UNIDAD 11

CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO

1. LA CONTRATACIÓN DEL SECTOR PÚBLICO

La Administración Pública en un estado social y de derecho como es el nuestro, necesita
llegar a acuerdos con particulares y empresas, para poder conseguir determinados
bienes, servicios, obras o suministros que le son necesarios para atender a sus
necesidades de funcionamiento y fines específicos, como la prestación de servicios a la
ciudadanía y lograr así el bienestar de la sociedad en su conjunto.

1.1. CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS

Al igual que los contratos privados, el contrato del sector público es también un acuerdo
de voluntades que genera derechos y obligaciones para las partes que lo suscriben y
que necesita para su validez y eficacia que concurran en él los elementos de
consentimiento, objeto y causa, estudiados anteriormente.
Sin embargo, la contratación pública presenta ciertas peculiaridades respecto a la
privada, puesto que aunque los particulares o las empresas pueden acceder
voluntariamente a contratar con la Administración y presentar sus ofertas, en algunos
contratos públicos no pueden negociar libremente el contenido del contrato puesto que
este viene definido en su mayor parte por la Administración.
Otra diferencia de la contratación privada es que cuenta con una jurisdicción competente
propia, como la contencioso-administrativa que conoce de las controversias que surjan
en cuanto a la preparación, adjudicación, efectos, cumplimiento y extinción.
Por otra parte, cuenta también con normativa específica propia. La constitución
española de 1978 atribuye al Estado la legislación básica sobre contratación pública,
permitiendo que las Comunidades Autónomas desarrollen tal normativa. Su regulación
esencial es el Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público, TRLCSP,
aprobado por Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre. Esta ley tiene por
objeto regular la contratación del sector público, con el fin de garantizar los principios de
libertad de acceso a las licitaciones, publicidad y transparencia de los procedimientos
de contratación, y no discriminación e igualdad de trato entre los candidatos, y asegurar
en relación al objetivo de estabilidad presupuestaria y control del gasto público, la
eficiencia en la utilización de los fondos públicos.

1.2. RÉGIMEN JURÍDICO Y ÁMBITO DE APLICAICÓN

Las Directivas de la Unión Europea pretenden que haya un auténtico mercado interior
en la contratación pública, y que los ciudadanos y empresas comunitarios tengan acceso
a los contratos del sector público de los demás países de la unión europea en las
mismas condiciones. Para ello, se obliga a publicar las convocatorias no solo en los
boletines o diarios oficiales y en los tablones de anuncios de los ayuntamientos, sino
también en el Diario Oficial de la Unión.

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No obstante lo anterior, no hay unidad en el régimen jurídico de los contratos del sector
público, pues un mismo contrato puede tener una regulación distinta según quién sea el
sujeto del sector público que lo realice.
Por otra parte, si nos referimos al ámbito subjetivo de la ley, esta distingue tres tipos de
sujetos como: la Administración Pública, los Poderes Adjudicadores y el resto del Sector
Público.
Estos dos últimos deben aprobar unas instrucciones en las que se regulen los
procedimientos de contratación de forma que quede garantizado que la adjudicación de
los contratos se somete, en todo caso, a los principios de publicidad, concurrencia,
transparencia, confidencialidad, igualdad y no discriminación, y que el contrato es
adjudicado a quien presente la oferta económica más ventajosa.
A nivel estatal tenemos la Plataforma de Contratación del Sector Público
https://contrataciondelestado.es/wps/portal/plataforma y todas las comunidades
autónomas la suya propia. En el ámbito local, las diputaciones provinciales para facilitar
la contratación de ellas mismas y de los municipios de la provincia, han creado sus
propias plataformas. También existe el Sistema de Información para la Contratación
Pública Europea, SIMAP https://simap.ted.europa.eu/es en el que se puede acceder a
las plataformas nacionales de contratación de todos los Estados miembros.

2. CLASES DE CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO

Tabla 11.1. Según el objeto. Página 366
Tabla 11.2. Según el sujeto. Página 367
Tabla 11.3 Según la cuantía. Página 369

3. ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS PÚBLICOS

3.1. ELEMENTOS PERSONALES

Las partes que intervienen en los contratos públicos son, de un lado el sector público en
sus diferentes clases y, de otro los particulares y las empresas.
EL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN
Dentro de cada Administración, la contratación pública corresponde a los Órganos de
Contratación, unipersonales o colegiados, que tienen atribuida la competencia de
celebrar y formalizar los contratos.
Los órganos de contratación designarán a un responsable del contrato, persona física
o jurídica, al que le corresponderá supervisar su ejecución, adoptar las decisiones y
dictar las instrucciones necesarias para su correcta realización.
En los departamentos ministeriales podrán constituirse Juntas de Contratación, cuya
composición se fijará reglamentariamente, debiendo figurar entre sus vocales un
funcionario asesor jurídico y un interventor, que actuaran como órgano de contratación
en los siguientes contratos:

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• Contratos de obras de reparación simple, restauración o rehabilitación, conservación
y mantenimiento.
• Contratos de suministro de bienes consumibles o de fácil deterioro por el uso.
• Contratos de servicios.
• Contratos de suministro y de servicios que afecten a más de un órgano de
contratación.
Además de lo anterior, se prevé que los órganos de contratación estén asistidos en
determinados casos por Mesas de Contratación que será el órgano competente para
la valoración de las ofertas. La Mesa estará constituida por un presidente, los vocales
que se determine reglamentariamente, entre los que habrá un funcionario asesor jurídico
y un interventor, y un secretario.
Habrá Órganos Consultivos en materia de contratación administrativa, tanto a nivel
estatal, como a nivel autonómico, que realizarán funciones de asesoramiento jurídico,
elaborando informes y recomendaciones, como elemento básico de interpretación de la
normativa y la jurisprudencia.

Tabla 11.5. órganos de contratación. Pág. 372

EL EMPRESARIO O CONTRATISTA
Solo podrán contratar con el sector público las personas físicas o jurídicas, españolas o
extranjeras que, además de contar con la habilitación empresarial o profesional que sea
exigible para la realización de la actividad, por ejemplo, instalador de gas, instalador de
alta tensión, etc., tengan plena capacidad de obrar, no estén incursas en una prohibición
de contratar, acrediten su solvencia económica, financiera y técnico-profesional, y se
encuentren debidamente clasificadas.
No podrán concurrir a las licitaciones las empresas que hubieran participado en la
elaboración de las especificaciones técnicas o de los documentos preparatorios del
contrato, si eso supusiera un trato privilegiado con respecto al resto de las empresas
licitadoras.

Tabla 11.6. Modos de acreditar la capacidad de obrar. Pág. 374

Tabla 11.7. Causas de prohibición de contratar. Pág. 375
Tabla 11.8. Medios de acreditar la solvencia empresarial. Pág. 376

Los requisitos mínimos y la documentación requerida para acreditar los mismos se

indicarán en el anuncio de licitación y se especificarán en el pliego del contrato,
debiendo estar vinculados al objeto del contrato y ser proporcionales al mismo.
El requisito de solvencia, como el relativo a la personalidad y capacidad de obrar,
habilitación profesional, y concurrencia o no de la prohibición de contratar, pueden ser
sustituidos por el de estar clasificado como contratista del Estado y la posterior
inscripción en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas, ROLEC,
del Sector Público.

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La clasificación en el ROLEC será exigible conforme a los dispuesto en la Ley y surtirá
efectos para contratar Obras de importe igual o superior a 500.000 euros.
La clasificación se efectuará en función de la solvencia del empresario y de su
experiencia profesional. Las empresas son clasificadas en grupos y subgrupos de
actividad, otorgando a cada subgrupo una categoría que representa el limite superior de
los contratos a los que puede concurrir.
Dependiendo de la categoría adjudicada, la empresa podrá optar a uno u a otros
contratos por razón del objeto y cuantía económica de los mismos. Ejemplo: un
empresario podrá ser clasificado en el Grupo C: Edificaciones, Subgrupo 1:
Demoliciones por contratos de obras, Categoría 1: valor estimado del contrato inferior o
igual a 150.000 euros, duración inferior a un año y patrimonio neto mínimo de la empresa
de 15.000 euros.

3.2. ELEMENTOS REALES

En los contratos del sector público podrán incluirse cualesquiera pactos, cláusulas y
condiciones, siempre que no sean contrarios al interés público, al ordenamiento jurídico
y a los principios de buena administración.
Salvo que ya se encuentren recogidos en los pliegos, el contenido mínimo del
contrato deberá incluir las siguientes menciones:

• La identificación de las partes.

• La acreditación de la capacidad de los firmantes para suscribir el contrato.
• La definición del objeto del contrato.
• La referencia a la legislación aplicable al contrato.
• La enumeración de los documentos que integran el contrato: podrá jerarquizarse,
ordenándose según el orden de prioridad acordado por las partes, que será aplicable
en caso de que existan contradicciones entre diversos documentos.
• El precio cierto, o el modo de determinarlo.
• La duración del contrato o las fechas estimadas para el comienzo de su ejecución y
para su finalización, así como la de la prórroga o prórrogas, si estuviesen previstas.
• Las condiciones de recepción, entrega o admisión de las prestaciones.
• Las condiciones de pago.
• Los supuestos en que procede la resolución.
• El crédito presupuestario o el programa o rúbrica contable con cargo al que se
abonará el precio, en su caso.
• La extensión objetiva y temporal del deber de confidencialidad que, en su caso, se
imponga al contratista.

EL OBJETO
Es el contenido especifico de la prestación que se establece en cada contrato y deberá
ser determinado. El objeto más generalizado es para realizar obras públicas, servicios
o suministros. Ejemplo: un ayuntamiento recurre a una empresa privada para construir
un polideportivo municipal, el mantenimiento de jardines, el servicio de alumbrado de
las calles, etcétera.

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Siempre que se justifique en el expediente, el objeto del contrato podrá fraccionarse y
dividirse en lotes, siempre que estos sean susceptibles de utilización o aprovechamiento
separado y constituyan una unidad funcional.
Sin embargo, no podrá fraccionarse un contrato con la finalidad de disminuir la cuantía
del mismo y eludir así la publicidad o el procedimiento de adjudicación que corresponda.

EL PRECIO
La retribución del contrato consistirá en un precio cierto o el modo de determinarlo, que
deberá ser adecuado al precio general de mercado en el momento de fijar el
presupuesto de licitación y expresarse en euros.
Se podrá realizar tanto en términos de precios unitarios referidos a los distintos
componentes de la prestación o a las unidades de la misma que se entreguen o
ejecuten, como en términos de precios aplicables a tanto alzado a la totalidad o a parte
de las prestaciones del contrato. En todo caso se indicará, como partida independiente,
el importe del Impuesto sobre el Valor Añadido, IVA, que deberá soportar la
Administración.
Se prohíbe el pago aplazado del precio en los contratos de las Administraciones
Públicas.

EL PLAZO DE DURACIÓN
La duración de los contratos del sector público deberá establecerse teniendo en cuenta
la naturaleza de las prestaciones, las características de su financiación y la necesidad
de someter periódicamente a concurrencia la realización de las mismas.
El contrato podrá prever una o varias prórrogas. La prórroga se acordará por el órgano
de contratación y será obligatoria para el empresario, salvo que el contrato exprese lo
contrario.
Tabla 11.11. Plazos máximos de duración de los contratos. Pág. 380

LAS GARANTÍAS EXIGIDAS EN LOS CONTRATOS PÚBLICOS

Los órganos de contratación podrán exigir a los licitadores la constitución de
determinadas garantías, consistentes en un porcentaje sobre el precio de
adjudicación o de licitación, que respondan del cumplimiento de determinadas
obligaciones previstas en la ley. Si el pliego lo prevé, podrán constituirse igualmente
mediante retención en el precio en los contratos distintos de los de obra y concesión
de obras.
Tabla 11.12. Garantías exigibles en los contratos.
Las garantías exigidas en los contratos con las Administraciones Públicas podrán
prestarse en alguna de las siguientes formas:

• En efectivo o valores de Deuda Pública.

• Mediante aval prestado por banco, cajas de ahorros, cooperativas de crédito,
establecimientos financieros de crédito y sociedades de garantía recíproca.

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• Mediante contratos de seguros de caución.
En el supuesto de modificación del contrato y de que su precio experimente una
variación, se ajustará la garantía para que guarde proporción con el importe del contrato
resultante.
Cuando se haga efectiva la garantía, por incumplimiento del contrato por parte del
contratista, la Administración tendrá preferencia sobre cualquier acreedor.
Por último, aprobada la liquidación de contrato y trascurrido el plazo de garantía, si no
resultaren responsabilidades se devolverá al contratista la garantía constituida o se
cancelará el aval o seguro de caución.

3.3. ELEMENTOS FORMALES

La formalización es el momento en el que el licitador que ha resultado adjudicatario
suscribe el contrato y se convierte en contratista, y por la que el contrato se perfecciona
y se considera válido.
Los entes, organismos y entidades del sector público no podrán contratar
verbalmente, salvo que el contrato tenga carácter de emergencia por causas como:
catástrofes, situaciones que supongan grave peligro o de necesidades de defensa
nacional.
Los contratos públicos se formalizarán en general mediante documento administrativo
que se ajuste con exactitud a las condiciones de la licitación, aunque se puede solicitar
por parte del contratista que el contrato se eleve a escritura pública, corriendo con los
gastos que ello suponga.

4. EL PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIÓN
En todos los contratos del sector público debe seguirse un determinado procedimiento
para poder llevar a cabo su celebración, sin embargo, aquí solo nos vamos a referir a
los sujetos que contratan con la Administración Pública.
En concreto, podemos distinguir las siguientes fases:

• Preparación del contrato.

• Selección del contratista y adjudicación del contrato.
• Ejecución del contrato.

4.1. PREPARACIÓN DEL CONTRATO: TRAMITACIÓN DEL EXPEDIENTE

La celebración de contratos por parte de las Administraciones Públicas requiere la previa
tramitación del correspondiente expediente, iniciado por el órgano de contratación y que
culmina con la aprobación por dicho órgano.
El expediente motivará la necesidad del contrato e incluirá como mínimo los siguientes
documentos:

• Los pliegos de cláusulas administrativas y prescripciones técnicas.

• El certificado que acredita la existencia de crédito necesario para pagar el precio del
contrato.

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• La fiscalización previa favorable de la Intervención.
• La justificación del procedimiento y los criterios para adjudicar el contrato.
En los contratos menores para la tramitación del expediente solo se exige la
aprobación del gasto y la incorporación al mismo de la factura correspondiente. En el
contrato menor de obras, deberá añadirse, además, el presupuesto de las obras, el
correspondiente proyecto cuando la norma así lo determine y el informe de supervisión
cuando el trabajo afecte a la estabilidad, seguridad o estanqueidad de la obra.

4.2. SELECCIÓN DEL CONTRATISTA Y ADJUDICACIÓN DEL CONTRATO

En los procedimientos ordinarios y urgentes, la aprobación del expediente supone la
apertura del procedimiento de adjudicación.
La ley distingue las adjudicaciones que se llevan a cabo por las Administraciones
Públicas de las que realizan otros que forman parte del sector público, estableciendo en
el primer caso dos procedimientos comunes u ordinarios (abierto y restringido), que
se pueden utilizar en cualquier licitación, y dos procedimientos especiales (negociado
y diálogo competitivo) que solo pueden emplearse en los casos previstos en la ley.
Tabla 11.15. Procedimientos de adjudicación de los contratos de las Administraciones
Públicas.
Además, hay otros dos procedimientos, uno para los contratos menores, que podrán
adjudicarse directamente a cualquier empresario con capacidad de obrar y que cuente
con la habilitación profesional necesaria para realizar la prestación, y otro para los
Concursos de Proyectos en los procedimientos encaminados a la obtención de planos
o proyectos relacionados con la arquitectura, el urbanismo, la ingeniería y el
procesamiento de datos.

NORMAS GENERALES DE LOS PROCEDIMIENTOS DE ADJUDICACIÓN

• La publicidad. A través de ella se hace posible que todos los ciudadanos

comunitarios conozcan las convocatorias de contratos públicos. Los contratos de las
Administraciones Públicas pueden ser objeto de un doble tipo de publicidad:

- Potestativa. Se puede publicar en el DOUE o en el perfil del contratante del

órgano de contratación, con el fin de dar a conocer los contratos que se tenga
previsto adjudicar en los próximos 12 meses.
- Obligatoria. Se deben publicar en el BOE y en otros diarios oficiales de las
comunidades autónomas y provinciales.

• Las proposiciones de los interesados. Deberán ajustarse a lo previsto en el pliego

de cláusulas administrativas particulares, y su presentación supone la aceptación
por el empresario de dichas cláusulas y condiciones. Las proposiciones serán
secretas hasta el momento de la licitación pública. Los órganos de contratación
fijarán los plazos de recepción de las ofertas y solicitudes de participación.

La documentación para las licitaciones se presentará en sobres cerrados,

indicando en el exterior la licitación a la que se concurre, la firma del licitador o
persona que lo presente, y el nombre, apellidos o razón social de la empresa.

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• Documentación acreditativa del cumplimiento de los requisitos previos. Las
proposiciones deberán ir acompañadas de los documentos que se señalen en el
pliego o en el anuncio de licitación o en la propia ley.

• Criterios de valoración de las ofertas. Para la valoración de las proposiciones y la

determinación de la oferta económicamente más ventajosa deberá atenderse a
criterios directamente vinculados al objeto del contrato.
Cuando solo se utilice un criterio, este ha de ser necesariamente el del precio más
bajo.

• Clasificación de las ofertas, adjudicación del contrato y notificación de la

adjudicación. Una ver abiertas todas las proposiciones presentadas que cumplan
los criterios de adjudicación señalados en el pliego correspondiente a esa licitación,
se clasificarán por orden decreciente.

El órgano de contratación requerirá al licitador que haya presentado la oferta

económicamente más ventajosa para que en un plazo de 10 días hábiles presente
la documentación justificativa de hallarse al corriente del cumplimiento de sus
obligaciones tributarias y con la Seguridad Social, de disponer efectivamente de los
medios que se hubieses comprometido y de haber constituido la garantía definitiva.

El órgano de contratación adjudicará motivadamente el contrato en los 5 días hábiles

siguientes a la recepción de la documentación y se lo comunicará a los candidatos
o licitadores, a la vez que se publicará en el perfil del contratante. Aquellos
candidatos excluidos podrán interponer recurso especial en materia de contratación
suficientemente fundado.

Con carácter general, el plazo para la formalizar el contrato no podrá superar los 15
días hábiles siguientes a aquel en que se reciba la notificación de la adjudicación a
los licitadores y candidatos.

4.3. EJECUCIÓN DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO

Los contratos deberán cumplirse según lo establecido en sus cláusulas, pero con el fin
de velar por el interés público que podría verse perjudicado si se produjese un conflicto
con el contratista y se suspendiera la ejecución del contrato, la ley otorga a la
Administración una serie de prerrogativas como:

• Interpretar los contratos administrativos.

• Resolver las dudas que ofrezca su cumplimiento.
• Modificarlos por razones de interés público.
• Acordar su resolución y determinar los efectos de esta.
Si el contratista está disconforme con la actuación unilateral de la administración, tiene
abierta la vía de recursos a los jueces y tribunales de la jurisdicción contencioso-
administrativa, para discutir la legalidad de aquella actuación.
Siempre que el contrato o los pliegos de condiciones no dispongan lo contrario, el
contratista podrá subcontratar con un tercero la ejecución parcial de la obra o la
prestación objeto del contrato a cambio de un precio.

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4.4. EXTIÓN DE LOS CONTRATOS
Tabla 11.17. Causas de extinción de los contratos. Página 394