6/9/2020 Superintendencia Financiera de Colombia

Omingo, 6 De Septiembre De 2020

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Doctrinas y Conceptos Financieros 2004

Operaciones por Sociedades no

Vigiladas por la Superintendencia
Bancaria / Créditos / Usura
Concepto No. 2004006530-1. Abril 2 de 2004.
Síntesis: Tipo de sociedad mercantil que debe constituirse cuando su objeto será ofrecer créditos con
recursos propios no recogidos del público. Limites en el cobro de intereses en materia de entidades
financieras y comerciales.

[§ 076] «(…) solicita "(…) conceptuar acerca de que clase de sociedad o empresas debo constituir para
prestar el servicio de créditos por libranza dirigidos a empleados del sector publico (sic) y privado en el
municipio."

Sobre el particular, me permito transcribir la parte pertinente del concepto emitido el 19 de diciembre de
1991, radicado con el número 91061961-1, mediante el cual esta Superintendencia se pronunció sobre un
caso similar, en los siguientes términos:

"(…) el crédito, individualmente considerado como operación aislada de carácter mercantil puede llevarse a
cabo por las instituciones financieras autorizadas o por personas que no tengan dicha calidad, quienes de
hecho pueden efectuar operaciones de crédito sin el permiso de esta Superintendencia, siempre y cuando lo
haga disponiendo de sus propios recursos y no de recursos recogidos del público.

(…)

No es, pues, ilícito colocar dineros propios (no del público) sin autorización de la Superintendencia Bancaria
(…) para efectuar únicamente colocación de recursos así se haga en forma masiva y profesional, no es
necesaria la autorización de esta Superintendencia si no están disponiendo de dineros provenientes del
público o ahorro privado.

Puede, entonces, una compañía que tenga como objeto social principal efectuar operaciones de mutuo en
forma habitual, desarrollar dicha actividad sin obtener el permiso de esta Superintendencia, siempre y
cuando que en la ejecución de su objeto social no realice operaciones de captación (…)"1.

En consecuencia, para constituir una sociedad cuyo objeto social sea el otorgamiento de créditos es preciso
remitirse a lo dispuesto en el Código de Comercio, el cual en su artículo 20 contempla las operaciones
mercantiles, entre las cuales está "(…) dar habitualmente dinero en mutuo a interés" y deberá adoptar
alguna de las formas societarias previstas en el Libro Segundo, Título Tercero y siguientes del mismo
Estatuto Mercantil.

De otro lado, en cuanto a los límites a los intereses que se pueden cobrar en los préstamos, es del caso
precisar que la Superintendencia Bancaria de Colombia es un organismo de carácter técnico, adscrito al
Ministerio de Hacienda y Crédito Público, con personería jurídica, autonomía administrativa y financiera y
patrimonio propio, mediante el cual el Presidente de la República ejerce la inspección, vigilancia y control
sobre las entidades que realicen la actividad financiera, aseguradora y previsional, expresamente
consagradas en el numeral 2 del artículo 325 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero.

Ahora bien, conforme al artículo 121 de la Constitución Política, ningún organismo del Estado podrá
desarrollar actividades distintas de las que le atribuyen la Constitución y la ley que, en el caso de esta
agencia gubernamental, se circunscriben a las instituciones sometidas a su supervisión. En ese sentido, el
artículo 25 del Código Contencioso Administrativo señala que los conceptos que se soliciten a las
autoridades deben tener "relación con las materias a su cargo", y entre las funciones conferidas a la

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Superintendencia Bancaria de Colombia -literal e) del numeral 3 del artículo 326 del Estatuto Orgánico del
Sistema Financiero-, se encuentra la de "absolver las consultas que se formulen relativas a las instituciones
bajo su vigilancia".

Teniendo en cuenta lo expuesto, no es de nuestra competencia pronunciarnos en torno al monto de los

intereses que pueden cobrar los particulares en sus transacciones.

Sin embargo, en los asuntos del resorte de esta Entidad, en lo que a intereses se refiere, le corresponde a la
Superintendencia Bancaria de Colombia (artículo 326, numeral 6 literales c) y d) del Estatuto Orgánico del
Sistema Financiero, modificado por el artículo 83 de la Ley 795 del 2003) certificar el interés bancario
corriente tanto para los efectos previstos en el artículo 884 del Código de Comercio como para lo
preceptuado en el artículo 305 del Nuevo Código Penal (Ley 599 de julio 24 de 2000), a partir de los cuales
se determina el interés máximo legal permitido al que deben sujetarse las instituciones objeto de la vigilancia
y control de este organismo (ej. los bancos).

Para tal efecto, en los términos de la Circular Externa 046 del 23 de diciembre de 2003 que modificó el literal
f) del Capítulo Primero del Título Segundo de la Circular Básica Jurídica2 esta Superintendencia efectúa
algunas precisiones a sus entidades vigiladas en torno al tema de los límites a las tasas de interés, en los
siguientes términos:

"f) Tasas máximas de interés

Las tasas de interés en Colombia pueden ser libremente acordadas por las partes siempre que se sujeten a
los límites legales. Teniendo en cuenta lo anterior, y para los efectos de lo dispuesto en el artículo 884 del C.
de Co, aquellas obligaciones que pacten las entidades vigiladas, en las cuales hayan de pagarse réditos de
un capital, deben sujetarse a las siguientes reglas:

-Tasa máxima de interés remuneratorio: Las tasas máximas de interés remuneratorio que los
establecimientos de crédito pueden cobrar o pagar a su clientela sobre todas las operaciones activas y
pasivas son las que indique la Junta Directiva del Banco de la República de acuerdo con lo dispuesto en el
literal e) del artículo 16 de la Ley 31 de 1992. En tanto la autoridad monetaria no señale las tasas máximas
remuneratorias, las mismas deben responder a lo pactado libremente por las partes, teniendo en cuenta en
todo caso que no pueden superar la tasa constitutiva del delito de usura, es decir, aquella que exceda en la
mitad el interés bancario corriente.

-Tasa máxima de interés moratorio: Las tasas máximas de interés moratorio no pueden ser superiores a
una y media veces el interés bancario corriente certificado por la SBC de acuerdo con lo dispuesto en el
artículo 884 del C. de Co. modificado mediante el artículo 111 de la Ley 510 de 1999.

Para los efectos de lo dispuesto en el artículo 19 de la Ley 546 de 1999, cuando las partes no hayan
pactado intereses moratorios, los mismos no se presumirán; sin embargo, cuando se pacten no podrán
exceder una y media veces el interés remuneratorio pactado y solamente podrán cobrarse por cuotas
vencidas.

Una vez precisados los límites, éstos deben corresponder a tasas reales efectivas ya que estas últimas son
las indicadas para reflejar la verdadera rentabilidad obtenida.

-Sanción por cobro en exceso: De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 72 de la Ley 45 de 1990, el
deudor se encuentra facultado para solicitar la devolución de los intereses pagados en exceso, aumentados
en una suma igual que el acreedor debe entregar a título de sanción. Los establecimientos de crédito deben
demostrar que efectivamente hicieron entrega de las sumas cobradas en exceso al haberse presentado esta
situación.

Si se pactan sistemas de capitalización de intereses o de interés compuesto, los intereses remuneratorios

estipulados en cualquiera de esas modalidades no pueden exceder el interés bancario corriente más la
mitad de éste, de conformidad con lo previsto en el artículo 64 de la Ley 45 de 1990".

Como se observa, está vedado a las entidades financieras pactar con los usuarios de sus servicios tasas de
interés, remuneratorias o moratorias, que excedan los máximos establecidos por la ley para cada caso,
límites que operan igualmente en materia comercial pues, como señaló el Consejo de Estado en Sentencia
de septiembre 18 de 1988, "(…) ha sido uniforme la jurisprudencia de las Altas Corporaciones Judiciales al
sostener que se debe reducir el monto de los intereses que causen por cualquier naturaleza, al límite
establecido por el artículo 235 del Código Penal3" (Expediente 8531, C.P. Germán Ayala Mantilla).

Así pues, el límite de usura establecido por el artículo 305 del Nuevo Código Penal (antes, artículo 235 del
Código Penal) es el tope al cual deben sujetarse tanto las entidades vigiladas como cualquier persona en
tratándose del cobro de réditos durante el plazo o en la mora que surjan con ocasión de la realización de
cualquier operación comercial.»

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1 (L)a operación de recaudo de dinero del público sin la autorización previa por parte de
esta Entidad configura captación masiva y habitual de dineros del público cuando se
presenten los supuestos de hecho señalados en el artículo 1º. del Decreto 3227 de
1982, modificado por el artículo 1º del Decreto 1981 de 1988, hechos que además de
conllevar consecuencias administrativas como la suspensión inmediata de la misma, la
disolución de la persona jurídica y la liquidación de las operaciones señaladas,
constituye un delito dentro del régimen penal colombiano.
2 Esta Circular modificatoria (por medio de la cual se adecuan las instrucciones en
materia de tasas máximas de interés) fue publicada en el Boletín 759 de diciembre 24
de 2003 del Ministerio de Hacienda y Crédito Público Capítulo Superintendencia
Bancaria.
3 Hoy, artículo 305 del Nuevo Código Penal.

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