagar cosas propias

3.- No pueden anticiparse: Establecido en el artículo 92, con ciertas excepciones.: no se


puede pedir anticipos

4.- Son prescriptibles: En seis meses.

5. - Se determinan por ley:

Derecho a la asignación: “Los funcionarios tendrán derecho a percibir las siguientes asignaciones”

a.- Pérdida de caja,... son aquellos que manejan un dinero, es como un seguro por la pérdida de
ciertos montos, y este dinero pasa apagar el monto

b. - Movilización, ... para moverse de un lugar y la función que presta

c.- Horas extraordinarias,... según las cargas de trabajos, hacer horas fuera de la jornada ordinaria,
las cuales son excesivas. No pueden ser más de 2 horas por día

d.- Cambio de residencia,... cambiar la residencia, por ejemplo en arca y debe trasladarse a punta
arenas se le debe pagar ese cambio de residencia

e.- Viático,... cuanto presto servicio fuera de mi lugar habitual

25
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Segundo certamen

Derechos que derivan de la expiración de funciones.

Desahucio: por causa de supresión del empleo, ya sea por reestructuración o fusión, los
funcionarios de planta que cesaren en su cargo, a consecuencia de no ser encasillados en las
nuevas plantas y que no cumplieren con los requisitos para acogerse a jubilación, tendrán derecho
a gozar de una indemnización equivalente al total de las remuneraciones devengadas en el último
mes, por cada año de servicio en la institución, con un máximo de seis. Dicha indemnización no
será imponible ni constituirá renta para ningún efecto legal.

Es parecido a lo que establece el código del trabajo

Muchas veces los ministerios se estructuran, ya sean que se cambian o fusionar ministerios, por lo
que se pierde el cargo adscrito a la planta, en estos casos cuando los de planta cesan sus cargos y
no cumple los requisitos para jubilación, gozan de indemnización

 Es específico en el estatuto administrativo, dice relación con ciertas circunstancias


bastante especiales, esto opera cuando se suprime el empleo, ya sea por la
restructuración o función. Esto significa que muchas veces los ministerios, los servicios
públicos se reestructuran, modificándose sus plantas o funcionando los cargos, por
ejemplo, dos ministerios en uno. Cuando hay una reestructuración o cuando hay una
fusión y en definitiva se pierde el cargo, es decir, ese cargo que está adscrito a esa planta
ya no va a existir. En estos casos cuando los funcionarios de planta cesaren en su cargo, a
consecuencia de no ser encasillado en las nuevas plantas y que no cumplieron con los
requisitos para acogerse jubilación, tendrán derecho a gozar de una indemnización. Esto
es lo que hoy en día en materia de derecho público, en materia de derecho a la función se
entiende por desahucio.

 En estos casos cuando se pierden empleos, es decir deja de existir, sale de la planta, y no
se crea nuevamente. desaparece y termina.

 Cuando la persona no tiene la edad suficiente para acceder a jubilación, se tienen que
acceder a estos supuestos y condiciones para gozar de una indemnización que es
equivalente a un total de las remuneraciones delegadas en el último mes por cada año de
servicio en la institución con un máximo de seis meses, es decir, se pagan hasta seis
sueldos o seis remuneraciones por indemnización por restructuración y en definitiva, por
la pérdida del empleo. No será imponible, Y tampoco constituirá renta para ningún efecto
legal.

 Éste es el único caso que prevé el estatuto administrativo respecto del desahucio. Hay que
entender que cuando se habla de desahucio al interior de la administración pública es
distinto del concepto propio que establece el código del trabajo.

Jubilación: Se define como un derecho patrimonial que corresponde al funcionario que se aleja de
la administración, para percibir una pensión calculada sobre la base de los años de servicio
computables, en relación con las remuneraciones asignadas a los cargos que hubieren
desempeñado.

26
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Excepción: fuerzas armadas, puestas de orden y seguridad pública que tienen un régimen especial,
en estos casos se define como un derecho patrimonial que corresponde al funcionario que se aleja
de la administración para percibir una pensión calculada sobre la base de los años de servicio,
computable en relación con la remuneración asignada a los cargos que hubieren desempeñado.
De acuerdo a cada ramo de Seguridad Social rige las normas del DL 3.500 sobre el sistema de AFP.

Derechos no Pecuniarios: son derechos funcionarios

 1.- Derecho al ascenso, artículo 83 del Estatuto Administrativo. Es una mera expectativa,
por ejemplo lo que están en planta son calificados y producto de ello se conforman los
escalafones de mérito y antigüedad. Y el que quede primero en la lista puede ascender
solo si el puesto de arriba se encuentra vacante.

Los funcionarios a contrata no existen derecho a asenso ya que no están en este


escalafón, y solo el jefe superior puede decidir a que opte a una contrata mejor

 2.- Derecho a la salud: Se traduce en asistencias médicas por enfermedad o maternidad.


Posibilidad de asistencia medica, ya sea por maternidad, enfermedad o accidente laboral

 3.- Derecho a feriado, progresivo 15-20. Son progresivos, y distintos a los que establece el
código del trabajo. Lo básico son 15 días de lunes a viernes, y si cumple 15 años se
aumenta a 20 días

La base son 15 días hábiles y si yo cumplo más de 15 años en la administración puedo


subir mi feriado a 20 días hábiles.

 4.- Derecho a permiso. Administrativos 6 días. A uno le pagan 30 días laborados sin
embargo hay meses que tienen 31 días, para evitar esa distribución irregular de la forma
de pago, lo que se hace es que se pagan 30 días todo el año y como sobran 6 días se
pueden tomar como días administrativos

Además hay permisos que se denominan de orden administrativo, estos permisos son de
seis días, estos permisos son bastante especiales y muchas veces los servicios no los
quieren reconocer. Por ejemplo para que los funcionarios puedan hacer algún trámite,
aprovechar de ir al médico, aprovechar de ir al dentista, aprovechar de realizar distintas
situaciones que se van cumpliendo en la vida de las personas de hacer uso de días
administrativos. No todos los servicios lo conceden abiertamente, hay muchos casos en
que las jefaturas no les gusta conceder estos días de permiso administrativo. Por ejemplo,
no le gusta concederlo los días lunes y viernes. Esto es bastante arbitrario y queda a
criterio de cada jefe de servicio

 5.- Derecho licencias médicas. Por ejemplo si padezco de una enfermedad esta licencia
justifica la insistencia al trabajo

 7.- Derecho a solicitar permutas: son cambios, tengo que conseguir a alguien que quiera
cambiarse. Por ejemplo yo tengo que conseguirme que alguien de Santiago se vaya Arica
en el caso de que yo solicité cambio Arica.

27
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Obligaciones de los Funcionarios Públicos.

1- Obligación de dedicación al cargo


2- Obligación de desempeñar Comisiones de Servicio, Cometidos Funcionarios y cumplir las
Destinaciones
3- Obligación de Obediencia
4- Obligación de observar la Probidad Administrativa

La Responsabilidad que puede afectar a los Funcionarios Públicos

Mínimo un mismo hecho puedo dar lugar a mínimo tres responsabilidades, por un lado, de la
responsabilidad civil, la responsabilidad penal y además hay que agregarle la responsabilidad
disciplinaria.

Hay que tener mucho cuidado cuando se es funcionario público, por ejemplo, como vimos en los
distintos casos que revisamos en clases, un mismo hecho puede ser agravado por tan sólo tener la
calidad de funcionario público. No es lo mismo que yo vaya como particular que como funcionario
público a tomarme unas cervezas a un restaurant.

Supongamos que yo soy funcionario público, y me voy a tomar un traguito a algún lugar,
lamentablemente cuando yo me tomo un traguito puede suceder que uno me lleve al otro y así
sucesivamente hasta quedar totalmente en estado de intempestiva. Finalmente me tomo 16
traguitos y me puse a pelear con un grupo que estaba ahí a un restaurant, con tan mala suerte que
con un manotazo pasé a llevar una velita de alguna de las mesas y se incendió el local. Por ese solo
hecho la situación se agrava porque yo soy funcionario público. El funcionario público después de
su trabajo no es una persona común y corriente, vimos que de acuerdo a la probidad yo tengo que
desarrollar una vida social acorde con la dignidad de mi cargo, esto quiere decir, que me tengo
que seguir portando bien después del trabajo donde quiera que esté. En la situación descrita
anteriormente, que por lo demás es bastante extrema, puede ocurrir. Aquí se van a generar un
cúmulo de responsabilidades, se va a tener una responsabilidad civil por los daños ocasionados al
local, por qué se terminó incendiando el local, evidentemente va a derivar en una responsabilidad
penal, porque, no sólo me tomé un par de tragos, sino que incurrir en un concurso de delitos. En
este caso, se trata de funcionarios públicos, además, va a haber una responsabilidad que se genera
al interior del servicio. Por ejemplo, como veíamos el caso de la señora que hurtó una prenda de la
tienda por departamento, ella representaba el servicio y toda la comunidad se entera, el problema
no es precisamente que una persona natural se vaya a tomar varios piscos sours y se ponga
discutir en el restaurant, sino que representa directamente al órgano público. Es decir, estamos
representando al servicio y nace un nuevo tipo de responsabilidad.

Concepto de responsabilidad disciplinaria

Aquella que deriva del ejercicio de una de las potestades propias de la administración, que es la
potestad sancionadora disciplinaria y corresponde aplicarla a los funcionarios públicos cuando han
incurrido en transgresión a las obligaciones que le son propias y a las normas que la regulan.

El estado tiene la facultad de sancionar a sus propios funcionarios por transgredir estas
obligaciones propias y las que lo regulan

28
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Un mismo hecho puede ser agravado por el cargo de funcionario publico

Por ejemplo un funcionario público se va a tomar un trago a un restaurant, pero queda en estado
de ebriedad y se vuelve loco, se pone a pelear y con un manotazo tira una vela e incendia el local.
Por ese solo hecho se agrava la situación por ser funcionario público por la probidad
administrativa. Se genera un cumulo se responsabilidad como civil por incendiar el ocal, penal ya
que incurre en un concurso de delitos, además hay responsabilidad que se genera al interior del
servicio

Principio de independencia de las responsabilidades

Los funcionarios públicos pueden intervenir en hechos que simultáneamente acarreen tres tipos
de responsabilidad, penal, civil o disciplinaria, en estos casos rige el principio de la independencia
o autonomía de la responsabilidad.

Que significa esto, que por razones de justicia lo que se hace es diferencias las responsabilidad. Es
decir, yo soy sancionado en materia penal, en materia civil cuando se me obligue a para la
reparación de perjuicios, no excluyen la posibilidad objeto de sumario administrativo y se aplique
una medida ya sea un sanción escrita hasta la destitución

Principio que implica que se puede incurrir en algún tipo de responsabilidad y ser sancionado
consecuencialmente sin que el hecho excluya la posibilidad de que se aplique la sanción
correspondiente de las otras responsabilidades.

 Un ejemplo de este caso se refiere al funcionario que comete malversación de caudales


públicos, por lo que deberá ser enjuiciado criminalmente por el delito tipificado en la ley,
pero además estará obligado a indemnizar el daño causado al Fisco y responder
disciplinariamente

Es un delito, donde se toman dineros fiscales y los ocupo para finalidades distintas a las
que están inscritas. Por ejemplo comprar un vehículo para el funcionario y no para el
servicio que está adscrito. Deberá ser enjuiciado judicialmente y de devolver el dinero
pero también indemnizar los daños patrimoniales, y puede responder por su cargo

El principio de independencia o de autonomía de la responsabilidad tiene algunas excepciones,


pero muchas veces hay una relación de causa efecto entre una y otra, que atentaría contra la
justicia si el funcionario fuera sancionado en un proceso y liberado en el otro

Prevalece una por sobre otra

Puede pasar que se inicie un sumario y una acción penal, el problema es que a veces son
resultados contradictorios, por ejemplo el sumario no establece responsabilidad y en el penal se
establece responsabilidad. El estatuto administrativo lo que intenta es resolver estos casos donde
existe contradicción de sentencias.

La primera excepción se produce cuando el funcionario en un sumario es sancionado con la


destitución como consecuencia de un hecho que revista el carácter de delito y en el proceso
criminal fuese absuelto o sobreseido definitivamente, por no constituir delito.

29
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

En el mismo caso de la persona que toma dinero que estaba a cargo, en vez de comprar un
vehículo fiscal, se compró un vehículo para él. Se inició un sumario para investigar su
responsabilidad, llegando a la conclusión de que se remitan los antecedentes a materia penal. Se
hace la investigación y se logra probar que no constituye delito, situación que si se prueba en el
sumerio, en ese caso prima lo que se establece en materia penal, ya que se le cree más al juez
criminal

En este caso prima lo establecido en el proceso criminal, el funcionario tiene que ser
reincorporado al servicio en el cargo que desempeñaba a la fecha de destitución o en otro cargo
de igual jerarquía, conservando todos sus derechos tanto legales como previsionales. Como si
nunca se hubiera aplicado la medida de destitución

La segunda excepción al principio de autonomía o independencia de la responsabilidad se refiere


al caso de que el funcionario ha sido destituido en un sumario por haber cometido un hecho
delictivo. En el juicio criminal se le sobresee definitivamente o se le absuelve por otra causa
distinta de la no existencia de delito, por ejemplo, porque no se le pudo probar el hecho delictual

En este caso no se le pudo probar el hecho delictual, por ejemplo la participación que tuvo el, ya
que no se prueba la causalidad

El funcionario puede pedir la reapertura del sumario administrativo y si en este sumario también
se le absuelve, se reincorporará al funcionario igual que en la situación anterior. (Es un paso as en
comparación n a la excepción anterior)

Si el funcionario, que se encuentra en alguna de las dos situaciones anteriores, no puede ser
reincorporado al servicio dentro del plazo de seis meses contados desde la fecha de la absolución
administrativa, tendrá derecho a pedir el pago de la indemnización que es equivalente al pago de
la remuneración que le habría correspondido percibir durante todo el tiempo que hubiese
permanecido alejado de la institución con un tope de tres años.

Cuando se aplica la medida de restitución y pido la restitución de mi cargo, lo más posible es que
ese puesto ya esté ocupado o que la institución no quiera a esa persona porque salió por una
medida impuesta por un sumario. En esos casos que no puedo reincorporarlo al servicio y no
quede impune, se permite solicitar un indemnización por las remuneración que se hubieran
percibido (sueldo) con un tope de 3 años

Otra excepción: Cuando el funcionario ha cometido un delito en el ejercicio de sus funciones,


necesariamente debe ser sancionado disciplinariamente.

Se obliga hacer un sumario administrativo y aplicar sanciones

Es decir, si un funcionario público es sometido a proceso y es condenado por un delito que


cometió en el ejercicio de sus funciones, necesariamente a propósito de esa condena se le deberá
aplicar la medida de destitución en el procedimiento sumario

30
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Características de la Responsabilidad Disciplinaria

 Debe hacerse efectiva en una persona que revista la calidad de funcionario


público y la responsabilidad administrativa termina por el hecho de que el
funcionario público deje de serlo.

La responsabilidad procede solo cuando soy funcionario público. Los que prestan servicios por
honorarios no son funcionarios públicos y por tanto no se le pueden hacer sumario, y menos
aplicar sanciones.

Mismo pasaba cuando hablábamos de empleados de Codelco o de ferrocarriles del Estado,


empleados del banco Estado, si bien son empleados de una empresa del Estado ellos
generalmente se rigen por las normas del código del trabajo y en definitiva tampoco son
funcionarios públicos, ahora último en los últimos años se ha permitido también aplicarle la
medida de despido, cuando un funcionario por ejemplo de una empresa del Estado se rige por las
reglas del código del trabajo, yo puedo despedirlo previo sumario administrativo o investigación
sumaria, pero no puedo aplicarle la medida de destitución porque obviamente no tienen
responsabilidad disciplinaria, pero sí puedo aplicar el despido. En los últimos 5 años se ha aplicado
el despido, como los establece el código del trabajo, para no aplicar una destitución

Una vez que se renuncia al cargo, uno ya no es funcionario público. Muchas veces están renuncias
no son tan voluntarias y se les obliga a renunciar (se les puede amenazar con sumario
administrativo)

 Debe ser aplicada en virtud de un procedimiento administrativo, regido por


normas del debido proceso.

Debe existir una conducta sancionable que constituya una infracción a determinado
ordenamiento.

3- A diferencia de la responsabilidad penal no existe una lista de infracciones en que pueda


incurrir el funcionario.

No existe un catálogo (no existe listado), donde se establece un tipo penal descrito.

La probidad se pone en todos los casos, no pone como en el caso penal a describir todas las
conductas. Ya que es más amplia.

No existe un listado cerrado, por lo que no se puede señalar que la conducta que se está
investigando no se encuentra descrita, ya que no procede

31
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Significa que yo no puedo aplicar una sanción sin una norma previamente establecida al delito.
Este caso es levemente más laxo, el procedimiento disciplinario no está reglado con el
procedimiento penal y lo que se exige no es el principio propio que es el principio de legalidad en
materia penal, sino que lo que se exige es una conducta sancionable que constituya una infracción
a determinado ordenamiento, es decir, una conducta que implique una infracción a un
ordenamiento. No podemos hablar de un estatuto en específico, no podemos hablar de la Ley Nº
18.834, como lo haría en materia penal, a propósito de que la ley tiene que estar establecida en el
código penal, en este caso habla de un determinado ordenamiento en general.

La tipicidad está establecida en forma genérica, la conducta del funcionario resultará sancionada
cuando por acción u omisión infrinja sus obligaciones y deberes, generalmente sancionados en los
cuerpos estatutarios

La tipicidad de las infracciones en materia de responsabilidad administrativa es genérica

El día de mañana el profesor nos pregunta es la característica de esta responsabilidad


administrativa, es que la tipicidad, lo que conocemos como tipo penal, no existe un catálogo
preciso y determinado como lo existe en el código penal. (Pregunta de prueba)

El Procedimiento Disciplinario

1. -Orden de instruir investigación o sumario. Significa que hay una resolución del jefe de
servicio de iniciar un sumario

2. -Instalación de la fiscalía (Instrucción del Procedimiento). La fiscalía es quien establece la


investigación del proceso, va a ver una segunda resolución donde se nombra al fiscal y al
ministro de fe quienes inician la investigación

3.- Etapa indagatoria (Se realizan todas las diligencias necesarias para encontrar la solución).
Ese fiscal y ministro de fe, de oficio deben hacer las diligencias necesarias para comprobar el
hecho que se imputa

4.- Cierre de la investigación: Puede conducir a sobreseimiento. Se inicia la investigación y no


se logra concluir nada, lo que puede terminar con el sobreseimiento o formalización de cargos

5. -Formalización de cargos. El fiscal señala que terminada la investigación se determinó que


el funcionario ha infringido por ejemplo la probidad administrativa

6. -Defensa o descargos. Cuando la persona ya sabe que se le ha formulado un cargo, viene el


periodo en que tiene que defenderse, se aplica el principio de la bilateralidad de la audiencia
propio del debido proceso, una vez que contesto los cargos puede darse un término
probatorio.

7.- Término Probatorio (cuando fuese procedente o cuando así lo pida el interesado) por
ejemplo presentar otros testigos, etc

32
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Una vez que se contestan los cargos se puede dar un término probatorio, si hay hechos
pertinentes circunstanciales y controvertidos. Obviamente la parte afectada, la que está
siendo afectada con esta investigación sumaria, puede pedir un término probatorio, Puede ser
que los testigos que interrogó la fiscalía eran los enemigos de este funcionario y él quiera
presentar otros testigos. Puede suceder que la documentación que haya presentado la fiscalía
era una documentación incompleta, que estaba fuera de contexto y puede pedir la parte
afectada un término probatorio, donde va a pedir que se tenga en vista, las probanzas haz que
el estime pertinentes.

8. -Vista o informe del Fiscal: Se hace un resumen de lo actuado con los fundamentos de
hecho y de derecho para terminar con una proposición a la autoridad, sobre si es conveniente
o no, aplicar una medida disciplinaria. En caso de ser afirmativa la conclusión, propondrán que
se le aplique la medida. El fiscal es quien hace la investigación, si bien formaliza los cargos solo
puedo proponer la sanción y es la autoridad administrativa o el jefe superior quien toma la
preposición puede aplicar la medida, una distinta o no aplicar nada (el decide)

El fiscal es un funcionario público del mismo servicio en el cual se le nombra para realizar esta
investigación sumaria, en general se les da este trabajo a los abogados, porque obviamente
están más cercano a estos temas y se especializan al interior del servicio, al interior de cada
servicio y un grupo de abogados especializados en esta materia, así que se les nombra a ellos.
Es muy importante tener en consideración, es que quien hace este sumario (el funcionario
público que está encargado de hacer el sumario), el funcionario público tiene que ser de grado
superior a quién se está sumariando. Porque, en definitiva, se cree o se piensa que tiene que
ser una persona de mayor jerarquía y es lo que ocurre generalmente con los sumarios que se
les hacen a los jefes de servicio que es la máxima autoridad. Entonces quién lo va a sumarial si
eres el que tiene el grado de mayor jerarquía dentro del órgano.

9. - Resolución Fundada. Que aplica directamente la sanción por la autoridad competente


que es la autoridad que hacen los nombramientos, que es la misma que debe analizar y aplicar
estas sanciones.

10.- Notificación.

11. -Impugnación. Más adelante veremos los recursos que proceden en materia de
investigación sumaria y sumario administrativo

12. -Revisión o control de la Resolución del Jefe de Servicio. En la cual la Contraloría General
de la República revisa la sanción y el procedimiento.

a. -Sumario Administrativo:

Procede en los casos que a juicio del jefe superior o del jefe regional atendida la naturaleza o
gravedad del hecho, no sea posible establecerla mediante una investigación sumaria

b.- Investigación sumaria:

Procede cuando los hechos que deban investigarse son de poca importancia a juicio del jefe
superior del servicio o del jefe regional

33
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Son de carácter regular pero no muy grande se decide hacer investigación sumaria. Esta queda a
criterio de la autoridad quien decide iniciar el proceso y detallar los fundamentos de porque inicio
una investigación y no un sumario

Por ejemplo: Cuando con motivo por ejemplo de una denuncia de un compañero de trabajo
tomamos conocimiento de ciertas situaciones de carácter irregular, pero que la verdad es que no
constituyen una irregularidad muy grande o no advertimos que haya una irregularidad grande, en
este caso se decide iniciar una investigación sumaria.

No existe un protocolo para distinguir las situaciones que se van a investigar o hacer un sumario

Investigación sumaria:

No puede durar más allá de 5 días y tiene por objeto verificar la existencia de la infracción y la
participación del inculpado, al término de dicho plazo se formularan los cargos, los que deberán
ser contestados en un plazo de dos días contados desde la fecha de la notificación.

Este tiempo es bastante breve y la finalidad de la investigación sumaria es verificar la existencia de


la infracción la participación del inculpado.

Supongamos que uno es la jefa del ministerio de la mujer y denuncia, a nosotros nos llega la
denuncia que hay una persona que aparentemente sabría hurtado algo del servicio, hay que
distinguir cuál fue la especie que fue robada, no es lo mismo que se había perdido una goma de
borrar a que se haya perdido un vehículo. En el caso de que una vez que se haya hecho el
inventario se percataron que se perdieron dos gomas de borrar, por lo tanto, se iniciaría una
investigación sumaria.

Hay que tener presente que detrás de esto hay un tema de costos, la administración gasta una
suma importante de dinero en la realización de sumarios. Cuando se está investigando una
situación de gravedad puede costarle a la administración desde cuatro a 5 millones de pesos, eso
es más o menos lo que vale un sumario administrativo.

Si yo voy a ocupar dineros en realizar una investigación sumaria, porque dentro de la investigación
sumaria se tienen que realizar notificaciones y se tienen que hacer una serie de actos que van a
implicar un costo, quizá por la pérdida de por ejemplo dos, de borrar no se condice con iniciar una
investigación sumaria. Esto es lo que tiene que ponderar el jefe de servicio, esta ponderación dice
relación con los criterios de mayor o menor gravedad. Si hay un hurto lo primero que hay que
determinar es qué especie se perdió y cuál es la significancia de la especie hurtada y finalmente
cuál es el monto de lo que se hurto. Éste no es un criterio que esté específicamente establecido. El
profesor ha visto casos en que se ha aplicado la medida de destitución por haberse perdido una
chaqueta usada.

34
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Muchas veces esto pasa por un tema ejemplificador, es importante para el servicio que los
funcionarios estén alertados y que sepan que hay un tema disciplinario que está funcionando. El
tema de que se constituye o no delito o simple delito, es lo que va a marcar la diferencia. El plazo
de investigación sumaria es bastante breve, son cinco días se le imputa la participación y se le da la
infracción. Terminado ese plazo se le formulan los cargos Y que deberá ser contestada en un plazo
de dos días. Este plazo se cuenta desde la fecha de notificación, se notifican los cargos
personalmente y desde ahí comienza el plazo de dos días para contestar.

 Vencido este plazo se emitirá una vista o informe por la persona que se haya designado como
investigador, lo que contendrá la relación de los hechos, los fundamentos y las conclusiones a
que haya llegado, proponiéndose la absolución o la sanción disciplinaria.

Vencido el plazo de dos días, se emitirá una vista o informe, la semana pasada
comentábamos que está vista fiscal o informe fiscal es un resumen que hace el fiscal de
todo lo que ha hecho en el proceso, es decir tiene que dar cuenta de a quién es
interrogaron, cuáles fueron los medios de prueba que se utilizaron y como se logró
determinar, no sólo el hecho infraccional, sino que también el nexo causal, es decir la
participación de la persona precisamente en esa infracción.

Recordemos que esta investigación puede quedar en nada, aquí derechamente no se logró
probar absolutamente nada, el profesor como experiencia personal cuenta que la mayoría
de las investigaciones sumarias finalmente quedan en nada por un tema de prueba.

 Conocido el informe o vista, la autoridad que ordenó la investigación sumaria dictará la


resolución respectiva en el plazo de dos días, la cual será notificada al afectado, quien podrá
interponer recurso de reposición en el término de dos días, ante quien emitió la resolución,
apelando en subsidio para ante el jefe superior de la institución.

Existen recursos administrativos, los cuales son el jerárquico y de reposición

El recurso jerárquico pasa a llamarse de apelación por lo tanto este recurso es distinto al
que conocemos normalmente

Los alcaldes no tiene superior por lo que ahí muere el recurso, en el caso de los
subsecretarios y los ministros si tienen superior jerárquico. Quien aplica la medida y tienen
superior jerárquico si aplican la apelación, de lo contrario si no hay superior jerárquico no
existe apelación

El plazo es para que será rápido, y sencillo, en la práctica estos plazos no se cumplen y
dura mucho más

 La apelación sólo procederá en el caso que la medida haya sido aplicada por otra autoridad. El
plazo para resolver la reposición o el recurso de apelación, cuando corresponda, será en
ambos casos de dos días.

Como resultado de una investigación sumaria no podrá aplicarse la sanción de destitución

Por la investigación sumario no se puede aplicar la sanción de destitución

35
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Cómo también veíamos, propósito del recurso jerárquico, que veíamos por ejemplo en el
caso de los alcaldes, que no tenían superior jerárquico, entonces en esos casos veíamos
que moría el recurso y no había posibilidad de interponer a un superior jerárquico. Sin
embargo, había otras autoridades como los subsecretarios y los ministros que, si tienen
superior jerárquico, el superior jerárquico de un subsecretario es el ministro y el superior
jerárquico del ministro es el presidente de la República. En estos casos cuando el que
aplica la medida en esta investigación sumaria tiene un superior jerárquico, en este caso
procederá la apelación, de lo contrario si no hay otra autoridad, por ejemplo, si el que
aplicó la medida es el presidente la República, o si el que aplico la medida es un alcalde, en
esos casos no hay este recurso de apelación.

En la práctica estos plazos no se cumplen, respuesta de las autoridades es que los plazos
son fatales para las partes, pero nunca para las autoridades. En este caso la administración
sería la sustanciadora. De esta manera la autoridad administrativa se trata de salvar en el
incumplimiento de los pazos.

 Si durante la investigación se comprueba que los hechos son de una mayor gravedad, deberá
ponerse término a la investigación y ordenarse, por la autoridad competente, la iniciación de
un sumario administrativo.

Nos estaremos preguntando, qué pasa si yo inicie una investigación sumaria por el
extravío de dos gomas de borrar y durante esta investigación me doy cuenta de que estoy
frente a una Red delictual que es bastante grave y la verdad que el robo de las gomas que
era sólo de la punta del iceberg, en estos casos lo que se hace es que se permite cambiar,
porque yo no puedo decir en una investigación sumaria, y llegar a la conclusión de que los
hechos que se investigaron son gravísimos, pero no puedo aplicar la medida de
destitución. Entonces lo que se hace es terminar la investigación sumaria, en la etapa en
que esté, esta investigación se cierra y se abre un sumario administrativo, es decir me
cambio de procedimiento. Esta es la manera en que se evite flexibilizar esto que
originariamente parecía menor, pero que a través de la investigación me doy cuenta que
es algo bastante más grave. En este caso se cierra la investigación y se abre un sumario
administrativo basado y fundado precisamente en la investigación sumaria.

Todos estos procedimientos son facultativos, aun así, si es que tengo una investigación
sumaria con hechos bastante graves y la dejo así, esta investigación es susceptible de
anularse, porque yo no puedo tener una investigación sumaria con hechos gravísimos y en
definitiva aplicar una sanción menor.

Si uno el elude un comportamiento, uno se convierte en cómplice, entonces la autoridad


administrativa también podría ser objeto de una sanción. Entonces, si bien no es
imperativo, todo esto queda a criterio de la administración y luego esto se revisa y puede
que sean absolutamente contradictorias. Esto va la Contraloría General de la República,
esta revisa la investigación, ve la medida y si es que hay una falta de desproporcionalidad,
entre el hecho y la sanción, obviamente va a pedir que se reabra la investigación o que se
cierra la investigación y se inicia un sumario administrativo como corresponde.

Entonces todo esto es susceptible de anularse si se advierten en contradicciones.

36
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Sumario Administrativo: Es el procedimiento disciplinario que debe aplicarse para hacer efectiva
la responsabilidad de los funcionarios por grave infracción de sus deberes u obligaciones y está
destinado a comprobar la existencia de la infracción y la participación culpable del funcionario
inculpado.

1- 1° Etapa. Orden de Instruir Sumario e Instalación de la Fiscalía. Se emite una resolución


de iniciar un sumario e instalar el fiscal que va a realizar el sumario

2- 2°Etapa: Indagatoria: Le corresponde al Fiscal impulsar de oficio el proceso, acumulando


las piezas y pruebas que estime necesarias, culmina con el cierre del sumario una vez
agotada la investigación. Se deberá formar un expediente en el cual deberán constar todas
las actuaciones que se realicen. Pueden haber funcionarios citados a declarar.

El fiscal en quien realizado todo el proceso probatorio de investigación, con pruebas


periciales, informes de otras autoridades, confesiones del afectado, testigos, etc. Cuando
se realiza la investigación y está agotada se cierra la etapa de investigación, y se debe
formar el expediente con todas las actuaciones realizadas

3- 3° Etapa: De cargos. Agotada la investigación, el Fiscal debe apreciar la investigación,


formulará cargos, sino sobresee.

Cuando sobresee debe remitirla con todos los antecedentes al superior y si este la
rechaza, por estimar que faltan diligencias, ordenará que se complete la investigación o
puede solicitar a la Contraloría General de la República que continúe el sumario.

Significa que el legislador desconfía del sobreseimiento porque puede ocurrir que existan
intenciones políticas de taparse la espalda

En el caso de cargos deben darse a conocer por escrito y personalmente.

4- 4°Etapa: Defensa o Descargos. Se establece el término de cinco días para contestar los
descargos, se puede designar abogado, recibir la prueba o el Fiscal podrá ordenar las
diligencias que estime conducentes, señalando la forma y plazo para su realización.

Yo puedo pedir que ciertos hechos controvertidas o pertinentes rendir ciertas pruebas

5- 5° Etapa: Informe o Vista del Fiscal, tiene cinco días para emitir su informe y debe
establecer la participación y el grado de culpabilidad.

El informe es un trámite esencial y obligatorio, pero no es vinculante porque va a ser la


autoridad la que en definitiva decida. El informe además deberá contener la petición de
que se remitan los antecedentes a la justicia ordinaria si hay perpetración de delitos.
Además la autoridad podrá ordenar la realización de nuevas diligencias o corrección de
vicios del procedimiento y si de ello resultan nuevos casos se le deberá notificar al
inculpado

37
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

No puede faltar el informe fiscal o vista fiscal. Lo que hace el fiscal es una proposición,
hace un resumen de lo que se ha hecho en el sumario. Después de todo ello, propone ya
que saca conclusiones y propone una sanción.

Uno de los vicios que más se cometen en la notificación de los cargos la cual debe ser
personal y la formulación de cargos ya que no se hace correctamente, se debe señalar al
afectado de manera precisa y clara que es lo que hizo y cuál es la norma que se está
vulnerando

6- 6° Etapa: Resolutiva, el jefe superior tendrá el plazo de cinco días para resolver.

Si la medida adoptada es la destitución, se enviarán los antecedentes a la autoridad


facultada para hacer el nombramiento. Esta resolución se notifica personalmente y es
enviada a la Contraloría General de la República para su toma de razón.

La sanción debe ser proporcional con el hecho

Las medidas disciplinarias pueden ser objeto de impugnación

En contra de la resolución que ordene la aplicación de una medida disciplinaria, procederán los
siguientes recursos:

 a) De reposición: ante la autoridad administrativa que dictó la resolución.

 b) De apelación ante el superior jerárquico de quien impuso la medida disciplinaria. (si no


hay superior jerárquico no se aplica la apelación, ejemplo los alcaldes, presidente, etc.)

Los recursos deberán ser fundados e interponerse en el plazo de cinco días, contado desde la
notificación, y deberán ser fallados dentro de los cinco días siguientes.

Me aplican la medida de destitución, me notifican y tengo 5 días hábiles para aplicar el recurso de
reposición que ante el mismo que dicta la resolución

Las medidas disciplinarias:

 La Censura: la más leve. Es una carta que se le notifica a la persona que se le aplico esta
medida
 La multa: es una disminución de la remuneración, que puede llegar hasta el 50%
 La suspensión del empleo con rebaja de su remuneración: hasta un 50% de la remuneración
 La Destitución: La medida de destitución trae aparejada la medida de inhabilidad para ejercer
el cargo durante un periodo de cinco años.

La extinción de la responsabilidad administrativa

La responsabilidad administrativa del funcionario se extingue:

 Por muerte. Ya que son responsabilidades personalísimas, no se pasan a los herederos

 Por haber cesado en sus funciones. Termino mi función y no se me puede seguir con un
sumario

 Por el cumplimiento de la sanción

38
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

 Por la prescripción de la acción disciplinaria, es decir, cuatro años contados desde el día
en que este hubiere incurrido en la acción u omisión que le da origen. No obstante, si
hubieren hechos constitutivos de delito la acción disciplinaria prescribirá conjuntamente
con la acción penal. Además la prescripción es susceptible de interrupción y suspensión

Uno de los mayores problemas en la tramitación de los sumarios es precisamente los tiempos que
se ocupan para la investigación, es más hemos advertido que muchos servicios se demoran en la
tramitación precisamente para que les prescriba la acción. En la práctica esto sucede, a veces el
servicio para quedar bien hace un sumario administrativo, para demostrarle a sus funcionarios y al
público y a los periodistas y a los políticos que hace un sumario administrativo para quedar bien,
pero no le interesa aplicar una sanción porque en definitiva lo que quiere es encubrir una situación
en la que muchas veces la autoridad también está involucrada y eso sucede muchas veces, así que
lo que hacen es alargar y al final terminan absolviendo porque la acción los prescribió en la etapa
de investigación.
Muchas veces se confunde la interrupción con la suspensión de la prescripción, puede ser que
legislador confunda una respecto de la otra. El legislador pudo haber ocupado la palabra
incorrecta porque interrupción de la prescripción, es distinto a la suspensión de la prescripción.
 La jurisprudencia ha entendido que hay que tener cuidado porque a fin de alargar estos
procesos para que no prescriban, cuando hay inactividad del investigador, por qué hay
casos en que el fiscal no hizo nada en dos años entonces una vez sumario administrativo y
se da cuenta de qué el fiscal dejó de investigar porque lo trasladaron o por que tuvo
licencia, o porque no pudo por cualquier otro motivo que conllevó a que se paralizar a la
investigación durante dos años.

 Entonces en estos casos, la jurisprudencia dice que lo que se va a considerar que estos
cuatro años, pero que estos cuatro años se suspenden contados 10 de la formulación de
cargos. Si es que se formularon los cargos y pasaron más de seis meses o dos años desde
la formulación y no se ha hecho nada en el proceso, en este caso, se suspende y se
comienza a contar la prescripción desde la última notificación.

27 de mayo de 2020
Teoría de los bienes públicos
Todos los veranos aparecen las noticias de los accesos a la playa, ¿podemos acceder libremente a
las playas?
La gran importancia de este tema es que un número importante de contratos y actos que celebra
el estado con particulares recaen sobre bienes de uso público y fiscales, por ejemplo concesiones
mineras, de autopistas, concesiones en parques nacionales, balnearios. Lo que intenta esta
materia, es especificar cuáles son los bienes de uso público, su categoría publica y cuál es la
actividad administra que desarrolla el estado con estos bienes.
Clasificación:
El código civil trata materias también del derecho público esto porque la constitución no tenia la
fuerza que tiene hoy en día.

39
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Las clasificaciones se hacen derechamente al código civil. Nuestra constitución vigente toma esta
situación de los bienes públicos, y la regula de forma distinta
• cosas comunes
• res nullius
• cosas públicas [ b.n.u.p. – b.f.]
Casos comunes, art 585 CC
Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como la alta mar, no son
susceptibles de dominio, y ninguna nación, corporación o individuo tiene derecho de
apropiárselas.
Su uso y goce son determinados entre individuos de una nación por las leyes de ésta, y entre
distintas naciones por el derecho internacional.
Se regula además en derecho internacional con tratados, y son los estados quienes fijan su
regulación
Características
1.- No son susceptibles de dominio alguno, público o privado.
2.- Se puede ejercer algunos poderes de policía.
Ej. La Zona Económica Exclusiva es una franja de mar de 200 millas de ancho a lo largo de todas las
costas del país. En esta zona el país tiene derecho exclusivo para explotar los recursos vivos y
minerales, para los fines de exploración y explotación, conservación y administración de los
recursos naturales. Pero no tiene soberanía.
Res nullius
Se trata de cosas que son susceptibles de propiedad, pero actualmente no pertenecen a nadie.
Se adquieren mediante el modo de adquirir denominado Ocupación. Con la excepción del art. 590
del C.C.
Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los límites territoriales,
carecen de otro dueño.
Tierras dentro del territorio sin dueño, no son susceptibles de ocupación dentro del territorio
nacional, no lo puedo adquirir con la ocupación, por ejemplo un cerro
Si no tienen un dueño inscrito pertenecen automáticamente al estado de chile
Bienes nacionales de uso público o bienes públicos.

Art. 589, del C.C.

Se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nación toda.


Si además su uso pertenece a todos los habitantes de la nación, como las calles, plazas, puentes y
caminos, el mar adyacente y sus playas, se llaman bienes nacionales de uso público o bienes
públicos.

40
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Para distinguir, el uso si pertenece a la nación toda le da categoría de bienes nacionales de uso
público

Existe un dominio que corresponde a la nación toda y el uso corresponde a todos los habitantes.

La doctrina más moderna (Alejandro Vergara B) sostiene que sobre estas cosas públicas no existe
dominio, ni siquiera por parte del Estado. Derecho público. Sostiene que esta definición que da el
código civil, hoy en día no existe y no podría entenderse como Bello lo definió, porque sobre estos
bienes no existe ningún tipo de dominio ni por parte del estado
La definición da la idea que todos nosotros tenemos dominio sobre esos bienes, y como tal lo
podemos usar. Vergara señala que la nación toda es mentira y que no existe. No podemos todos
juntarnos y decidir que vamos hacer con estos bienes. Jurídicamente es impracticable, el dice que
no hay dominio por parte del estado
Pues ¿¿¿pertenecen a todos los habitantes de la Nación???. Ejemplo el cerro san Cristóbal,
¿pertenece a todos los habitantes? Vergara dice que no es así, a que la nación no tiene domino,
solo lo administra ya que no existe un derecho real sobre este bien.
Lo que hace el Estado es administrarlos, pero en ningún caso hay un derecho de dominio como lo
define el C.C. – derecho real en una cosa corporal-
Luego estos bienes están fuera de las relaciones propias del derecho privado, son incomerciables,
intransferibles, indisponibles, inembargables, imprescriptibles no pueden ser objeto de sucesión
por causa de muerte, no admiten la posesión.
El cerro san Cristóbal no se puede vender por ejemplo a la municipalidad de Santiago
La Summa Divisio
Vergara trata este tema
La summa divisio, divide los bienes en el ámbito de la Publicatio (públicos) y de la Apropiatio
(privados).
Es decir si son o no susceptibles de ser apropiadas en dominio y por ende objeto de relaciones del
derecho común, no son transferibles, transmisibles, gravables, prescriptibles etc. O viceversa.
En caso contrario si serian parte del apropiatio
El art. 19 N° 23 de la C.P.
• La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes ( apropiatio ). En principio por
regla general, que es un derecho fundamental de nuestra nación, cualquiera de nosotros
tienen la libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes.
• Excepto (publicatio) aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o
que deban pertenecer a la nación toda y la ley lo declare así.
Hay dos ámbitos para adquirir el dominio, y ciertos bienes que no se pueden adquirir como los
derechos comunes a todas las personas como el mar o el aire y aquellos bienes nacionales de uso
público declarados por ley
Los bienes nacionales de uso público debe existir una ley que así lo declare (que el bien es de uso
público c9omo el cerro san Cristóbal)

41
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Clasificación del art 589 del C.C.


Bienes Nacionales de Uso Público: Aquellos cuyo dominio pertenece a la Nación toda.
Bienes Fiscales o del Estado: Aquellos que pertenecen a la nación toda, pero su uso no pertenece a
los habitantes. Ejemplo: las casas fiscales, la Moneda, etc. Solo el estado los administra
Clasificación de los Bienes Fiscales
• B.F. del patrimonio administrativo o de afectación al funcionamiento del servicio.
Ejemplo: Edificio institucional
• B.F. del patrimonio fiscal o meramente privados del Estado
Ejemplo: Bienes del Estado o del Servicio Descentralizado. Las municipales no están dentro
del presupuesto del estado, pasa a lo privado
Características de los Bienes Nacionales de Uso Público.

 Están afectos al interés general de todos los habitantes: cuando la ley lo declara como
bien de uso público lo afecta al interés general de los habitantes, por ejemplo el parque
metropolitano debe estar entregado a resolver temas de interés general
 Son inapropiables e incomerciables: no puede haber contrato de compraventa, de
arriendo, o como garantía, etc.
 No puede ser objeto de relaciones jurídico privadas, pero si puede ser objeto de ciertas
relaciones de derecho público – concesión y permiso-
 Su régimen jurídico siempre es de derecho público a diferencia de los bienes fiscales que
supletoriamente se rigen por normas del derecho privado. Esta establecido en la
constitución. los bienes de uso público se rigen por el derecho público y los bienes fiscales
se rigen por normas de derecho público y en aquello que no está regulado se rige
supletoriamente por el derecho privado
 Los B.N.U.P. admiten una clasificación
 De dominio Terrestre
 De dominio Marítimo
 De dominio Fluvial relación con los ríos
 De dominio Lacustre relación con los lagos
 De dominio Aéreo relación con el espacio aéreo
Tienen importancia para determinar la autoridad que tiene competencia en esa materia.
Tienen legislación y estatutos distintos
De dominio público terrestre
Calles, plazas, parques, jardines y demás similares.
Corresponden a las Municipalidades en su respectiva jurisdicción Ley 18.695, pero ello es sin
perjuicio de las facultades que corresponden a los gobiernos regionales ley N° 19.175.

42
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Hay bienes que los administra la municipalidad pero algunos son por la intendencia (gobierno
regional) como parques intercomunales por lo que es residual, es decir, todo que no está a cargo
de organismo específicos cae la responsabilidad sobre las municipalidades.

En uso de la facultad de administración, que se refieren principalmente, a funciones vinculadas al


transporte (publico) y tránsito, aseo, ornato, protección del medio ambiente, deporte, recreación,
turismo y muy particularmente otorga permisos y concesiones, se está pensando en municipales o
intendencias, depende de la característica municipal o accede a la municipalidad y es de la región
por lo que le compete a la intendencia.
Respecto de los puentes y caminos se rigen por el DFL N° 850 de 1997, del MOP. Cuando hay
caminos menores por ejemplo un hoyo en la calle se debe determinar a qué tipo de calle se trata,
las de menos importancia es la municipalidad quien interviene y en aquellas de mayor importancia
(como la ruta 68) entra en la competencia del ministerio de obras públicas DFL 850 de 1997, y por
ultimo calles intermedias tiene injerencia los SERVIU
Respecto de los puentes y camiones se rigen por el DFL N° 850 de 1997, del MOP
También tiene injerencia en estas materias los respectivos Servicios de Vivienda y Urbanización
SERVIU. D.L. 1305/75 y dto 355/76 del Ministerio de Vivienda.
Dominio Público Marítimo
Playas de Mar y Mar adyacente
Respecto del mar adyacente se hace una subclasificación en:
• Mar Territorial - 12 millas marítimas - soberanía
• Zona Contigua - 24 millas marítimas, soberanía.
• Zona Económica exclusiva – 200 millas. Aquí solo existen tratados internacionales, donde
se reconoce la posibilidad de explotar los recursos mineros y pesqueros que existen en
estas millas
Se rige por el DL 2837/79 que entre otras cosas crea la Dirección General del Territorio Marítimo y
de Marina Mercante. Es quien entrega los permisos y concesiones dentro de este terreno como
por ejemplo tener una planta en la rivera marítima, salir a pescar, un muelle, etc.
Ley de Pesca N° 18.892 modific por ley N° 19.079.
Las playas de mar: la extensión de tierra que las olas bañan y desocupan alternativamente hasta
donde llegan las más altas mareas
Dominio Público Fluvial
Su régimen jurídico se rige por el Código de Aguas y las autoridades competentes son el MOP. a
través de la Dirección General de Aguas. Dispuesto por DFL N° 1.122, de 1981, última modificación
Ley N° 20.017.
Los derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidas o constituidas en conformidad a la
ley, otorgarán a sus titulares la propiedad sobre ellos. –Derecho real administrativo-

43
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Yo puedo pedir un derecho de aprovechamiento de agua, pero esto genera críticas pero genera un
derecho de propiedad sobre el agua, es decir, un derecho real administrativo. Puedo ocuparlo,
cederlo, heredarlo, etc.
Dominio Público Lacustre
Los constituyen aquellos Lagos navegables por buques de más de 100 toneladas, los demás no son
bienes nacionales de uso público. DFL N° 340/60
Se debe saber por la profundidad del lago si puedo poner un buque de más de 100 toneladas, si no
puede navegar un buque de 100 toneladas no es un bien de uso público y por lo tanto se entiende
que es privado
Competencia de la dirección general de agua, son quienes dan los permiso y concesiones por
ejemplo para hacer deporte, etc.
Dominio público Aéreo
• Dirección General de Aeronáutica Civil, es quien tiene la competencia.
• DFL N° 343/1953.
• Código Aeronáutico.
El Estado tiene soberanía del espacio aéreo sobre su territorio.
Las aeronaves nacionales o extranjeras están sometidas a las leyes chilenas
Pero en general su administración en principio corresponde al presidente de la república, al
intendente (cuando abarca a más de una comuna) o a la municipalidad.
El presidente es cuando no está adscrito a la municipalidad, es decir cuando este bien no es
comunal o regional, sino que es nacional y de todo chile.
Quien ingresa al espacio aéreo chileno debe contar con permiso sino existe la posibilidad de
derribar cualquier cosa que ingrese al espacio aéreo sin permiso

44
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

EXAMEN
5 de junio de 2020
Incomerciabilidad de los BNUP
La incomerciabilidad dice relación con la prohibición de relaciones jurídicas privadas
Hay una prohibición general de relaciones jurídicas privadas, si por ejemplo una persona se acerca
a vender el cerro san Cristóbal o la alameda esto es una estafa
 Es la ley la que fija y determina los bienes Nacionales de uso público, es ella la única que
puede afectar bienes a dicha condición – acto de afectación-
Expropiar significa que un bien privado es sacado del comercio para ingresar al patrimonio
de la nación ya sea para cualquier obra o utilidad pública, cuando ingresa al patrimonio es
la ley quien declara que ese bien pasa a ser bien de uso publico
No es un acto administrativo de los ministros o del presidente, sino una ley que se discute
en el congreso
 Si se quiere desafectar un bien de dicha categoría también debe hacerse por ley.
Características de la incomerciabilidad

Art 1.105 C.C.: no vale el legado de bienes nacionales de U.P.


Art 1.464: Hay objeto ilícito en la enajenación de las cosas que no están en el comercio.
Art 1810: pueden venderse todas las cosas cuya enajenación no esté prohibida por la ley.
Art 2.498: son imprescriptibles, luego tampoco son susceptibles de ejercer posesión
El uso común y el uso privativo
El uso común es el uso normal de los bienes nacionales de U.P. tienen que tener característica de
utilidad publica
Es para todos los habitantes de la nación, pero debemos respetar el derecho de los demás
Limitaciones:
 El derecho de los demás
 La actividad de policía: quienes protegen, fiscalizan y vigilan el uso de estos bienes
nacionales de uso publico
 Establecimiento de usos especiales.
 Cuando no menoscabe o perturbe gravemente el uso de los demás
El uso privativo

Es el derecho exclusivo, pero además revocable – derecho precario- que se otorga a una persona
determinada sobre una parte de un bien nacional de uso público con carácter de cierta
permanencia y a través de un acto administrativo. De la autoridad competente, que tiene a su
cargo la administración de tales bienes

45
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Es un derecho precario ya que puede terminar en cualquier momento


Permiso o concesión
Art. 599 del C.C.
Nadie podrá construir, sino por permiso especial de autoridad competente, obra alguna sobre las
calles, plazas, puentes, playas…
Yo no puede llegar y construir sin preguntarle a nadie
Fuentes del derecho que dan origen al uso privativo
 El Permiso
 La Concesión
 El Contrato administrativo
 La Ley
 Algunos incluyen la prescripción adquisitiva, pero ella no tiene sustento jurídico en estos
casos, pues se trata de BNUP
Las concesiones municipales por ejemplo es el tema de los estacionamientos subterráneos, ya
que son entregados por concesión y son por debajo de la calle, en este caso se licita la
construcción y mantención de estos estacionamientos
Naturaleza jurídica del Permiso y/o la Concesión en BNUP

El Permiso y/o la Concesión, en BNUP, son actos administrativos en virtud de los cuales se otorga a
un particular el uso privativo de una parte de dicho bien. Nace un derecho nuevo para el titular,
pero es esencialmente revocable.
Acto por el cual a un particular se le entrega un derecho que es esencialmente revocable
Distintas posturas doctrinarias:
 Acto bilateral
 Acto administrativo unilateral, de derecho público.
Derechos que nacen del permiso o concesión

Alguna doctrina sostiene que se trataría de derechos reales administrativos a usar una parte del
bien. A mi juicio, sólo el derecho de aprovechamiento de aguas sería un derecho real
administrativo.
Según el profesor: solo el derecho de aprovechamiento de agua si estaríamos hablando de un
derecho real que se tienen sobre una cosa sin determinada persona. Se olvidó la finalidad que
tiene el agua y que este presta un servicio de utilidad pública
En materia municipal LOC 18.696
Ya sabemos que el uso privativo lo otorga la autoridad competente a través de un permiso o
concesión.

46
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

La ley hizo una distinción entre el permiso y la concesión que en otras materias no existe, pues en
el segundo de los casos hay derecho a indemnización cuando la concesión termina antes del
tiempo establecido.
Si me otorgar un permiso y lo revocan en cualquier momento me quedo cruzada de manos, pero
cuando se deja sin efecto una concesión del ministerio de obras públicas, por ejemplo del
aeropuerto Pudahuel se deberá indemnizar
Características del uso privativo de los bnup
Exclusividad: Excluye a cualquier otro, pero si el uso causa un daño debe ser denegado.
Si me otorgar permiso para poder instalar un quisco, otra persona no podrá tener permiso para
poner un quiosco en el mismo lugar
Permanencia: Prolongación en el ejercicio del derecho privativo.
Precariedad: El uso especial o privativo es esencialmente revocable, está sujeto a la condición de
desaparecer por la voluntad unilateral de la autoridad, por razones de interés general. Sin
indemnización de ninguna especie
Puede desaparecer por la voluntad unilateral de la autoridad, ya que no debe preguntarle a nadie
y no habría indemnización
Oneroso; si una persona pretende Usar un bien de uso público, en condiciones más ventajosas
que en relación al resto de las personas, debe de pagar por ese uso especial, además hay razones
de justicia distributiva, es decir el beneficiario con el permiso o concesión debe retribuir por su
uso. Sin embargo hay ciertos usos privativos gratuitos ej: obras públicas.
Es decir, se paga por utilizar esos bienes nacionales de uso público, por ejemplo los restaurant que
ponen mesas y sillas en las calles
Se trata de un derecho patrimonial avaluable en dinero
El que sea de orden patrimonial tiene algunas consecuencias, esto significa que: el permiso o
concesión es renunciable, transferible y transmisible, pero con algunos matices por razones de
interés público. EJ. Las transferencias deben ser previamente autorizadas por la autoridad
competente.
Quien debe autorizar o no en este caso la transferencia (ministerio público)
El objeto del uso privativo: es el fin por el cual se otorgó
Ejemplo
 Instalación de un balneario en una playa
 Instalación de un muelle
 Construcción y explotación de estacionamientos
 Instalación de un Kiosko
 Intalación de mesas en la vereda
 Etc.

47
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Los derechos preferentes de terceros

El tercero, lo constituyen el resto de los habitantes que tienen derecho a usar en común los bienes
Nacionales de U.P.
El permiso la concesión cuando se entrega o se otorga, es que el tercero lo constituye el resto de
los habitantes. No se puede dañar, restringir, amenazar el derecho que tienen los demás
El menoscabo que ellos sufren al otorgar el permiso o concesión debe ser previamente ponderado
por la autoridad que lo otorga – acto discrecional- significa que el alcalde u otras autoridades
correspondientes tienen la facultad de otorgarlo o no, depende del proyecto que se presente y
como se afecta el uso normal de este bien de uso publico
Conforme a los artículos 599 y 948 del C.C. cualquier habitante puede dirigirse a la autoridad para
impugnar el otorgamiento del uso privativo, o para que revoque el otorgado.
Nace el derecho de reclamar por ejemplo a la municipalidad para que se revoque u permiso
porque entorpece, agrava, o amenaza el bien de uso público
En relación al art 19 N° 14, del la CPR, derecho de petición.
Cualquier otro particular que sea titular de un uso privativo anterior y vigente puede alegar la
superposición de su derecho, en razón del carácter de exclusividad.
Si pedí permiso para instalar un kiosco a la municipalidad es para que en esa zona física tenga la
exclusividad del kiosco, por lo que no puede venir una persona y ocupar ese espacio físico
Cuando existe un conflicto de la municipalidad subyace la antigüedad, constituye la preferencia
para saber cuál subsiste y cual termina
En relación con las playas, el problema es el propietario ribereño, que sucede en la práctica que no
todas las playas tienen el concepto urbanístico, esto no es la realidad de todas las playas, ya que
hay dueños que adquirieron propiedades que limitan con este bien, ese es el problema en la
práctica ya que se niega a dar acceso a los particulares a las playas porque significa que debe
mantener el acceso. En la práctica hacen cobros para entrar por su bien, se cobra el derecho de
estacionamiento. Lo otro que se puede pedir ante el intendente que obligue al propietario
ribereño a abrir el acceso al público, esta se encuentra reñida con el derecho de propiedad por eso
se han negado a ocuparla
Causales de extinción del permiso o concesión en BNUP
 Cumplimiento del plazo, cuando se concede por un plazo determinado
 Caducidad: incumplimiento de las obligaciones. Se firma un contrato que establece
derechos y obligaciones, sino se cumplen las obligaciones llama a la caducidad, se aplica
de oficio

 Revocación: su causal es el mérito, conveniencia u oportunidad ponderada por la


autoridad competente. Facultad que tiene la autoridad administrativa para dejar si efecto
esta concesión si necesidad de preguntarle a nadie, ya sea por conveniencia, oportunidad
o porque en su foro interno a si lo desea
 Invalidación , en sede administrativa

48
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

 Nulidad, en sede jurisdiccional. Art 6, 7 y 76 de la constitución


 Desafectación, del bien a través de la ley, es decir la ley de afectación se podrá desafectar
 Renuncia del beneficiado
 Muerte
 Quiebra
En materia de concesión de obras públicas está en el DFL 550 y en el reglamento de concesiones
Los Bienes Fiscales

Son Bienes Fiscales: Aquellos que pertenecen en dominio a la Nación toda, pero su uso no está
entregado a todos los habitantes de la República. Art 589 c.c.
Estos bienes forman parte de lo que se denomina el dominio particular del Fisco. Posee gran
cantidad de bienes fiscales, todas aquellas propiedades que no tienen dueño y que no se puede
tener el dominio por ocupación, pasan a ser de dominio del fisco

Los que se rigen principalmente por lo dispuesto en el D.L. N° 1.939, de 1977, que fija normas
sobre, adquisición, administración y disposición de bienes del Estado. Sigue plenamente vigente,
es decir, como se adquieren, como se administran y como se enajenan

DL 1939
Las facultades de administración del los BF corresponden al Presidente de la República, quien las
ejercita por intermedio del Ministerio de Bienes Nacionales. Es el encargado de los bienes
nacionales de uso público como de los fiscales
A su vez, corresponde a los Intendentes regionales y a los Gobernadores provinciales, dentro de
sus territorios jurisdiccionales, ejercer la supervigilancia de los bienes, tanto públicos como
fiscales. Significa que la superevigilancia, les corresponde lo que sea control y vigilancia de los
bienes nacionales de uso público y la administración de bienes fiscales
Facultades de administración.
El artículo 63 N° 10 de la C.P.R, establece que son materias de ley las que fijen normas sobre
enajenación de bienes del Estado o de las municipalidades y sobre su arrendamiento o concesión,
por lo que cabe entender que el dl 1.939, estaría desarrollando tal mandato.
Todo lo que diga relación con bienes de uso público y fiscales todo es materia de ley, por lo que no
podría enajenarse, remodelarse sin una ley que lo declare así
El DL se entiende que al ser del mismo rango legal y no sea contario a la constitución sigue vigente.
Arrendamiento
El D.L. 1939, establece normas de arrendamiento para los bienes fiscales, por plazos que no
pueden exceder de 5 o 10 años, según sean inmuebles urbanos (5 años) o rurales (10 años)

49
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Medidas de destinación
La destinación opera respecto de bienes raíces fiscales y consiste en la asignación, a través del
MINBNac (ministerio de bienes nacionales), de uno o más bienes del Estado a la institución que los
solicita, con el objeto de que los emplee en el cumplimiento de sus fines propios, y sólo puede ser
dispuesta a favor de los servicios o entidades que integran la Administración del Estado.
Agregando, que los gastos de reparación, conservación y pago de cuentas, son de cargo de la
entidad a la cual se destina.
Se crea un ministerio o algún servicio público quiere agrandarse, o modernizarse debe pedir una
medida de destinación, es decir, que se e destine un bien para el uso del ministerio o del uso que
se cree al respecto, y los gastos son de cargo del servicio o el ministerio que ocupe esas
dependencias
La Afectación
Igualmente, sólo es aplicable a los bienes raíces y consiste en el cambio de naturaleza del bien
dentro del rango de los bienes nacionales y comprende dos posibilidades:
 Afectación propiamente tal: en virtud de la cual un bien fiscal pasa a adquirir la calidad de
BNUP.
 Desafectación, es el proceso contrario.
Tenemos ciertos bienes fiscales que no son uso de todos los habitantes pero por esta afectación lo
podemos convertir en un bien nacional de uso público, por ejemplo terrenos que nadie utiliza se
pueden transformar en un parque, una plaza o un estacionamiento. Y lo mismo a la inversa un
bien nacional de uso público a través de la afectación pasa a ser un bien fiscal, como por ejemplo
desafectar la plaza bustamenta convertirlo en torres o viviendas que entregue el estado
También, se pueden mencionar como facultades de administración, a todas aquellas que tengan
por objeto la conservación, protección y cuidado de los bienes del Estado, se entiende con la
conservación de estos bienes
Corresponde a la Dirección de Bienes Nacionales
12 de junio de 2020
Contratación Pública de la Ley N° 19.886
y el Decreto N° 250, de 2004, del Ministerio de Hacienda
Esta ley fue creada hace aproximadamente 10 años, busca darle los principios de transparencia y
publicidad de los procesos, busca que existan licitaciones públicas donde exista igualdad de
condiciones y que no exista corrupción

La ley 19886, crea “chile compra”

Las diferentes instituciones que la ley N° 19.886 y su Reglamento regulan:

I.- Ámbito de Aplicación de la ley

II.- Procedimientos o vías de contratación

III.- Contrato de suministro/servicio

50
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

IV.- Sistema de Información

V.- Registro de Proveedores

VI.- Dirección de Compras

VII.- Plan anual

VIII.- Tribunal de Contratación

A los Contratos públicos que regula esta ley resultan aplicables

Art 1° Supletoriamente, se les aplicarán las normas de Derecho Público y, en defecto de aquéllas,
las normas del Derecho Privado.

En todo aquello que no esté previsto rige las reglas de derecho público y además en su defecto las
normas civiles

Ámbito de Aplicación

Condiciones en forma copulativa:

1) Contratos en que sea parte un organismo que forme parte de la Administración del Estado. Por
un parte está la persona natural y por el otro el estado

2) El contrato debe ser a título oneroso. Significa que se refiere a contratos donde existe una
contraprestación

3) El objeto del contrato es el suministro de bienes muebles o la ejecución de servicios que la


Administración requiera para el desarrollo de sus funciones, puede ser muebles o prestaciones de
servicio como la contratación de especialistas técnicas, la gente del aseo en el palacio de la
moneda, etc.

Qué es un contrato de suministro:

Art. 2°: El que tiene por objeto la compra o el arrendamiento, incluso con opción de compra, por
parte de la Administración, de productos o bienes muebles. Pueden ser contratos de
compraventa, arriendo, licing, u otros tipos de contrato.

Para efectos de esta ley, se entiende que forman parte de la Administración del Estado los órganos
y servicios indicados en el artículo 1° de la ley N° 18.575, salvo las empresas públicas creadas por
ley y otras excepciones que contemple la legislación (caso del metro, banco estado, Codelco, etc.
No pueden recurrir a esta ley)

Ello significa que están incluidos Ministerios, Intendencias, Gobernaciones y los órganos y servicios
públicos que cumplan una función administrativa, incluidas CGR, FFAA, Gobiernos Regionales y
Municipalidades.

Dictamen 50.073, de 2004, de la CGR

La ley 19.886 es de aplicación directa y preferente de toda otra normativa especial.

51
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Por lo tanto, prima por sobre lo hasta ahora dispuesto en los distintos servicios.

Exclusiones (art. 3° de la ley)

Se le aplica a todo el estado vamos a ver exclusiones que por su naturaleza no puede regirse por
esta ley

 Contrataciones de personal de la Administración del Estado reguladas por estatutos especiales

 Contratos a honorarios con personas naturales, se rige por el estatuto administrativo y los
demás estatutos

 Convenios entre organismos públicos

 Contratos siguiendo un procedimiento de un organismo internacional, asociado a créditos o


aportes. El estado recibe dineros del extranjero para realizar un proyecto

 Contratos sobre instrumentos financieros

 Contratos de obras públicas y obras de infraestructura urbana, se rige por el DFL 850 del
ministerio de obras publicas

 Contratos sobre material de guerra, y otros que se indican. Lo que dice relación con la compra
de armas, etc.

 Contratos para prevenir riesgos a la seguridad nacional o seguridad pública, previa calificación
por decreto supremo.

En materia de Obras Públicas:

No obstante la exclusión, sus procesos licitatorios son susceptibles de impugnación ante el


Tribunal de Contratación Pública. Aunque no me rige por la ley 19.886, el tribunal tiene
competencia para referirse a contratos de ámbito de obras públicas

Supletoriamente a la reglamentación especial que existe sobre la materia, se aplica la ley.

Incorporación Legal en el Sistema

Los contratos precedentemente indicados están excluidos de aplicación de la ley, pero no


obstante ello subsiste la obligación de publicar en el Sistema de Información de manera oportuna
e íntegra

Si yo voy hacer una licitación para la construcción de una obra pública, a pesar de que no me rija
por la ley debo publicar los registros de estas concesiones o licitaciones

Quiénes podrán contratar con la Administración

Art. 4° de la ley: Podrán contratar con la Administración las personas naturales o jurídicas, chilenas
o extranjeras, que acrediten su situación financiera e idoneidad técnica conforme lo disponga el
Reglamento, cumpliendo con los demás requisitos que éste señale y con los que exige el derecho
común.

52
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

De alguna manera antes de contrato con el estado, debo convencerlo que mis profesionales son
serios, tienen idoneidad técnica y que también tengo la relativa calidad económica para poder
obtener un contrato

Art. 66 del Reglamento distingue:

i) Oferentes inscritos en el RNP: ya están acreditados, sin perjuicio de otras exigencias que
establezca en cada caso la entidad licitante.

ii) Oferentes no inscritos: deberán acreditarse con los documentos justificatorios que
indiquen las bases

Inhabilidades especiales

Quienes, dentro de los dos años anteriores al momento de la presentación de la oferta, o


suscripción de la convención, hayan sido condenados por prácticas antisindicales o infracción a los
derechos fundamentales del trabajador, por delitos concursales establecidos en el Código Penal.

Si la empresa prestadora del servicio, subcontratare parcialmente algunas labores del mismo, la
empresa subcontratista deberá igualmente cumplir con los requisitos señalados en este artículo.

Ningún órgano de la Administración del Estado y de las empresas y corporaciones del Estado o en
que éste tenga participación, podrá suscribir contratos administrativos de provisión de bienes o
prestación de servicios con los funcionarios directivos del mismo órgano o empresa, ni con
personas unidas a ellos por los vínculos de parentesco descritos en la letra b) del artículo 54 de la
ley N° 18.575,ni con sociedades de personas de las que aquéllos o éstas formen parte, ni con
sociedades comanditas por acciones o anónimas cerradas en que aquéllos o éstas sean
accionistas, ni con sociedades anónimas abiertas en que aquéllos o éstas sean dueños de acciones
que representen el 10% o más del capital, ni con los gerentes, administradores, representantes o
directores de cualquiera de las sociedades antedichas.

Procedimientos de Contratación

 Convenios Marco

 Licitación Pública

 Licitación Privada

 Trato Directo

Convenios Marco

Definición: Procedimiento de contratación por medio del cual las Entidades obtienen suministro
de bienes y servicios con sólo dictar una orden de compra respecto de los productos ofrecidos en
el Catálogo por proveedores que han sido seleccionado en una licitación efectuada por la
Dirección

Por razones de transparencia esta es la regla general, sin embargo se ha creado este convenio
marco para agilizar la actividad del estado cuando es de normal uso

53
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Etapas

 Proceso de licitación de la Dirección para un producto o servicio (de oficio o a petición de


las Entidades)

 Inclusión del producto o servicio adjudicado en el Catálogo

 Entidad emite una orden de compra directamente al proveedor a través del Sistema, para
pedir que sea para un determinado servicio

 Proveedor entrega el bien o provee el servicio en los términos establecidos en las bases y
el contrato con la Dirección

Obligatoriedad

Regla General: Las Entidades están obligadas a comprar y contratar a través de los Convenios, si el
bien o servicio está incluido en el Catálogo, sin importar el monto.

Es para evitar el costo y la demora de una licitación pública, entonces para evitar la falta de
eficacia en las compras públicas se crean estos catálogos

Excepciones:

 “Condiciones más ventajosas” es comprar artículos que tengan una buena relación calidad
o precio, lo debo informar a la dirección de compras públicas porque no fui al catalogo

 Municipalidades, son entes de mucho dinamismo, cercano a las necesidades de la gente


por lo que se necesitan compras rápidas

 Fuerzas Armadas, por la estrategias de sus funciones, comprar directamente o a través de


trato directo

Condiciones más ventajosas

Definición: Situaciones objetivas, demostrables y sustanciales para la Entidad (plazo entrega,


garantías, calidad, relación costo/beneficio), estos elementos se deben informar y fundamentarse,
ya que existen condiciones objetivas demostrables

Obligación de la Entidad de informar a Dirección y mantener antecedentes

Entidad fiscalizadora podrá comprobar condiciones más ventajosas

N° 17.349/ 2018 CGR

Don Augusto Sebeckis Arce, en representación de la Empresa Almacenes Comerciales CLK S.A.,
solicita que se ordene la revocación del proceso de compra llevado a cabo por Gendarmería de
Chile para la adquisición de colchones para internos, ya que, a su juicio, correspondía recurrir a
una licitación pública, atendido el tipo de bienes requeridos y la baja cantidad de proveedores
adjudicados en el convenio marco respectivo.

54
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

De este modo, atendido que las especies a comprar estaban incorporadas en el catálogo de
productos de un convenio marco, y que no se acreditó por el servicio que se hubiesen conseguido
condiciones más favorables en los términos contemplados en el artículo 15 del referido
reglamento, la autoridad se encontraba obligada a acudir a los oferentes adjudicados en el
anotado convenio.

Se supone que él no está en el convenio marco

En relación a las supuestas ventajas a que alude la requirente sobre la empresa adjudicada,
corresponde indicar que conforme al artículo 15 del anotado reglamento de la ley N° 19.886, las
condiciones más ventajosas -que habilitan a una entidad licitante a excluirse de un convenio
marco-, se refieren a situaciones objetivas, demostrables y sustanciales, tales como, el plazo de
entrega, las condiciones de garantías, la calidad de los bienes y servicios, o bien, la mejor relación
costo beneficio del bien o servicio a adquirir, todo lo cual no se desprende de la presentación
realizada por la interesada. 69351/14

 Otro caso

el señor Director Nacional del Servicio de Registro Civil e Identificación, consulta sobre la
procedencia de realizar una contratación por trato directo con la Empresa de Correos de Chile,
para los servicios de franqueo y valija, en razón de estimarse que los precios ofrecidos por dicha
entidad -según los antecedentes que menciona-, son más ventajosos que los ofrecidos por los
proveedores que aparecen en el catálogo del convenio marco que, para este mismo servicio,
mantiene vigente la Dirección de Compras y Contratación Pública, entre los que se cuenta la
propia Empresa de Correos de Chile.

Se reclama la necesidad de salirse del catálogo, y del servicio contratar a correos de chile por ser
más ventajoso que los proveedores que se encuentran en el catalogo

De lo expuesto es dable colegir, en lo que interesa, que las “condiciones más ventajosas” no se


reducen exclusivamente a la obtención de un menor precio, sino que, entre otras posibilidades,
abarcan una combinación entre el precio y la calidad del bien o servicio que se pretende adquirir.
44043/10

Como se puede apreciar, la habilitación para excluirse de un convenio marco no constituye, por sí


misma, una causal de trato directo o licitación privada, debiendo concurrir entonces, además de
las aludidas condiciones más ventajosas, alguna de las causales que la ley N° 19.886 y el
reglamento contemplan para determinar la procedencia de dichos mecanismos excepcionales de
contratación.

Tampoco nos podemos pasar de la licitación pública a la privada o el trato directo, por el solo
mérito de lo que piensa la autoridad

55
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Licitación Pública

Definición

Procedimiento administrativo de carácter concursal mediante el cual la Administración (organismo


que se rigen por esta ley) realiza un llamado público, convocando a los interesados para que,
sujetándose a las bases fijadas, formulen propuestas, de entre las cuales seleccionará y aceptará la
más conveniente.

Es una convocatoria amplia, ya que va a un grupo indeterminado de personas que debe estar
previamente inscrito en chile compra, sujetándose a las bases fijadas

Naturaleza jurídica de la licitación pública

Es un procedimiento administrativo

En consecuencia: rige respecto de ella los principios propios de éste, de manera que le es
aplicable, en forma supletoria, la ley N° 19.880, sobre Procedimientos Administrativos.

Principios que rigen la licitación pública

• Juridicidad: en razón de él, son nulas las cláusulas de las bases que infrinjan la ley N°
19.886 y su Reglamento.

Establecido en el art 6 y 7 de la carta fundamental

• Eficiencia y eficacia: Manifestación en el art. 6 ley, por el cual las bases deberán establecer
las condiciones que permitan alcanzar la combinación más ventajosa entre beneficios y
costos asociados.

Es procedimiento debe ser eficaz, se deben crear bases que permitan que el servicio elegir
lo más ventajoso entre los servicios y los costos

• Oficialidad: corresponde en principio a la Administración adoptar los recaudos


conducentes a la impulsión del procedimiento. Manifestación: los oferentes deben
adherirse a los términos de las bases.

• Contradictoriedad: Los oferentes podrán solicitar aclaraciones o modificaciones a las


bases.

El principio de estricta sujeción a las bases

 Esta reconocido en el art 10 de la ley


 Su finalidad es lograr homogeneidad en la oferta
 Deriva de un principio general de derecho: la igualdad

56
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Advertencia su a aplicación desproporcionada implica la inobservancia de otros principios


igualmente aplicables, como el de libre concurrencia, que tiene por objeto que a la licitación
se presente la mayor cantidad posible de oferentes. Por tanto, la entidad licitante debe
ponderar caso a caso la gravedad de la infracción, y en su mérito, declarar o no fuera bases
una determinada oferta

Se ha dirigido don Héctor Uauy Uauy, en representación de la empresa Confecciones Unitex


Limitada, reclamando que en procesos licitatorios llevados a cabo por Carabineros de Chile para la
adquisición de tenida de salida masculina en Gabardina y adquisición de tenida de salida femenina
en Palm Beach la adjudicataria no habría cumplido con la totalidad de las exigencias establecidas
en las respectivas bases, ya que no había presentado información fidedigna acerca de contar con
producción nacional. 18649/19

En ese contexto, es necesario recordar que la jurisprudencia administrativa ha puntualizado que


la estricta sujeción a las bases contemplada en la normativa citada constituye un principio rector
que rige tanto el desarrollo del proceso licitatorio como la ejecución del correspondiente contrato
y que dicho instrumento, en conjunto con la oferta del adjudicatario, integran el marco jurídico
aplicable a los derechos y obligaciones de la Administración y del proveedor, a fin de respetar la
legalidad y transparencia que deben primar en los contratos que celebren (aplica dictamen N°
45.069, de 2017).

Luego, el numeral 2.6 “Producción Nacional” del anexo N° 1, “Criterios y Metodología de


Evaluación” de las bases de ambas licitaciones, señaló que con el propósito de incentivar la
creación de empleos en el territorio nacional, se le asignaría un puntaje de 5% a aquel proveedor
que contara con la mayor cantidad de trabajadores en su empresa, y que esta condición se
verificaría con la presentación, en su oferta electrónica, de una declaración simple donde se
detallasen los nombres de sus asalariados, actividad que desarrollaban, tiempo de antigüedad y
lugar de desempeño.

Ahora bien, de los antecedentes tenidos a la vista aparece que Comercial PCL SpA. presentó
antecedentes que le permitieran obtener puntaje en el ítem correspondiente a Producción
Nacional. Asimismo, que Carabineros de Chile, haciendo uso de la facultad contemplada en el
pliego de condiciones, verificó en terreno la información proporcionada por la empresa,
determinando que ella no era correcta, razón por la cual a esa sociedad se le asignó 0 puntos en
dicho rubro.

Al efecto, cabe señalar que de acuerdo con los correspondientes pliegos de condiciones el ítem
producción nacional constituía un criterio a evaluar, el que de no acreditarse debidamente traía
como consecuencia no recibir puntaje en este rubro, pudiendo el respectivo oferente continuar en
competencia.

Luego, la sola circunstancia de que los antecedentes presentados por Comercial PCL SpA. no
pudiesen ser considerados para los efectos de la evaluación no habilitaba a la referida institución
policial para excluirla de los referidos procesos concursales, atendido que esa posibilidad no
estaba prevista en las bases que rigieron cada uno de ellos.

57
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

19 de junio de 2020

Licitación Pública

Etapas

 Entidad debe buscar el bien/servicio en el Catálogo. Antes comprar, o llamar a una licitación
debe ver si hay en el catálogo, es decir, si hay en el catalogo marco

 Entidad licitante debe determinar si se incurre en alguna de las causales para licitación privada
o trato directo. Si está o no en el catálogo y se puede llamar a licitación privada o trato directo

 Elaboración de las bases.

 Llamado, en el diario oficial y de circulación masiva, se privilegia la publicación electrónica


como chile compra, donde se indican los requisitos

 Aclaraciones/modificaciones a las bases. Una vez presentada las ofertas, se leen las bases y se
dan cuentan que tienen errores, no eran claras o tenían vacíos, y solicitar las modificaciones o
aclaraciones

 Recepción de las ofertas con sus garantías y Apertura. Generalmente a través de chile compra
es todo a través de medios digitales

Proceso de apertura es formal do de se abren las prepuestas y se reciben, se deben abrir y


luego son entregadas y leídas

 Evaluación de las ofertas

 Adjudicación, se le presenta a la autoridad del servicio, quien elige la propuesta que más
convienen los interés del servicio y se ajusta a lo solicitado en las bases

 Celebración del contrato y recepción de las garantías de fiel cumplimento, es una evaluación
anticipada de los perjuicios por el incumplimiento del contrato, entonces celebro el contrato y
entrego la garantía, por ejemplo una boleta de garantía

 Proveedor entrega el bien o provee el servicio en los términos establecidos en las bases y el
contrato.

Obligatoriedad

Montos superiores a 100 UTM hace referencia a contratos más grandes.

Excepciones: para contratos menores

 Bien o servicio está incluido en el Catálogo.

 Concurra alguna causal que haga procedente licitación privada o trato directo

58
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Responsabilidad por omisión de la Licitación Pública en los casos que sea obligatoria

 Contraviene el principio de probidad administrativa

 Sanciones administrativas, pudiendo llegar hasta la destitución (Estatuto


Administrativo).

Bases

Definición: Documentos aprobados por la autoridad competente que regulan el Proceso de


Compras y el contrato definitivo, y contienen el conjunto de requisitos, condiciones y
especificaciones, establecidos por la Entidad Licitante, para lograr el objetivo de seleccionar la
oferta más conveniente.

Primero vana regular en sus artículos como se lleva el proceso de compra. Tiene bases
administrativas que son las que se desarrollan en el concurso y bases técnicas

Elementos:

 Bases técnicas
 Bases administrativas

Importante: En las licitaciones regidas por esta ley, las bases, modificaciones, aclaraciones son
GRATUITAS. Significa que se relacionan con esta institución no se compra, es decir, con chile
compra

Estas bases deben ir aprobadas por la autoridad competente, y se debe buscar equilibrio este la
calidad y el costo

Aprobación: por acto administrativo de la entidad licitante

Condiciones:

a) Combinación más ventajosa entre beneficios y costos.

b) No atender sólo al precio

Formularios: Elaborados por Dirección, modificables por Entidades

 Caso

Don Paul Graves, en representación de Grato SpA, reclama en contra de la adjudicación de la


licitación pública convocada por el Servicio Agrícola y Ganadero, para la contratación del “Servicio
de traducción escrita de idiomas”, ya que las bases del respectivo proceso permitieron la
participación de empresas que prestan dicho servicio exento del pago del Impuesto al Valor
Agregado, lo que, a su juicio, habría significado una vulneración del principio de igualdad entre los
proponentes.

59
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

En este contexto, es dable anotar que no existen inconvenientes para que dentro del proceso de
licitación se acepte una oferta en que el servicio referido esté gravado con el mencionado
impuesto y otra en que no, por cuanto tal circunstancia debe entenderse como una de las tantas
condiciones económicas ventajosas que puede ofrecer el postulante y que compete al servicio
ponderar, al decidir sobre la adjudicación correspondiente (aplica criterio contenido en el
dictamen N° 1.020, de 2003).

Contenidos Mínimos

 Requisitos y condiciones de Oferentes para que ofertas sean aceptadas. Para pasar a celebrar
el contrato

 Especificaciones de bienes/servicios a contratar (sin exigir marcas específicas). Porque podría


existir discriminación arbitraria

 Etapas/plazos de licitación, cuando se llama, cuando se presenta la propuesta, la adjudicación,


evaluación y cuando se celebra el contrato

 Modalidad de pago, si en mese, en cuota, en dinero, al contado, etc.

 Plazo entrega bien/servicio, generalmente los servicios son de tracto sucesivo, pueden
exceder del año

 Naturaleza/monto de las garantías, generalmente boletas de garantías o pólizas

 Criterios objetivos de evaluación

 Individualización de Funcionario de Entidad licitante, importante saber a quién le estoy


presentando la propuesta

Especificaciones de los bienes

Deberán ser genéricas, sin hacer referencia a marcas específicas.

Excepcionalmente podrá hacerse, pero debe admitirse bienes o servicios equivalentes de otras
marcas o genéricos, agregándose a la marca sugerida la frase “o equivalente”. Sucede con insumos
de contenido médico, puede en determinados casos determinados insumos de manera específica
pero debe colocarse el equivalente

 Caso

Las señoras Liliana Jaramillo de Hoyos y María Carolina Fuentes Bustos, en representación de
Synthon Chile Limitada, consultan sobre la procedencia de que se declarara inadmisible la oferta
efectuada por su representada en el marco de la licitación pública convocada por el Hospital Las
Higueras para el suministro del producto imatinib cristal beta. 5205, de 2016

Exponen que presentó el producto Kadir, el que sería bioequivalente al solicitado, pues este último
podía ser suministrado solamente por una empresa.

60
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Como puede apreciarse, el pliego de condiciones junto con señalar las especificaciones técnicas
del medicamento objeto de la licitación en comento, estableció que este podía ser bioequivalente
o innovador. (puede ser nuevo)

No obstante lo anterior, en el informe de apertura y evaluación la comisión respectiva dejó


constancia que resultaba inadmisible la oferta de la empresa recurrente “pues no cumple con las
especificaciones solicitadas CRISTAL BETA para la molécula Imatinib según lo requerido en
protocolo Nacional de Cáncer para Leucemia Mieloide Crónica pág 507”.

Posteriormente, mediante su resolución exenta N° 1.221, de 2015, el Hospital Las Higueras declaró
inadmisible la oferta presentada por la sociedad peticionaria por cuanto no habría cumplido con
los requisitos establecidos en las bases de la propuesta.

En este contexto, cabe manifestar que de los antecedentes tenidos a la vista aparece que la
recurrente ofertó un producto bioequivalente al solicitado en el pliego de condiciones
acompañando los antecedentes respectivos.

Sin embargo, para proponer que se declarara inadmisible la oferta de la peticionaria la comisión
respectiva en su informe alude a la especificación técnica contenida en el citado N° 4 del punto II
de las bases y al singularizado protocolo. No obstante, no consideró que el N° 15 del punto III del
pliego de condiciones contemplaba la posibilidad de que se ofertaran productos bioequivalentes y
que el referido protocolo no formaba parte de los documentos por los que se rigió la respectiva
licitación, razón por la cual no podía ser invocado como fundamento para la adopción de la
medida cuestionada.

En consecuencia, menester es concluir que la declaración de inadmisibilidad que motiva la


presentación del rubro se hizo con infracción a lo dispuesto en el pliego de condiciones,
vulnerándose con ello el principio de estricta sujeción a las bases previsto en el artículo 10 de la
ley N° 19.886.

Criterios de evaluación

Son fundamentales es una manera de dar transparencia los criterios y no quede entregado al
arbitrio especifico de la autoridad, si no que sea más objetivo es fijar esto de manera obligatoria y
obligatorios.

Debe igualmente indicarse el método que se usará para comparar las alternativas es decir, cuando
se obtiene el mayor puntaje, los requisitos, lo que significa establecer criterios objetivos de
evaluación y medibles

Ello significa definir criterios de evaluación OBJETIVOS, y por ende, medibles.

Deben ser criterios objetivos y medibles en relación con la calidad y de lo que se esperas de este
bien inmueble o servicio

No debe atenderse sólo al factor precio.

61
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

En lo concerniente a que en los procesos licitatorios convocados, según corresponde, por las
Municipalidades de Estación Central, La Granja y Valparaíso, para la provisión de cuentas
corrientes bancarias, que se haya admitido que los interesados ofrezcan, adicionalmente a sus
productos y servicios vinculados con esas cuentas, la entrega de haberes para que sean destinados
a las actividades culturales, educativas y/o sociales que desarrolle la entidad edilicia respectiva en
beneficio de la comunidad, es menester consignar que de lo estatuido en los artículos 6° de
la ley N° 19.886, de Bases sobre Contratos Administrativos de Suministro y Prestación de Servicios,
y 20, 22, N° 7, y 38 de su reglamento, aprobado mediante el decreto N° 250, de 2004, del
Ministerio de Hacienda, se advierte que los criterios técnicos y económicos de evaluación de las
ofertas deben referirse a los beneficios, características y naturaleza de los bienes y/o servicios a
contratar.

No solo se va a medir quien entregue mejor servicio a bajo precio, sino los criterios de las
características mismas, la naturaleza de lo que se adquiere y de los productos a contratar

Contenidos adicionales

Dice relación con la naturaleza del producto que se va a contratar y su envergadura

 Comisión evaluadora, quien la compone, cuales son los criterios al elegir, como se compone

 Prohibición de subcontratar, tendencia a evitar esta subcontratación, la legislación a punta a


evitar esta subcontratación, se puede prohibir

 Puntajes o ponderaciones por materias de alto impacto social, a propósito de lo visto con la
jurisprudencia donde un oferente tenia mayor puntaje cuando ofrecer mayor cantidad de
trabajadores, también se puede establecer un puntaje adicional por la mejora en el impacto
social, y otra materia que no vayan en contra del compra y reglamento

 Otras materias que no contradigan la Ley de Compras y el Reglamento

Existe la posibilidad de hacer preguntas y entregar respuestas, lo que implica corregir o


modificación de las bases hasta el cierre de recepción de oferta, porque si no so se vulnera el
principio de estricta sugesion a las bases

Una vez que se reaccionan, y tienen conocimiento de las ofertas no podría modificarse las
bases porque podría acomodarse

Modificaciones

 HASTA antes del cierre de recepción de ofertas

 Plazo prudencial para adecuar oferta

Llamado

Debe contener lo básico para entiende la licitación que se quiere participar, no es un llamado que
tienen que tener todos los elementos de las bases, debe contener lo esencial para entender de
que se trata y de la licitación que podemos participar

62
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Contenidos mínimos

 Descripción del bien/servicio, que es lo que queremos contratar

 Nombre Entidad Licitante, quien está llamando a la licitación

 Modalidades y fechas aclaraciones, es decir cuál es la modalidad, si es licitación


pública y hasta que fecha se pueden hacer aclaraciones de las bases

 Fecha recepción y apertura ofertas, cuando recibo las ofertas

 Monto y modalidad garantías

 Nombre funcionario encargado, en general en estos llamados para promocionar


que se eviten errores, se ponen al funcionario que esta a cargo de recibir las dudas
o preguntas de quienes participan en la licitación

Lugar De Publicación:

 Obligatorio: www.chilecompra.cl
 Voluntario: avisos en medios de circulación internacional, nacional o regional

Plazos Mínimos Entre Llamado Y Apertura

 10 días corridos (> = UTM 1.000 contratos)


 5 días corridos (< UTM 1.000)
 Excepción: Normas particulares en tratados comerciales (internacionales, porque puede que
dé más plazo)

Aclaraciones

A través de www.chilecompra.cl, salvo que las bases permitan soporte papel. Dependiendo de la
realidad local o de la envergadura de la contratación

Entidad pondrá preguntas en conocimiento del resto de los licitantes, sin indicar autor. Se le da
una especie de traslado a los demás licitantes, para saber de qué se está pidiendo aclaración
independiente de a quien se le solicita

Entidad responderá en plazo establecido en las bases, dentro de su calendario se establece cuando
se pueden hacer preguntas y el plazo del servicio para contestar.

Importante: éste es el único mecanismo válido de contacto con licitantes hasta la apertura, a
menos que las bases contemplen la visita a terreno, una charla informativa u otro medio de
contacto. Se evita el contrato entre uno y otro

Lo ideal es que no haya ningún tipo de contacto

63
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Existe la posibilidad de otro tipo de contacto antes de la apertura de la licitación que puede ser la
visita a terreno, se puede solicitar que alguien del servicio verifique las instalaciones de una
empresa o una determinada situación específica importante de revisarla o cuando se trata de
contratos complejo la oportunidad de participar en una charla participativa

Garantía de seriedad

Se entrega lo que se denomina garantía de seriedad de la oferta, para garantizar que como
participante voy a participar hasta el final para evitar que todo el proceso se termine liquidando y
no se llega a ninguna parte.

A los participantes se les exige esta garantía una es de la propuesta y la otra de que voy a celebrar
el contrato

Garantía de seriedad es aquella que establece que mi propuesta va a ser seria, y la segunda
cuando se celebre el contrato voy a entregar una garantía de seriedad de fiel cumplimiento del
contrato donde evaluó cualquier perjuicio del incumplimiento del contrato

Puede ser vale vista, póliza de seguro, depósito a plazo u otra forma de garantía. Lo importante es
que sean de liquidez inmediata (que pueda ser cobrada de forma inmediata por la autoridad)

En silencio de las bases: a la vista, tomada por uno o varios integrantes del oferente, e
irrevocable. Requisito mínimo que se pide para esta garantía de seriedad

Puede otorgarse física o electrónicamente.

Puede ser en pesos, UF o moneda extranjera (dólares o en euros).

Es obligatoria para licitaciones sobre 1.000 UTM.

La garantía debe ser la misma para todos los oferentes.

Su monto no puede desincentivar la participación.

Recepción de Ofertas

 Las ofertas deberán ser enviadas a través del Sistema www.chilecompra.cl

 Excepción: ofertas soporte papel

Apertura de Ofertas

Se liberan automáticamente las ofertas recibidas a través del portal en el día y hora establecido
en las bases.

Proponentes podrán efectuar observaciones dentro de las 24 hrs. siguientes a la apertura en el


mismo sistema.

Casos del art. 62: en las dependencias de la entidad licitante (debe designarse encargado de
custodia).

Importante: El reglamento permite abrir ofertas en una o dos etapas (oferta técnica primero y
económica después), así como mecanismos de preselección.

64
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Evaluación de ofertas

 Entidad rechazará ofertas que no cumplan con los requisitos mínimos establecidos en las
bases.

 Luego Entidad evaluará las ofertas y asignará puntajes de acuerdo a los criterios
económicos y técnicos de las Bases.

 Posibles criterios de evaluación: precio; experiencia; calidad técnica; asistencia y soporte;


servicio de post venta, plazo entrega, costo fletes y cualquier otro relevante.

 Prohibido el contacto entre los proponentes y la Entidad licitante, salvo solicitud de


aclaraciones y pruebas requeridas.

 Estas aclaraciones o el reparo de errores u omisiones formales no pueden alterar el


principio de sujeción a las bases y de igualdad de oferentes, debiendo informarse de ellas
al resto de los oferentes por el Sistema.

Adjudicación

A quién adjudicar: Entidad Licitante aceptará la propuesta más ventajosa, considerando los
criterios de evaluación, sus puntajes y ponderaciones.

Lo más importante para evitar arbitrariedades es que las bases contengan elementos básicos para
evaluar a los proponentes

Es un acto jurídico según lo establece el artículo 3 de la ley

Cómo: Acto administrativo publicado en el Sistema

No se adjudicará:

 Ofertas que no cumplan con las condiciones y requisitos de las Bases


 Oferentes inhabilitados
 Ofertas efectuadas por persona sin mandato

Licitación desierta: Cuando no se presenten ofertas cuando ofertas no resulten convenientes a la


entidad licitante

Significa que el servicio se reserva su derecho a no adjudicar, ósea ninguno se presentó o cuando
la oferta no resulto conveniente con el visitante a pesar de cumplir con la ponderación de las
bases

Ofertas temerarias: situación en que se encuentra una oferta que sea menor al 50% del precio de
la que sigue, y se verifica que los costos de ella son inconsistentes económicamente. En este caso
la Entidad puede adjudicar esta oferta, solicitándole una ampliación de garantía de fiel
cumplimiento por la diferencia de precios con la oferta que le sigue.

Se puede adjudicar ampliando la garantía de fiel cumplimento sobre la compensación que se


señala

65
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Lo que sucede muchas a veces es que entre licitantes se ponen de acuerdo y ofrecen precios
extraña mente muy por debajo del mercado, de alguna manera representan un costo menor
incluso de un 50%

“Se exigirá una boleta bancaria de garantía o póliza de seguro, si las Bases del Concurso lo
autorizan, adicionales, cuando el monto de la Propuesta aceptada fuese inferior al Presupuesto
Oficial, en más de un 50%.

Estas garantías adicionales deberán constituirse por un monto equivalente a la diferencia entre el
valor del Presupuesto Oficial de la Dirección, rebajado en un 50% y el valor de la Propuesta
aceptada, exigiéndose condiciones de vigencia y cláusulas de renovación similares a las estipuladas
para la garantía de cumplimiento del contrato”.

Puntualizado lo anterior, corresponde señalar que la finalidad de la garantía de que se trata se


orienta a cautelar los intereses públicos comprometidos en una contratación frente a
una oferta temeraria, esto es, una cuyo valor se aleje en cuanto menor precio, en la proporción
que se establece, de la estimación fundada que para el mismo realiza la Administración. Por ende,
lo propio de este tipo de garantías es que, en los casos en que la normativa las dispone, resulten
aplicables cada vez que se presente la hipótesis que la hace procedente, sin que su exigibilidad
quede entregada a lo que definan las bases para una u otra licitación.

No es necesario que este previsto en la base ya que está dispuesta en la ley 19.986

Licitación privada

Definición:

Procedimiento administrativo de carácter concursal, previa resolución fundada que lo disponga,


mediante el cual la Administración invita a determinadas personas para que, sujetándose a las
bases fijadas, formulen propuestas, de entre la cuales seleccionará y aceptará la más conveniente

La autoridad administrativa debe fundar estas resoluciones, esto para los casos que se quiera
impugnar esta resolución

Aquí también existen bases

¿Cuándo procede?

 Sólo procede en casos de la Ley de Compras

 Se requiere resolución fundada que la declare, publicada en www.chilecompra.cl.

 Las normas aplicables a la licitación pública se aplicarán, en lo que por su naturaleza sea
procedente.

 Invitación:

 Mínimo de tres invitaciones.

 Proveedores registrados en el Sistema.

66
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

 Invitados deben tener negocios de naturaleza similar y deben tener cierta


expectativa de recibir respuestas.

Trato directo

Definición:

Procedimiento de contratación que, por la naturaleza de la negociación que conlleva, debe


efectuarse sin la concurrencia de los requisitos señalados para la licitación pública o privada

En la licitación pública y privada debo cumplir con todos los requisitos señalados, mientras que en
el trato base no existen bases

¿Cuándo procede?

 Sólo procede en casos de la Ley de Compras

a) No se presentan interesados a una licitación pública/privada.

b) Se termina o resuelve anticipadamente un contrato, siempre que el remanente no supere


las 1.000 UTM.

c) Emergencia, urgencia o imprevisto (sanción al jefe de servicio por errónea calificación).


Sucede que el jefe de servicio puede ponderar que se encuentra en una situación de
urgencia o imprevisto y se pasa a trato directo, pero si se logra probar que
mentirosamente se señala en esta situación se va a someter a un sumario y será
sancionado

d) Sólo existe un proveedor.

e) Convenios con personas jurídicas extranjeras sobre servicios que deban ejecutarse fuera
de Chile.

f) Servicios confidenciales, de seguridad o con interés nacional, según decreto supremo. Aquí
entramos en el tema del secreto y confidencialidad por la estrategia nacional

g) La naturaleza de la negociación:

i) Prórroga de un contrato, hasta las 1000 UTM. Para continuar con un contrato

ii) Gastos de representación. Las autoridades tienen ciertos ítems para gastos de
representación, se hace por tarto directo

iii) Seguridad e integridad de autoridades, señala a los guarda espaldas

iv) Consultorías con un proveedor especial

v) Proveedor amparado por propiedad intelectual

vi) Proveedor da confianza o seguridad, ciertos bienes o servicios que debo fundamentar
que voy a celebrar un trato directo

vii) Equipamiento compatible con modelo, comprar ciertos repuestos

67
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

viii) Riesgo por conocimiento público, temas relacionados con la estrategia,


confidencialidad

h) Contrataciones iguales o inferiores a 100 UTM

Cómo opera:

a) Resolución fundada que acredite una de las circunstancias indicadas

b) Publicación en el sistema de la resolución, salvo (servicios de naturaleza confidencia o


cuya difusión pudiere afectar la seguridad o el interés nacional, previo DS)

c) Tres cotizaciones, salvo letras c), d), f) y g) del art. 10.

d) Se aplica supletoriamente la normativa de la licitación pública o privada en la medida que


no sea incompatible con la naturaleza del trato directo.

Debemos exigir la boleta de fiel cumplimiento en el contrato

Régimen de contrataciones menores a 100 UTM (cotizaciones)

Cotización deberá efectuarse a través del Sistema (formulario electrónico).

Fundamento de resolución se referirá sólo al monto de la contratación.

Invitación debe ser abierta, excepcionalmente se admite un mínimo de 3 proveedores.

Plazo mínimo de 48 horas entre solicitud de cotización y recepción de ofertas. NO podrá recaer en
sábados, domingos o festivos, salvo razones fundadas.

Al respecto, tal como lo han precisado los dictámenes N°s. 48.093, de 2010, y 46.564, de 2011, de
este origen, cualquiera que sea la causal en que se sustente un eventual trato directo, al momento
de invocarla, no basta la sola referencia a las disposiciones legales y reglamentarias que lo
fundamenten, sino que, dado el carácter excepcional de esta modalidad, se requiere una
demostración efectiva y documentada de los motivos que justifican su procedencia, debiendo
acreditarse de manera suficiente la concurrencia simultánea de todos los elementos que
configuran las hipótesis contempladas en la normativa cuya aplicación se pretende, cuestión que
no acontece en la situación en análisis.

III. CONTARTO DE SUMINISTRO/SERVICIO

Obligatoriedad

Regla general: todas las contrataciones deben traducirse en la firma de un contrato/orden de


compra

Excepción: contratos menores a 100 UTM, en que opera a través de una Orden de
compra/aceptación

Contenido (art. 64 Reg.)

 Individualización del contratista

68
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

 Características del bien y/o servicio

 Precio

 Plazo de duración

 Garantías

 Causales de término

 Otras establecidas en las bases

Plazo y forma de Suscripción

Dentro del plazo establecido en las bases, o 30 días desde la notificación de la adjudicación en
silencio de éstas.

Debe publicarse en el Sistema

Puede ser suscrito por medios electrónicos

Órdenes de compra deben efectuarse por el Sistema

Garantía de fiel y oportuno cumplimiento (art. 68 y siguientes Reg.)

 Es una caución que debe ser pagadera a la vista, tomada por uno o varios integrantes del
adjudicatario y ser irrevocable.

 Es Obligatoria para contrataciones sobre 1000 UTM.

 Puede consistir en Vale vista, póliza de seguro, depósito a plazo o cualquier otra forma que
asegure el pago rápido y efectivo.

 Monto debe fluctuar entre un 5% y un 30% del precio del contrato, salvo situación (oferta
temeraria) y en casos fundados (art. 69 del Regl). En este último caso no se puede
desincentivar la participación de los oferentes.

 Vigencia: la del contrato más 60 días, o la indicada en las bases, que no podrá ser inferior a
la duración del contrato.

 Entrega: con la suscripción del contrato, salvo disposición en contrario de las bases.

 Cobro: por incumplimiento de obligaciones del contrato, administrativamente y sin


necesidad de requerimiento judicial o arbitral, sin perjuicio de poder demandar por
resolución o cumplimiento forzado.

 Anticipos requieren estar garantizados en 100% (sólo si bases lo permiten).

 Importante: no puede establecerse en las bases ningún tipo de discriminación entre los
oferentes en cuanto a monto o forma de otorgarla.

69
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Modificaciones y Término anticipado

Causales:

 Mutuo acuerdo

 Incumplimiento grave de obligaciones del contratante

 Notoria insolvencia del contratante, a menos que mejore sus cauciones

 Interés público o seguridad nacional

 Demás causales establecidas en las Bases

La resolución que la disponga deberá ser fundada y publicada en el sistema de información dentro
de 24 horas de dictada, salvo licitaciones en papel.

IV.- Sistema de Información

Con la creación de las compras públicas se creó todo un sistema de información, se dice que la
corrupción esta acá, en materia contractual. Con esto se busca dar transparencia a los términos de
la licitación

Obligatoriedad en el uso del Sistema

 Cualquiera sea el proceso de compra y respecto de todos los actos, documentos y


resoluciones relacionados directa o indirectamente con dicho proceso.

 Entidades no podrán adjudicar ofertas que no hayan sido recibidas por el Sistema. Es la
segunda garantía legal

Exclusiones del Sistema

 Contratación por menos de 3 UTM

 Contrataciones inferiores a 100 UTM con cargo a caja chica, siempre que el monto total
de dichos recursos haya sido aprobado por resolución fundada y se ajuste a las
instrucciones presupuestarias correspondientes.

 Contrataciones financiadas con gastos de representación

 Compras secretas, reservadas o confidenciales

Licitaciones en Soporte Papel (art. 62 Regl.)

Se trata de casos en que debiendo efectuarse la licitación a través del Sistema de Información, la
Ley y el Reglamento autorizan que se haga físicamente.

Causales:

• Cuando existan antecedentes que permitan presumir que los proveedores no cuentan con
medios tecnológicos.

• Indisponibilidad técnica del Sistema (ratificada por DCCP).

70
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

• Caso fortuito y fuerza mayor.

• La comuna no tiene conectividad.

• Contrataciones secretas, reservadas o confidenciales.

Documentos que no estén disponibles en formato digital pueden formar parte de la licitación, de
acuerdo a las bases.

Información incluida en el Sistema (art. 57 Reg.)

Convenios

 Orden de compra

Licitación Pública

 Llamado

 Bases y sus anexos

 Respuestas a preguntas de proveedores, sin individualizar al proveedor

 Recepción y cuadro de ofertas

 Resolución sobre adjudicación

 Contrato definitivo/orden de compra

Licitación Privada

 Resolución que la autoriza

 Invitación

 Bases y sus anexos

 Respuestas a preguntas de proveedores, sin individualizar al proveedor

 Recepción y cuadro de ofertas

 Resolución sobre adjudicación

 Contrato definitivo/orden de compra

Trato Directo

 Resolución que la autoriza

 Términos de Referencia

 Recepción y cuadro de ofertas

 Resolución sobre adjudicación

71
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Plan Anual: dice relación con las directrices de chilecompra en un año

 Formulario completo

 Modificaciones al formulario

Organismos o procesos excluidos de la Ley de Compras

 Llamado

 Bases y/o términos de referencia

 Respuestas a proveedores

 Modificaciones a las bases

 Recepción y cuadro de ofertas

 Resolución sobre adjudicación

 Contrato definitivo

V.- Registro de Proveedores

Cuando hablamos de licitación pública, se invita a un número indeterminado a participar, lo que se


hace en chilecompra es ordenar la materia y evitar riesgos para el estado, es decir, tenemos una
barrera de entrada

Se les exige a los participantes inscribirse en determinados registros

Definición (art. 80 Reg.)

Registro electrónico oficial de proveedores de la Administración, a cargo de la Dirección, en donde


se registren personas naturales y jurídicas, chilenas o extranjeras para acreditar antecedentes,
historial de contratación, situación legal y financiera, idoneidad técnica (las personas que
componen mi empresa, el curriculum de esas personas, identidad, la experiencia en determinadas
materias, etc.) y causales de inhabilidad.

Este es un registro público respecto a la nómina de proveedores inscritos, a pesar de que la


información legal y económica sólo podrá ser conocida por las entidades.

Importante: Los organismos públicos contratantes podrán exigir a los proveedores su inscripción
en el Registro para la suscripción de los contratos definitivos

Otros Registros

Podrán existir otros registros, electrónicos o no. En el primer caso, deberán ser compatibles con el
Registro de Proveedores.

FFAA podrán mantener registros reservados o secretos respecto de los bienes que exceptúa esta
ley.

72
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Inscripción

Proveedores interesados deberán completar formulario y adjuntar documentación requerida

Cualquier error, omisión o inexactitud es causal de rechazo a la inscripción

Evaluación (art. 86 Regl)

 Busca determinar en forma objetiva y rápida si concurre alguna causal de inhabilidad,


acreditar veracidad de los antecedentes y la situación legal y financiera de los postulantes

 El postulante deberá indicar las categorías en que desea ser inscrito, y podrá inscribirse en
más de una categoría

 Efectuada por la Dirección o terceros

Aprobación o rechazo (art. 87 Regl)

Decisión: Es de comptencia exclusiva de la DCCP, la cual podrá ser reclamable ante el Tribunal de
Contratación Pública (art. 16 inciso sexto Ley).

Se rechazará la inscripción si hay una causal de inhabilidad

El proceso de inscripción no podrá prolongarse por más de 30 días desde la tramitación de la


solicitud.

Ficha de proveedores (art. 94 Regl.)

 Antecedentes básicos (nombre, rut, etc.)

 Antecedentes técnicos, de especialidades y certificaciones

 Antecedentes legales y financieros

 Existencia legal y validez de poderes


 Situación financiera que hagan prever cumplimiento de compromisos

Antecedentes históricos, esto es, se consignarán los antecedentes relativos al desempeño y


cumplimiento de los proveedores. Estos antecedentes serán consultables sólo por las entidades y
no afectará la habilidad de los proveedores, quienes podrán hacer observaciones sobre el respecto

Actualizaciones (art. 89 Regl)

Los Proveedores inscritos están obligados a informar y actualizar su información de acuerdo a


políticas y condiciones de uso de la Dirección.

Tarifas

La Dirección podrá fijar tarifas que deberán pagar los contratistas para financiar el costo de
registro, siempre que no impidan el libre e igualitario acceso al registro (art. 16 de la Ley).

73
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Causales de Inhabilidad e incompatibilidad

Para iniciar mi contratación o depende de mi comportamiento durante el proceso

1. Condenado por crimen o simple delito que merezca pena aflictiva, a menos que hayan
transcurrido 2 años desde el término del cumplimiento.

2. Condenado por infracción a ley antimonopolios, a menos que hayan transcurrido 3 años
desde su cumplimiento.

3. Condenado por incumplimiento de un contrato celebrado con alguna Entidad regida por la
Ley de Compras, a menos que hayan transcurrido 2 años desde la sentencia definitiva
ejecutoriada.

4. Deudas tributarias de cualquier naturaleza por más de un año, salvo convenio de pago
vigente.

5. Registrar deudas previsionales y de salud o reclamos pendientes en materia laboral por


más de un año.

6. Estar suspendido o haber sido eliminado del Registro de Proveedores.

Causales de suspensión

La Dirección podrá suspender por un período máximo de 2 años si:

1. el proveedor no ha actualizado algún antecedente


2. el proveedor es condenado por incumplimiento contractual respecto de un contrato de
suministro y servicio, se haya acreditado culpa y siempre que la Entidad solicite la
suspensión.

Causales de eliminación

La Dirección podrá eliminar en forma permanente a los proveedores inscritos si:

1. los antecedentes presentados son maliciosamente falsos, han sido enmendados o


tergiversados o inducen a error

2. el proveedor es condenado reiteradamente por incumplimiento contractual y la Entidad


solicita la eliminación

3. Cuando concurra de manera sobreviniente alguna de las causales de inhabilidades

VIII.- Tribunal de Contratación Pública

Se creó para dar especificación en la materia , fue creado en conjunto con esta ley

Integración

 Tres abogados

74
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

 Designados por el Presidente de la República por ternas hechas por la Corte Suprema,
llama a un concurso do de se presentan las personas con mejor evaluación y de esa terna
elige a los 3 abogados

 Asiento en Santiago

 Duración cargos: 5 años

Competencia

Acción de impugnación contra actos u omisiones ilegales o arbitrarios, que tenga lugar entre la
aprobación de las bases y la adjudicación

Significa que todo lo que ocurra desde que se púbico las bases hasta la adjudicación se puede
impugnar, pero cuando se celebra el contrato y se lleva a cabo no tiene competencia el tribunal,
dice relación con el cumplimiento de las reglas del concurso

Reclamaciones sobre rechazos o aprobaciones de inscripciones en el Registro

Procedimiento

75
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Procedimiento

Demanda

• ¿Quién?: Demanda es interpuesta por cualquier persona con un interés actualmente


comprometido en un procedimiento administrativo de contratación. (este debe ser
demostrado)

• ¿Contenido de la Demanda?: hechos, normas legales o reglamentarias y peticiones


concretas

• ¿Cúando?: Demanda debe interponerse en 10 días hábiles desde conocimiento del acto
impugnado.

• ¿Dónde?: Ante Tribunal o en Intendencias regionales o gobernaciones provinciales.

Evaluación de admisibilidad

El tribunal efectuará un examen de admisibilidad respecto del cumplimiento de los requisitos ya


señalados, teniendo el demandante 5 días desde la notificación correspondiente para corregir los
errores detectados.

Acogida a tramitación, el Tribunal por resolución fundada podrá decretar suspensión del
procedimiento

Informe Entidad

Entidad deberá informar en 10 días hábiles sobre impugnación y demás materias que el Tribunal
consulte.

Prueba

 Sólo si hay controversia sobre hechos substanciales y pertinentes, se recibirá la


causa a prueba

 Término probatorio de 10 días hábiles

 Lista de testigos dentro del 2 día del término probatorio

 Citación a Oir Sentencia

 Una vez vencido el término probatorio

 No se admitirán nuevos escritos o pruebas

Se podrán decretar medidas para mejor resolver desde recepción de la causa a prueba

Incidentes

 No suspenden procedimiento

 Se substancian en ramo separado

76
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Sentencia Definitiva

 Dentro de 10 días hábiles desde citación para oir sentencia

 Se pronunciará sobre legalidad o arbitrariedad del acto y ordenará medidas para


restablecer el imperio del derecho

Recurso de Reclamación

 Dentro de 5 días hábiles

 Ante Corte de Apelaciones de Santiago

 Sólo efecto devolutivo

 En cuentas, sin oír alegatos, salvo que Corte acuerde oírlos.

 Agregada a la tabla en forma extraordinaria

 Corte puede dictar orden de no innovar, debe ser solicitada para que el tribunal
conceda o no esta orden de no innovar

 Fallo se dictará en 10 días

Normas supletorias

Disposiciones comunes a todo procedimiento del CPC

Normas del juicio ordinario civil de mayor cuantía del CPC

Auto Acordado sobre Funcionamiento del Tribunal de Contratación Pública de 20 de octubre de


2003

 Sede: recinto habilitado por Dirección de compras públicas, es la obligada para habilitar el
reciento
 Audiencias: martes y jueves
 Comparecencia: abogado habilitado
 Notificaciones: Estado Diario/carta certificada y Cédula

Jurisprudencia Relevante

ROL 45-2014: Estricta sujeción a las bases

Chilectra S.A. impugna decreto alcaldicio de la Municipalidad de Renca que adjudicó la licitación
pública para instalación de Luminarias Led a la empresa LG Electrónics Inc Chile Limitada.

Hechos:

En el período de preguntas y respuestas, se consultó si había que certificar alguna proyección de


consumo, contestándose que debía presentarse un formato libre de proyección de consumo a un
año.

La empresa L.G, no lo presentó, debiendo según Chilectra haber sido declarada fuera de bases

77
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

La municipalidad se defiende, señalando que dicho antecedente no era relevante dado que no
aportaba mayores antecedentes a considerar en la oferta, agregando que no se exigía en las bases,
sino que surgió a propósito de una consulta, advirtiendo que no se puede seguir un criterio
extremadamente formalista ya que la oferta seleccionada era la más conveniente a sus intereses

SENTENCIA

Que examinada la presente situación al Tribunal no le caben dudas en cuanto a que en la especie
la entidad licitante ha infringido el principio de estricta sujeción a las bases, por lo que procedía
que la municipalidad declarara inadmisible la oferta de la empresa LG

Por lo que se acoge la demanda.

Hechos Roles Nºs 85-2010 y N° 162-2011


Medidas para reestablecer el imperio del derecho

El procedimiento licitatorio público de carácter internacional fue convocado por el Servicio de


Registro Civil e Identificación de Chile, para proveer el servicio de diseño y soporte de las nuevas
cédulas de identidad y pasaportes para los chilenos y extranjeros.

A la licitación se presentaron 7 oferentes, entre ellos SONDA

La empresa seleccionada fue adjudicada originalmente a la empresa Indra Sistemas Chile S.A.
(INDRA).

Sin embargo, uno de los proponentes – MORPHO S.A. – tomó conocimiento de que la boleta de
seriedad de la oferta presentada por INDRA –que debía estar vigente durante todo el
procedimiento de licitación– había caducado, y que el funcionario que recibió dicha boleta no
informó aquello a los demás oferentes.

Lo anterior, sumado al hecho que se conformó de manera irregular la comisión evaluadora,


concurriendo a ella personal que no estaba habilitado legalmente y que no se encontraba
estipulado en las Bases de Licitación y que se habían modificado las Bases de Licitación una vez
presentadas las ofertas por los proponentes a través del documento denominado “Guía del
Evaluador”

La sentencia acogió la demanda presentada por MORPHO, por haberse constatado las
irregularidades denunciadas, estableciéndose dos efectos:

La anulación parcial de la licitación, retrotrayendo la misma a la etapa previa a la evaluación, pero


sin la realización de nuevas pruebas, que dada la naturaleza de la licitación habían sido extensas y
costosas; y, por otra parte, la exclusión de Indra Sistemas Chile S.A.

A su vez, la Contraloría General de la República mediante dictamen confirmó las irregularidades y


ordenó la sustanciación de un sumario administrativo que concluyó con sanciones para los
funcionarios públicos.

Una vez que se retomó la tramitación de la licitación, en el punto en que lo había ordenado el
Tribunal de Contratación Pública mediante su sentencia de invalidación parcial,

78
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

La entidad licitante procedió a excluir a diversos proponentes y a adjudicar en definitiva a la


empresa MORPHO.

Ante esto, fue interpuesta una demanda ante el citado tribunal por la empresa SONDA S.A.,
impugna la resolución que declara inadmisible la oferta de SONDA, “por no cumplir con las
exigencias establecidas en la sección 2.1.1 Experiencia del proponente, de las bases técnicas de
licitación”

El SRCEI, con la resolución dictada, habría infringido lo dispuesto por el Tribunal de Contratación
Pública en la sentencia dictada en la causa Rol Nº 85-2010, en la que se ordenó realizar una nueva
evaluación de las ofertas de los proponentes que la misma resolución señala, sin hacer nuevas
pruebas técnicas

Se sostiene que la causa de declaración de inadmisibilidad de la oferta, ya había sido evaluada por
el SRCEI, y había sido expresamente aceptada por éste, por lo que no resulta aceptable que ahora
se excluya a SONDA de la licitación por cuestiones que ya habían sido conocidas anteriormente.

Se señala que el SRCEI ha incurrido en una ilegalidad al momento de declarar inadmisible la oferta
presentada por SONDA, toda vez que, de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 40 del Reglamento de la
Ley de Compras Públicas y en el Art. 13 de esta última norma, las entidades licitantes pueden pedir
que los oferentes salven errores u omisiones formales, siempre que no se otorgue con ello una
posición de preferencia a uno de los proponentes.

Siendo el cumplimiento del anexo 25 sobre acreditación de experiencia del proponente,


meramente formal.

Finalmente que la demandante ha cumplido con todo lo dispuesto en las Bases de licitación, por lo
que es completamente improcedente que se haya declarado inadmisible su oferta.

Esto, por cuanto, el Sr. Rodrigo Seisdedos, envió un correo electrónico, en el que daba cuenta de
una alteración en los formatos para acreditar la experiencia del proponente, siendo este correo
electrónico una verdadera modificación del Anexo 25, más que una mera aclaración.

Sentencia

a) Sentencia del Tribunal de Contratación Pública resuelve la demanda interpuesta por


SONDA, rechazándola en todas sus partes por no haber acreditado experiencia en ciertos
componentes de las bases y, en consecuencia, declarando la legalidad de las actuaciones
del SRCEI.

En síntesis, el razonamiento señala que de acuerdo a las Bases de licitación, en su punto 4.10, el
SRCEI tiene la facultad de declarar inadmisibles las ofertas de los proponentes que no cumplan con
dichas Bases, en cualquier etapa en que éstas se encuentren, sin importar el tiempo en que se
encuentre, cautelando los principios de estricta sujeción a las bases y de igualdad de los oferentes.

La sentencia de la Corte de Apelaciones en causa Rol 3467-2013, conociendo de reclamación de


ilegalidad en contra de la sentencia del TCP, rechazó las alegaciones deducidas por SONDA, en
relación a los 3 puntos desarrollados previamente en sede de contratación pública.

79
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

Finalmente la Corte Suprema rechazó el recurso de queja impetrado por SONDA en sede de
contratación pública en contra de la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago.

Rol: 270-2011- licitación adjudicada a tercero


Indemnización de perjuicios

HECHOS.

La entidad requirente (Universidad Mayor) dedujo acción de impugnación en contra de la


Subsecretaría de Energía, en el proceso licitatorio denominado “Plan de Desarrollo Estratégico
para la Energía Geotérmica en Chile al 2050”, fundándose en que el consorcio adjudicatario debió
haber sido declarado fuera de Bases por la Subsecretaría de Energía y su oferta no ser evaluada
técnicamente , por no haber cumplido con los requisitos exigidos por las Bases Técnicas al no
incluir en su propuesta técnica, antecedentes relativos al Plan de Trabajo; Metodología de Trabajo;
Indicadores y un ejemplo de la ficha de cada indicador; Indicadores y un ejemplo de la ficha de
cada indicador; así como las cartas compromisos firmadas por cada profesional integrante del
equipo,

De los antecedentes expuestos en los considerandos precedentes queda suficientemente


acreditado que, en la propuesta técnica presentada por el consorcio adjudicado, se omitió
incorporar los requisitos y adjuntar los antecedentes exigidos en las Bases Técnicas, por lo que
dicha propuesta técnica no se ajustó con lo establecido expresamente por dichas Bases, al haber
omitido requisitos técnicos exigidos por la misma.

Aquellos requisitos que omitió incorporar en su propuesta técnica el consorcio adjudicado y que
eran exigidos por el punto 9 de las Bases Técnicas, tienen el carácter de esenciales, puesto que se
encuentran establecidos específicamente y en forma imperativa por la propia norma
reglamentaria de dichas Bases.

De tal manera que, aplicando el principio de estricta sujeción a las bases consagrado por el artículo
10 inciso 3º de la Ley N° 19.886, dicha norma reglamentaria por mandato legal, no puede ser
eludida en cuanto a su cumplimiento se refiere; más aún, cuando su trasgresión acarrea la sanción
expresa de quedar fuera de bases y de no poder ser evaluada técnicamente.

Prevención

Además, en la situación que aquí nos preocupa, no caben dudas respecto a que la declaración de
nulidad lesionaría derechos adquiridos legítimamente por el adjudicatario, de todos modos,
amparados en su ejercicio por una garantía constitucional expresa, como es la contenida en el
artículo 19 N° 24 de la Constitución Política de la República, quien resulta ser un tercero que no ha
sido parte en el juicio, respecto de quién, además, no se ha demostrado que de algún modo haya
intervenido en el acto ni contribuido a causar la ilegalidad declarada, ni que haya existido mala fe
en su obrar relacionado con la propuesta pública que se la adjudicó.

Adicional a lo razonado precedentemente, es posible afirmar que tratándose de situaciones


reguladas por el Derecho Público, no resulta posible la aplicación lisa y llana de las normas que
rigen los efectos de la declaración de nulidad de los actos y contratos de orden privado.

80
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

En el caso de autos, es un órgano de la Administración del Estado el que ha intervenido como


parte en el contrato licitado y es éste conjuntamente con su contratante quien resultaría afectado
por la declaración de nulidad del acto administrativo de aceptación y los actos posteriores,
incluido en ello la adjudicación que resolvió la licitación.

Es obvio entonces, que es el interés público el que aparece directamente comprometido y


obligado en el acto, en función de cumplir dicho organismo con la finalidad de satisfacer una
necesidad pública

Que en atención que en esta fecha el contrato adjudicado al consorcio integrado por "POCH
AMBIENTAL S.A. Y PHILIPPI, IRARRAZAVAL, PULIDO & BRUNNER LTDA, se encuentra en un estado
de ejecución muy avanzado

Se reconoce a la UNIVERSIDAD MAYOR el derecho a entablar en la sede respectiva las acciones


jurisdiccionales indemnizatorias y las administrativas que procedieren.

El Tribunal acogió la acción de impugnación declarando ilegal y arbitraria la resolución de la


Subsecretaría de Energía, reconoció a la entidad demandante el derecho a entablar en la sede
respectiva -Tribunales ordinarios - las acciones jurisdiccionales indemnizatorias y las
administrativas – Contraloría-, que procedieren.

Hechos Vertedero - Recursos

La Municipalidad de Temuco decide llevar a cabo un proceso de licitación en virtud del cual la
empresa adjudicataria se haría cargo de la recepción de residuos sólidos generados en esa ciudad,
por un plazo de 20 años.

La Municipalidad de Temuco emite el Decreto Alcaldicio N°340, adjudicando el concurso público a


la empresa WTE Araucanía.

La empresa Gestión Ecológica de Residuos S.A. deduce ante el Tribunal de Contratación Pública,
demanda de impugnación en contra de los siguientes actos:

• a) Decreto Alcaldicio N°340 de la Municipalidad de Temuco, que adjudica la licitación


pública;

• y b) Informe de la Comisión Evaluadora

El principal argumento de la acción fue que la empresa que se adjudicó el contrato no cumplía con
las bases de licitación, puesto que su propuesta no se ajustó al objetivo principal del concurso,
esto es disponer de toda la basura municipal y domiciliaria del sector, toda vez que generará
nuevos residuos producto de su operación, que se deberán disponer en un lugar distinto al
originalmente ofertado, refiriendo que de la nueva disposición se debería hacer cargo la propia
licitante ( El municipio).

Pues no especificó como realizará la disposición final de los residuos.

81
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

El Tribunal de Contratación Pública acogió la impugnación, puesto que, con el mérito de los
antecedentes, concluye que la oferta adjudicada debió ser declarada inadmisible y no ser
sometida a evaluación por la licitante, toda vez que del examen de su contenido y las conclusiones
expuestas por la Universidad de Chile en relación a la propuesta, fluye que, por una parte, el
objetivo de la licitación de contar con la disposición final de los residuos no se alcanza, pues la
oferta no señala de manera categórica dicha finalidad, cuestión que se ilustra, además, en la
propia circunstancia que el oferente adjudicado respecto de los residuos líquidos, sólidos y
peligrosos, plantea situaciones meramente hipotéticas en cuanto a su tratamiento.

Que la sentencia precedente fue impugnada por la Municipalidad de Temuco, a través de un


recurso de reclamación, el que, fue rechazado por el tribunal de alzada

Corte Suprema 41.883-2018


Ppio de Proporcionalidad

Que se deduce recurso de queja en representación de la Municipalidad de Temuco en contra de


los Ministros de la Corte de Apelaciones de Santiago, a quienes se les imputa incurrir en falta o
abuso grave al dictar sentencia en los autos Rol N° 1-2018, a través de la cual se rechaza la
reclamación interpuesta en contra de la sentencia del Tribunal de Contratación Pública que acogió
la acción de impugnación presentada por Gestión Ecológica de Residuos S.A. declara ilegales y
arbitrarios el Informe de Evaluación y el Decreto Alcaldicio del municipio de Temuco

Ponderación

Por una parte está la propuesta de GERSA, que oferta un relleno sanitario, con una capacidad
nominal de 190,000 toneladas anuales promedio, en un horizonte de 20 años de vida útil y que,
por su naturaleza, debe proyectarse la ocupación del terreno por otros 20 años de post cierre.

En cambio, WTE Araucanía SpA, oferta una Planta Waste to Energy, que es una planta industrial de
tratamiento de residuos sólidos municipales con una capacidad nominal de 187,200 toneladas
anuales, que contempla procesos de trituración, higienización, separación, clasificación y
finalmente la valorización energética de tales residuos.

Evaluación de los expertos

Se hace presente que las propuestas fueron evaluadas por 16 expertos y los resultados obtenidos
determinan que el mejor proyecto está asociado a la propuesta de WTE Araucanía SpA.

No es un simple vertedero, sino que una planta industrial en que la basura se somete a un
tratamiento innovador que permite generar energía y reutilización de los residuos y que, si bien
genera un subproducto que debe disponerse en otro lugar, aquello no es óbice para que se
establezca que efectivamente la propuesta cumple con el objetivo general y particular de la
propuesta pública,

Ppio de proporcionalidad

Que, en consecuencia, los sentenciadores, al rechazar la reclamación, han desconocido el principio


de proporcionalidad, toda vez que al contrario de los señalado por aquéllos, la propuesta

82
Simona Munizaga Escobar
Gestión Pública

adjudicada se ciñe estrictamente a las bases técnicas y administrativas, y, evaluada conforme a


aquéllas, dado que su puntaje final era muy superior al que fuera obtenido por la impugnante.

Se acoge el recurso de queja interpuesto en representación de la Municipalidad de Temuco

Algunas dicen relación con el fallo, el tribunal no suspende el procedimiento, produce desazón en
quien está reclamando, ya que cuando se termine el juicio esa adjudicación ya la tiene otra
empresa o persona

83

Вам также может понравиться