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Noviembre 2017 - ISSN: 0122-0799 - Bogotá, Colombia - pp. 147 - 178 [ 147 ]
« Óscar Mauricio Buitrago Rico »
Resumen
Palabras clave
Aprehensión; Corrección; Declaración de Corrección; Decomiso; Decreto 390 de
2016; Liquidación Oficial; Pago de lo no debido; Pago en exceso; Resolución 064
de 2016; Valor.
Abstract
In the present work, there is a comparative study of the way in which Decrees 2685
of 1999 and 390 of 2016 develop the issue of official liquidations, their structure,
denomination and significant changes. Although apparently there is no relationship
between the official liquidations and the causes of seizure and forfeiture of goods,
the initiation of the processing of the former may end in seizure, by express remission
made by the Nueva Regulación Aduanera (New Customs Regulation). Hence the
inclusion of this aspect in this work. Reference is made to the procedure contained
in Decree 390 of 2016, which the liquidations and sanctions share. Finally, the char-
acteristics of the overpayment and the not owed payment are mentioned.
Keywords
Resumo
Palavras-chave:
Sumario
Introducción; 1. Las liquidaciones oficiales en el Decreto 2685 de 1999; 1.1.
Liquidación oficial de corrección; 1.1.2. Liquidación oficial de revisión de valor;
1.1.3. Oficio– concepto jurídico- No. 339 de 2006 de la DIAN. Necesidad de la
prueba en la emisión de la liquidación oficial de revisión de valor; 1.2. Las liqui-
daciones oficiales en el Decreto 390 de 2016; 1.2.1. Liquidación oficial de correc-
ción; 1.2.2. Declaraciones de corrección que disminuyen el valor de tributos y
sanciones; 1.2.3. Liquidación oficial de revisión; 1.3. Las liquidaciones oficiales y
las causales de aprehensión y decomiso; 1.4. Procedimiento sancionatorio y de
formulación de liquidaciones oficiales; 1.5. El pago en exceso y el pago de lo no
debido; 2. Conclusiones; Bibliografía.
Introducción
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Nueva Regulación Aduanera. Este fue reglamentado por la Resolución No. 064
de septiembre 28 de 2016, emitida por el Director General de la Dirección de
Impuestos y Aduanas Nacionales, DIAN, lo que nos lleva a afirmar que con la
reglamentación entró en plena vigencia esta materia.
Empecemos por mencionar los cambios que el legislador efectuó a esta
institución.
En el Decreto 2685 de 1999, se definía la liquidación oficial de la siguiente
manera:
2 Martha Teresa Briceño de Valencia y Gustavo Adolfo Lorenzo Ortiz. Diccionario Técnico Adua-
nero y Cambiario. Página 326. Panamericana Editorial. Bogotá, D.C., abril de 2005.
uso del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho, sin agotar
el requisito de procedibilidad de conciliación prejudicial, porque las liquidaciones
oficiales involucran el pago de tributos, o Derechos e Impuestos a la Importación,
como lo define por el artículo 3º del Decreto 390 de 2016. Recordemos que en
controversias de carácter tributario está expresamente prohibida la conciliación.3
“De conformidad con los artículos 513 y 514 del Decreto 2685 de 1999,
hay dos clases de liquidación oficial de corrección: la que denomina,
simplemente, “liquidación oficial de corrección” y la “liquidación oficial
de revisión de valor”4.
3 Ver artículo 70 Ley 446 de 1998, Decreto 1716 de mayo 14 de 2009, Acta 111 de junio 12 de
2009 y Acuerdo 21 de mayo 17 de 2016, ambos del Comité de Defensa Judicial y Conciliación
de la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, DIAN.
4 Juan Manuel Camargo. Derecho Aduanero Colombiano. Página 676. Legis Editores S.A., Bo-
gotá. (2009).
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5 Artículo 526. Infracciones que dan lugar a la sanción de cancelación de la autorización o habilitación. A quienes
incurran en las siguientes infracciones se les impondrá la sanción de cancelación que en cada caso se indica:
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«La seguridad jurídica “no es sino el resultado del acatamiento de las normas
que imperan en el Estado de Derecho, las que deben ser respetadas por los
poderes públicos con el fin de procurar su vigencia real y no solamente formal.
La actuación efectiva de las reglas preestablecidas genera un clima de segu-
ridad en el cual los particulares conocen de antemano a qué reglas se suje-
tará la actuación de los gobernantes de manera que la conducta de éstos sea
previsible y, en caso contrario, que haya quien, con potestad suficiente, pueda
corregir el error y responsabilizar eficazmente al transgresor»6.
2. Permitir o participar como operador de comercio exterior en operaciones vinculadas a los delitos de con-
trabando, contrabando de hidrocarburos y sus derivados, favorecimiento y facilitación de contrabando,
favorecimiento de contrabando de hidrocarburos, fraude aduanero, enriquecimiento Ilícito, tráfico de ar-
mas, municiones, explosivos, minas antipersona, tráfico de estupefacientes, lavado de activos, contra
la seguridad pública, testaferrato, contra la fe pública, contra los recursos naturales y medio ambiente,
cohecho, contra los servidores públicos, contra la propiedad industrial, contra los derechos de autor y
fraude procesal. En estos casos, el proceso sancionatorio se iniciará cuando quede en firme la decisión
judicial. No obstante, cuando la decisión judicial imponga la sanción de privación del derecho de ejercer
el comercio, se declarará la pérdida de la autorización o habilitación correspondiente. Lo previsto en este
numeral se entenderá sin perjuicio de la responsabilidad administrativa, que se deducirá por los procedi-
mientos previstos en este Decreto.
6 Lorena Bartomioli. Legislación y Jurisprudencia Aduanera: Aspectos que Comprometen la Seguridad Ju-
rídica. Memorias 7ª y 8ª Reunión Mundial de Derecho Aduanero, Buenos Aries, Argentina 4 y 5 de agosto
de 2011 – Cancún. México 23 y 24 de agosto de 2012. Editorial ISEF Empresa Lider – International Cus-
toms Law Academy.
que muchas veces no guardan relación con la devolución. Sirva como ejemplo una
lista de empaque incompleta que equivocadamente se entregó como soporte de
una importación y, por tal motivo, se negó el levante y el importador pidió devo-
lución, sin necesidad de agotar el trámite de una liquidación oficial de corrección.
Esto, porque no hay motivo alguno para ello, ya que el artículo 5487 del Decreto
2685 de 1999, permite pedir directamente la devolución de lo pagado en exceso
cuando no se obtiene el levante. Es una arbitrariedad negar una devolución proce-
dente legalmente como la contenida en el literal c) del artículo 548, negativa del
levante, aduciendo falsedad de un documento que nada tiene que ver con una liqui-
dación oficial de corrección, ni ha sido declarado como falso por la autoridad penal
competente, solo porque el funcionario de turno le atribuye esa calidad. Obvia-
mente que, por obligación legal, el funcionario que tenga conocimiento de la exis-
tencia de un delito debe ponerlo en conocimiento de las autoridades competentes,
las cuales investigarán e impondrán las sanciones correspondientes o exonerarán
si no encuentran mérito para condenar. Esto lleva a rechazar los juicios de valor
que efectúa la autoridad aduanera, sin tener competencia para calificar delitos, ni
sustento legal para negar una devolución.
Merece especial mención la parte final del inciso primero del artículo 513 del
Decreto 2685 de 1999, cuando hace mención a los tratamientos preferenciales.
A manera de ejemplo, vale mencionar un acuerdo de libre comercio, cuya aplica-
ción lleve a un menor pago de derechos e impuestos a la importación, pero que
al momento de tramitarse la declaración de importación no se hubiera invocado o
acogido a él por parte del importador; ya sea porque no tenía conocimiento de su
existencia, porque hubo un cambio reciente en las tarifas, porque no se contaba
en ese momento con el certificado de origen, o por cualquier otra razón. Estas
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Descriptores:
Liquidacion oficial de revision del valor
Interpretación jurídica:
[...]
Consulta usted si la administración aduanera puede proferir Liquidación
Oficial de Revisión sin contar con el acervo probatorio suficiente que otorgue
certeza sobre la existencia de las causales que dan lugar a su expedición.
Al respecto se precisa:
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Con la emisión del Decreto 390 de marzo 07 de 2016, en su Capítulo III, del Título
XVII, se mencionan las reglas para emitir las liquidaciones oficiales.
La liquidación oficial se define legalmente como el acto administrativo por el
cual la autoridad aduanera modifica las declaraciones de aduanas para corregir
inexactitudes. La liquidación oficial reemplaza la liquidación aduanera y puede
ser de dos clases: de corrección o de revisión.
8 Algunos apartes de este numeral ya fueron publicados por el mismo autor en la obra: Comen-
tarios a la Regulación Aduanera. ICDT-ICDA. Bogotá, D.C. (2016).
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Regulación Aduanera es el artículo 352 del Decreto 390 de 2016. Las dos normas
a la letra dicen:
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Hay que precisar que estamos tratando dos aspectos diferentes de un mismo
tema. Por un lado, está el “proceso” completo de las liquidaciones oficiales y por
otro, el “trámite” de la declaración de corrección.
En cuanto al aspecto del trámite de las declaraciones de corrección, el
artículo 227 permite ciertas correcciones, pero cuando se tocan aspectos de la
corrección que disminuyen derechos e impuestos, es aplicable el artículo 593 del
Decreto 390 de 2016, que a la letra dice:
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límite para efectuar la petición y obliga a aportar pruebas del origen y la documen-
tación que exija la autoridad.
Podría interpretarse que las circunstancias del inciso primero difieren, en
cuanto al procedimiento, de las que trata el inciso segundo, pero como el artículo
es uno solo y según su título se regula el trámite de las declaraciones de correc-
ción que disminuyen derechos e impuestos, pues el período probatorio que en
este artículo se contempla y la procedencia del recurso de reconsideración contra
la decisión, proceden para cualquiera de las circunstancias que motiven una soli-
citud de corrección que pretenda disminuir los derechos e impuestos.
No obstante que el título del artículo menciona “trámite”, en realidad es un
procedimiento legal, porque se incluye período probatorio y recurso de reconsi-
deración contra la decisión final, lo que, obviamente, abre la puerta a un proceso
contencioso porque hay claro agotamiento de la sede administrativa.
Bajo estas circunstancias, no se entiende la posibilidad contenida en este
artículo de que la autoridad aduanera pueda, posteriormente a la aprobación de
la solicitud de corrección, expedir una liquidación oficial de corrección o de revi-
sión, porque si ya la Administración tuvo la oportunidad de estudiar el caso, prac-
ticar pruebas y pronunciarse por medio de una resolución motivada, creó una
situación jurídica de carácter particular y concreto, que lo hace inamovible unila-
teralmente por la autoridad, porque requiere del consentimiento expreso y escrito
del titular, como bien lo señala el artículo 97 de la Ley 1437 de 2011 o CPACA.10
o, demandar su propio acto, con las salvedades que permite esta ley.
El camino correcto para la Administración no es contrariar la ley, sino cambiar
el trámite del artículo 593 y remitir el caso a la dependencia competente para
darle el curso procesal de una liquidación oficial de corrección o de revisión, como
lo permite su inciso penúltimo, cuando dice: “Cuando con motivo de la solicitud de
aprobación de la corrección, la autoridad aduanera encuentre que procede una
liquidación oficial de corrección o de revisión, negará la solicitud de aprobación
de corrección de la declaración y remitirá la actuación a la dependencia compe-
tente para ejercer dicho control”.
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En el capítulo IV, Título XVII del Decreto 390 de 2016, se desarrollan las etapas
del proceso sancionatorio, tanto para imponer sanciones como para emitir las
liquidaciones oficiales, a partir del artículo 581, proceso que, además, se adopta
para la imposición de las sanciones aduaneras previstas en los acuerdos comer-
ciales. Se permite que la imposición de las sanciones se haga de manera inde-
pendiente o dentro del trámite de la liquidación oficial.
Las características y etapas procesales son las siguientes:
Requerimiento especial aduanero. Con esta providencia se da inicio
formal al proceso administrativo y en ella se proponen la sanción contra el autor
o autores de la presunta infracción, o la liquidación oficial contra el declarante. El
requerimiento se debe emitir y notificar sin que opere la caducidad o firmeza y
siempre la expedición tiene que hacerse a más tardar dentro de los treinta (30)
11 El numeral 3º corresponde a reproducción de parte del artículo publicado por el mismo autor
en la obra: Comentarios a la Regulación Aduanera. ICDT-ICDA. Bogotá, D.C. (2016).
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días siguientes a la ocurrencia de los hechos, según lo dispuesto por los artículos
582 y 583 del Decreto 390/16.
No obstante que en el Capítulo IV del Título XVII se desarrolló el procedi-
miento para imponer sanciones y emitir liquidaciones oficiales, en el artículo 584
que se refiere a la vinculación de terceros al proceso, se hace referencia al deco-
miso que tiene un procedimiento especial, a partir del artículo 561.
La vinculación de los terceros es un asunto de gran importancia, porque,
si desde el inicio del proceso son vinculados los terceros interesados, así se
garantiza el debido proceso y el derecho a la defensa. No se entiende cómo, si a
alguien le pueden afectar las resultas del proceso, no es vinculado desde el prin-
cipio. A este respecto, vale la pena hacer la comparación con el procedimiento
civil ordinario y las figuras del litisconsorte, de los terceros interesados o los inter-
vinientes que cuentan con derecho de intervenir en el proceso y si lo hacen desde
su inicio, puede afirmarse que sus derechos están garantizados. Es un acierto
exigir su vinculación, tanto que en el inciso segundo del artículo 584 se permite,
antes de emitirse el auto que decrete pruebas, suspender el proceso mientras
se hace la vinculación de los terceros y reanudarlo luego de vencerse el término
para responder del último, de los notificados.
La notificación del requerimiento se debe hacer al presunto infractor o
infractores, también a los terceros que deban vincularse, como a la compañía de
seguros, entidad bancaria, garante y responsables solidarios y subsidiarios.
Sin duda, la vinculación de la compañía de seguros, como uno de los
terceros interesados, permite ejercer la defensa de sus intereses, pues antes de
esta reforma normativa, el requerimiento que proponía la liquidación oficial no se
notificaba a la compañía de seguros que había emitido la garantía global o espe-
cífica del interesado y solo hasta la decisión de fondo se le enteraba, cuando ya
se había adelantado un parte importante del proceso y se habían perdido oportu-
nidades procesales valiosas.
La respuesta al requerimiento especial aduanero debe hacerse dentro
de los quince (15) días hábiles siguientes a la notificación. No se exige presen-
tación personal. Dentro de los diez (10) hábiles siguientes al vencimiento del
término para dar respuesta al requerimiento se ordenará, por auto motivado, la
práctica de las pruebas solicitadas o de oficio. Este auto se notificará por estado
o “vía electrónica si lo autoriza el interesado” (inciso 2º, artículo 587). El término
probatorio es de dos (2) o cuatro (4) meses dependiendo si las pruebas deben
practicarse en el país o en el exterior. Luego del vencimiento del período proba-
torio, dentro de los tres (3) días hábiles siguientes, o antes, cuando se hubieren
practicado todas las pruebas, mediante auto, que no admite recursos, se ordena
el cierre del período probatorio y la remisión del expediente a la dependencia
competente, si a ello hay lugar. Dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes
a la notificación del auto que ordena el cierre del período probatorio, similar al
proceso de decomiso, el interesado (o los interesados) puede presentar escrito
de alegatos de conclusión respecto de las pruebas allegadas al proceso.
Auto administrativo que decide de fondo. Artículo 588. De manera similar
al proceso de decomiso, dentro del proceso para emitir el acto administrativo que
impone la sanción, emite una liquidación oficial, o archiva el expediente, la Admi-
nistración cuenta con cuarenta y cinco (45) días hábiles, contados a partir del día
siguiente del vencimiento del término para responder el requerimiento, si no hay
pruebas que practicar; o del día siguiente de la presentación de la respuesta al
requerimiento especial, si el interesado renuncia al resto del término que faltare,
siempre que no esté pendiente la práctica de pruebas; o a partir del día siguiente
de la notificación del auto que cierra el período probatorio.
El auto que decide de fondo debe ser motivado y resolver sobre el resto de
aspectos complementarios del proceso, como la efectividad de la garantía y la
finalización del régimen aduanero, de ser esto procedente.
Un aspecto importante del parágrafo del artículo 588, es la posibilidad de
finalizar en forma anticipada el proceso, en cualquier momento, mediante acto
motivado, si se acepta el allanamiento; cuando hay pruebas satisfactorias de la
improcedencia de la acción o su continuación. De tomarse esta decisión, también
debe decidirse sobre el resto de aspectos del proceso, como por ejemplo, la
devolución de la garantía.
Contenido de la liquidación oficial. El artículo 589 hace una lista de 17
aspectos sobre los que se debe decidir al emitirse una liquidación oficial, que tienen
que ver con aspectos de forma y de fondo, así como la obligación de pago, dentro
de los diez (10) días hábiles siguientes a la ejecutoria, de los derechos, intereses,
rescate y sanción que se impongan. De no cumplirse con esta orden, se enviará
el acto a la dependencia competente para que inicie el proceso de cobro. En simi-
lares condiciones se debe emitir el acto que impone la sanción, pero los requisitos
especiales de este se encuentran en el artículo 590. Recomendamos consultar los
textos legales si se quieren conocer los detalles de estos aspectos.
No obstante que el tema principal del presente trabajo corresponde a las liquida-
ciones oficiales, vale la pena hacer referencia al pago en exceso y al pago de lo
no debido, porque algunas veces es necesario solicitar una liquidación oficial para
que se reconozca el pago de lo no debido, ya que el pago en exceso está reglado
en la normativa aduanera en los artículos 548 del Decreto 2685 de 1999 y 629 del
Decreto 390 de 2016, sin que se requiera reconocimiento alguno mediante liqui-
dación oficial, porque procede directamente por expreso mandato legal.
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Según el numeral 1º del artículo 629 del Decreto 390 de 2016, es causal
de pago en exceso la aceptación de una declaración de corrección en la que se
reduzca el valor a pagar por derechos e impuestos a la importación, rescate y/o
sanciones.
Se puede afirmar que lo que no está enunciado en el artículo 629 del Decreto
390 de 201612, como pago en exceso, se debe considerar pago de lo no debido.
Así lo dice, expresamente, el penúltimo inciso de este artículo.
El término para solicitar la devolución o compensación del pago en exceso
es de seis (6) meses, siguientes a la fecha del pago (artículo 631 del Decreto 390
de 2016) y de cinco (5) años para solicitar el pago de lo no debido (artículo 2536
del Código Civil, modificado por el artículo 8º de la Ley 731 de 2002 / artículo 11
del Decreto 2277 de 2012)
12 Artículo 629. Causales de pagos en exceso. La compensación o devolución procederá en los siguien-
tes eventos:
1. Cuando se hubiere aceptado una declaración de corrección en la que se reduzca el valor a pagar por
concepto de derechos e impuestos a la importación, rescate y/o sanciones.
2. Cuando se hubiere pagado una suma mayor a la liquidada y debida por concepto de derechos e impues-
tos a la importación, rescate y/o sanciones.
3. Cuando se hubieren efectuado pagos por concepto de derechos antidumping o compensatorios provisio-
nales y éstos no se impongan definitivamente, o se impongan en una menor cantidad.
4. Cuando al resolverse los recursos de la actuación administrativa se advierta que existió un pago en exce-
so, en la misma providencia se ordenará el reconocimiento de dichas sumas.
5. Cuando hubiere lugar a cancelación del levante, en las condiciones del Parágrafo 2 del artículo 223.
Para los efectos del presente Decreto, se entiende por pago en exceso las sumas de dinero pagadas de
más, en relación con derechos e impuestos a la Importación, rescate o sanciones determinadas en una
declaración o acto administrativo en firme.
Los casos no contemplados en el presente artículo se tendrán como pago de lo no debido, entendiéndose
por tal el efectuado sin existir una operación de comercio exterior u obligación aduanera que lo justifique.
No habrá lugar a solicitar la devolución o compensación de los mayores valores establecidos en la diligen-
cia de aforo, que se hubieren aceptado para obtener el levante de las mercancías”.
2. Conclusiones
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artículo 229 del Decreto 390 de 2016. Las primeras son actuaciones de la Admi-
nistración que se efectúan a través de un procedimiento y el agotamiento de sus
etapas, en tanto que las segundas son trámites que se evacúan con un formulario
y no están atadas al agotamiento de un proceso jurídico, con las excepciones ya
mencionadas que están en el artículo 593 del Decreto 390 de 2016.
La Liquidación Oficial de Corrección es más amplia en el Decreto 390 de
2016, ya que se extiende a la declaración de exportación y crea un procedimiento
que no existía para el régimen de exportación. Antes solo se contemplaba la
declaración de corrección, como un trámite, no como procedimiento, que para
unos aspectos puntuales se permitía en el artículo 336 del Decreto 2685 de 1999
y ahora en el artículo 352 del Decreto 390 de 2016. Como se dejó claro en este
trabajo, se trata de dos aspectos (trámite o procedimiento) que en últimas llevan
a lo mismo, pero que el legislador decidió regular por separado para darle agilidad
a las declaraciones de corrección y entidad propia reglamentada a las liquida-
ciones oficiales.
En el artículo 577 del Decreto 390 de 2016 se incluyen como motivo de
liquidación oficial de corrección las controversias por recategorización de los
envíos de entrega rápida y los cambios de régimen de mercancía sometidas a
tráfico postal.
El artículo 599 y siguientes del Decreto 390 de 2016, permiten iniciar un
proceso adicional tendiente a emitir la liquidación oficial de corrección, luego de
terminado el proceso por controversias en el origen de la mercancía.
Bibliografía.
Martha Teresa Briceño de Valencia y Gustavo Adolfo Lorenzo Ortiz, Diccionario Técnico Adua-
nero y Cambiario. Página 326. Panamericana Editorial. Bogotá, D.C., abril de 2005.
Juan Manuel Camargo. Derecho Aduanero Colombiano. Página 676. Legis Editores S.A. Bo-
gotá. (2009).
Lorena Bartomioli. Legislación y Jurisprudencia Aduanera: Aspectos que Comprometen la Se-
guridad Jurídica”. Memorias 7ª y 8ª Reunión Mundial de Derecho Aduanero, Buenos Aries,
Argentina 4 y 5 de agosto de 2011 – Cancún. México 23 y 24 de agosto de 2012. Editorial
ISEF Empresa Lider – International Customs Law Academy.
Ver artículo 70 Ley 446 de 1998, Decreto 1716 de mayo 14 de 2009, Acta 111 de junio 12 de 2009
y Acuerdo 21 de mayo 17 de 2016, ambos del Comité de Defensa Judicial y Conciliación de
la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, DIAN.
Instituto Colombiano de Derecho Tributario y Aduanero. Comentarios a la Regulación Adua-
nera. ICDT-ICDA. Bogotá, D.C. (2016).
Normas: Ley 446 de 1998, Decreto 1716 de mayo 14 de 2009, Acta 111 de junio 12 de 2009 y
Acuerdo 21 de mayo 17 de 2016, ambos del Comité de Defensa Judicial y Conciliación de
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