¿ES LA JURISPRUDENCIA FUENTE DEL DERECHO?

MARIA JOSE JIMENEZ VILLALBA

La lectura “la jurisprudencia en los derechos romanos, anglosajón y continental, de

la autora María Jose Falcon y tella nos habla acerca del análisis de la
jurisprudencia, como un enfoque histórico en el que empieza a referirse al derecho
romano, es decir en el texto se busca dar la solución al interrogante si es la
jurisprudencia fuente o no del derecho y su función, nos dan una aclaración
comparada respecto al contexto de la jurisprudencia en el derecho romano, en el
derecho anglosajón y la jurisprudencia en el derecho continental

La jurisprudencia en el derecho romano se decía que era llamada como La ciencia

del derecho es decir era el arte de buscar lo justo y omitir lo injusto (la
prudentia),su finalidad no era constituir o encontrar una verdad científica como
solemos pensar que es basada en el conocimiento, sino más bien, su finalidad era
encontrar un resultado práctico, la actuación de la justicia en las relaciones
sociales, la jurisprudencia romana tomaba entonces o le delegaba estas
actividades no a especialistas, sino a personas que actuaran con prudencia en el
campo del derecho, es entonces la jurisprudencia en el derecho romano una
fuente de derecho, era de creación judicial a través de los edictos del pretor, en la
cual su contenido era relacionado con las normas que debían desarrollarse.

En el derecho anglosajón, respecto al precedente judicial la autora nos señala de

manera muy clara y precisa las características propias del common low, asevera
que este sistema pertenece a casi todos los países de habla ingles, y nos destaca
el derecho ingles siendo este un derecho jurisprudencial, el derecho creado por los
jueces la (equity) como parte de el, es una forma anglosajona en el que se deriva
de la discrecionalidad de los jueces a la hora de aplicar justicia a todo tipo de
conflicto jurídico. La expresión common low designa al derecho anglosajón
respecto al civil law , es también un derecho consuetudinario que tiene origen de
los precedentes judiciales hechos en los tribunales (courts of commom low), tras
las judicature acts, el commom low y la equity se imparten por los mismos
tribunales pero respecto a sus principios son diferentes tanto así que en los
últimos tiempos se constituyen ramas separadas del case law, respecto al
precedente judicial se constituye como una fuente del derecho anglosajón, se
encuentra la regla del precedente, rule of precedent, frente a la ley, el precedente,
es un juicio o decisión de un tribunal de justicia citado con autoridad para decidir
un caso similar de la misma manera, o por analogía, es un sistema jurisprudencial
como el romano-germanico en el que el derecho es un sistema cerrado es decir
debe recibir la solución mediante la interpretación, a diferencia de los sistemas
anglosajones estos son sistemas abiertos es decir el juez se centra en descubrir y
establecer normas particulares para dar solución a los casos concretos y
aplicables a dicha situacion, en esta materia se rige el principio de atenerse a lo ya
decidido y no modificar lo que existe, pero esto admite excepciones solo cuando la
decisión que se había tomado es contraria a la razón y si es opuesta a la ley divina
, es decir los precedentes deben ser aplicables al caso a menos que sean injustos,
la aplicabilidad del precedente en la Europa continental es muy frecuente y en el
sistema de common low las normas son cada ver mas relevantes.

La jurisprudencia continua siendo entonces un mecanismo de control en la

aplicación del derecho mientras que el precedente son aplicados como
herramientas de argumentación jurídica, lleva a cabo la autora un descubrimiento
o análisis de la ratio desidendi de la sentencia, conceptos que permiten al juez
adquirir los conocimientos para conocer el requisito de la identidad sustancial de
los fallos, la cual es exigido para que haya jurisprudencia, se requiere entonces
que todas las decisiones o fallos sean iguales , es decir que la razón por la que se
decida sea la misma

Finalmente la autora concluye con la explicación de las distintas funciones de la

jurisprudencia como lo son por ejemplo la función interpretativa la cual nos dice
que siempre que el juez aplique una norma jurídica en un caso real este debe
previamente interpretarla, los procesos de interpretación y aplicación van unidos
simultáneamente, la función aplicadora, integradora, creadora, todo esto para
significar que aunque se cuestione el carácter de fuente del derecho de la
jurisprudencia, esta siempre será un complemento de los ordenamientos jurídicos
y que además a través de esta se crean principios generales del derecho, por lo
tanto considero que la jurisprudencia es fuente del derecho porque va a estar
unida al ordenamiento jurídico y que además es importante ya que permite
corregir todos los errores vacíos e imperfecciones que tiene el sistema jurídico
atreves de la elaboración de lo que serían contenidos jurídicos para futuros
conflictos jurídicos que tengan igualdad o sean parecidos sustancialmente.