Вы находитесь на странице: 1из 10

ТЕМА НОМЕРА: Использование иностранных юрисдикций.

Английское право в российском бизнесе

СОГЛАШЕНИЯ О НЕКОНКУРЕНЦИИ
С РАБОТНИКАМИ: АНГЛИЙСКИЙ
ОПЫТ И РОССИЙСКАЯ
ЛЕГАШОВА
ДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТЬ
ЕЛЕНА СЕРГЕЕВНА

старший юрист, В настоящее время проблемы защиты секретов про-


адвокат Санкт-Петербургского
адвокатского бюро
изводства от конкурентов приобретают все большую
«Егоров, Пугинский, актуальность. В своей статье авторы анализируют
Афанасьев и партнеры»
возможность применения в России широко распро-
страненных в Англии соглашений о неконкуренции,
заключаемых между работниками и работодателем,
с целью предотвращения утечки информации, а так-
же как способ защиты работодателя от незаконного
использования секретов производства. В статье дан
анализ конкретных оговорок о неконкуренции, ис-
МУКСИНОВ пользуемых в английском праве.
АЛЕКСАНДР РАФАЭЛЬЕВИЧ
Ключевые слова: информация, конкуренция, защита
юрист
(г. Лондон, Великобритания)

Неотъемлемым атрибутом рыночной экономики явля- бах осуществления профессиональной деятельности,


ется свободная конкуренция. При этом «свободная» которые имеют действительную или потенциальную
не значит «безграничная». Для нормального функ- коммерческую ценность в силу их неизвестности тре-
ционирования компаний в различных сферах бизнеса тьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного
конкуренция ограничивается исключительными пра- доступа на законном основании и в отношении кото-
вами организации на использование принадлежащих рых обладателем таких сведений введен режим ком-
ей результатов интеллектуальной деятельности — се- мерческой тайны (ст. 1465 ГК РФ).
крета производства (ноу-хау), баз данных и пр. Наи-
более актуальной для широкого круга предпринима- Российское законодательство и сложившаяся практика
телей является защита права на секрет производства. не выработали на сегодняшний день ни эффективных
превентивных мер предупреждения утечки информа-
Секретом производства признаются сведения лю- ции, ни способов защиты правообладателей после того,
бого характера (производственные, технические, как секрет производства стал известен конкурентам.
экономические, организационные и др.), в том чис- Доказать факт незаконного распространения таких
ле о результатах интеллектуальной деятельности в сведений порой бывает невозможно, так же как и четко
научно-технической сфере, а также сведения о спосо- рассчитать и обосновать размер причиненных убытков.

51
ТЕМА НОМЕРА: Использование иностранных юрисдикций.
Английское право в российском бизнесе

Наибольшая угроза разглашения секретов про- Подобные ограничительные условия стороны преду-
изводства исходит со стороны действующих и сматривают, как правило, в трудовых договорах в мо-
особенно бывших работников компании, конку- мент их заключения либо в виде отдельных соглаше-
рирующих с бывшим работодателем. ний, содержащих одно или комплекс ограничительных
условий.
Работники могут владеть информацией о технологиях,
используемых в бизнесе работодателя, другой страте- Оговорки о неконкуренции регулируются в граждан-
гически важной информацией или контактами клиен- ском и трудовом праве Англии одинаково, т.е. для суда
тов. Эту информацию работник может использовать не имеет значения, включена ли оговорка в трудовой
на новом месте работы или создав свой собственный договор или любой другой документ. Однако оговор-
бизнес. Более того, достаточно часто российские ки, включенные не в трудовой договор, а другое со-
фирмы сталкиваются с ситуациями, когда бывшие глашение, на практике легче исполнить в принуди-
работники, используя наработанную предыдущим ра- тельном порядке, так как суд может рассмотреть его
ботодателем репутацию и клиентские связи на рынке с коммерческой точки зрения, т.е. как коммерческое
конкретных товаров и услуг, вводят получателя това- соглашение без элемента субординации, присущего
ра/услуги в заблуждение, выступая в интересах ком- трудовым правоотношениям.
пании, якобы принадлежащей тому же собственнику,
а не конкурирующей фирме. Типы оговорок о неконкуренции в английском
праве:
Решением данной проблемы могло бы стать введе-
ние в России института соглашений о неконкуренции, 1) обязательство об отказе от привлечения (non-
заключаемых с работником. Данный институт полу- solicitation);
чил развитие в английском праве начиная с XVIII в.
и широко применяется в настоящее время во многих 2) обязательства о невзаимодействии (non-dealing
развитых странах в отношении топ-менеджеров и спе- covenants);
циалистов.
3) обязательство о неконкуренции (non-competition
Чем может быть полезен пример английского права? covenant);
Во-первых, законодательство, как правило, развива-
ется не изолированно от опыта зарубежных стран, а 4) отстранение от работы перед увольнением с сохра-
заимствует отработанные на практике механизмы пра- нением заработной платы (garden leave).
вового регулирования. Во-вторых, иностранные органи-
зации все чаще появляются на российском рынке, нани-
мая при этом руководящий персонал за рубежом и/ или Обязательство об отказе от привлечения
используя зарубежные гражданско-правовые меры
защиты от недобросовестного использования чужой Данное обязательство запрещает бывшему работнику
репутации и различных ноу-хау. Гибкое использова- привлекать к сотрудничеству клиентов и других работ-
ние правовых норм иностранного права в гражданских ников своего бывшего работодателя.
правоотношениях с участием иностранных компаний
позволяет, не нарушая российского законодательства, Клиенты. Согласно английскому праву обязательство
применять не только моральные, но и материальные должно ограничиваться клиентами, с которыми ра-
меры защиты на территории иностранных государств, ботник контактировал на протяжении определенного
в том числе в отношении российских топ-менеджеров. периода до своего увольнения (решение Апелляци-
онного суда1 Великобритании по делу Office Angels v.
В настоящей статье рассматриваются различ- Rainer-Thomas and O'Connor [1991] IRLR 214). Данное
ные виды оговорок/соглашений об отказе от
конкуренции, допустимые по английскому пра- 1
The Court of Appeal. Этот суд рассматривает апелляции на
ву, а также особенности их применения в кон- решения судов первой инстанции по гражданским и уголов-
тексте российских законов. ным делам.

52
ТЕМА НОМЕРА: Использование иностранных юрисдикций.
Английское право в российском бизнесе

обязательство не может связывать работника навеч- ранее сделках организации и сторонах этих сделок,
но. Срок его действия должен быть разумным. Со- то при определенных условиях такие сведения могут
гласно судебной практике разумным сроком может иметь статус конфиденциальной информации / ком-
считаться период времени, который скорее всего по- мерческой тайны.
требуется преемнику работника для установления
своего влияния на деловые контакты. Соответственно использование ограничений
о разглашении и использовании клиентской
Также существует возможность защиты интересов базы, а также применение юридической ответ-
работодателя в отношении потенциальных клиентов ственности за недобросовестную конкуренцию
при условии их адекватного определения. Ограниче- и т.п. потенциально возможно в ракурсе охраны
ние, касающееся отказа от привлечения подобного коммерческой тайны. Но эффективность таких
типа, не обязательно должно сводиться к клиентам, ограничений в России сомнительна.
с которыми работник находился в непосредственном
контакте. Оно также может включать тех клиентов, о Трудно доказать незаконность использования ноу-
которых работник был осведомлен, в случае намере- хау компании в части данных о клиентах, так как на
ния защитить общую базу клиентов (когда личность данные, взятые из публично доступных источников
клиентов работодателя не является общедоступной (ЕГРЮЛ и т.п.), правовая охрана не распространяется.
информацией, но известна работнику) или общую де-
ловую репутацию компании (когда она связана с кон- Работники. Согласно английскому праву сохранение
кретным работником). В таком случае срок ограниче- стабильности трудового коллектива путем запрета
ния должен находиться в пределах: бывшими работникам привлекать других работников
бывшего работодателя является законным интересом
 ериода времени, в течение которого личность кли-
п работодателя.
ентов будет храниться в секрете;
Данный вопрос рассматривался в трех разбиратель-
 ериода времени, который потребуется для того,
п ствах с противоречащими решениями. В ходе первого
чтобы сведения работника устарели; разбирательства в 1994 г. Апелляционный суд при-
знал незаконным ограничение, направленное на зап­
 ериода времени, необходимого для того, чтобы де-
п рет переманивания работников вне зависимости от их
ловая репутация компании перестала быть связан- компетенции и должности, включая тех работников,
ной с личностью работника, «вернувшись» к работо- которые были приняты на работу после увольнения
дателю. ответчика (Hanover Insurance Brokers v. Schapiro [1994]
IRLR 87). Однако в другом деле Апелляционный суд
Например, в решениях Высокого суда2 по делу признал, что работодатель имеет «законный интерес в
International Consulting Services (UK) Limited v. Hart отношении сохранения стабильного трудового коллек-
[2000] IRLR 227 и Апелляционного суда по делу тива в ходе осуществления деятельности, для которой
Wincanton Limited v. Cranny [2000] IRLR 716 суд при- характерен весьма высокий уровень конкуренции»
знал законной оговорку, запрещающую предложение (Ingham v. ABC Contract Services Ltd [1993] (Official
тех видов услуг, которые работник предоставлял в те- Transcripts (1990—1997)). Подобным образом в следу-
чение последних 12 месяцев, лицам, с которыми ра- ющем деле Высоким судом было выдано предписание
ботник взаимодействовал в последние 24 месяца. (injunction) о принудительном исполнении обязатель-
ства не трудоустраивать и не переманивать из компа-
В России такие ограничения отчасти можно использо- нии работников, занимающих высокие должности (в
вать в контексте защиты коммерческой тайны. Так как самой компании или дочерней) (Alliance Paper Group
клиентская база может быть определена и как сово- v. Prestwich [1996] IRLR 25). Это предполагает, что ре-
купность сведений о действующих или заключенных шение по делу Hanover Insurance Brokers v. Schapiro
применяется только к оговоркам, которые являются
���������������������������������������������������������
2
The������������������������������������������������������
High�������������������������������������������������
�����������������������������������������������������
Court�������������������������������������������
������������������������������������������������
. В этом суде в первой инстанции рассматри- слишком широкими, чтобы была возможность их при-
вается большинство гражданских дел. нудительного исполнения. Кроме того, ограничения на

53
ТЕМА НОМЕРА: Использование иностранных юрисдикций.
Английское право в российском бизнесе

переманивание других работников допустимы лишь в (ст. 272 УК РФ), гражданской и/или дисциплинарной
отношении тех лиц, которые были трудоустроены на ответственности.
момент увольнения соответствующего работника.
В связи с этим можно рекомендовать работодате-
Срок действия любой оговорки, призванной запретить лям обеспечивать конфиденциальность персональ-
«переманивание» работников, должен быть ограничен ных данных кадрового состава организации, а также
временем, которое должно пройти до момента прекра- преду­преждать работников организации о существую-
щения влияния бывшего работника на других работ- щих видах ответственности.
ников, а также теми классами работников, на которых
такое влияние распространяется. В ходе разбиратель-
ства по делу Dawnay, Day & Co Limited v. D’Alphen & Обязательство о невзаимодействии
Others [1997] IRLR 285 в Высоком суде двухлетнее
ограничение в отношении всех работников, содер- Данное ограничение предполагает запрет бывшему
жащееся в соглашении между акционерами, не было работнику взаимодействовать с клиентами/контраген-
принудительно исполнено, тогда как оговорка в трудо- тами компании предыдущего работодателя по вопро-
вом договоре, касающаяся исключительно директо- сам, связанным с предыдущей работой.
ров и работников, занимающих высокие должности,
была признана действительной. Такое ограничение может быть распространено не
только на случаи, когда требуются активные действия
В ходе разбирательства по делу Hydra PLK v. Anastasi работника, но и на предоставление услуг в ответ на
[2005] EWHC 1559 Высокий суд был готов принуди- запрос, сделанный по инициативе клиента. Это огра-
тельно исполнить обязательство об отказе от привле- ничение известно как обязательство о невзаимодей-
чения в отношении всех работников компании, так как ствии и имеет явные преимущества относительно воз-
последняя насчитывала всего 12 работников. можностей принудительного исполнения, поскольку
нет необходимости доказывать факт активных дей-
В России на сегодняшний день такого рода ого- ствий бывшего работника, что на деле является труд-
ворки не будут иметь какой-либо юридической новыполнимой задачей. Однако данное обязательство
силы, так как одним из основных принципов существенно расширяет запрет, затрагивая права не
правового регулирования трудовых отношений только рассматриваемого работника, но также соот-
в российском праве признается свобода труда, ветствующих третьих лиц. По этой причине, принимая
включая право на труд, который каждый свобод- решение о принудительном исполнении подобного
но выбирает или на который каждый свободно обязательства, суд будет вести себя осторожно.
соглашается, право распоряжаться своими спо-
собностями к труду, выбирать профессию и род Возможность принудительного исполнения обязатель-
деятельности (ст. 2 ТК РФ). Правовые основа- ства о невзаимодействии будет зависеть от законно-
ния для установления запрета бывшему сотруд- сти защищаемых интересов. В целом будут приме-
нику предлагать другим работникам новую ра- няться условия, схожие с теми, которые применяются в
боту отсутствуют, а ограничение трудовых прав отношении принудительного исполнения обязательств
и свобод граждан возможно только в случаях, об отказе от привлечения.
предусмотренных законом.
Принудительное исполнение обязательств более ве-
Но если для того, чтобы переманить сотрудников, роятно в том случае, если бывший работодатель дока-
бывший работник, не имея на это полномочий и в на- жет существенную личную связь бывшего работника
рушение установленного законодательством порядка, и соответствующего клиента и если условия деятель-
получает и использует персональные данные работни- ности таковы, что активного привлечения для того,
ков, то согласно Федеральному закону от 27.07.2006 чтобы работодатель понес существенные убытки, не
№ 152-ФЗ «О персональных данных» он в зависимо- требуется. В ходе разбирательства London & Solent
сти от обстоятельств может быть привлечен к адми- Ltd and Carritt & Partners Ltd v. Brooks [1989] (Official
нистративной (ст. 13.11, 13.14 КоАП РФ), уголовной Transcripts (1980—1989)) Апелляционный суд при-

54
ТЕМА НОМЕРА: Использование иностранных юрисдикций.
Английское право в российском бизнесе

знал, что обязательство о невзаимодействии может вавшее бы привлечению финансовым консультантом


быть принудительно исполнено в отношении брокеров бывшего клиента в качестве консультанта по подбору
Lloyds, предоставляющих услуги морского перестра- персонала).
хования, чьи личные качества могли притягивать кли-
ентов. Кроме того, Апелляционный суд признал, что, Кроме того, в ходе разбирательства Beckett Investment
если обязательство о невзаимодействии, судя по име- Management Group Limited v. Hall [2007] EWCA Civ 613
ющимся доказательствам, может быть принудительно Апелляционный суд признал, что обязательства о не-
исполнено (prima facie enforceable) и клиент решает взаимодействии могли быть принудительно исполне-
более не работать с работодателем, оставаясь лояль- ны в отношении бывших работников, которые были
ным уходящему работнику, указанное обязательство трудоустроены холдинговой компанией, однако фак-
должно быть принудительно исполнено (John Michael тически работали на одну из ее дочерних компаний, в
Design PLK v. Cooke [1987] 2 All ER 332). части запрета на взаимодействие этих бывших работ-
ников с клиентами/контрагентами данной дочерней
Периодически имеют место случаи, когда суд остав- компании.
лял в силе обязательство о невзаимодействии даже в
случае минимальной личной связи работника и клиен- Аналогично предыдущему типу ограничительных
та или ее полном отсутствии. В ходе разбирательства условий в чистом виде данная оговорка в России не-
Allan Janes LLP v. Johal [2006] EWHC 286 (Ch) Высо- применима.
кий суд оставил в силе обязательство о невзаимодей-
ствии, запрещающее старшему юристу юридической Работодатель в России для защиты от конкурен-
фирмы взаимодействовать с клиентами фирмы, не- тов, использующих бывших работников, может
смотря на то что во время своей работы в фирме она использовать правовые средства, предусмотрен-
контактировала с относительно малым числом клиен- ные законодательством о защите конкуренции.
тов. Решение основывалось на том факте, что сотруд-
ница нанималась в качестве потенциального партне- Согласно ст. 14 Федерального закона от 26.07.2006
ра, который должен был быть ознакомлен с большей №  135-ФЗ «О защите конкуренции» не допускается
частью клиентской базы фирмы с целью развития соб- недобросовестная конкуренция, в том числе:
ственной клиентской базы. Тот факт, что события не
пошли по намеченному плану, не имел отношения к 1) распространение ложных, неточных или искажен-
делу; обоснованность ограничения должна толковать- ных сведений, которые могут причинить убытки
ся с позиции сторон во время заключения ими кон- хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его
тракта, содержащего обязательство, а не в соответ- деловой репутации;
ствии с тем, как события развивались в реальности.
2) введение в заблуждение в отношении характера,
Согласно судебной практике обязательство о не- способа и места производства, потребительских
взаимодействии не может быть принудительно свойств, качества и количества товара или в отно-
исполнено, если оно препятствует любому взаи- шении его производителей;
модействию с соответствующими деловыми кон-
тактами. Ограничение должно касаться только 3) некорректное сравнение хозяйствующим субъектом
такого взаимодействия, которое может оказать производимых или реализуемых им товаров с това-
влияние на деятельность бывшего работодателя. рами, производимыми или реализуемыми другими
хозяйствующими субъектами;
(См., напр., дело Dunedin Independent PLC v. Welsh
[2006] CSOH 174, в котором Сессионным судом3 было 4) продажа, обмен или иное введение в оборот товара,
признанно незаконным обязательство, препятство- если при этом незаконно использовались результа-
ты интеллектуальной деятельности и приравненные
к ним средства индивидуализации юридического
The Court of Session — высший суд по гражданским делам
3 лица, средства индивидуализации продукции, ра-
в Шотландии. бот, услуг;

55
ТЕМА НОМЕРА: Использование иностранных юрисдикций.
Английское право в российском бизнесе

5) незаконное получение, использование, разглаше- чем производственный процесс изменится настолько,


ние информации, составляющей коммерческую, что знания работника окажутся устаревшими?
служебную или иную охраняемую законом тайну.
Географический аспект ограничения также может
За нарушение данной статьи предусмотрена различ- быть принят во внимание. Английские суды признают,
ная ответственность организации-конкурента и долж- что запреты, действующие во всем мире, могут быть
ностных лиц (напр., ст. 14.33 КоАП РФ). принудительно исполнены в некоторых случаях (см.,
напр., решение Палаты лордов4 по делу Nordenfelt v.
Maxim Nordenfelt Guns and Ammunition Co. Ltd [1894]
Обязательство о неконкуренции AC 535). Тем не менее такие решения редки, и суд
всегда будет взвешивать конкретные обстоятельства
Данное обязательство запрещает бывшему работ- дела, принимая решение о запретительном постанов-
нику каким бы то ни было образом заниматься кон- лении. Более длительные ограничения или ограниче-
курирующей деятельностью, в том числе создавать ния, касающееся более широкой географической об-
компанию — прямой конкурент бывшего работода- ласти, являются большим ограничением на свободу
теля. профессиональной деятельности, и это будет прини-
маться судом во внимание.
Не так давно в ходе ряда судебных разбирательств в
Англии суды оставили в силе обязательства о некон- Суды обычно принимают во внимание следующие
куренции и было высказано предположение, что ого- факторы:
ворки о неконкуренции вернулись к жизни на практи-
ке (см., напр., решение Апелляционного суда по делу  уществование фактической взаимосвязи между за-
с
Thomas v. Farr PLK & Anor [2007] EWCA Civ 118). В ходе щищаемым интересом и какой-либо географической
разбирательства по делу TFS Derivatives Ltd v. Morgan областью;
[2004] EWCH 3181 Высокий суд оставил в силе обя-
зательство о неконкуренции на основании того, что область деятельности работника;
за соблюдением ограничения на привлечение было
бы сложно надзирать, следовательно, оно не могло размер и характер населения области.
являться эффективной защитой законных интересов
работодателя. В России по законодательству о труде оговорки
о неконкуренции не имеют обязательной силы
Подобным образом в ходе разбирательства по делу и их невыполнение не влечет для сторон ответ-
Dyson Technology Ltd v. Strutt [2005] EWHC 2814 (Ch) ственности.
Высокий суд оставил в силе оговорку о неконкуренции
на основании того, что она была обоснованно необ- По гражданскому законодательству Российской Фе-
ходима для защиты конфиденциальной информации дерации оговорки о неконкуренции ничтожны (за ис-
работодателя. Таким образом, английские суды под- ключением случаев, предусмотренных в законе), так
твердили, что они готовы к принудительному исполне- как п. 3 ст. 22 ГК РФ указывает, что полный или ча-
нию обязательств о неконкуренции. стичный отказ гражданина от правоспособности или
дееспособности и другие сделки, направленные на
Как и в случае с обязательством об отказе от при- ограничение правоспособности или дееспособности,
влечения, ограничение должно действовать в течение ничтожны, за исключением случаев, когда такие сдел-
ограниченного периода времени. При определении со- ки допускаются законом. В настоящее время случаи
ответствующего периода необходимо принять во вни- ограничения права на создание аналогичного преды-
мание время, которое должно будет пройти, прежде дущему месту работы конкурентного бизнеса законом
чем конкурирующая деятельность бывшего работника не предусмотрены.
будет представлять собой нечто меньшее, чем «суще-
ственная» угроза законным интересам работодателя. 4
�������������������������������������������������������
The����������������������������������������������������
House����������������������������������������������
���������������������������������������������������
of�������������������������������������������
���������������������������������������������
Lords�������������������������������������
������������������������������������������
— высший судебный орган в Великобри-
Сколько времени, например, должно пройти, прежде тании.

56
ТЕМА НОМЕРА: Использование иностранных юрисдикций.
Английское право в российском бизнесе

Общие принципы принудительного Для того чтобы определить, защита каких прав может
исполнения обязательств потребоваться, работодатель должен принять во вни-
мание характер деятельности своей компании и место
В отношении всех типов обязательств, рассмотренных работника в этой компании (решения Палаты лордов
выше, применяются одни и те же принципы принуди- по делам Mason v. Provident Clothing and Supply Co.
тельного исполнения. Ltd [1913] AC 724 и Herbert Morris Ltd v. Saxelby [1916]
1 AC 688). В целом права, которые суд разрешит за-
Согласно применяемому в английском праве запрету щищать, можно условно разделить на две категории:
на ограничение свободы профессиональной деятель-
ности положение договора, ограничивающее деятель- т орговые связи (с поставщиками или клиентами)
ность работника после увольнения, не имеет силы, и, более широко, репутация;
поскольку ограничивает свободу профессиональной
деятельности и противоречит общественным интере-  оммерческая тайна и прочая конфиденциальная ин-
к
сам, если работодатель не может доказать, что: формация.

 н имеет законную заинтересованность, защита ко-


о При наличии законного интереса, который необходи-
торой является уместной; мо защитить, работодатель должен наложить ограни-
чение не шире обоснованно необходимого для защи-
т ребуемая защита является обоснованной в отно- ты данного интереса (решение Высокого суда по делу
шении интересов сторон и общественных интересов Allied Dunbar (Frank Weisinger) Ltd v. Weisinger [1988]
(решение Палаты лордов по делу Nordenfelt v. Maxim IRLR 60). Оно будет включать в себя ограничение обя-
Nordenfelt Guns and Ammunition Co. Ltd [1894] AC 535). зательства не только с помощью ссылки на сами огра-
ниченные виды деятельности, но и ссылки на период
Работодатель не может наложить обязательство толь- и (при необходимости) географический аспект при-
ко для того, чтобы устранить чью-либо конкуренцию, менения ограничения. В противном случае границы
но он может попытаться прекратить использование и существо обязательства будут восприниматься как
чего-либо или нанесение ущерба чему-либо, что при- слишком широкие и, как следствие, потенциально не-
надлежит работодателю на законном основании, та- действительные.
ким лицом. Следует отличать данный тип ограничения
от обязательства работника перед работодателем со- Некоторые общие принципы толкования и прину-
хранять конфиденциальность. дительного исполнения могут быть извлечены из
решения Апелляционного суда по делу Turner v.
Обязательство сохранять конфиденциальность Commonwealth & British Minerals Ltd [2000] IRLR 114,
заложено в прецедентном праве Англии и не согласно которому:
требует наличия положения в договоре для его
принудительного исполнения. В принципе дан-  ри существовании двух альтернативных толкова-
п
ное обязательство применимо вне зависимости ний суду следует предпочесть толкование, которое
от причин увольнения. позволяет принудительное исполнение при его леги-
тимности;
Практикующие юристы отмечают, что никогда нет
стопроцентной гарантии принудительного исполнения  ыплата работнику дополнительного вознагражде-
в
ограничительного условия и что не существует каких- ния за соблюдение ограничения не является обяза-
либо общих правил относительно того, что будет счи- тельной, но принятие такого вознаграждения во вни-
таться обоснованным, например, в отношении сроков мание при определении баланса интересов сторон
или географии. Каждая оговорка должна в каждом является законным.
случае рассматриваться в соответствии с деловыми
потребностями работодателя, налагающего ограниче- В данном решении также было отмечено, что факт
ние, и в каждом отдельном случае следует консульти- получения юридической консультации может быть
роваться с юристом. принят во внимание при рассмотрении вопроса о при-

57
ТЕМА НОМЕРА: Использование иностранных юрисдикций.
Английское право в российском бизнесе

нудительном исполнении обязательств (см., напр., условия о неразглашении охраняемой законом тай-
комментарии Тайного совета5 в разбирательстве ны (в том числе коммерческой). Разглашение охра-
R v. HM Attorney-General for England & Wales (апелля- няемой законом коммерческой, служебной и иной
ция № 61 за 2002 г.). тайны, ставшей известной работнику в связи с ис-
полнением им трудовых обязанностей, в том числе
Таким образом, работодатель должен проана- разглашение персональных данных другого работни-
лизировать, какие аспекты его деятельности ка, является основанием для расторжения трудового
законно требуют защиты от его работников по- договора по инициативе работодателя (подп. «в» п. 6
средством ограничительных условий. Затем ра- ст. 81 ТК РФ).
ботодатель должен учесть статус каждого работ-
ника в отдельности и определить уровень защиты, Для увольнения работника по данному основанию и
обоснованно необходимый в каждом случае. применения иных последствий разглашения коммер-
ческой тайны работодателю необходимо будет иметь
То, что уместно в отношении одного лица, может доказательства того, что:
быть неуместным в отношении другого. Например,
работник, занимающий высокую должность, может в а) разглашенные сведения являлись конфиденциаль-
большей степени участвовать в деятельности рабо- ной информацией и могли быть в соответствии с за-
тодателя и обладать большими знаниями о ней, чем конодательством отнесены к коммерческой тайне;
работник, занимающий более низкую должность; в то
же время два работника, находящиеся на одном и том б) разглашенные сведения стали известны работнику
же уровне, могут фактически иметь разное влияние на в связи с выполнением трудовых обязанностей (а не
клиентов и обладать разным уровнем доступа к кон- из публичных источников и т.п.);
фиденциальной информации. Тот факт, что работода-
тель делает различия между двумя работниками, на- в) работник знал о том, что данные сведения не могут
ходящимися на одном и том же уровне, может помочь быть разглашены без согласия работодателя.
убедить суд в том, что работодатель добросовестно и
обоснованно пытался защитить свои интересы. Кроме того, законодательство РФ допускает за-
ключение соглашения о неразглашении на период
Действующим законодательством Российской Феде- после прекращения трудовых отношений. Согласно
рации ответственность предусмотрена только в кон- п. 1 ст.  8 ГК РФ гражданские права и обязанности
тексте разглашения конфиденциальной информации возникают из договоров и сделок, предусмотренных
(бремя доказывания факта распространения лежит на законом, а также из иных договоров и сделок, хотя
компании-работодателе) и/или за действия, которые и не предусмотренных законом, но не противореча-
содержат признаки недобросовестной конкуренции. щих ему.

В настоящее время из всех указанных выше Согласно п. 5 ч. 1 ст. 14 Закона «О защите конку-
способов защиты работодателя законодатель- ренции» не допускается недобросовестная конку-
ством РФ допускается прямо предусматривать ренция, в том числе незаконное получение, исполь-
в трудовом договоре только оговорку о конфи- зование, разглашение информации, составляющей
денциальности (ч. 4 ст. 57 ТК РФ) и заключать коммерческую, служебную или иную охраняемую
соглашение о конфиденциальности, в том чис- законом тайну. Определение, правовой статус, по-
ле действующее после прекращения трудовых рядок обращения и т.п. определены в Федеральном
правоотношений. законе от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой
тайне».
Так, в соответствии с ч. 4 ст. 57 ТК РФ в трудовом
договоре могут предусматриваться дополнительные Право на отнесение сведений к информации, состав-
ляющей коммерческую тайну, и на определение пе-
5
��������������������������������������������������������
The�����������������������������������������������������
����������������������������������������������������
Privy�����������������������������������������������
����������������������������������������������
Council���������������������������������������
— суд высшей инстанции по делам из не- речня и состава такой информации принадлежит об-
которых бывших колоний Великобритании. ладателю такой информации (работодателю).

58
ТЕМА НОМЕРА: Использование иностранных юрисдикций.
Английское право в российском бизнесе

Кроме того, правовой режим секрета производства Отстранение от работы перед увольнением
и порядок его охраны регламентируется ст. 1465— с сохранением заработной платы
1472 ГК РФ. Согласно ст. 1470 ГК РФ исключитель-
ное право на секрет производства, созданный ра- Особенным типом ограничительных условий, не встре-
ботником в связи с выполнением своих трудовых чающихся в России на практике, является так называ-
обязанностей или конкретного задания работода- емый garden leave (дословно — «отпуск в саду»). Как
теля (служебный секрет производства), принадле- правило, данное ограничение означает, что период вре-
жит работодателю. Гражданин, которому в связи мени после направления уведомления об увольнении
с выполнением своих трудовых обязанностей или до момента фактического увольнения работник должен
конкретного задания работодателя стал известен по требованию работодателя провести в оплачиваемом
секрет производства, обязан сохранять конфи- отпуске вместо осуществления его обычной деятельно-
денциальность полученных сведений до пре- сти, но и не работать в этот период на конкурента.
кращения действия исключительного права на
секрет производства. Цель такого отстранения от работы перед увольнени-
ем — удалить работника из данного сегмента рынка на
Работодатель согласно ст. 11 Закона «О коммерче- период времени, достаточный для того, чтобы инфор-
ской тайне» в целях охраны конфиденциальности ин- мация, которой обладает работник, устарела, или дать
формации в рамках трудовых отношений обязан: возможность преемнику работника адаптироваться, в
частности выстроить отношения с клиентами, а так-
1) п
 од расписку ознакомить работника, доступ ко- же защитить деловую репутацию. Наличие отдельной
торого к информации, составляющей коммерче- оговорки об отстранении от работы перед увольнени-
скую тайну, необходим для выполнения им своих ем с сохранением заработной платы (или известной
трудовых обязанностей, с перечнем информа- политики отстранения уходящих работников от рабо-
ции, составляющей коммерческую тайну, обла- ты перед увольнением) может в первую очередь по-
дателями которой являются работодатель и его мочь предотвратить переманивание работников.
контрагенты;
Поскольку трудовой договор продолжает действовать
2) п
 од расписку ознакомить работника с установ- в период отстранения от работы перед увольнением,
ленным работодателем режимом коммерческой работодатель должен обеспечить выполнение всех
тайны и с мерами ответственности за его нару- условий договора. Он должен продолжать выпла-
шение; чивать заработную плату и другие выплаты, такие
как медицинские и пенсионные, а также продолжать
3) создать работнику необходимые условия для со- предоставлять служебный автомобиль. При составле-
блюдения им установленного работодателем режи- нии оговорки об отстранении от работы перед уволь-
ма коммерческой тайны. нением необходимо подумать, будет ли во время от-
странения от работы перед увольнением начисляться
Трудовым договором с руководителем организации какой-либо бонус. Если нет — отстранение работника
должны предусматриваться его обязательства по от работы перед увольнением будет означать отри-
обеспечению охраны конфиденциальности информа- цательное экономическое воздействие на работника,
ции, обладателем которой являются организация и ее что может сказаться на мнении суда о возможности
контрагенты, и ответственность за обеспечение охра- принудительного исполнения оговорки об отстранении
ны ее конфиденциальности. от работы перед увольнением.

Нарушение указанного Закона может быть осно- В случае если работодатель хочет воспользоваться
ванием для привлечения к дисциплинарной, данным типом ограничительных условий, желательно
гражданско-правовой, административной или уго- предусмотреть в договоре следующее:
ловной ответственности при условии соблюдения
всех формальностей и доказывании вины распро- прямо выраженное право работодателя прекратить
странителя информации. трудовые обязанности работника, лишив его пра-

59
ТЕМА НОМЕРА: Использование иностранных юрисдикций.
Английское право в российском бизнесе

ва находиться в помещениях работодателя. Это В условиях действующего российского законодательства


не позволит работнику уволиться по собственному эффективные методы защиты работодателя от конкурен-
желанию, заявив о вынужденном увольнении «по ции в любой форме со стороны бывшего работника, дей-
собственному желанию» под давлением работода- ствующие и подлежащие принудительному исполнению
теля после отстранения его от работы перед уволь- даже при условии денежной компенсации и ограниченно-
нением; го срока применения на территории России, отсутствуют.

 рямо выраженное ограничение на прочие виды дея-


п В последнее время в отношении ключевого руководя-
тельности во время трудоустройства. Это позволит щего персонала крупных компаний действуют приемы
привлечь внимание работника к характеру ограниче- защиты, связанные с включением дополнительных от-
ния и позволит суду дать более четко сформулиро- менительных условий в опционы. Но реализуются дан-
ванное распоряжение о принудительном исполнении ные методы защиты на практике пока только за рубе-
ограничения. жом с участием иностранных компаний-учредителей.
Так, например, данная мера защиты была применена в
На практике в России возможно введение данного отношении бывшего гендиректора и президента «СТС
механизма отчасти путем применения в комплексе не- Медиа» Александра Роднянского. За право работать
скольких соглашений: в конкурирующих телекомпаниях продюсер отказался
от трети причитающихся ему акций «СТС Медиа» и оп-
1) соглашения между работодателем и работником ционов, т.е. от минимум 45 млн долл.6
об оплачиваемом отпуске на необходимый период
времени (продолжительность ежегодных основного Кроме того, на территории России можно рекомендо-
и дополнительных оплачиваемых отпусков макси- вать следующее:
мальным пределом не ограничивается (ст. 120 ТК
РФ));  компании должен быть введен режим коммерче-
в
ской тайны;
2) соглашения между работодателем и работником о
расторжении трудового договора (ст. 78 ТК РФ).  а конфиденциальных документах должен быть
н
гриф «коммерческая тайна» с указанием полного
Эффективность данного механизма защиты рабо- фирменного наименования правообладателя и рек-
тодателя весьма спорна и несет для него большие визитами организации;
риски. В связи с недопустимостью введения запре-
та на внешнее совместительство работник может в  трудовой договор нужно включить пункты о защите
в
период нахождения в отпуске устроиться на работу в конфиденциальности и о том, что нарушение этого
компанию-конкурент. Но в рамках уже заключенных обязательства является основанием для увольнения
соглашений действующий работодатель по основно- (ст. 57, 81 ТК РФ);
му месту работы будет вынужден оплачивать период
нахождения в отпуске. Таким образом, данный ме-  существлять меры по обеспечению защиты персо-
о
ханизм защиты будет всецело зависеть от воли ра- нальных данных действующих работников.
ботника.

«СТС Медиа» смирилась с Александром Роднянским //


6

Коммерсант. 2009. 22 дек. № 239.

60