El Poder Constituyente

Hablar del poder constituyente es hablar de democracia. En la era moderna, estos dos
conceptos suelen ser coextensivos, y en cualquier caso se han insertado en el proceso
histórico cercano al siglo XX, estos dos conceptos se superponen cada vez más. Esto
significa que la composición del poder no solo se considera como una fuente versátil y de
amplio alcance para las normas constitucionales de todos los sistemas legales, sino también
como un tema que produce la misma versatilidad y una amplia gama de actividades.

Desde esta perspectiva, el poder constituyente tiende a identificarse con el concepto de

política, es decir, la forma de entender la política en una sociedad democrática. Por lo tanto,
el poder de caracterizar a los estados constituyentes en la Constitución y la ley no solo
generará normas constitucionales y estructurará poderes constituidos, sino que también
ordenará primero al poder constituyente como el cuerpo principal para regular la política
democrática.

Es necesario distinguir entre el “poder constituyente” y “los poderes constituidos”, es decir,

entre la voluntad soberana creadora del ordenamiento constitucional originario y, por lo
mismo, no sujeta a norma jurídica anterior, y los poderes derivados de ese ordenamiento,
enteramente sometidos y reglamentados por él.

La teoría del Poder Constituyente nació en Francia, fue establecida por el abate Emmanuel
Sieyes durante la Revolución Francesa. Como dijo Linares Quintana: "El espíritu de Sieyes
es el espíritu de la revolución".

La construcción de Sieyes se elabora o ha sido especificada en un determinado contexto

histórico. En ese momento, la monarquía constitucional francesa se vio obligada a convocar
un parlamento, conocido como estados generales. Su estructura se divide en tres niveles, de
la siguiente manera: noble, el clero y el tercer estado. En la última secuencia,
correspondiente a las clases sociales ordinarias no privilegiadas, la "burguesía" jugó un
papel principal.

En el parlamento de la época se votaba por órdenes y el tercer estado o también estado

llano; estaba en desventaja numérica frente a la unión que había a la hora de votar entre la
nobleza y el clero. Para lograr el control del parlamento, las reformas necesarias se llevaron
a cabo entre fines de 1788 y principios de 1789. Sieyes escribió su famoso folleto titulado
"¿Qué es el tercer estado?", con el fin de explicar un cambio que se ha vuelto indispensable.
Sieyes debe probar que, para obtener la constitución, el país debe reunirse con un
representante especial que represente específicamente la voluntad del país para tomar una
decisión. Esto lo llevó a elaborar la teoría del poder constitucional para establecer la
propiedad y ejercer las condiciones del poder constitucional.

Sieyes señala tres etapas en la formación de un estado, en la primera etapa los individuos
que viven aislados en un estado de naturaleza racionalmente concebido, resuelven reunirse
y por este solo hecho pasan a formar una nación; es en la nación donde el Poder
Constituyente radica en forma indiscutible e inalienable. En la segunda etapa, la nación
lleva adelante la decisión de actuar en común y los asociados convienen en cuales son las
necesidades públicas y los medios para proveerlas, el poder ya pertenece al conjunto y es en
este momento en el que nace la constitución. En la tercera etapa, los asociados son
demasiados y están dispersos en una superficie tan extensa que no les permite ejercitar por
si mismos su voluntad común, nace entonces el gobierno, ejercido por representantes de la
nación.

Cabe señalar y esto sirve también como nexo con uno de los capítulos siguientes, la
diferencia, siempre según Sieyes, entre el Poder Constituyente, no sujeto a constitución
alguna, pues la nación existe ante todo y es el origen de todo sin otro limite que el que le
impone el derecho natural, y el gobierno que ejerce un poder constituido, sujeto a las
condiciones y limites que le impone la constitución.

Creemos que los mentores del Poder Constituyente de 1994, se han excedido, porque si
bien, nadie creía necesario darle la amplitud, al Poder Constituyente, de tener sus límites
únicamente en el derecho natural, cosa que no ocurrió por otra parte en nuestro Poder
Constituyente originario de 1853- 1860, este Poder Constituyente renovador se fue al otro
extremo, porque estuvo atado más que sujeto, a la famosa "cláusula cerrojo" que invitaba
cordialmente a votar en bloque, algún constitucionalista con muy buena voluntad dice que
se asistió a una nueva forma de votar en procesos de este tipo, por si o por no todas las
reformas que estaban en el llamado "Núcleo de coincidencias básicas", que se encontraba
en el "Pacto de Olivos" primero y en la ley que declaro la necesidad de la reforma (Ley
24.309, artículos 2,3,4,5,6 y 7).
Es importante y útil comprender los conceptos de las instituciones jurídicas, especialmente
porque son generales pero muchas veces también difíciles de entender, pero al menos
tienden a explicarlas para que pueda comprenderlas mejor. Serán volcados a este trabajo
conceptos de renombrados autores que tiene esta materia, pero a la vez trataremos de no
pecar de sobreabundantes.

Luis Sánchez Agesta, profesor español, describió el poder constitucional como "La
voluntad política de crear orden, que requiere naturaleza primitiva, eficacia y creatividad";
la base del Poder Constituyente dice, Sánchez, no pertenece a la legitimidad jurídica
anterior, pero tiene una trascendencia sobre el orden jurídico positivo, por lo tanto, esta
base de legalidad afirmativa solo se puede encontrar en el derecho natural.

Linares Quintana citó la opinión de Sánchez Viamonte de que el Poder Constituyente es

"soberanía directa primitiva, extraordinaria y suprema, y que la sociedad política otorga al
estado el poder de ejercer su soberanía, nacimiento y personalidad, y crean sus órganos de
expresión según sea necesario y sostenido ". Como base, Sánchez Viamonte analizó las
características del llamado Poder Constitucional que confiere soberanía de la siguiente
manera:

 Directo: porque de acuerdo con la doctrina que inspiró su creación, su

ejercicio requiere la intervención directa de la gente. Finalmente, en nuestra
opinión, reproducimos el concepto explicativo más claro. Bidart Campos
dijo: "El poder constitucional es la competencia, capacidad o energía para
establecer o conferir una constitución nacional, es decir, establecer un país y
establecer su estructura legal y política.
 Inusual: porque a diferencia de los poderes gubernamentales ordinarios y
permanentes, el Poder Constituyente solo funciona cuando es necesario
hacer una orden o reformar la constitución, y termina cuando cumple con sus
deberes.
 Original: Porque esta es la primera manifestación de soberanía y ha causado
el origen al orden jurídico.
  Supremo: porque es superior a cualquier actuación autorizada, porque lo
crea o lo constituye (el poder de constitución), determina su naturaleza,
organiza sus operaciones y establece sus límites.

Poder Constituyente derivado y originario.

Esta es la primera diferencia en el poder constitucional. Podemos decir que es una

clasificación de sus relaciones internas; El Poder Constituyente pueden ser original o
derivado, por ejemplo, tipología de Bidart Campos.

Cuando el poder constitucional se ejerce en la etapa básica del país, el poder constitucional
es primitivo para darle nacimiento y estructura; a su vez, el Poder Constituyente se genera
al ejercer su poder de reforma constitucional. El Poder Constituyente original tenía
personas o comunidades porque era un colectivo que debía proporcionar su organización
política y legal cuando se estableció el estado. Este concepto respondía a la búsqueda
primitiva de la legitimidad del uso del Poder Constituyente originario.

Existe una aclaración muy importante con respecto a la Titularidad del Poder
Constituyente, que discutiremos a continuación.; la aclaración en realidad, como no podía
ser de otra manera, la construye Bidart Campos en estos términos: "la residencia o
titularidad del Poder Constituyente en el pueblo solo debe reconocerse en potencia, ósea, en
el sentido de que no hay nadie (ni uno, ni muchos, ni pocos) predeterminado o investido
para ejercerlo; y no habiendo tampoco una forma concreta predeterminada por Dios ni por
la naturaleza para constituir a cada estado, la decisión queda librada a la totalidad o
conjunto de hombres de la comunidad, el ejercicio en acto (material) de ese Poder
Constituyente se radica en razón de eficacia en quienes dentro del mismo pueblo, están en
condiciones, en un momento dado, de determinar la estructura fundacional del estado; son
pues las condiciones socialmente determinadas en razón de lugar y de tiempo, las que
espontáneamente confieren eficacia histórica a la voluntad del hombre o de un grupo, con
suficiente base de consenso (acuerdo) y participación de toda la comunidad".
Debemos darnos cuenta de que en 1994 ("reforma de reelección"), escuchamos el discurso
de Hutchinson en la vigésima sesión de la Conferencia de Derecho Administrativo
(Corrientes, 1997), y desde el principio hasta el final, sentimos que estamos totalmente de
acuerdo con esta declaración); Alcanzó un amplio consenso y llegó a un consenso general,
pero esto no es todo. Supongamos que hay una razón necesaria para la ubicación y el
tiempo; en cuanto a la validez histórica, el único beneficiario hasta el momento es la
reelección del presidente, pero calmemos porque todavía hay un largo camino por recorrer.

Titularidad del Poder Constituyente

Tal como se establece en el Artículo 1 de la Constitución Política del Ecuador, “La

soberanía radica en el pueblo, cuya voluntad es la base de la autoridad que se ejerce a través
de los órganos del poder público..”

En el pueblo se localiza la única titularidad del poder constituyente. El sujeto del poder
constituyente corresponde al pueblo, y la gente decide quién ejercerá la propiedad material
del país constituyente mediante elecciones.

Con respecto a este tema, digamos que, en la antigua monarquía absoluta, el monarca era el
dueño del Poder Constitucional, no el titular. Bajo cualquier sistema arbitrario o autoritario,
una persona o grupo de personas que oprimen a otros residentes mantendrán esta posición
docente más alta en cualquier momento; pero en el estado constitucional, el sujeto titular
del poder constitucional es el pueblo, y solo la comunidad política soberana puede
determinar sobre la organización constitucional del estado.

Hoy en día no hay discusión alguna sobre la Titularidad del poder constituyente, porque
está más que claro que el único titular válido es el soberano, es decir, el pueblo.

Finalmente, nuestra conclusión es que el Poder Constituyente, que formula o reforma la

Ley Fundamental debe ser la expresión más explícita de la voluntad general prevaleciente
en el momento en que ese Poder Constituyente es "llamado" a actuar como representante de
aquella.