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En general las teorías sirven para confeccionar modelos científicos que interpreten un
conjunto amplio de observaciones.
1.2.- Concepto de Proceso.- la palabra proceso deriva de “processus”, que tiene varios
significados:
- Carnelutti nos dice que el proceso “es el conjunto de actos coordinados y sucesivos
realizados por los órganos investidos de jurisdicción y los demás sujetos que actúan, a
fin de obtener la aplicación de la ley sustancial o material a un caso concreto. (Ley
sustancial: La ley sustancial es aquélla que confiere derechos a las personas, declara,
constituye, extingue o modifica, obligaciones. Ley material: es una norma jurídica
dictada por el legislador. Es decir, un precepto establecido por la autoridad
competente, en que se manda o prohíbe algo en consonancia con la justicia).
No todas las normas que rigen la conducta del hombre son de naturaleza jurídica, pues
existen otro tipo de normas (religiosas, morales, de trato social). Solamente son
“jurídicas” aquellas normas que regulan relaciones de justicia, entre dos o más personas
cuando se encuentran vinculadas con derechos y obligaciones recíprocos.
c) en sociedad.
Poderes de la jurisdicción:
Citar a las partes. Por ejemplo si un testigo se niega a prestar declaración el juez
puede mandarlo a buscar con el auxilio de la fuerza pública.
• Coercitio.- Derecho del juez para castigar con sanciones a quienes incumplan
sus mandatos o le falte al respeto.
-De la demanda, que es una actividad del actor por cuyo medio se retira el
escrito de demanda antes de que ésta haya sido notificada al demandado. En
este caso aun no ha surgido la relación procesal.
La Teoría General del Proceso puede considerarse como la base del Derecho
procesal y estudia principalmente, las instituciones, principios y conceptos que les son
comunes a todo tipo de procesos. Aunque en apariencia reciente, la Teoría General
del Proceso estudia las diferentes figuras procesales que se conforman a partir del
derecho romano, canónico y germánico.
El Derecho Procesal regula la forma general y el orden exterior de las actividades que
deben cumplirse dentro de los órganos judiciales.
No existe diferencia entre los conceptos teoría del Proceso y derecho procesal,
siempre que se considere a este último como expresión de ciencia jurídica y no como un
determinado ordenamiento procesal. En este contexto podemos adelantar que la teoría
del proceso es el conjunto de conocimientos destinados a la comprensión de la
disciplina jurídica que investiga la función de los órganos especializados del –estado,
encargados de resolver los conflictos de intereses.
Existen fuentes históricas y fuentes formales pero las que en verdad interesan al
derecho procesal ó a la teoría general del proceso son las fuentes formales ó de validez
y son las siguientes:
1.-La legislación
2.-La costumbre
3.- La jurisprudencia, y
4.- La doctrina
La constitución es la fuente primaria del derecho procesal (como de las otras ramas
jurídicas). En ella se establece la organización de los tribunales del país, generalmente,
también, la forma de designación y condiciones de los magistrados que los integran.
Se distingue el procedimiento del proceso. Este último es un todo, y, está formado por
un conjunto de actos procesales. El procedimiento es el modo como va
desenvolviéndose el proceso, los trámites a que está sujeto, la manera de substanciarlo,
que puede ser de conocimiento, abreviado, sumarísimo, ejecutivo, no contencioso. Hay
procedimiento en la primera instancia, como también en la instancia superior.
Carnelutti, más abstracto, emplea la siguiente metáfora. Para distinguir mejor entre
proceso y procedimiento se puede pensar en el sistema decimal: el procedimiento es la
decena; el proceso es el número concreto, el cual puede no alcanzar la decena o bien
comprender más de una.
Bustamante Alarcón, afirma que solo en un proceso es el Estado que ejerce función
jurisdiccional, por ello solo tiene tal categoría el proceso judicial. Allí donde no se ejerce
jurisdicción no habrá proceso, sino un procedimiento, por eso hablamos de
procedimiento administrativo, militar, político y particular.
La teoría general del proceso surge en la ciencia contemporánea del derecho procesal
con un afán de modificar en un solo cuerpo de doctrina la más variadas modificaciones
de la procesalistica que tiene al igual que todas las ciencias jurídicas a desintegrarse en
varias direcciones.
En este sentido se fija la teoría Integracionista o unitarista y por otro lado los que
impugnan dicha teoría.
Es la que sostiene que la teoría general del proceso debe tener como contenido una
doctrina aplicable al proceso civil, penal, como a otros procesos.
-Carnelutti (Escuela italiana), en la teoría general del proceso, al igual que en las
teorías generales del proceso civil, penal y administrativo se funden a su vez en la más
general teoría del proceso.
- Werner Niese, en el mismo sentido habla del acto procesal en doble función, esto es
en un acto para servir tanto al proceso civil como al proceso penal.
• El objeto esencial del proceso penal es una relación de derecho público porque
en él se desenvuelve el derecho penal, en cambio proceso civil el objeto es
siempre o casi siempre una relación de derecho privado sea civil o mercantil.
A MANERA DE CONCLUSION:
Podemos decir que todas las disciplinas procesales están previstas para lograr un fin
concreto (la solución del conflicto e intereses) y un fin abstracto (la paz social en
justicia). Asimismo no hay proceso en donde no haya un juez y dos partes que estén
sometidas al primero y que están conectadas por el interés resistido.
titulares, sin ningún tipo de restricción y, por eso, eran derechos privados. (Cosa de las
partes, cappelletti).
La diferencia entre los dos sistemas, nos parece, se asienta en la respuesta a una
pregunta específica: ¿Quién sirve a quien? Los sujetos que actúan como objeto de la
pregunta son el Estado y los particulares. Dentro de una concepción privatística, el
proceso es el medio a través del cual el Estado concede a los particulares la
oportunidad de resolver su conflicto de intereses. Por esta razón, como el Estado está
a disposición de los particulares, el proceso, que es el vehículo del servicio, está bajo el
control de quienes lo reciben, es decir, de los particulares. Sin embargo la misma
pregunta puede tener una respuesta distinta. La trascendencia social del proceso,
expresada en la presencia exclusiva y hegemónica del Estado, determino que se
advirtiera el carácter público de aquel. Pero no solo eso, muy pronto se constato que lo
mas importante en el proceso no es que los particulares resolvieran su conflicto sino
que, a través de él, el derecho objetivo- creado por el propio estado- se tornara eficaz y
respetado, y asimismo, a través de la exigencia judicial del cumplimiento del derecho
objetivo, se lograra la paz social en justicia.
EL PROCESO
La ciencia jurídica que en forma sistemática estudia los principios y normas referidos a
la actividad judicial cumplida mediante el proceso por los órganos del estado y los demás
intervenciones, para la efectiva realización del derecho sustantivo, organizando la
magistratura con determinación de sus funciones para cada una de las categorías de sus
integrantes, y especificando los presupuestos, modos y formas a observar en el trámite
procesal
Pero el término “proceso” engloba una realidad más amplia; además del procedimiento
legalmente previsto, incluye también las relaciones entre los sujetos intervinientes, las
relaciones entre éstos y el objeto del proceso, etc. El proceso, además, aspira a una
finalidad, que es la terminación o justa composición del litigio, y para llegar a ella emplea
el procedimiento como medio. Todo proceso implica la existencia de un procedimiento;
pero puede que exista un procedimiento sin que haya proceso alguno.
3.-JUICIO.-
Son aquellas creaciones teóricas jurídicas, en base a las cuales se crea una institución o una figura
procesal o todo un sistema, por ello se dice que los principios procesales se constituyen en la columna
vertebral de un sistema o en los pilares o columnas sobre las cuales reposa o descansa las estructuras
de una edificación, esa edificación es llamada sistema procesal.
Los principios procesales deben ser interpretados y aplicados de acuerdo a los sucesos que se
presentan al momento de su aplicación es decir, los principios procesales no son estáticos sino que
tienen vida, y su aplicación por tal exige que se adecuen a la realidad en que se aplica.
Existen muchos principios y su adopción obedece al momento histórico y al sistema político de cada
país, los principios se refieren a determinados procedimientos cuando su ámbito de actuación es
mayor y constituye el medio rector del proceso, estructura a lo que se le denomina sistemas, como
sucede con el inquisitivo y el dispositivo.
Los principios a su vez también tienen sus propios principios o “proto”, principios dentro de ellos el
más importante es el principio de di frontalidad, según este principio a cada principio le corresponde
otro principio que es su contra partida o equivalente.
Así por ejemplo, a la iniciativa de parte su difrontal es el principio de impulso oficioso, para el
principio dispositivo su difrontal es el principio inquisitivo, para la oralidad su difrontal es la escritura
y así este principio de la difrontalidad se manifiesta en todo el derecho procesal.
6.-CLASIFICACION:
Significa que función jurisdiccional solo puede ejercerla el estado por conducto de los
órganos establecidos a tal efecto.
a) PRINCIPIO DISPOSITIVO:
concepto : las partes son el sujeto activos del proceso ya que sobre ellos recae el derecho
de iniciarlo y determinar su objeto , mientras que el juez es simplemente pasivo pues solo
dirige el debate y decide la controversia .
Características:
Tema de decisión: lo que constituye el tema del debate o controversia de las partes
ejemplo: tema de divorcio separación de bienes etc.
Pruebas : la iniciativa para que se decreten la pruebas y practiquen para demostrar los
hechos materia del tema recae sobre las partes de acuerdo con el principio de la carga de
las pruebas , es decir, el demandante le corresponde probar los hechos en que sustenta
sus peticiones , mientras que al demandado le establece interesa demostrar los que
significan la defensa , el juez carece de facultad para decretar pruebas de oficio
tendientes a aclarar hechos del debate limitándose a lo que aparezca de las solicitudes por
las partes.
Disponibilidad del derecho: como secuela de tales aspectos la disponibilidad del derecho
que constituye el tema de la decisión recae también sobre las partes, es así como el
demandado puede renunciar a los pedimentos de su demanda mediante lo que se
denomina Desistimiento o bien en virtud de acuerdo directo con el demandado en lo que
se llama transacción fenómenos estos que implican la terminación del proceso. El principio
dispositivo ha sido adoptado para aquellos procesos en donde se considera que la
cuestión debatida solo interesa a las partes y, por tanto es de índole privada como sucede
con el civil, labora, etc. Pero no se aplican algunos de los presupuestos que lo caracterizan
particularmente lo relativo a la proposición de la prueba por cuanto ese criterio ha cedido
paso a que la administración de justicia es de interés general y , por ende, de carácter
público para la cual es necesario dotar al ges de mayores poderes invistiéndolo al poder
de la facultad de ordenar las que considere útiles para aclarar hechos en el penal rige en el
sistema del common law vigentes en los países anglosajones como gran Bretaña estados
unidos de América.
b) PRINCIPIO INQUISITIVO:
Es opuesto al dispositivo consiste en que el juez no es sujeto pasivo del proceso sino que
adopta la calidad de activo por cuanto está facultado para iniciarlo fijar el tema de
decisión y decretar pruebas necesarias para establecer hechos, el principio inquisitivo ha
sido asignado a los procesos en donde se controvierten o ventilan asuntos en que el
estado o la sociedad tiene interés como acontece en el penal por que se considera de
índole publica y, por tanto no susceptibles a la de terminación por desistimiento o
transacción.
Este principio al igual que el dispositivo no rige con totalidad de sus presupuestos por
que las partes gozan de ciertos derechos como es el de solicitar pruebas
Copias: Principios.
EL PROCESO
Naturaleza jurídica del proceso
INTRODUCCION:
Una advertencia necesaria antes de abordad este tema, consiste en que el concepto de
“proceso” tiene una multiplicidad de acepciones. En realidad, casi no hay área del desarrollo
humano donde no sea natural reconocer la existencia de un proceso (en la industria, la
enseñanza, la política, etc). Esta situación adquiere mayor importancia en el campo de las
ciencias, en él, la obtención de un resultado pasa necesariamente por la realización de un
conjunto de actos pre ordenados, los que por cierto están previstos así para la obtención del fin
querido (Alberto Xavier).
progreso hacia algo. Por otra esta su Vocación de Arribo, es decir, la tendencia de alcanzar un
fin. Intrínsecamente el Proceso supone, entonces, el recorrido para la obtención de una meta.
“Antes de la descripción de las teorías a realizarse, es indispensable advertir que el tema que
desarrollaremos es –junto con el del derecho de acción- uno de los que más ha sido estudiado
por la procesalistica clásica. De hecho se trata de una cuestión que ha contribuido a la
gestación de la ciencia procesal. Por tal razón, las teorías explicativas sobre la naturaleza
jurídica del proceso son innumerables. No debe de olvidarse que durante el periodo de
formación antes aludido, cada procesalista se aproximaba a una categoría procesal con un
propósito innovador y excluyente, creyendo haber encontrado la definición correcta, última y
definitiva del fenómeno en estudio”.
Couture, señala que la naturaleza jurídica del proceso “consiste, ante todo, en determinar si
este fenómeno forma parte de algunas de las figuras conocidas del derecho o si por el contrario
constituye por sí solo una categoría especial”.
2.1-Teorías privatistas:
Consideran que el proceso es una institución integrada dentro del Derecho privado. Hoy en
día no se puede mantener esta tesis, habida cuenta del monopolio estatal sobre la jurisdicción,
que impide considerar al proceso como algo propio del ámbito privado. Para estos autores,
proceso puede identificarse como contrato, de forma que lo definen como el acuerdo de
voluntad de las partes en virtud del cual deciden someterse a la decisión de un juez. Por tanto, la
jurisdicción es asimilada a una especie de convenio arbitral de las partes, denominado litis
contestatio. El consentimiento, objeto y causa de este contrato serían los elementos que
conceden la fuerza de cosa juzgada a la sentencia dictada por el juez.
Esta litis contestatio tiene que ver más con el arbitraje que con la jurisdicción, y es totalmente
inadmisible en cuanto al proceso penal, en el cual no es necesaria la voluntad del procesado de
someterse a la decisión del juez, quien dicta sentencia en virtud de su imperium o potestad, y no
por compromiso o contrato alguno.
Otro sector considera que el proceso debe explicarse a través del cuasicontrato, de forma que
el consentimiento de las partes de someterse a la decisión del juez es tácito y no expreso; así se
salvaba una de las críticas a la teoría contractualista. Sin embargo, se mostró también inútil, ya
que la sentencia del juez no tiene nada que ver con el consentimiento de las partes.
El proceso tuvo su base histórica en el fenómeno conocido como la litis contestatio, que
originalmente era un acuerdo de voluntades. Después en la extraordinaria “cognitio”, se
conservó este mismo nombre, solo que ya no hay ningún acuerdo entre las partes: la actora se
limita a hacer una narración de sus pretensiones y la demandada a darles respuesta ante el
magistrado. Nada resulta más contrario a la naturaleza del proceso que la figura del contrato, ya
que el proceso jurisdiccional no requiere de un acuerdo previo entre las partes para que pueda
iniciarse y desarrollarse ante el juzgador. La obligación de las partes deriva del imperio mismo de
la ley.
Couture expone: “sólo subvirtiendo la naturaleza de las cosas es posible ver en el proceso,
situación coactiva, en la cual un litigante, el actor, conmina a su adversario, aun en contra de sus
naturales deseos, a contestar sus reclamaciones, el fruto de un acuerdo de voluntades”.
“Al comienzo, el Proceso se desenvuelve como una deliberación más que como un debate. Las
partes exponen su derecho ante pretor, hablando libremente, tanto entre sí como en el
magistrado. De esta circunstancia, se infiere que durante esta etapa del Derecho Romano, no
puede existir litis contestatio si las partes de común acuerdo no lo quieren. Más que un juicio,
este fenómeno, debe considerarse como un arbitraje ante el pretor”.
2.2-Teorías publicistas:
• Se trata de una relación jurídica compleja, ya que engloba todos los derechos y
deberes que se producen en las distintas fases del procedimiento.
• Es una relación de Derecho público.
• Tiene su origen en una litis contestatio de naturaleza pública.
Por tanto, el proceso es la relación jurídica formada por derechos y deberes recíprocos entre el
juez y las partes, que se perfecciona a través de la litis contestatio, de la que surgen dos
obligaciones básicas:
Dicha relación tiene un momento final, que consiste en su terminación, la cual se da normalmente
por medio de la sentencia, o bien a través de algún otro medio anormal o extraordinario
(desistimiento, allanamiento, transacción, caducidad, sobreseimiento, etc). Presupuestos
procesales: BÜLLOW dice que estos son “los requisitos de la admisibilidad y condiciones
previas para que se pueda constituir válidamente la relación procesal”. Éstos conciernen a las
condiciones que deben cumplir los sujetos procesales (la competencia e imparcialidad del
juzgador, la capacidad procesal de las partes y la legitimación de sus representantes), el objeto
del proceso (ausencia de litisdependencia y cosa juzgada), la demanda y su notificación al
demandado.
El análisis de la tesis requiere un examen somero del concepto de la relación jurídica entendida
por Rojina Villegas como ligamen de sujetos, supuestos, consecuencias y objetos que aparecen
simplemente enunciados en las normas jurídicas y a virtud de cuya vinculación es posible poner
en movimiento el Proceso Jurídico. Entendamos entonces por relación jurídica procesal el
ligamen, vínculo o articulación que une entre sí a los distintos sujetos del proceso, así como sus
poderes o deberes, respecto a los diversos actos procesales, como lo expone Couture y quien
al respecto agrega “Se habla, entonces, de relación jurídica procesal en el sentido apuntado de
ordenación de la conducta de los sujetos del Proceso en sus conexiones recíprocas; al cúmulo
de poderes y facultades en que se hallan unos respecto a los otros”.
Desde el punto de vista de la teoría de la situación jurídica, el proceso puede definirse como el
fenómeno jurídicamente reglamentado que se desenvuelve de situación en situación,
produciendo determinadas cargas y expectativas, con el fin de obtener una decisión judicial.
Esta teoría es muy poco práctica, ya que la elaboración del concepto de institución es muy
compleja.
Contemplado el proceso, dice, desde el punto de vista normativo, se percibe como una relación
jurídica compleja.
Examinando desde el punto de vista estático, el proceso se nos revela como una situación
jurídica compleja.
Por último, el examen del Proceso desde el punto de vista dinámico, éste viene a construir un
Acto jurídico complejo.
Esta teoría es inadmisible en opinión del la doctrina más autorizada que cita varias razones: en
primer lugar, no es compatible con el proceso penal, en el cual no existen fines propios de los
particulares. En segundo lugar, es absurdo comparar la función jurisdiccional con otros
servicios públicos, ya que el proceso deriva de una actividad estatal: lo que un día es un servicio
postal, o de salud, etc., al día siguiente puede ser un servicio privado. Pero la actividad
jurisdiccional es algo consustancial al propio Estado de Derecho, desde el momento en el que
el Estado asume el monopolio de la tutela jurisdiccional, obligándose a crear órganos
adecuados y a poner los medios necesarios para acceder a ellos.
La función jurisdiccional no puede concebirse como servicio público, porque el cumplimiento del
deber de administrar Justicia por parte del Estado no es discrecional, sino consustancial al
Estado de Derecho, y además debe administrarla en la forma constitucionalmente señalada, es
decir: a través del debido proceso.