Вы находитесь на странице: 1из 256

ФГОБУ ВО «Финансовый университет

при Правительстве Российской Федерации»

С.В. Николюкин

МЕЖДУНАРОДНЫЙ
гражданский процесс
и международный
КОММЕРЧЕСКИЙ АРБИТРАЖ
Допущено
Учебно-методическим советом по образованию
в области юриспруденции Уральского федерального округа
на базе ФГБОУ ВО «Уральский государственный
юридический университет» в качестве учебника для студентов,
обучающихся на юридических факультетах,
а также юристов-практиков, преподавателей
и всех интересующихся международным частным правом,
международным гражданским процессом
и международным коммерческим арбитражем

МОСКВА • 2017
УДК 347.91/.95(075.8)
ББК 67.410я73
Н63

Автор
Николюкин Станислав Вячеславович, заместитель заведующего кафед­
рой «Теория и история государства и права» Финансового университета
при Правительстве РФ, канд. юрид. наук, доц.

Николюкин, Станислав Вячеславович.


Международный гражданский процесс и международный коммерче-
Н63 ский арбитраж : учебник / С.В. Николюкин. — Москва : ЮСТИЦИЯ,
2017. — 256 с. — (Магистратура, бакалавриат, специалитет).
ISBN 978-5-4365-1089-7
DOI 10.15216/978-5-4365-1089-7
Рассмотрены понятие и особенности международного гражданского процесса,
его источники, а также предмет, принципы и субъекты; понятие международной
подсудности, ее виды, а также способы определения; понятие и сущность между­
народного коммерческого арбитража, его преимущества, а также особенности
правового регулирования; особенности признания и приведение в исполнение
иностранных судебных решений и международных коммерческих арбитражей
и др. Освещаются наиболее распространенные взгляды современных российских
и иностранных ученых. Дан обзор законодательства, литературы, международных
договоров, а также основные правовые документы по вопросам международного
гражданского процесса и международного коммерческого арбитража.
Соответствует ФГОС ВО 3+.
Для студентов, обучающихся на юридических факультетах, а также юристов-
практиков, преподавателей и всех интересующихся международным частным
правом, международным гражданским процессом и международным коммерческим
арбитражем.
УДК 347.91/.95(075.8)
ББК 67.410я73

Николюкин Станислав Вячеславович


Международный гражданский процесс
и международный коммерческий арбитраж
Изд. № 12795. Подписано в печать 01.06.2016.
Формат 60 90/16. Гарнитура «PetersburgC».
Усл. печ. л. 16,0. Уч.-изд. л. 12,8. Тираж 500 экз.
ООО «Юстиция».
107076, г. Москва, переулок Колодезный, д. 14.
Тел.: 8-495-74146-28.
Email: izdat@iyst.ru http://www.iyst.ru
Отпечатано в ПАО «Т8 Издательские Технологии».
109316, г. Москва, Волгоградский проспект, д. 42, корп. 5.
Тел.: 8-495-221-89-80.

© Николюкин С.В., 2017


ISBN 978-5-4365-1089-7 © ООО «Юстиция», 2017
ОГЛАВЛЕНИЕ

Список принятых сокращений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7


Предисловие . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10
Глава 1. Понятие международного гражданского процесса.
Принципы и система международного гражданского процесса
1.1. Понятие международного гражданского процесса . . . . . . . . . . . . . . . . 12
1.2. Особенности международного гражданского процесса . . . . . . . . . . . . 14
1.3. Предмет международного гражданского процесса . . . . . . . . . . . . . . . . 15
1.4. Принципы международного гражданского процесса . . . . . . . . . . . . . . 19
Глава 2. Источники международного гражданского процесса
2.1. Понятие источников международного
гражданского процесса . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
2.2. Национально-правовое регулирование международного
гражданского процесса . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
2.3. Международно-правовое регулирование международного
гражданского процесса . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
2.4. Роль постановлений высших судебных инстанций Российской
Федерации в международном гражданском процессе . . . . . . . . . . . . . 33
Глава 3. Международная подсудность
3.1. Понятие международной подсудности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
3.2. Виды международной подсудности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
3.3. Способы и принципы определения международной
подсудности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
3.4. Международная подсудность в российском законодательстве
и международных договорах . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
Глава 4. Субъекты международного гражданского процесса
4.1. Процессуально-правовой статус иностранных лиц . . . . . . . . . . . . . . . . 44
4.2. Гражданская процессуальная правоспособность
и дееспособность иностранных лиц . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
4.3. Процессуальная правоспособность иностранных организаций
и международных организаций . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
Глава 5. Процессуальные особенности рассмотрения дел с участием
иностранных лиц
5.1. Особенности рассмотрения дел с участием иностранных лиц . . . . . 56
5.2. Процессуальные права и обязанности иностранных лиц . . . . . . . . . . 62
5.3. Процессуальные льготы иностранных лиц . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
4

5.4. Требования, предъявляемые к документам иностранного


происхождения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
Глава 6. Проблемы правоприменения в международном гражданском
процессе
6.1. Определение права подлежащего применению . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
6.2. Иностранный элемент при применении
иностранного права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
6.3. Применение иностранного права на началах взаимности . . . . . . . . . . 77
6.4. Установление содержания норм иностранного права . . . . . . . . . . . . . 83
6.5. Последствия неустановления содержания
иностранного права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
6.6. Оговорка о публичном порядке при применении норм
иностранного права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
Глава 7. Признание и приведение в исполнение иностранных
судебных решений
7.1. Понятие и особенности признания иностранных судебных
решений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
7.2. Понятие и цели приведения в исполнение иностранных
судебных решений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101
7.3. Отказ в принудительном исполнении решений
иностранного суда . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
Глава 8. Правовая помощь в области международного гражданского
процесса. Судебные поручения
8.1. Понятие и процедура оказания правовой помощи . . . . . . . . . . . . . . . 108
8.2. Судебные поручения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
8.3. Международные договоры
о правовой помощи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
8.4. Объем правовой помощи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118
8.5. Недостатки, допускаемые судами при оформлении запросов
о правовой помощи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120
8.6. Направления осуществления правовой помощи . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
8.7. Отказ в оказании правовой помощи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
Глава 9. Международный коммерческий арбитраж
9.1. Понятие и сущность международного коммерческого
арбитража . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
9.2. Преимущества международного коммерческого арбитража . . . . . . 136
9.3. Теории природы международного коммерческого
арбитража . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
9.4. Виды международного коммерческого арбитража . . . . . . . . . . . . . . . 144
9.5. Правовое регулирование международного коммерческого
арбитража . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149
9.6. Компетенция международного коммерческого арбитража . . . . . . . .151
5

Глава 10. Применимое право в международном коммерческом


арбитраже
10.1. Понятие и признаки соглашения о применимом праве . . . . . . . . . . 157
10.2. Особенности выбора применимого права сторонами . . . . . . . . . . . . 159
10.3. Определение применимого права в международных
договорах и актах ненормативного характера . . . . . . . . . . . . . . . . . . .161
Глава 11. Арбитражное соглашение
11.1. Понятие арбитражного соглашения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
11.2. Классификация арбитражных соглашений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172
11.3. Форма арбитражных соглашений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176
11.4. Действительность арбитражного соглашения . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180
11.5. Автономность (самостоятельность) арбитражного
соглашения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183
11.6. Содержание арбитражного соглашения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184
11.7. Толкование арбитражного соглашения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194
Глава 12. Назначение арбитров. Права и обязанности арбитров
12.1. Статус арбитров . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197
12.2. Способы избрания арбитров . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198
12.3. Основные требования, предъявляемые к арбитрам . . . . . . . . . . . . . 199
12.4. Списки арбитров . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
12.5. Раскрытие информации об арбитрах . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 202
12.6. Отвод арбитров . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203
Глава 13. Порядок рассмотрения дела и вынесения решения
международным коммерческим арбитражем
13.1. Процедура разбирательства дел в международном
коммерческом арбитраже . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 206
13.2. Принципы международного коммерческого арбитража . . . . . . . . . 225
Глава 14. Оспаривание решения международного коммерческого
арбитража
14.1. Основные способы контроля за решениями международных
коммерческих арбитражей . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235
14.2. Условия оспаривания решений международных
коммерческих арбитражей . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236
14.3. Порядок оспаривания решений международного
коммерческого арбитража . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238
Глава 15. Признание и приведение в исполнение решений
международного коммерческого арбитража
15.1. Особенности признания и приведения в исполнение
решений международного коммерческого арбитража . . . . . . . . . . . 241
15.2. Условия и порядок признания и исполнения решений
международного коммерческого арбитража в Российской
Федерации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243
6

15.3. Основания для отказа в принудительном исполнении


арбитражного решения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 247
15.4. Процедура рассмотрения заявлений о выдаче исполнительных
листов на принудительное исполнение арбитражного решения . . 250
15.5. Основания для отказа в выдаче исполнительного листа на
принудительное исполнение решения международного
коммерческого арбитража . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 252
15.6. Принудительное исполнение решения международного
коммерческого арбитража . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253
Список рекомендуемой литературы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 255
СПИСОК ПРИНЯТЫХ СОКРАЩЕНИЙ

1. Нормативные правовые акты


АПК РФ — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Феде-
рации от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ
Брюссельская конвенция 1968 г. — Конвенция по вопросам юрисдик-
ции и принудительного исполнения судебных решений в отноше-
нии гражданских и коммерческих споров (Брюссель, 27 сентября
1968 г.)
Вашингтонская конвенция 1965 г. — Конвенция об урегулировании ин-
вестиционных споров между государствами и физическими или
юридическими лицами других государств (Вашингтон, 18 марта
1965 г.)
ГГУ — Германское гражданское уложение
ГК РСФСР 1964 г. — Гражданский кодекс РСФСР от 11 июня 1964 г.
ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая
от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ; часть вторая от 26 января 1996 г.
№ 14-ФЗ; часть третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ; часть чет-
вертая от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ
ГПК РСФСР 1964 г. — Гражданский процессуальный кодекс РСФСР
от 11 июня 1964 г.
ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федера-
ции от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ
Женевская конвенция 1961 г. — Европейская конвенция о внешнетор-
говом арбитраже (Женева, 21 апреля 1961 г.)
КВВТ РФ — Кодекс внутреннего водного транспорта Российской Фе-
дерации от 7 марта 2001 г. № 24-ФЗ
Киевское соглашение 1992 г. — Соглашение о порядке разрешения спо-
ров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности
(Киев, 20 марта 1992 г.)
Кишиневская конвенция 2002 г. — Конвенция о правовой помощи
и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным
делам (Кишинев, 7 октября 2002 г.)
Конституция РФ — Конституция Российской Федерации от 12.12.
1993 г.
8

КТМ РФ — Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации


от 30 апреля 1999 г. № 81-ФЗ
Луганская конвенция 1988 г. — Конвенция по вопросам юрисдикции
и принудительного исполнения судебных решений в отношении
гражданских и коммерческих споров (Лугано, 16 сентября 1988 г.)
Минская конвенция 1993 г. — Конвенция о правовой помощи и право-
вых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам
(Минск, 22 января 1993 г.)
Модель ГК для стран СНГ — Гражданский кодекс. Часть третья. Ре-
комендательный законодательный акт для Содружества Неза-
висимых Государств. Принят на седьмом пленарном заседании
Межпарламентской Ассамблеи государств — участников СНГ
17 февраля 1996 г.
Московская конвенция 1972 г. — Конвенция о разрешении арбитраж-
ным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отноше-
ний экономического и научно-технического сотрудничества (Мо-
сква, 26 мая 1972 г.)
Нью-Йоркская конвенция 1958 г. — Конвенция ООН о признании
и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений
1958 г.
Основы 1961 г. — Основы гражданского законодательства Союза ССР
и союзных республик от 8 декабря 1961 г.
Основы 1991 г. — Основы гражданского законодательства Союза ССР
и республик от 31 мая 1991 г.
Римская конвенция 1950 г. — Европейская конвенция о защите прав че-
ловека и основных свобод (Рим, 4 ноября 1950 г.) .
Римская конвенция 1980 г. — Конвенция о праве, применимом к дву-
сторонним обязательствам 1980 г.
СК РФ — Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря
1995 г. № 223-ФЗ
ТК РФ — Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г.
№ 197-ФЗ

2. Прочие сокращения
абз. — абзац (-ы)
гл. — глава (-ы)
ЕС — Европейский Союз
МКАС–Международный коммерческий арбитражный суд при Торго-
во-промышленной палате
ООН — Организация Объединенных Наций
9

п. — пункт (-ы)


подп. — подпункт (-ы)
подразд. — подраздел (-ы)
разд. — раздел (-ы)
РФ — Российская Федерация
СНГ — Содружество Независимых Государств
ст. — статья (-и)
с. — страница (-ы)
см. — смотри
СЭВ — Совет Экономической Взаимопомощи
т.д. — так далее
т.е. — то есть
ТПП РФ — Торгово-промышленная палата Российской Федерации
утв. — утвержденный (-ая, — ое, — ые)
УНИДРУА — Международный институт по унификации частного пра-
ва
ч. — часть (-и)
ФЗ — федеральный (-ые) закон (-ы)
ФКЗ — федеральный конституционный закон
ЮНСИТРАЛ — Комиссия ООН по праву международной торговли
ПРЕДИСЛОВИЕ

Курс международного гражданского процесса и международного ком-


мерческого арбитража рассматривается Федеральным государствен-
ным образовательным стандартом (ФГОС ВПО) в качестве важнейшей
составной части учебной дисциплины базовой части профессионально-
го цикла «Международное частное право», поскольку каждый институт
современного международного частного права (МЧП) для своей реали-
зации нуждается в соответствующих специфических процессуальных
институтах международного гражданского процесса и международного
коммерческого арбитража.
Вместе с тем, курс международного гражданского процесса и меж-
дународного коммерческого арбитража включает ряд вопросов междис-
циплинарного характера.
Курс «Международный гражданский процесс и международный
коммерческий арбитраж» подлежит изучению на базе ранее получен-
ных правовых знаний в области теории, истории права, конституцион-
ного, международного, гражданского, семейного, трудового и других
отраслей права, а также он тесно связан с иными процессуальными на-
уками, таким как — гражданский процесс, арбитражный процесс, кон-
ституционная и административная юстиция.
В связи с  этим целью настоящего учебного пособия являет-
ся не только усиление общепрофессиональной подготовки юристов,
но и углубление ее специализации за счет формирования у студентов
системных и комплексных знаний по вопросам международного граж-
данского процесса (МГП) и международного коммерческого арбитража
(МКА), что в настоящее время является весьма актуальным.
Изучение курса международного гражданского процесса и между-
народного коммерческого арбитража позволит студентам:
знать:
„„сущность международного гражданского процесса и между-
народного коммерческого арбитража, систему их источников
и принципов;
„„основные категории международного гражданского процесса
и международного коммерческого арбитража;
11

уметь:
„„оперировать юридическими понятиями и категориями между-
народного гражданского процесса и международного коммер-
ческого арбитража;
„„анализировать, толковать и правильно применять международ-
ные правовые нормы;
„„принимать решения и совершать юридические действия в точ-
ном соответствии с международными правовыми актами;
„„осуществлять правовую экспертизу нормативных правовых ак-
тов;
„„давать квалифицированные юридические заключения и кон-
сультации по вопросам международного гражданского процес-
са и международного коммерческого арбитража;
„„правильно составлять и оформлять юридические документы.
владеть:
„„юридической терминологией;
„„навыками работы с международными договорами и актами не-
нормативного характера;
„„навыками анализа, синтеза и систематизации при применении
национальных правовых и международных норм права.
Глава 1
Понятие международного гражданского
процесса. Принципы и система
международного гражданского процесса

Ключевые термины и понятия: международный гражданский процесс;


предмет международного гражданского процесса; принципы международно-
го гражданского процесса; особенности международного гражданского про-
цесса; взаимность; международная вежливость; дискриминация; реторсии;
национальный режим; наиболее тесная связь; процесс равноправия сторон.

1.1. Понятие международного гражданского процесса


В случае возникновения спора с  участием иностранных лиц, одна
из спорящих сторон может обратиться для его разрешения в суд неза-
висимо от согласия от другой стороны. Судебная процедура осущест-
вляется в  соответствии с  нормами национального процессуального
законодательство. Однако присутствие «иностранного элемента» при-
водит к особенностям судебного процесса.
Проведение процесса с участием иностранного элемента связано
с наличием или отсутствием международных договоров между государ-
ствами, которые определяют требования, предъявляемые к докумен-
там, судебным доказательствам, срокам извещения сторон, особенно-
сти признания и исполнения иностранных судебных решений. В силу
этого в настоящее время актуальна тенденция развития международ-
ного гражданского процесса.
Вопрос о том, что представляет собой международный гражданский
процесс является достаточно дискуссионным. Одни ученые полагают,
что международный гражданский процесс является институтом меж-
дународного частного права, другие считают, что международный граж-
данский процесс является составляющей гражданского процессуального
права, по мнению третьих, международный гражданский процесс необ-
ходимо рассматривать в качестве самостоятельной отрасли права.
В российской правовой доктрине международный гражданский
процесс долгое время считался частью науки международного частно-
13

го права и включался в его структуру. Эта точка зрения до настоящего


времени присутствует в отечественной правовой науке и она является
наиболее обоснованной.

Международный гражданский процесс — это комплексный ин-


ститут международного частного права, регламентирующий вза-
имосвязь и взаимодействие национальных и международных про-
цедур, определенных в процессуальных нормах, направленных на
защиту и установление гражданских прав.

Существуют различные позиции ученых, что же представляет собой


международный гражданский процесс. Рассмотрим их.
Международный гражданский процесс представляет собой часть
национального гражданского процесса, связанную с разбирательством
гражданско-правовых споров с иностранным элементом. Более того,
международный гражданский процесс является самостоятельной и обо-
собленной отраслью права и правовой науки (И. В. Гетьман-Павлова)1.
Международный гражданский процесс — это доктринальное
понятие, обозначающее систему норм, регулирующих деятель-
ность суда и других юрисдикционных органов при рассмотрении
гражданско-правовых дел, осложненных иностранным элементом
(Г. Ю. Федосеева)2.
Международный гражданский процесс — это совокупность процес-
суальных норм, регулирующих рассмотрение судами, в том числе арби-
тражными, гражданских дел по правоотношениям с иностранным эле-
ментом… (Н. И. Марышева)3.
Международный гражданский процесс — это комплекс междуна-
родных и внутригосударственных норм, являющийся институтом меж-
дународного частного права и регламентирующий взаимосвязь и вза-
имодействие национальных и международных органов правосудия
(других правоохранительных органов), которые осуществляют произ-
водство по гражданским делам с целью определения и защиты нару-
шенных или оспариваемых прав и законных интересов личности и об-
щества (Т. Н. Нешатаева)4.

1
Ерпылева Н. Ю. Международное частное право. Практикум / Под ред. Н. Ю. Ерпыле-
вой. М.: Эксмо, 2007. С. 635.
2
Федосеева Г. Ю. Международное частное право. — 4‑е изд., перераб., и доп. М.: Эксмо,
2007. С. 305.
3
Международное частное право / Под ред. Н. И. Марышевой. М.: Юридическая фирма
«КОНТРАКТ», «ИНФРА·М», 2000. С. 454.
4
Нешатаева Т. Н. Международный гражданский процесс. М.: Дело, 2001. С. 28.
14

Международный гражданский процесс представляет собой систе-


му норм национального и международного права, связанных с судеб-
ной и иной юрисдикционной защитой прав участников гражданского
оборота и содержащих иностранный элемент (В. В. Ярков)5.
Международный гражданский процесс — это совокупность вопро-
сов процессуального характера, связанных с защитой прав иностранных
физических и юридических лиц в судах и арбитражах (И. В. Гетьман-
Павлова)6.
Под международным гражданским процессом понимается опре-
деленная совокупность проблем, носящих процессуальный характер
и связанных с защитой прав иностранцев и иностранных юридических
лиц в суде и арбитраже7.
Международный гражданский процесс — урегулированная норма-
ми гражданского процессуального права РФ и международного права
деятельность судов по рассмотрению и разрешению вопросов процес-
суального характера, связанных с защитой иностранных физических
и юридических лиц в судах общей юрисдикции и арбитражных судах
(И. В. Дробязкина)8.

1.2. Особенности международного гражданского процесса


Для международного гражданского процесса характерны следующие
особенности:
„„во‑первых, необходим, если в гражданском правоотношении по-
является международный или иностранный элемент;
„„во‑вторых, своей целью международный гражданский процесс
имеет защиту или определение гражданских прав физических
и юридических лиц;
„„в‑третьих, носит публичный характер;
„„в‑четвертых, предполагает взаимосвязь и взаимодействие орга-
нов различных государств и международных судов, организа-

5
Ярков В. В. Арбитражный процесс: учебник. 4‑е изд., перераб. и доп. — М.: «Инфотро-
пик Медиа», 2010.
6
Ерпылева Н. Ю. Международное частное право. Практикум / Под ред. Н. Ю. Ерпыле-
вой. М.: Эксмо, 2007. С. 634.
7
Синюков В. А. Вопросы международной подсудности в международном частном пра-
ве. Пенза: ПГПУ, 1999. С. 2.
8
Дробязкина И. В. Международный гражданский процесс: проблемы и перспективы.
СПб.: Изд-во Р. Асланова «Юридический центр Пресс», 2005. С. 21.
15

ций, реализующих функции в области защиты и определения


гражданских прав9.
Международный гражданский процесс является формой реализа-
ции гражданских прав и одновременно может осуществляться лишь как
публичное правоотношение.
Нормы международного гражданского процесса направлены на ре-
гулирование международных отношений, основанных на взаимосвязях
разнородных правовых норм: а) взаимодействии правовых процедур
разных государств и б) взаимодействии международных и националь-
ных процедур.
Международный гражданский процесс не может сводиться
к процессуальным формам одного государства: решение в отноше-
нии определения гражданских прав, принятое на основе националь-
ного права судом одного государства, будет признаваться иностран-
ным судом, реализующим иную юрисдикцию; решение, вынесенное
международным судом на основе международно-правовых норм,
повлечет принятие, изменение или отмену решения национально-
го суда и т. д.10

1.3. Предмет международного гражданского процесса


Предметом международного гражданского процесса являются отно-
шения, возникающие в связи с рассмотрением государственными су-
дами дел с участием иностранных лиц, в частности: 1) процессуальное
положение иностранных граждан, организаций, а также иностранных
государств и межгосударственных организаций в гражданском и арби-
тражном судопроизводстве; 2) международная подсудность по делам
с иностранным элементом, а также возникающие в связи с рассмотре-
нием по таким делам проблемы;3) исполнение иностранных судебных
решений и иностранных судебных поручений.
Существует ряд позиций ученых относительно предмета междуна-
родного гражданского процесса. Рассмотрим их.
К международному гражданскому процессу относятся следующие
вопросы:
а) о международной подсудности (юрисдикции) по гражданским
делам;

9
Нешатаева Т. Н. Международное частное право и международный гражданский процесс.
М.: ОАО «Издательский дом «Городец», 2004. С. 368.
10
Нешатаева Т. Н. Международное частное право и международный гражданский про-
цесс. М.: ОАО «Издательский дом «Городец», 2004. С. 364.
16

б) о гражданском процессуальном положении иностранных граж­


дан, предприятий и организаций;
в) о гражданском процессуальном положении иностранного госу­
дарства и его дипломатических представителей;
г) о гражданском процессуальном положении международных
(межгосударственных) организаций;
д) о судебных доказательствах в гражданских делах с иностранным
элементом;
е) о порядке установления содержания подлежащего применения
иностранного закона;
ж) об иностранных судебных поручениях (об обращении к ино­
странным судам с поручениями по исполнению отдельных процессу­
альных действий и об исполнении судами данного государства таких
поручений, поступающих от иностранных судов);
з) о признании и принудительном исполнении иностранных су­
дебных решений по гражданским делам и о признании иностранных
административных актов по вопросам личного статуса граждан;
и) о юридическом значении производства по данному делу, воз­
бужденному в иностранном суде и там не законченному;
к) о признании иностранных арбитражных соглашений и о при­
нудительном исполнении иностранных арбитражных решений. Иногда
последний вопрос расширяют: относят к международному гражданско­
му процессу всю совокупность вопросов внешнеторгового и морского
арбитражей (Л. А. Лунц)11.
Предметом международного гражданского процесса являются во-
просы касающиеся: 1) положения иностранных граждан и иностранных
юридических лиц в гражданском (арбитражном) процессе; 2) положе-
ния в гражданском (арбитражном) процессе иностранного государства
и его дипломатических представителей; 3) международной подсудно-
сти; 4) поручений судам иностранных государств об исполнении от-
дельных процессуальных действий и о вручении документов и выпол-
нения соответствующих поручений иностранных судов; 5) порядка
применения иностранного права; 6) признания и исполнения иностран-
ных судебных и арбитражных решений; 7) признания иностранных ар-
битражных соглашений и принудительного исполнения иностранных
арбитражных решений и других вопросов международного коммерче-
ского арбитража (Н. И. Марышева)12.

11
Лунц Л. А. Курс международного частного права. В 3 т. М.: Спарк, 2002. С. 766–767.
12
Международное частное право / Под ред. Н. И. Марышевой. М.: Юридическая фирма
«КОНТРАКТ», «ИНФРА·М», 2000. С. 454.
17

Круг вопросов составляющих содержание международного граж-


данского процесса следующие:
„„процессуальные права и обязанности иностранных лиц (ино-
странных граждан, лиц без гражданства, иностранных юриди-
ческих лиц, организаций, не являющихся юридическими лица-
ми по иностранному законодательству);
„„определение международной юрисдикции;
„„порядок и способы исполнения судебных поручений;
„„признание и  исполнение иностранных судебных решений
(Г. Ю. Федосеева)13.
Область международного гражданского процесса образуют спе-
циальные вопросы судопроизводства по гражданским делам, а также
специальные вопросы, связанные с осуществлением нотариатом и не-
которыми другими органами защиты личных неимущественных и иму-
щественных прав участников международного гражданского обмена.
В сферу международного гражданского процесса традиционно включа-
ют и международный коммерческий арбитраж, значение которого для
стабильного функционирования торгового оборота в последние деся-
тилетия существенно возросло (В. П. Звеков)14.
Сфера действия международного гражданского процесса: 1) меж-
дународная подсудность гражданских дел; 2) гражданско-процессу-
альное положение иностранных частных лиц (физических и юриди-
ческих), иностранного государства, международных организаций; 3)
судебные доказательства в делах с иностранным элементом; 4) уста-
новление содержания применимого иностранного права; 5) исполне-
ние иностранных судебных поручений; 6) признание и принудитель-
ное исполнение иностранных судебных решений;7) нотариальные
действия, связанные с защитой прав и интересов участников между-
народного гражданского оборота; 8) трансграничное банкротство; 9)
рассмотрение гражданских дел в порядке арбитража; 10) принудитель-
ное исполнение иностранных арбитражных решений (И. В. Гетьман-
Павлова)15.
К международному гражданскому процессу в узком смысле отно-
сятся следующие блоки вопросов:

13
Федосеева Г. Ю. Международное частное право. — 4‑е изд., перераб., и доп. М.: Экс-
мо, 2007. С. 308.
14
Звеков В. П. Международное частное право. М.: Издательская группа НОРМА-
ИНФРА·М, 1999. С. 429.
15
Ерпылева Н. Ю. Международное частное право. Практикум: учебное пособие /
Н. Ю. Ерпылева, И. В. Гетьман-Павлова / Под ред. Н. Ю. Ерпылевой. М.: Эксмо, 2007.
С. 634–635.
18

1) определение подсудности в отношении дел, возникающих


по гражданским, семейным и трудовым правоотношениям с иностран­
ным (или международным) элементом;
2) процессуальное положение иностранных граждан, лиц без
гражданства и иностранных юридических лиц, а также иностранного
государства и его дипломатических и консульских представителей
в суде;
3) обращение к иностранным судам с поручениями о вручении до­
кументов и выполнении отдельных процессуальных действий и испол­
нение поручений иностранных судов, а также установление содержания
иностранного права;
4) признание и принудительное исполнение иностранных судеб­
ных решений.
В широком смысле к международному гражданскому процессу от-
носятся:
1) совершение материальных действий;
2) рассмотрение споров в порядке арбитража, включая признание
иностранных арбитражных соглашений и принудительное исполнение
решений иностранного арбитража.
Резюмируя вышеизложенное можно сделать вывод о том, что пере-
чень вопросов, относящихся к международному гражданскому процес-
су различный. Это связано, прежде всего с тем, что «легального понятия
(т. е. такого, которое имело бы юридическое закрепление) «междуна-
родный гражданский процесс» в российском законодательстве не со-
держится и перечень вопросов при освещении данной темы является
неограниченным»16.

1.4. Принципы международного


гражданского процесса
Принцип (от лат. principium основа, начало) — основное, исходное по-
ложение какой-либо теории, учения и т. д.; руководящая идея, основное
правило деятельности17.

Принципы международного гражданского процесса — основ-


ные положения, основополагающие правовые идеи, закрепленные в
нормах права наиболее общего характера.

16
Федосеева Г. Ю. Международное частное право. — 4‑е изд., перераб., и доп. М.: Экс-
мо, 2007. С. 308.
17
Словарь иностранных слов. — 10е изд., стереотип. М. Рус.яз., 1983. С. 400.
19

Принципы международного гражданского процесса тесно взаимос-


вязан между собой и образуют логико-правовую систему. Нарушение
одного принципа, приводит, как правило, к нарушению другого прин-
ципа или всей цепи принципов.
Выделим основные принципы международного гражданского про-
цесса.

Принцип процессуального равноправия (равенства) сторон


Принцип процессуального равенства выражается в  установленных
законом равных возможностей сторон и  гарантированных правах
на защиту своих интересов. Предоставляя одной стороне конкретные
процессуальные права, закон одновременно наделяет аналогичными
правами и другую сторону.
Ни одна из сторон не пользуется каким-либо преимуществом перед
другой. Суд не вправе своими действиями ставить какую-либо из сто-
рон в преимущественное положение, также как и умалять права одной
из сторон.
В соответствии со ст. 8 АПК РФ стороны пользуются равными пра-
вами на заявление отводов и ходатайств, представление доказательств,
участие в их исследовании, выступление в судебных прениях, представ-
ление арбитражному суду своих доводов и объяснений, осуществление
иных процессуальных прав и обязанностей.
Следует отметить, что иностранные лица пользуются процес-
суальными правами и несут процессуальные обязанности наравне
с российскими организациями и гражданами. Процессуальные льготы
предоставляются иностранным лицам, если они предусмотрены меж-
дународным договором Российской Федерации.
Согласно ст. 12 ГПК РФ стороны пользуются равными правами
на заявление отводов и ходатайств, представление доказательств, уча-
стие в их исследовании, выступление в судебных прениях, представле-
ние арбитражному суду своих доводов и объяснений, осуществление
иных процессуальных прав и обязанностей.

Принцип наиболее тесной связи


Специальный принцип предусматривающий выбор судом из колли-
дирующих в трансграничном правоотношении правопорядков право
того государства, которое связано с наименьшим ущербом для пу-
бличных интересов (ценностей), затронутых этим правоотношени-
ем. При определении права, с  которым отношение наиболее тесно
связано, суд осуществляет ряд последовательных действий: а) уста-
навливает все имеющиеся в деле обстоятельства; б) проверяет обсто-
20

ятельства и распределяет их по разным правопорядкам и сравнивает


количество связующих обстоятельств с каждым правопорядком; в)
оценивает весомость каждого из связующих обстоятельств; г) опре-
деляет соотношение качества (весомости) и количества связующих
обстоятельств и на основании этого делает аргументированный вы-
вод о наличии наиболее тесной связи с конкретным правопорядком.

Принцип предоставления национального режима


Принцип национального режима означает приравнивание объема про-
цессуальной правоспособности и дееспособности иностранных физи-
ческих и юридических лиц к объему процессуальной правоспособно-
сти и дееспособности местных физических и юридических лиц. Таким
образом, юридическое содержание национального режима состоит
в уравнивании правового статуса отечественных и иностранных лиц.
Национальный режим позволяет иностранному лицу воспользоваться
всеми теми правовыми возможностями, которые предоставляются на-
циональным законодательством своим собственным гражданам и от-
ечественным юридическим лицам.
Принцип национального режима может быть зафиксирован как
в международно-правовых документах, так и на уровне законодатель-
ства отдельно взятого государства.
Как правило, национальный режим закрепляется в  договорах
о правовой помощи. Приведем примеры некоторых договоров.
В соответствии со ст. 1 «Предоставление правовой защиты»Конвенции
о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным
и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) граждане каждой из до-
говаривающихся сторон, а также лица, проживающие на ее территории
пользуются на территориях всех других договаривающихся сторон в от-
ношении своих личных и имущественных прав такой же правовой за-
щиты, как и собственные граждане данной договаривающейся стороны.
В соответствии со ст. 1 «Правовая защита» Договора между Рос-
сийской Федерацией и Эстонской Республикой о правовой помощи
и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам
(Москва, 2 января 1993 г.), граждане одной договаривающей стороны
пользуются на территории другой договаривающейся стороны в отно-
шении своих личных имущественных прав такой же правовой защитой,
как и граждане этой договаривающейся стороны. Это относится также
и к юридическим лицам, которые созданы в соответствии с законода-
тельством одной из договаривающихся сторон.
В соответствии со ст. 1 «Правовая защита» Договора о правовой
помощи по гражданским и уголовным делам между Российской Феде-
21

рацией и Китайской Народной Республикой (Пекин, 19 июня 1992 г.)


граждане одной договаривающейся стороны пользуются на территории
другой договаривающейся стороны в отношении своих личных имуще-
ственных прав такой же правовой защитой, как и граждане другой дого-
варивающейся стороны. Они имеют право обращаться в суды и другие
учреждения, к компетенции которых относятся гражданские и уголов-
ные дела, и могут возбуждать ходатайства и осуществлять другие про-
цессуальные действия на тех же условиях, как и граждане другой дого-
варивающейся стороны.
На национальном уровне в Российской Федерации принцип на-
ционального режима применительно к физическим лицам закреплен
в Конституции РФ, п. 3 ст. 62 которой формулирует следующее поло-
жение: «Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются
в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с граж-
данами Российской Федерации, кроме случаев, установленных феде-
ральным законом или международным договором Российской Феде-
рации».

Принцип взаимности
Сущность принципа взаимности заключается в предоставлении ино-
странным физическим и  юридическим лицам определенных прав
и привилегий на своей территории при условии, что и его физические
и юридические лица будут пользоваться аналогичными правами и при-
вилегиями в данном иностранном государстве. Основным источников
взаимности является национальное законодательство.
Принцип взаимности в международном гражданском процессе ис-
пользуется при решении следующих вопросов:
„„процессуальные права и обязанности лиц, их гражданская про-
цессуальная правоспособность и дееспособность. На основании
принципа взаимности такие права и обязанности могут призна-
ваться или не признаваться;
„„определение правил международной подсудности и компетенции;
„„правовой статус документов, исходящих от соответствующих
иностранных органов;
„„обеспечение оплаты судебных расходов (caution iudicatum sol-
vi);
„„иммунитет иностранного государства и его собственности, а так-
же дипломатический иммунитет. На основании принципа вза-
имности такой иммунитет может признаваться или не призна-
ваться;
„„предоставление бесплатной юридической помощи;
22

„„приостановление рассмотрения дела в силу такого обстоятель-


ства как наличие рассмотрения дела между теми же сторона-
ми с теми же требованиями и по тем же правовым основаниям
в иностранном государстве (lis alibi pendens);
„„исполнение судебных поручений и оказание правовой помощи;
„„признание и (или) приведение в исполнение решений иностран-
ных судов;
„„признание и (или) исполнение иностранных арбитражных ре-
шений.
Причина того, что в международном гражданском процессе пере-
чень вопросов, применительно к которым используется принцип вза-
имности является таким детальным объясняется тем, что, во‑первых,
в международном гражданском процессе имеется значительное коли-
чество отличающихся друг от друга правовых институтов; во‑вторых,
правовые институты международного гражданского процесса имеют
публично-правовую природу и в силу этого в разных государствах мо-
гут значительно отличаться друг от друга.
Принцип международной вежливости означает совокупность
определенных правил поведения государств участвующих в междуна-
родном общении. Данный принцип применяется либо на началах вза-
имности либо по желанию того или иного государства, т. е. не является
юридически обязательным.
Отказ от соблюдения международной вежливости может расцени-
ваться как недружественный аки и служить основанием для реторсий.
При отсутствии специального международного соглашения о пра-
вовой помощи государство вправе рассчитывать на оказание помощи
на основе взаимности в порядке международной вежливости.
Если государство без достаточных оснований отказывает другому
государству в оказании правовой помощи, такой отказ представляет со-
бой нарушение принципа международной вежливости.
Международную вежливость можно определить как взаимность
незакрепеленную в договоре или законе.

Принцип недискриминации
Дискриминация — нарушение или ограничение законных прав и ин-
тересов иностранных лиц на территории какого-либо государства.

Данный принцип заключается в недопустимости дискриминации


иностранных лиц в зависимости от принадлежности государства их на-
циональности к той или иной правовой системе, политическому режи-
му или иному признаку.
23

Каждое государство имеет право требовать от другого государ-


ства создания для его национальных лиц таких же условий, которы-
ми пользуются лица других государств, т. е. условий общих и одинако-
вых для всех.
Режим недискриминации не требует специального закрепления
в международных договорах, заключаемых договаривающимися госу-
дарствами, поскольку его правовое действие основывается на норме
ius cogens18 международного публичного права. Нарушение принци-
па недискриминации необходимо рассматривать одновременно и как
нарушение принципа суверенного равенства государств, которое дает
возможность другому государству ставить вопрос о привлечении вино-
вного государства к ответственности, установленной нормами между-
народного публичного права.
Реторсии — правомерные ответные меры (ограничения) одного го-
сударства против другого, если на его территории нарушаются закон-
ные права и интересы физических и юридических лиц первого государ-
ства.Право на реторсии — это правомерные принудительные действия
государства, совершаемые в ответ на недружественный акт (дискрими-
нация физических и юридических лиц) .
Цель реторсий — добиться отмены дискриминационной политики
восстановить применение принципа взаимности в отношениях между
соответствующими государствами. Меры, вводимые в качестве ретор-
сий, должны быть пропорциональны (не обязательно тождественны)
спровоцировавшему их деянию и прекращаться с момента восстанов-
ления первоначального состояния.
Применение реторсий в международном гражданском процессе ре-
гламентировано в ГПК РФ и АПК РФ.
Согласно ч. 4 ст. 398 «Процессуальные права и обязанности ино-
странных лиц» ГПК РФ «Правительством Российской Федерации мо-
гут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных
лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения
процессуальных прав российских граждан и организаций».
Аналогичное правило содержится в ч. 4 ст. 254 «Процессуальные
права и обязанности иностранных лиц» АПК РФ: «Правительством
Российской Федерации могут быть установлены ответные ограниче-
ния (реторсии) в отношении иностранных лиц тех иностранных госу-
дарств, в которых введены ограничения в отношении российских орга-
низаций и граждан».

18
Норма права, выражение которой сделано в определённой, категоричной форме и не
подлежит изменению по инициативе её адресатов.
24

Соотношение принципа взаимности и реторсий в международном


гражданском процессе является таким же, как и в материально-пра-
вовом регулировании частных отношений с иностранным элементом.

Вопросы и задания для самоконтроля


1. Что представляет собой международный гражданский процесс?
2. Выделите особенности международного гражданского процесса.
3. Что является предметом международного гражданского процесса?
4. Какие позиции ученых существуют относительно предмета международно-
го гражданского процесса?
5. Назовите принципы международного гражданского процесса.
6. Что такое «реторсии»? В каких случаях они применяются?
7. В чем проявляются особенности принципа взаимности?
8. Что означает принцип «национального режима»?
Глава 2
Источники международного
гражданского процесса

Ключевые термины и понятия: источники международного гражданско-


го процесса; двойственный характер источников международного граж-
данского процесса; нормы международного гражданского процесса; обще-
признанные принципы и нормы международного права; международные
договоры; постановления органов высших судебных инстанций.

2.1. Понятие источников международного


гражданского процесса
Под источником международного гражданского процесса пони-
мается форма выражения государственной воли, направленной
на признание факта существования права, на его формирование,
изменение или констатацию факта прекращения существования
права определенного содержания.

Правовые нормы, регулирующие международный гражданский


процесс и являясь объективированными и выраженными вовне, содер-
жатся в различных источниках права, как национально-правовых, так
и международных, т. е. носят двойственных характер.
Это объясняется тем, что международный гражданский про-
цесс, представляет собой специальный комплекс международных
и  внутригосударственных норм, регулирующих вопросы процес-
суального положения иностранных граждан, организаций, а  так-
же иностранных государств и  межгосударственных организаций
в  гражданском и  арбитражном судопроизводстве; международной
подсудности по гражданским и  торговым делам; исполнения ино-
странных судебных поручений и  судебных решений, применения
и установления содержания иностранного права и другие вопросы,
регулирующие процессуальные правоотношения с  участием ино-
странного элемента.
Основным источником международного гражданского процесса
является национальное законодательство: Конституция РФ, кодифи-
26

цированные акты, федеральные законы, а также нормы международно-


го права (двусторонние и многосторонние договоры) .

2.2. Национально-правовое регулирование


международного гражданского процесса
Внутреннее законодательство является одним из источников междуна-
родного гражданского процесса в Российской Федерации.
Рассматривая характеристику внутригосударственного законо-
дательства как источника международного частного права, необходи-
мо ответить, что для России и для других государств включение норм
международного гражданского процесса в национальные процессуаль-
ные кодексы и другие нормативные акты, содержащие процессуальные
нормы является традиционным.
Прежде чем перейти к рассмотрению российских источников пра-
ва, регулирующих международный гражданский процесс, обратимся
к ранее действующему законодательству СССР.
Основным законодательным актом в области международного
гражданского процесса являлись Основы гражданского судопроиз-
водства Союза ССР и союзных республик (ст. 59–64), где были регла-
ментированы вопросы гражданских процессуальных прав иностранцев
и лиц без гражданства (ст. 59,60), предъявления исков к иностранным
государствам (ст. 61), судебных поручений и исполнения решений ино-
странных судов и арбитражей (ст. 62) и вопросы действия международ-
ных договоров по вопросам процесса (ст. 63) .
Вопросы признания иностранных решений о расторжении брака
и международной подсудности по делам о разводах, были закреплены
в Законе СССР от 27 июня 1968 г. Об утверждении Основ законода-
тельства Союза ССР и союзных республик о браке и семье.
Нормы, регламентирующие положение иностранцев и  лиц без
гражданства в СССР, применение иностранного права, исполнение
поручений иностранных учреждений юстиции и обращение государ-
ственных нотариальных контор СССР с поручениями к иностран-
ным учреждениям юстиции, обеспечение доказательств для ведения
дел в иностранных государствах, и некоторые другие вопросы, были
закреплены в Законе СССР о государственном нотариате от 19 июля
1973 в разд. IV «Применение законодательства о государственном но-
тариате к иностранным гражданам и лицам без гражданства. Приме-
нение законодательства иностранных государств. Международные
договоры».
27

Нормы международного гражданского процесса содержались в не-


которых специальных актах, например в Положении о дипломати-
ческих и консульских представительствах иностранных государств
на территории СССР, утвержденном Указом Президиума Верховно-
го Совета СССР от 23 мая 1966 г., в Кодексе торгового мореплава-
ния СССР, а также в актах, принятых во исполнение заключенных
СССР соответствующих международных договоров: Указе Президи-
ума Верховного Совета СССР от 12 сентября 1958 г. «О порядке ис-
полнения решений судов государств, с которыми СССР заключены
договоры об оказании правовой помощи» и изданных дополнитель-
но Указах от 20 декабря 1958 г., от 9 июля 1965 г. и других Указах, в по-
становлении Президиума Верховного Совета от 16 ноября 1967 г.,
где регламентировался вопрос об исполнении в СССР решений су-
дов стран-участниц Гаагской конвенции от 1 марта 1954 г. по вопросам
гражданского процесса.
Указами Президиума Верховного Совета СССР от 16 мая 1977
и 9 октября 1979 г. в Основы гражданского судопроизводства были
внесены дополнения и изменения: в ст. 4 (о рассмотрении в судах дел
с участием иностранцев) и в ст. 60 (в отношении права обращения
в суды и процессуальных прав лиц без гражданства). Кроме того, в Ос-
новы дополнительно было включено правило об определении подсуд-
ности судам СССР гражданских дел по спорам, в которых участвуют
иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные предприя-
тия и организации, а также по которым хотя бы одна из сторон прожи-
вает за границей.
Президиум Верховного Совета СССР 21 июля 1988 г. принял указ
«О признании и исполнении в СССР решений иностранных судов и ар-
битражей» и постановление «О мерах по выполнению международных
договоров СССР о правовой помощи по гражданским, семейным и уго-
ловным делам».
Действовала также Инструкция «О порядке оказания судами
и органами нотариата СССР правовой помощи учреждениям юсти-
ции иностранных государств и о порядке обращения за правовой по-
мощью к этим учреждениям», утвержденная Министерством юсти-
ции СССР 28 февраля 1972 г., и постановление Пленума Верховного
Суда СССР от 19 июня 1959 г. «О вопросах, связанных с выполне-
нием судебными органами договоров с иностранными государства-
ми об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уго-
ловным делам»19.

19
Лунц Л. А. Курс международного частного права. В 3 т. М.: Спарк, 2002. С. 777.
28

В Российской Федерации отсутствует единый кодифицированный


акт, который бы регулировал международный гражданский процесс, соот-
ветствующие нормы «разбросаны» в различных национальных актах, так
или иначе содержащих нормы международного гражданского процесса.

Конституция Российской Федерации


В Конституции РФ закреплены конституционные права граждан в об-
ласти гражданского судопроизводства, а именно: право каждого на су-
дебную защиту его прав и свобод (ст. 46); на рассмотрение дела в том
суде или тем судьей, к  подсудности которых оно отнесено законом
(ст. 47); право не свидетельствовать против самого себя, своего супруга
и близких родственников (ст. 51) и др.
В ст. 15 Конституции РФ закреплено две категории международ-
но-правовых норм.
Во-первых, общепризнанные принципы и нормы международного
права. Речь идет о принципах и нормах, установленных и признанных
международным сообществом государств, т. е. обязательных для всех
его членов. Такие нормы обычно обозначаются как нормы-регуляторы
общего международного права, а именно: нормы, содержащие осново-
полагающие принципы международного права.
Под основополагающими понимаются принципы:
„„российского права в целом, а не его отдельных отраслей;
„„сформулированные в гл. 1 и 2 Конституции РФ, где закрепле-
ны основы конституционного строя нашего государства и пра-
ва и свободы человека и гражданина;
„„зафиксированные в обязательных для Российской Федерации
международно-правовых документах, например в Европейской
конвенции о защите прав человека и основных свобод (Рим,
4 ноября 1950 г.);
„„которые могу формулироваться как в Конституции РФ, так
и одновременно в нормах федерального законодательства. По-
этому в обоснование нарушения основополагающих принци-
пов можно ссылаться не только на Конституцию РФ, но и на-
ряду с ней на отраслевое законодательство. Однако нарушением
основополагающих принципов российского права не будет счи-
таться нарушение частных правил, закрепленных в отдельных
федеральных законах20.

20
Практика применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Более 350 актуальных вопросов. .практ. пособие / Д. Б. Абушенко, С. Л. Дегтярев, М. Л. Ску-
ратовский, В. В. Ярков; Под ред. В. В. Яркова, С. Л. Дегтярева. М.: Юрайт-Издат, 2005. С. 216.
29

Во-вторых, международные договоры Российской Федерации21,


которым принадлежит важная роль не только в защите основных прав
и свобод человека, они являются существенным элементом как ста-
бильности международного правопорядка и отношений России с за-
рубежными странами, а также функционирования правового государ-
ства, что для России является очень актуальным.
Кроме того, международные договоры, во‑первых, образуют право-
вую основу межгосударственных отношений; во‑вторых, содействуют
поддержанию всеобщего мира и безопасности; в‑третьих, способству-
ют развитию международного сотрудничества в соответствии с целями
и принципами Устава Организации Объединенных Наций.
Что касается международного гражданского процесса в Россий-
ской Федерации, необходимо отметить, что на применение судами меж-
дународных договоров РФ указано в Законе о судебной системе РФ,
согласно ст. 3 которого «единство судебной системы Российской Фе-
дерации обеспечивается путем…… применения всеми судами… между-
народных договоров Российской Федерации».
В соответствии со ст. 13 АПК РФ «арбитражные суды рассматри-
вают дела на основании международных договоров Российской Феде-
рации». Отсылки к нормам международных договоров содержатся в гл.
30 АПК РФ, которая регулирует производство по оспариванию реше-
ний и выдачу исполнительных листов на принудительное исполнение
решений международных коммерческих арбитражей, принятых на тер-
ритории России, а также гл. 31 АПК РФ, которая регулирует производ-
ство по делам о признании и приведении в исполнение решений ино-
странных судов и иностранных арбитражных решений.
В ГПК РФ, также содержатся указание на применение междуна-
родных договоров. Согласно ст. 11 ГПК РФ «суд обязан разрешать
гражданские дела на основании Конституции РФ, международных до-
говоров РФ, федеральных конституционных законов, федеральных за-
конов… Суд, установив при разрешении гражданского дела, что норма-
тивный правовой акт не соответствует нормативному правовому акту,
имеющему большую юридическую силу, применяет нормы акта, име-

21
В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О между-
народных договорах Российской Федерации» международный договор Российской Фе-
дерации означает международное соглашение, заключенное Российской Федерацией
с иностранным государством (или государствами), с международной организацией либо
с иным образованием, обладающим правом заключать международные договоры в пись-
менной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится
такое соглашение в одномдокументе или в нескольких связанных между собой докумен-
тах, а также независимо от его конкретного наименования
30

ющего наибольшую юридическую силу… Если международным дого-


вором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены
законом, суд при разрешении гражданского дела применяет правила
международного договора». Кроме того, отсылки к международным
договорам содержаться в гл. 45 ГПК РФ «Признание и исполнение ре-
шений иностранных судов и иностранных третейских судов (арбитра-
жей)».

2.3. Международно-правовое регулирование


международного гражданского процесса
Международно-правовое регулирование международного гражданско-
го процесса условно можно разделить на три группы актов:

Акты международного гражданского процесса

Международные конвенции Двусторонние соглашения

Акты наднационального характера

Вопросами унификации права в области международного граждан-


ского процесса занимаются следующие международные организации.
„„Гаагская конференция по международному частному праву22.
Под эгидой данной организации были приняты: Конвенция по во-
просам гражданского процесса 1905 г., Конвенция по вопросам граж-
данского процесса 1954 г.; Конвенция о вручении судебных и несу-
дебных документов по гражданским и  торговым делам от 1955 г.;
Конвенция о получении за границей доказательств по гражданским
и торговым делам 1970 г.; Конвенция о международном доступе к пра-
восудию 1980 г., Конвенция, отменяющая требование легализации ино-
странных официальных документов 1961 г., Конвенция о соглашениях
о выборе суда 2005 г. и др.
„„Организация Объединенных Наций (ООН)23.
Под эгидой данной организации приняты: Конвенция о статусе бе-
женцев 1951 г., Конвенция о статусе апатридов 1954 г., Венская конвен-
ция о внешних сношениях 1961 г., Венская конвенциях о консульских
22
URL: http//www.hcch.net
23
URL: http://www.un.org
31

сношениях 1963 г., Конвенция о признании и приведении в исполне-


ние иностранных арбитражных решений 1958 г., Конвенция о взыска-
нии алиментов за границей 1956 г. и др.
Среди указанных конвенций сразу обратим особое внимание
на Конвенцию о признании и приведении в исполнение иностранных
арбитражных решений 1958 г. (Нью-Йоркская конвенция 1958 г.)
Нью-Йоркская конвенция 1958 г. регулирует вопросы взаимного
признания и исполнения на территории государств — участников кон-
венции не судебных, а арбитражных решений, то есть решений, при-
нятых на территории другого государства арбитрами, избранными
сторонами в международном коммерческом споре или назначенны-
ми органами коммерческого арбитража по согласованию со сторонами
в установленном порядке.
„„Комиссия ООН по праву международной торговли
(ЮНСИТРАЛ)24.
Под эгидой данной организации приняты такие документы как,
Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже то-
варов 1974 г.; Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976 г.; Типовой
закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 г. и др.
„„Совет Европы25.
Юридической основой деятельности этой межправительственной
организации является Европейская конвенция о защите прав человека
и основных свобод 1950 г. Кроме того, под эгидой данной организации
приняты: Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г.,
Европейская конвенция об информации относительно иностранного за-
конодательства 1968 г., Европейская конвенция об иммунитете государств
1972 г., Европейская конвенция о некоторых международных аспектах
банкротства 1990 г., Европейская конвенция о гражданстве 1997 г. и др.
„„Европейский союз26.
Для государств-членов Европейского союза результатом унифика-
ции правил по вопросам международного гражданского процесса яви-
лось принятие двух параллельных (называемых так из-за одинакового
содержания) конвенций: Брюссельской конвенции о подсудности, при-
знании и исполнении судебных решений по гражданским и торговым де-
лам 1968 г. и Луганской конвенции о юрисдикции, признании и испол-
нении судебных решений по гражданским и торговым делам 1988 г. Как
справедливо отмечает, Г. Ю. Федосеева, «единственным принципиальным

24
URL: http://www.uncitral.org/
25
URL: http://hub.coe.int/
26
URL: http://europa.eu
32

отличием Луганской от Брюссельской конвенции является возможность


присоединения к Луганской конвенции любого государства, не участвую-
щего в Европейской ассоциации свободной торговли (ЕАСТ)»27.
„„Содружество Независимых Государств (СНГ) .
Под эгидой данной организации приняты такие международные
договоры, как: Конвенция о правовой помощи и правовых отношени-
ях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.; Протокол
к этой Конвенции 1997 г.; Конвенция о правовой помощи и правовых
отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г.; Со-
глашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением
хозяйственной деятельности 1992 г.; Соглашение о порядке взаимного
исполнения решений арбитражных, хозяйственных и экономических
судов на территориях государств-участников Содружества 1998 г.; Со-
глашение о размере государственной пошлины и порядке ее взыскания
при рассмотрении хозяйственных споров между субъектами хозяйство-
вания разных государств 1993 г.
К числу наиболее распространенных двусторонних международ-
ных договоров, регламентирующих вопросы международного граждан-
ского процесса, относятся соглашения о правовой помощи по граждан-
ским, семейным и уголовным делам.
Российская Федерация как правопреемник СССР участвует в до-
говорах, которые были заключены в период существования СССР,
например: Соглашение между СССР и Австрийской Республикой
по вопросам гражданского процесса 1970 г.; Договор между СССР и Ал-
жирской Народной Демократической Республикой о взаимном оказа-
нии правовой помощи 1982 г.; Договор между СССР и Народной Ре-
спубликой Болгарией о правовой помощи по гражданским, семейным
и уголовным делам 1975 г.; Договор между СССР и Венгерской Народ-
ной Республикой об оказании правовой помощи по гражданским, се-
мейным иуголовнымделам1958 г. и др.
К договорам о правовой помощи, которые были заключены с Рос-
сийской Федерацией можно отнести, такие, например, как:
„„Договор между Российской Федерацией и Республикой Инди-
ей о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским
и торговым делам 2000 г.;
„„Договор между Российской Федерацией и Эстонской Респу-
бликой о правовой помощи и правовых отношениях по граж-
данским, семейным и уголовным делам 1993 г.;

27
Федосеева Г. Ю. Международное частное право. 4‑е изд., перераб. и доп. М.: Эксмо,
2007. С. 311.
33

„„Договор между Российской Федерацией и Аргентинской Ре-


спубликой о сотрудничестве и правовой помощи по граждан-
ским, торговым, трудовым и административным делам 2000 г.;
„„ДоговормеждуРоссийской Федерацией иАрабскойРеспубликой
Египет о взаимной правовой помощи и правовых отношениях
по гражданским, коммерческим и семейным делам 1997 г. и др.
Целью договоров о правовой помощи является обеспечение вза-
имного признания и соблюдения имущественных и личных прав граж-
дан одного государства на территории другого. Договоры основаны
на принципе равенства и уважения суверенитета каждого государства.
В них регулируются отношения по вопросам:
„„сотрудничества между органами юстиции;
„„правовой защиты;
„„определения и разграничения компетенции судов и примене-
ния права;
„„процессуальных прав иностранцев;
„„исполнения поручений о правовой помощи;
„„признания и исполнения решений по гражданским и семей-
ным делам;
„„признания и пересылки документов;
„„выдачи преступников и другим видам помощи по уголовным
делам.
По содержанию все договоры о правовой помощи близки друг
к другу как правило, схожи по содержанию и многие нормы повторяют
друг друга. Это связано с тем, что в Министерстве юстиции РФ выра-
ботан проект международного договора о правовой помощи по вопро-
сам гражданского процесса, который предлагается другим государствам
для обсуждения и дальнейшего заключения.
Таки образом, в настоящее время для Российской Федерации дей-
ствует система договоров о правовой помощи, в которых решается це-
лый комплекс вопросов, касающихся сотрудничества органов юстиции
и прокуратуры, а также охраны прав граждан.

2.4. Роль постановлений высших судебных инстанций


Российской Федерации в международном
гражданском процессе
Важную роль в системе источников международного гражданского про-
цесса играют Постановления Пленумов Высшего Арбитражного Суда
Российской Федерации (ныне Верховного Суда Российской Федера-
ции) и Верховного Суда Российской Федерации.
34

Как отмечает В. А. Канашевский, «практику таких разъяснений,


учитывая особую правовую природу международных договоров, мож-
но только приветствовать… аналогичные разъяснения были бы полез-
ны и для системы судов общей юрисдикции»28.
В Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Россий-
ской Федерации от 11 июня 1999 г. № 8 «О действии международных
договоров Российской Федерации применительно к вопросам арби-
тражного процесса», арбитражным судам дано следующее разъясне-
ние: «Арбитражный суд применяет вступившие в силу и должным об-
разом доведенные до всеобщего сведения международные договоры
Российской Федерации — международно-правовые соглашения, за-
ключенные Российской Федерацией с иностранным (и) государством
(ами) либо с международной организацией в письменной форме неза-
висимо от того, содержатся такие соглашения в одном документе или
в нескольких связанных между собой документах, а также независимо
от их конкретного наименования.
Кроме того, Российская Федерация в лице компетентных органов
государственной власти выражает согласие на обязательность для нее
международного договора путем: подписания договора; обмена доку-
ментами, образующими договор; ратификации договора; утверждения
договора; принятия договора; присоединения к договору; применения
любого другого способа выражения согласия, о котором условились до-
говаривающиеся стороны (ст. 6 Федерального закона от 15 июля 1995 г.
«О международных договорах Российской Федерации») .
К сожалению актов Верховного Суда Российской Федерации, со-
держащих положения о применении норм международного права не-
достаточно.
Существует Постановление Пленума Верховного Суда РФ
от 31 октября 1995 г. «О некоторых вопросах применения судами Кон-
ституции Российской Федерации при осуществлении правосудия», где
судам общей юрисдикции разъясняются некоторые вопросы примене-
ния норм международного права, а именно в п. 5 указано следующее:
«Судам при осуществлении правосудия надлежит исходить из того,
что общепризнанные принципы и нормы международного права, за-
крепленные в международных пактах, конвенциях и иных докумен-
тах (в частности, во Всеобщей декларации прав человека, Междуна-
родном пакте о гражданских и политических правах, Международном
пакте об экономических, социальных и культурных правах), и между-
народные договоры Российской Федерации являются в соответствии

28
Канашевский В. А. Международное частное право. — М.: Междунар. отношения, 2006.
35

с ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации составной частью ее


правовой системы. Этой же конституционной нормой определено, что
если международным договором Российской Федерации установлены
иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются прави-
ла международного договора.
Учитывая это, суд при рассмотрении дела не вправе применять
нормы закона, регулирующего возникшие правоотношения, если всту-
пившим в силу для Российской Федерации международным договором,
решение о согласии на обязательность которого для Российской Феде-
рации было принято в форме федерального закона, установлены иные
правила, чем предусмотренные законом. В этих случаях применяются
правила международного договора Российской Федерации.
При этом судам необходимо иметь в виду, что в силу п. 3 ст. 5 Фе-
дерального закона Российской Федерации «О международных дого-
ворах Российской Федерации» положения официально опубликован-
ных международных договоров Российской Федерации, не требующие
издания внутригосударственных актов для применения, действуют
в Российской Федерации непосредственно. В иных случаях наряду
с международным договором Российской Федерации следует приме-
нять и соответствующий внутригосударственный правовой акт, при-
нятый для осуществления положений указанного международного
договора»29.
В преамбуле Постановления Пленума Верховного Суда Россий-
ской Федерации «О некоторых вопросах применения судами Консти-
туции Российской Федерации при осуществлении правосудия» отмече-
но, что закрепленное в Конституции положение о высшей юридической
силе и прямом действии Конституции означает, что все конституцион-
ные нормы имеют верховенство над законами и подзаконными актами,
в силу чего суды при разбирательстве конкретных судебных дел долж-
ны руководствоваться Конституцией.
Учитывая то, что международный гражданский процесс рассма-
тривается как совокупность вопросов процессуального характера, свя-
занных с защитой прав иностранных физических и юридических лиц
в судах и арбитражных судах, можно сделать вывод о том, что среди
источников международного гражданского процесса Конституция за-
нимает основополагающее место, в ней закреплены конституционные
принципы гражданского судопроизводства и конституционные права
граждан, связанные с осуществлением гражданского судопроизводства.

29
В ред. Постановлений Пленума Верховного Суда РФ от 06.02.2007 № 5; от 16.04.2013
№ 9) .
36

Так, к числу конституционных принципов можно отнести осуществле-


ние правосудия только судом (ст. 118), независимость судей и подчи-
нение их только закону (ст. 120), гласность (ст. 123), состязательность
(ст. 123), процессуальное равноправие сторон (ст. 123), принцип назна-
чаемости судей судов общей юрисдикции (ст. 128) и др.
В п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Фе-
дерации «О некоторых вопросах применения судами Конституции Рос-
сийской Федерации при осуществлении правосудия» отмечено, что со-
гласно ч. 1 ст. 15 Конституции последняя имеет высшую юридическую
силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской
Федерации. В соответствии с этим конституционным положением су-
дам при рассмотрении дел следует оценивать содержание закона или
иного нормативного правового акта, регулирующего рассматриваемые
судом правоотношения и во всех необходимых случаях применять Кон-
ституцию в качестве акта прямого действия.

Вопросы и задания для самоконтроля


1. Что такое источники международного гражданского процесса?
2. Раскройте содержание двойственного характера источников международ-
ного гражданского процесса.
3. Каким образом вопросы международного гражданского процесса регулиро-
вались в советском законодательстве?
4. Выделите и охарактеризуйте нормативные правовые акты регулирующие
международный гражданский процесс в Российской Федерации.
5. Какова роль актов судебных органов в  регулировании международного
гражданского процесса?
6. В чем особенности международно-правового регулирования международ-
ного гражданского процесса?
7. Какова роль постановлений высших судебных инстанций Российской Фе-
дерации в международном гражданском процессе?
Глава 3
Международная подсудность

Ключевые термины и понятия: международная подсудность; виды меж-


дународной подсудности; принципы международной подсудности; способы
определения международной подсудности; дерогационное соглашение; про-
рогационное соглашение.

3.1. Понятие международной подсудности


Правоотношения с иностранным элементом связаны с правопорядками
различных государств, поэтому вполне естественно возникает вопрос
о том, компетентны ли национальные суды соответствующего государ-
ства рассматривать возникающие из этих правоотношений споры, речь
в данном случае идет о международной подсудности.
Как отмечает Г. Ю. Федосеева, ошибка в понимании международ-
ной подсудности состоит в том, что надлежащей формулой при опреде-
лении международной подсудности является следующая:
„„«какой суд данного государства правомочен рассматривать граж-
данско-правовой спор, осложненный «иностранным элементом»,
„„а ненадлежащей, ошибочной формулой является:
„„«суд какого государства компетентен рассматривать граждан-
ско-правовой спор, осложненный «иностранным элементом»30.

Международная подсудность — компетенция судов определен-


ного государства рассматривать гражданско-правовые споры,
имеющие международный характер

Международная подсудность является исключительным правом


самого государства устанавливать, какие суды на его территории будут
рассматривать гражданские дела, имеющие международный характер.
В Российской Федерации все федеральные суды общей юрисдик-
ции, а также все арбитражные суды входящие в систему арбитражных
судов в Российской Федерации наделены полномочиями рассматри-
вать споры, осложненные иностранным элементом.
30
Федосеева Г. Ю. Международное частное право. М.: «Остожье», 1999. С. 272.
38

Существуют различные точки зрения ученых, что же представля-


ет собой международная подсудность. Рассмотрим некоторые из них.
Под международной подсудностью подразумевается разграниче-
ние компетенции национальных судов различных государств по раз-
решению гражданских дел «с международными характеристиками»
(Л. П. Ануфриева)31.
Международной подсудностью именуют компетенцию судов
по гражданским делам с иностранным элементом32.
Международная подсудность — это компетентность судебного аппа-
рата и административных органов данного государства по разрешению
гражданских дел с иностранным элементом (И. В. Гетьман-Павлова)33.
Международная подсудность — означает подчиненность дела, со-
держащего иностранный элемент, юрисдикции (судебной компетен-
ции) того или иного государства (Н. Г. Елисеев)34.
Международная подсудность устанавливает, подпадает ли под ком-
петенцию национальных судов во всей их совокупности разрешение
правового спора (Шак Х.)35.

3.2. Виды международной подсудности

Виды международной подсудности

Исключительная Альтернативная Договорная

Исключительная международная подсудность — спор подсуден


только судам определенного государства с исключением его из подсуд-
ности судам любого другого государства.
31
Ануфриева Л. П. Международное частное право. В 3‑х т. Том 3. Трансграничные бан-
кротства. Международный коммерческий арбитраж. Международный гражданский про-
цесс. Учебник. М.: Издательство БЕК, 2001. С. 301.
32
Звеков В. П. Международное частное право. М.: Издательская группа НОРМА-
ИНФРА·М, 1999. С. 440.
33
Ерпылева Н. Ю. Международное частное право. Практикум / под ред. Н. Ю. Ерпыле-
вой. М.: Эксмо, 2007. С. 638.
34
Рожкова М. А., Елисеев Н. Г., Скворцов О. Ю. Договорное право: соглашения о под-
судности, международной подсудности, примирительной процедуре, арбитражное (тре-
тейское) и мировое соглашения / Под общ.ред.М.А. Рожковой. М.: Статут, 2008. С. 56.
35
Шак Х. Международное гражданское процессуальное право / пер. с нем. М.: Издатель-
ство БЕК, 2001. С. 89.
39

Альтернативная международная подсудность — стороны имеют


право выбора между судами своих государств, если эти суды в равной
степени компетентны рассматривать данный спор;
Договорная международная подсудность — определение подсуд-
ности на основе соглашения сторон в пользу суда любого государства.
Данный вид подсудности является одним из наиболее сложных, по-
скольку в ее основе лежит возможность изменить правила междуна-
родной подсудности по соглашению сторон. Оформляется договорная
международная подсудность в форме:
„„дерогационного соглашения (исключение дела из компетенции
суда данного государства, хотя оно подсудно именно ему по на-
циональным законам и передача его на рассмотрение суду ино-
странного государства);
„„пророгационного соглашения (дело, неподсудное национально-
му суду по законам данного государства, подсудное судам дру-
гого государства, в соответствии с соглашением сторон переда-
ется на рассмотрение именно данному суду) .

3.3. Способы и принципы определения международной


подсудности
Определение международной подсудности по рассмотрению споров
с участием иностранных лиц основан на принципе определения ком-
петенции национальных государств.
В правовых системах предусматривается три основных способа
определения международной подсудности:
„„по признаку гражданства сторон: рассматривать спор компетен-
тен суд того государства, гражданином которого является одна
из сторон (применяется во Франции, Италии);
„„по закону места нахождения или места жительства ответчика
(применяется в Германии, Швейцарии);
„„по признаку «фактического присутствия» ответчика (применя-
ется в Англии, США) .
Правовые принципы определения международной подсудности
в национальном законодательстве различных государств и в междуна-
родных актах, разнообразны. Наиболее распространенными являют-
ся следующие:
а) установление подсудности по признаку гражданства сторон или
стороны в деле (употребление этого признака в качестве основного ха­
рактерно для стран, которые в коллизионных вопросах исходят из кри­
терия гражданства);
40

б) установление подсудности по признаку места жительства ответ-


чика, т. е. применение начала actor sequitur forum rei (широко распростра­
ненный принцип, играющий во многих странах роль основного критерия);
в) личное присутствие ответчика или наличие принадлежащего ему
имущества на территории данного государства и вытекающая отсюда фак­
тическая возможность привлечения его к судебной ответственности в дан­
ной стране и (или) наложения взыскания на его имущество в этой стране;
г) место нахождения спорной вещи: forum rei sitae (закон места на­
хождения места);
д) какая-либо иная связь спорного дела с территорией данного го­
сударства: местожительство истца, место причинения ущерба (по де­
ликтам), место исполнения договора36.
В Российской Федерации проблему определения международной
подсудности определяет АПК РФ и ГПК РФ.
Согласно ст. 27 АПК РФ, которая формулирует правила о меж-
дународной подсудности, т. е. о том, что «арбитражный суд рассматри-
вает подведомственные ему дела с участием организаций и граждан
Российской Федерации, а также иностранных организаций, органи-
заций с иностранными инвестициями, международных организаций,
иностранных граждан и лиц без гражданства по экономическим спо-
рам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской
и иной экономической деятельности.
В судах общей юрисдикции рассматриваются все иные, кроме пред-
принимательских, гражданско-правовые споры. Так, п. 2 ст. 22 ГПК РФ
относит к ведению судов общей юрисдикции споры с участием ино-
странных граждан, лиц без гражданства, иностранных организаций, ор-
ганизаций с иностранными инвестициями, международных организа-
ций. А п. 3 ст. 22 ГПК РФ уточняет, «суды рассматривают и разрешают
дела, за исключением экономических споров и других дел, отнесенных
федеральным конституционным законом и федеральным законом к ве-
дению арбитражных судов.
Таким образом, АПК РФ и ГПК РФ закрепляют международную
подсудность на территории Российской Федерации и формулируют ос-
новополагающий принцип для рассмотрения территориальной подсуд-
ности — характер гражданского правоотношения.
Подобный подход в значительной мере устраняет возможность от-
каза в доступе к суду. Однако затруднения в доступе в суд могут быть
связаны и с альтернативной международной подсудностью на основе
конкуренции с иностранными правилами подсудности.

36
Лунц Л. А. Курс международного частного права. В 3 т. М.: Спарк, 2002. С. 813.
41

3.4. Международная подсудность в российском


законодательстве и международных договорах
Международная подсудность по законодательству Российской Феде-
рации установлена в гл. 44 ГПК РФ и в гл. 32 АПК РФ.
Основное правило для установления подсудности — это террито-
риальная подсудность по месту жительства ответчика (п.2 ст. 402 ГПК
РФ). В законодательстве закреплен перечень случаев возникновения
специальной подсудности дел с иностранным участием российским
судам (п. 3 ст. 403 ГК РФ). Возможен и выбор подсудности по жела-
нию истца.
Кроме того, установлен перечень дел с участием иностранных лиц,
подсудных исключительно российским судам (ст. 403 ГПК РФ) .
Существуют дополнительные критерии подсудности дел арби-
тражным судам: нахождение филиала или представительства иностран-
ного юридического лица либо имущества ответчика на территории Рос-
сийской Федерации; исполнение обязательства должно иметь место
на территории Российской Федерации; деликтное обязательство свя-
зано с территорией Российской Федерации и др.
Исключительная компетенция арбитражных судов Российской
Федерации по делам с иностранным участием закреплена в ст. 248 АПК
РФ.
Также признается договорная арбитражная подсудность (в фор-
ме пророгации) — допускаются иностранные соглашения о компетен-
ции российских арбитражных судов — соглашения о компетенции. При
этом АПК РФ, в отличие от ГПК РФ, формулирует условие о заключе-
нии соглашения в письменной форме (п. 2 ст. 249 АПК РФ).
Вопросы, связанные с разграничением компетенции судов рас-
сматривать споры международного характера, чаще всего определяют-
ся в международных договорах и преимущественно в договорах о пра-
вовой помощи.
Определение международной подсудности в соглашениях СНГ
Большое значение имеет Соглашение «О порядке разрешения спо-
ров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности», под-
писанное правительствами государств-участников Содружества Не-
зависимых Государств в Киеве 20 марта 1992 г. (далее — Киевское
соглашение 1992 г., Соглашение), где прописаны вопросы междуна-
родной юрисдикции по делам с участием иностранных лиц.
В ст. 3 Киевского соглашения 1992 г. предусмотрено, что хозяй-
ствующие субъекты каждого государства, ратифицировавшего этот
документ, имеют на территории другого государства право беспрепят-
42

ственно обращаться в компетентные суды общей юрисдикции, арби-


тражные, третейские, могут выступать в них, возбуждать ходатайства,
предъявлять иски и совершать иные процессуальные действия. В Со-
глашении определены общие критерии разграничения компетенции ар-
битражных (хозяйственных) судов государств-участников
Согласно ст. 4 компетентный суд государства-участника СНГ впра-
ве рассматривать споры между хозяйствующими субъектами, вытека-
ющие из договорных и иных гражданско-правовых отношений, если
на территории данного государства-участника СНГ:
а) ответчик имел постоянное место жительства или место нахож­
дения на день предъявления иска. В случае, если в деле участвуют не­
сколько ответчиков, находящихся на территории разных государств —
участников Содружества, спор рассматривается по месту нахождения
любого ответчика по выбору истца;
б) осуществляется торговая, промышленная или иная хозяйствен­
ная деятельность предприятия (филиала) ответчика;
в) исполнено или должно быть полностью или частично исполнено
обязательство из договора, являющееся предметом спора;
г) имело место действие или иное обстоятельство, послужившее
основанием для требования о возмещении вреда;
д) имеет постоянное место жительства или место нахождения ис­
тец по иску о защите деловой репутации;
е) находится контрагент-поставщик, подрядчик или оказывающий
услуги (выполняющий работы) и спор касается заключения, изменения
и расторжения договоров.
Кроме того, компетентные суды государств — участников Содруже-
ства Независимых Государств рассматривают дела и в других случаях,
если об этом имеется письменное соглашение сторон о передаче спора
этому суду. При наличии такого соглашения суд другого государства —
участника Содружества прекращает производство дел по заявлению от-
ветчика, если такое заявление сделано до принятия решения по делу.
Вопросы международной подсудности также закреплены в Конвен-
ции о правовой помощи и правоотношениях по гражданским, семейным
и уголовным делам 1993 г. (далее — Минская Конвенция 1993 г.). Так,
подсудность определяется в зависимости от категорий дел:
„„по искам о праве собственности и других вещных правах на не-
движимое имущество компетентен суд государства, на террито-
рии которого находится имущество;
„„по делам о признании лица ограниченно дееспособным или не-
дееспособным компетентным является суд государства, гражда-
нином которого является это лицо;
43

„„по делам о признании лица безвестно отсутствующим или объ-


явлении лица умершим, а также по делам об установлении фак-
та смерти компетентен суд государства, гражданином которо-
го было лицо в то время, когда оно по последним данным было
в живых.
Кроме перечисленных категорий, подсудность определяется также
по делам в области брачно-семейных отношений; о заключении и рас-
торжении брака, признании брака недействительным, о спорах между
супругами, о правоотношениях между родителями и детьми, об уста-
новлении или отмене опеки и попечительства, об усыновлении и дру-
гим делам.
Минская конвенция 1993 г. допускает применение договорной под-
судности, которая определяется соглашением сторон. При этом под-
черкивается, что исключительная компетенция, установленная как
в нормах самой Конвенции, так и в национальном законодательстве го-
сударств, не может быть изменена соглашением сторон. При наличии
соглашения о передаче спора суд по заявлению ответчика обязан пре-
кратить производство по делу.
Предусмотрен также случай рассмотрения одного и того же дела
в судах двух государств. В этой ситуации приоритет отдается суду, на-
чавшему первым производству по делу. Суд, принявший дело к своему
производству позднее, обязан прекратить производство.
По некоторым категориям дел устанавливается альтернативная
подсудность, например, по делам о расторжении брака компетентным
считается или суд государства, гражданами которого являлись супру-
ги в момент подачи заявления, или суд государства, на территории ко-
торого проживали супруги в момент подачи заявления.

Вопросы и задания для самоконтроля


1. Что представляет собой международная подсудность?
2. Какие виды международной подсудности существуют?
3. Каковы способы определения международной подсудности?
4. Назовите принципы определения международной подсудности?
5. Каким образом вопросы международной подсудности регламентируются
в российском законодательстве?
6. В чем особенности определения международной подсудности в междуна-
родных договорах?
Глава 4
Субъекты международного
гражданского процесса

Ключевые термины и понятия: субъекты международного гражданского


процесса; иностранцы; иностранные лица; иностранный гражданин; лицо
без гражданства; беженцы; юридическое лицо; реторсии; гражданская про-
цессуальная правоспособность; гражданская процессуальная дееспособ-
ность; личный закон, процессуальная правоспособность иностранной ор-
ганизации; процессуальная правоспособность международной организации;
национальность (принадлежность) юридического лица; российское право.

4.1. Процессуально-правовой статус иностранных лиц


В правовой системе любого государства в качестве особого субъекта,
наделенного правовым статусом, выделяется группа лиц, которая обо-
значается термином «иностранцы» или «иностранные лица». Между-
народный гражданский процесс не является исключением.

Под иностранными лицами понимаются все физические лица, не являющиеся


гражданами данной страны (иностранные граждане и лица без гражданства),
все юридические лица, не имеющие «национальности» этой страны
(иностранные фирмы и международные юридические лица),
а также иностранные государства и международные организации

Иностранный гражданин — Лицо без гражданства —


лицо, не являющееся гражданином лицо, не являющееся гражданином
Российской Федерации и имеющее Российской Федерации и не имеющее
гражданство (подданство) доказательства наличия гражданства
иностранного государства иностранного государства

Вопрос о правовом статусе иностранных лиц в международном


гражданском процессе имеет прямое отношение к основным правам
и обязанностям человека и гражданина.
Правовое регулирование участия иностранных лиц в гражданском
процессе имеет четыре основные особенности. Первая из них связа-
45

на с гражданско-процессуальным положением иностранцев. Вторая


представлен правилами, определяющими основания и порядок предъ-
явления исков к иностранному государству и его дипломатическим
представителям, аккредитованным в Российской Федерации. Третья
представляет собой межгосударственное взаимодействие по вопросам
оказания правовой помощи по гражданским делам. Четвертая касает-
ся условий признания и исполнения актов иностранных судов на тер-
ритории Российской Федерации37.
Практически схоже правовое регулирование иностранного уча-
стия в арбитражном процессе. Первый критерий связан с: а) процессу-
альным положением (участием) в российском арбитражном процессе
иностранных юридических и физических лиц, а также лиц без граж-
данства; б) рассмотрением дел о правах, возникших, изменившихся
либо прекратившихся за пределами Российской Федерации. Второй
критерий представлен правилами, определяющими основания и поря-
док предъявления исков к иностранному государству и его диплома-
тическим представителям, аккредитованным в Российской Федерации,
а также к международным организациям, пользующимся иммунитетом.
Третий критерий представляет собой межгосударственное взаимодей-
ствие по вопросам оказания правовой помощи по экономическим де-
лам. Четвертый критерий, касается условий признания и исполнения
актов иностранных судов и иностранных арбитражных решений на тер-
ритории России38.
В большинстве зарубежных государств закреплено право ино-
странцев на судебную защиту и свободный доступ к правосудию на рав-
ных началах с гражданами и организациями соответствующего госу-
дарства, что является одним из наиболее существенных проявлений
национального режима, определяющего статус субъектов иностранного
права. Поэтому, в данном случае речь может идти только о тех положе-
ниях, которые могут иметь специфику, связанную, например, с гаран-
тиями возмещения судебных расходов, особенностями уплаты госу-
дарственной пошлины, поскольку истец — иностранное лицо может
и не иметь счета, имущества на территории страны, в связи с чем мо-
гут возникнуть сомнения в возможностях иностранного лица адекват-
но возместить потери другой стороны на судебные издержки, которые
затем могут быть предъявлены к взысканию в зависимости от резуль-
татов рассмотрения дела.
37
Коршунов Н. М., Ю. Л. Мареев Гражданский процесс. Учебник. Под ред. Н. М. Коршу-
нова. 2‑е изд., перераб. и доп. М.: Эксмо, 2007. С. 699.
38
Коршунов Н. М., Ю. Л. Мареев Арбитражный процесс. Учебное пособие. 2‑е изд., стер.
М.: Омега-Л, 2007. С. 275.
46

В Российской Федерации процессуальное положение иностран-


ных граждан и иностранных организаций основывается на конституци-
онных нормах о равенстве всех перед законом и судом (ст. 19 Консти-
туции РФ). Кроме того, в соответствии с ч. 1 ст. 46 Конституции РФ,
«каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод», кроме
того в соответствии с ч. 3 ст. 62 Конституции РФ «иностранные гражда-
не и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации права-
ми и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации,
кроме случаев, установленных федеральным законом или междуна-
родным договором Российской Федерации». Данная норма, опреде-
ляющая в целом основы правового положения иностранных граждан
в России, закреплена и в ст. 4 Федерального закона от 25 июля 2002 г.
№ 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Россий-
ской Федерации».
Правовое положение иностранцев в гражданском процессе тесно
связано с таковым в гражданском праве. В соответствии со ст. 11 ГК
РФ в Российской Федерации защиту нарушенных или оспоренных
гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственно-
стью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, ар-
битражный суд или третейский суд. Данное положение распространя-
ется и на иностранных лиц.
Международные договоры также устанавливают, что граждане
и юридические лица одного из договаривающихся государств имеют
право свободно и беспрепятственно обращаться в суды, органы про-
куратуры и нотариальные конторы, а также иные учреждения друго-
го государства, к компетенции которых относятся гражданские и се-
мейно-брачные дела; могут выступать в них, возбуждать ходатайства
и предъявлять иски на тех же условиях, что и граждане и юридические
лица этого государства. Данное правило уточняет и конкретизирует об-
щее положение о правовой защите. Поэтому отсутствие его в том или
ином договоре не меняет общего принципа.
Свободному доступу иностранцев к процессу во многом благопри-
ятствовало принятие в Конвенции по вопросам гражданского процесса
(Гаага, 1 марта 1954 г.) — далее — Гаагская конвенция 1954 г. Во-первых,
согласно ст. 17 Гаагской конвенции 1954 г. от граждан государств-участ-
ников, имеющих место жительства в одном из этих государств и вы-
ступающих в судах другого из этих государств в качестве истцов или
третьих лиц, не может быть потребовано никакого залога или обеспе-
чения в какой бы то ни было форме на основании того, что они явля-
ются иностранцами или не имеют постоянного или временного места
жительства в данной стране. Это же правило применяется в отношении
47

любых платежей, которые могли бы быть потребованы от истцов или


третьих лиц в обеспечение судебных издержек. Во-вторых, согласно ст.
20 Гаагской конвенции 1954 г. граждане государств-участников будут
пользоваться на территории других государств-участников бесплат-
ной правовой помощью на тех же условиях, что и собственные гражда-
не в соответствии с законодательством государства, где требуется бес-
платная правовая помощь.
В Конвенции о защите прав человека и основных свобод (Рим, 4 но-
ября 1950 г.) — далее Римская конвенция о правах человека 1950 г. в ст.
6 провозглашено право каждого в случае спора о его гражданских пра-
вах и обязанностях на справедливое и публичное разбирательство дела
в разумный срок независимым и беспристрастным судом, созданным
на основании закона, что также может рассматриваться как важнаямеж-
дународно-правовая гарантия доступа к правосудию всех лиц, закон-
но находящихся на территории государства — участника Конвенции.
В Конвенции о статусе беженцев (Женева, 28 июля 1951 г.) — далее
Женевская конвенция о статусе беженцев 1951 г., в ст. 16 установлено,
что каждый беженец имеет право свободного обращения в суды на тер-
ритории всех договаривающихся государств. Кроме того, на террито-
рии договаривающегося государства, в котором находится его обычное
местожительство, каждый беженец будет пользоваться в отношении
права обращения в суд тем же положением, что и граждане, в частно-
сти в вопросах юридической помощи и освобождения от обеспечения
уплаты судебных расходов (cautio judicatum solvi), т. е. действует прин-
цип национального режима.
Право иностранных граждан на судебную защиту провозглашает-
ся в Конвенциях о правовой помощи по гражданским, семейным и уго-
ловным делам, а также в двусторонних договорах о правовой помощи.
В соответствии со ст. 3 Соглашения о порядке разрешения спо-
ров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (Киев,
20 марта 1992 г.) — далее Киевское соглашение 1992 г., хозяйствую-
щие субъекты каждого из государств-участников Содружества Неза-
висимых Государств пользуются на территории другого государства-
участника Содружества Независимых Государств правовой и судебной
защитой своих имущественных прав и законных интересов, равной
с хозяйствующими субъектами данного государства. Кроме того, хозяй-
ствующие субъекты каждого государства-участника Содружества Не-
зависимых Государств имеют на территории других государств-участ-
ников Содружества Независимых Государств право беспрепятственно
обращаться в суды, арбитражные (хозяйственные) суды, третейские
суды и другие органы, к компетенции которых относится разрешение
48

дел, предусмотренных Киевским соглашением 1992 г. могут выступать


в них, возбуждать ходатайства, предъявлять иски и осуществлять иные
процессуальные действия.
Согласно ст. 1 Минской конвенции 1993 г. граждане и юридические
лица каждого государства-участника пользуются на территориях всех
других государств-участников такой же правовой защитой, как и соб-
ственные граждане и юридические лица данного государства. Они име-
ют право свободно обращаться в суды, прокуратуру и иные учреждения
юстиции других государств-участников, могут выступать в них, пода-
вать ходатайства, предъявлять иски и осуществлять иные процессуаль-
ные действия на тех же условиях, что и граждане и юридические лица
данного государства-участника.
Вопросы доступа к процессу иностранных граждан закреплены
также в двусторонних договорах. Рассмотрим некоторые из них.
Договор между Российской Федерацией и  Республикой Польша
о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголов-
ным делам (Варшава, 16 сентября 1996 г.). Граждане одной договарива-
ющейся стороны пользуются на территории другой договаривающейся
стороны такой же правовой защитой личности и имущества, как и граж-
дане этой договаривающейся стороны.
Кроме того, граждане одной Договаривающейся Стороны имеют
право свободно и беспрепятственно обращаться в учреждения другой
Договаривающейся Стороны, компетентные по гражданским и уго-
ловным делам, выступать в них, предъявлять иски, возбуждать хода-
тайства, а также осуществлять иные процессуальные действия на тех
же условиях, как и граждане этой Договаривающейся Стороны (ст. 1) .
Договор между Российской Федерацией и Арабской Республикой
Египет о взаимной правовой помощи и правовых отношениях по граж-
данским, коммерческим и семейным делам (Москва, 23 сентября 1997 г.).
Граждане одной договаривающейся стороны пользуются на территории
другой договаривающейся стороны в отношении своих личных и иму-
щественных прав такой же правовой защитой, как и граждане этой дого-
варивающейся стороны. Это относится также и к юридическим лицам,
которые созданы в соответствии с законодательством одной из догова-
ривающихся сторон (ст. 1) .
Договор о взаимном оказании правовой помощи между Союзом Со-
ветских Социалистических Республик и Иракской Республикой (Москва,
22 июня 1973 г.). Граждане одной договаривающейся стороны пользу-
ются на территории другой договаривающейся стороны в отношении
своих личных и имущественных прав такой же правовой и судебной
защитой, как и собственные граждане. Они вправе обращаться в уч-
49

реждения другой договаривающейся стороны, компетентные рассма-


тривать гражданские, семейные и уголовные дела, на тех же условиях,
что и собственные граждане другой договаривающейся стороны. Они
освобождаются от судебных расходов и обязанности внесения залога
(cautio judicatum solvi) на тех же условиях и в том же объеме, что и соб-
ственные граждане. Данные положения распространяются и на юриди-
ческие лица (ст. 1) .
В российском процессуальном законодательстве последователь-
но проводится конституционный принцип равенства перед законом
и судом. Что касается предоставления национального режима для ино-
странных граждан и организаций в области гражданского и арбитраж-
ного процесса, то это закреплено в ст. 398 ГПК РФ и ст. 254 АПК РФ.
Согласно ст. 398 ГПК РФ иностранные граждане, лица без граж-
данства, иностранные организации, международные организации име-
ют право обращаться в суды в Российской Федерации для защиты сво-
их нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов.
При этом, иностранные лица пользуются процессуальными права-
ми и выполняют процессуальные обязанности наравне с российски-
ми гражданами и организациями. Кроме того, производство по делам
с участием иностранных лиц осуществляется в соответствии с ГК РФ
и иными федеральными законами. Между тем, Правительством Рос-
сийской Федерации могут быть установлены ответные ограничения
в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допу-
скаются такие же ограничения процессуальных прав российских граж-
дан и организаций.
В соответствии со ст. 254 АПК РФ иностранные лица пользуют-
ся процессуальными правами и несут процессуальные обязанности на-
равне с российскими организациями и гражданами. Процессуальные
льготы предоставляются иностранным лицам, если они предусмотрены
международным договором Российской Федерации. Отметим, что под
процессуальными льготами необходимо понимать правила, допускаю-
щие более удобный правовой режим в арбитражном процессе по срав-
нению с общим процессуальным регламентом, например, при уплате
судебных расходов, получении правовой помощи и т. д.
Кроме того, иностранные лица имеют право обращаться в арби-
тражные суды в Российской Федерации по правилам подведомствен-
ности и подсудности, установленным АПК РФ, для защиты своих
нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в сфере
предпринимательской и иной экономической деятельности.
Однако Правительством Российской Федерации могут быть уста-
новлены ответные ограничения (реторсии) в отношении иностранных
50

лиц тех иностранных государств, в которых введены ограничения в от-


ношении российских организаций и граждан.
Право каждого государства на реторсию вытекает из принципов
суверенного равенства, уважения суверенитета государств, их равно-
правия и недискриминации. В соответствии с положениями междуна-
родного права применение ограничительных мер в отношении опре-
деленного иностранного государства (его органов, юридических лиц
и граждан) в качестве реторсии (ответной меры) не может рассматри-
ваться как нарушение принципа недискриминации39.
Реторсии являются правомерными с точки зрения международ-
ного права принудительными действиями государства, совершаемыми
в ответ на дискриминационные акты другого государства. Как отмеча-
ет Р. Б. Морева, «речь идет именно о дискриминационных актах — т. е.
об актах, специально нарушающих права и интересы граждан и орга-
низаций государства, вынужденного прибегнуть к реторсии, либо пра-
ва и интересы самого государства. Иначе говоря, законодатель гово-
рит именно о специальных ограничениях, установленных в отношении
прав российских граждан и российский юридических лиц, а не об об-
щих ограничениях, установленных в данном государстве в отношении
всех иностранных граждан или всех юридических лиц40.

4.2. Гражданская процессуальная правоспособность


и дееспособность иностранных лиц
Об иностранных лицах как субъектах гражданских процессуальных
правоотношений можно говорить только тогда, когда они признаны
носителями процессуальных прав и обязанностей, наделены граждан­
ской процессуальной правоспособностью и обладают гражданской про­
цессуальной дееспособностью.
В отличие от материально-правового понятия в вопросах процессу-
ального характера гражданской право — и дееспособности нет единства
ни в терминологии, ни в содержании понятий, ни в критериях, опреде-
ляющих возможности иностранных лиц участвовать в международном
гражданском процессе.

39
Николюкин С. В., Усачев И. В. Правовая регламентация транснациональных отноше-
ний в международном частном праве (теоретические и практические аспекты). Мооно-
графия. М.: Юрлитинформ, 2012. С. 135.
40
Морева Р. Б. Природа и место международного частного права в правовой системе Рос-
сийской Федерации. М.: Издательство Академии повышения квалификации и професси-
ональной переподготовки работников образования (АПК и ППРО), 2009. С. 88.
51

Гражданская процессуальная правоспособность — способ-


ность субъекта быть носителем гражданских процессуальных
прав и обязанностей в гражданском процессуальном праве.

Процессуальная правоспособность в зарубежном гражданском


процессе принадлежит лицам, обладающим гражданской правоспо-
собностью — это по общему правилу физические лица и объединения
со статусом юридического лица.
Законодательство ряда стран:
„„содержит конструкцию условной правоспособности эмбрио-
на по наследственным делам, допускающую предъявление иска
от имени (в интересах) не родившегося наследника при усло-
вии ничтожности судебного решения в отношении мертворож-
денного (Германия, Венгрия);
„„признает процессуальную правоспособность за некоторыми ор-
ганизациями независимо от наличия у них статуса юридическо-
го лица: например, незарегистрированные организации, реально
осуществляющие предпринимательскую деятельность под соб-
ственным наименованием (корпорации де-факто) в США, а в от-
дельных штатах также иные объединения совместно действующих
предпринимателей (товарищества) и ряд инкорпорированных
ассоциаций типа профсоюзов, политических, церковных объе-
динений; политические партии и коммандитные товарищества
в Германии (иные организации без статуса юридического лица
наделены здесь лишь пассивной процессуальной правоспособно-
стью — способностью участвовать в процессе в качестве ответчи-
ка); ассоциации потребителей во Франции; объединенные индус-
ские семьи в Индии. В Англии, если дело ведется товариществом,
противоположная сторона может потребовать раскрытия имен то-
варищей — дело продолжается от имени товарищества, но сила су-
дебного решения распространяется на товарищей41.
В Российской Федерации, согласно ст. 36 ГПК РФ гражданская
процессуальная правоспособность признается в равной мере за всеми
гражданами и организациями, обладающими согласно законодатель-
ству Российской Федерации правом на судебную защиту прав, свобод
и законных интересов. При этом момент возникновения правоспособ-
ности у граждан определяется законом с момента рождения, а прекра-
щение — со смертью гражданина.

41
Здрок О. Н. Гражданский процесс зарубежных стран. Учебное пособие. М.: Изд-во де-
ловой и учебн. лит-ры, 2005. С. 97.
52

Согласно ст. 43 АПК РФ способность иметь процессуальные пра-


ва и нести процессуальные обязанности (процессуальная правоспособ-
ность) признается в равной мере за всеми организациями и граждана-
ми, обладающими согласно федеральному закону правом на судебную
защиту в арбитражном суде своих прав и законных интересов. При этом
момент возникновения правоспособности у юридических лиц связан
с моментом государственной регистрации, а прекращение — в момент
завершения их ликвидации либо реорганизации.

Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность


иностранных граждан, лиц без гражданств, беженца определяются:

личным законом

иностран-
гражданина,
гражданина ного
имеющего
иностран- лица РФ, гражданина,
несколько
ного без беженца имеющего имеющего
иностран-
гражданина гражданства иностранное место
ных
гражданство жительства
гражданств
в РФ

является

право право право


право
страны, страны, страны,
страны,
гражданство в которой российское в которой российское
предоста-
которой это лицо право гражданин право
вившей ему
гражданин имеет место имеет место
убежище
имеет жительства жительства

Для определения процессуальной правоспособности и дееспособ-


ности иностранных лиц имеет значение то, что если лицо, не являю-
щееся на основе личного закона процессуально дееспособным, может
быть на территории Российской Федерации признано процессуально
дееспособным, если оно в соответствии с российским правом облада-
ет процессуальной дееспособностью. В данном случае необходимо ру-
ководствоваться общими нормами о процессуальной дееспособности,
предусмотренными положениями ст. 37 ГПК РФ.
Процессуальная дееспособность лица поставлена в зависимость
от его гражданской дееспособности (способности обязаться договора-
53

ми). В Российской Федерации под гражданской процессуальной дееспо-


собностью понимается способность своими действиями осуществлять
процессуальные права, выполнять процессуальные обязанности и по-
ручать ведение дела в суде представителю (гражданская процессуаль-
ная дееспособность) принадлежит в полном объеме гражданам, достиг-
шим возраста восемнадцати лет, и организациям.
При этом несовершеннолетний может лично осуществлять свои
процессуальные права и выполнять процессуальные обязанности в суде
со времени вступления в брак или объявления его полностью дееспо-
собным (эмансипации) .
Что касается прав, свобод и законных интересов несовершеннолет-
них в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, а также граждан,
ограниченных в дееспособности, то их защиту в процессе осуществля-
ют их законные представители. Однако суд обязан привлекать к уча-
стию в таких делах самих несовершеннолетних, а также граждан, огра-
ниченных в дееспособности.
Кроме того, в случаях, предусмотренных федеральным законом,
по делам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, публич-
ных и иных правоотношений, несовершеннолетние в возрасте от четыр-
надцати до восемнадцати лет вправе лично защищать в суде свои права,
свободы и законные интересы. Однако суд вправе привлечь к участию
в таких делах законных представителей несовершеннолетних.
Несовершеннолетние, граждане признанные недееспособными
в силу психического расстройства, иные лица, чья материальная дееспо-
собность по национальному законодательству ограничена (например,
во Франции по мотиву расточительства, неумеренности, праздности,
создающих угрозу нищеты или неисполнения семейных обязанностей),
в зависимости от характера и объема этих ограничений:
„„признаются процессуально недееспособными — дела от их име-
ни ведут в суде их законные представители. При этом недее-
способные не всегда целиком устраняются из процесса: суд,
как правило, вправе привлечь их для получения объяснений
по делу (в Германии допрашиваются в качестве свидетелей —
§ 455 ГПК ФРГ), в Англии они могут быть автором состяза-
тельной бумаги, участвуют на стадии раскрытия доказательств;
„„наделяются частичной дееспособностью (по немецкой терми-
нологии дееспособностью, ограниченной по роду дел) — т. е. пра-
вом самостоятельного ведения процесса по некоторым или
за исключением некоторых категорий дел. Например, в США
фактическая эмансипация несовершеннолетнего (отказ роди-
телей притязать на его заработок) дает ему возможность само-
54

стоятельно обращаться в суд с требованием о взыскании воз-


награждении за труд42.
В некоторых случаях ограничение процессуальной дееспособности
лица имеет иной характер, не связанный с ограничениями его матери-
альной дееспособности: например, в США существует запрет на актив-
ную дееспособность заключенных. В Германии процессуально недее-
способными признаются лица, которым по их просьбе был назначен
попечитель.
При участии в деле недееспособной стороны законодательство, как
правило, обязывает суд занимать более активную позицию, а также пред-
усматривает иные гарантии обеспечения реального равноправия сто-
рон. Например, в Англии введено обязательное участие по делам недее-
способных наряду с законными представителями солиситора (принцип
двойного представительства); в силу доктрины наличия у монарха (и,
следовательно, у королевских судов) родительской власти по отношению
к подданным, и особенно к уязвимым группам, установлен контроль суда
за распорядительными действиями от имени недееспособных. Такими же
правилами наделен суд в США, исходя из концепции естественного па-
тронажа органов юстиции в отношении недееспособных.

4.3. Процессуальная правоспособность иностранных


организаций и международных организаций
Основным фактором, влияющим на правовой статус юридического
лица в гражданских правоотношениях осложненных иностранным эле-
ментом является то обстоятельство, что на него воздействует как ми-
нимум две регулирующие системы, во‑первых, система национального
права государства, считающегося для данного юридического лица «сво-
им» и, во‑вторых, государства, на территории которого оно действует
или предполагает действовать (территориальный критерий).
В законодательстве, судебной и иной правоприменительной прак-
тике, для обозначения «принадлежности» юридического лица к госу-
дарству используют категорию «национальности» юридического лица,
а для обозначения принадлежности к правовой системе государства —
термин «личный закон» юридического лица. То есть, «национальность»
юридического лица определяет публично-правовой и частноправовой
статус этого лица, в то время как личный закон юридического лица под-
разумевает его частноправовой статус.

42
Здрок О. Н. Гражданский процесс зарубежных стран. Учебное пособие. М.: Изд-во де-
ловой и учебн. лит-ры, 2005. С. 98.
55

От национальности (принадлежности) юридического лица зави-


сит несколько факторов:
„„может ли оно пользоваться определенными относительно до-
ступными правами на основании принципа дипломатической
или фактической взаимности;
„„какое материальное право будет применяться при регулировании
статусных и других отношений юридического лица (закон какого
государства будет считаться личным законом юридического лица);
„„какой суд (или какой орган) компетентен регулировать статус-
ные и другие отношения этого лица43.
В отношении юридических лиц понятия правоспособности и дее-
способности не различаются, поскольку и правоспособность и дееспо-
собность возникают и прекращаются одновременно.
Процессуальная правоспособность иностранной организации
определяется ее личным законом. При этом личным законом ино-
странной организации считается право страны, в которой организация
учреждена (ч. 1 ст. 400 ГПК РФ). На основе личного закона иностран-
ной организации определяется ее процессуальная правоспособность.
Иностранная организация, не обладающая в соответствии с лич-
ным законом процессуальной правоспособностью, может быть на тер-
ритории Российской Федерации признана правоспособной в соответ-
ствии с российским правом.
Процессуальная правоспособность международной организации
устанавливается на основе международного договора, в соответствии
с которым она создана, ее учредительных документов или соглашения
с компетентным органом Российской Федерации (ч. 3 ст. 400 ГПК РФ) .
Вопросы и задания для самоконтроля
1. Выделите особенности правового регулирования участия иностранных лиц
в гражданском процессе.
2. Каким образом вопросы участия иностранных граждан в международном
гражданском процессе регулируются в международных договорах?
3. Что такое гражданская процессуальная правоспособность?
4. Что такое гражданская процессуальная дееспособность?
5. Каким образом определяется правоспособность и дееспособность иностран-
ных граждан, лиц без гражданства и беженцев?
6. В чем особенности процессуальной правоспособности иностранной орга-
низации?
7. Что представляет собой гражданская процессуальная правоспособность
международной организации?

43
Бендевский Т. Международное частное право. Учебник / Перевод с македонского
С. Ю. Клейн; Отв. ред. Е. А. Суханов. М.: Статут, 2005. С. 94.
Глава 5
Процессуальные особенности рассмотрения
дел с участием иностранных лиц

Ключевые термины и понятия: подсудность; родовая подсудность;


территориальная подсудность; альтернативная подсудность; исключи-
тельная подсудность; договорная подсудность; права и обязанности ино-
странных лиц; документы иностранного происхождения; легализация; кон-
сульская легализация; апостиль.

5.1. Особенности рассмотрения дел с участием


иностранных лиц
Дела с участием иностранных лиц рассматриваются по правилам на-
ционального процессуального законодательства.
В международном праве (за исключением ряда конвенций и меж-
дународных договоров) отсутствуют специализированные норматив-
ные акты, посвященные исключительно разграничению компетенции
между судебными органами различных стран. Каждое государство са-
мостоятельно устанавливает подведомственность и подсудность наци-
ональных судов.
В Российской Федерации, иностранные лица вправе обращаться
в государственные суды по правилам подведомственности и подсудно-
сти, установленным ГПК РФ и АПК РФ. Кроме того, они пользуются
процессуальными правами и несут обязанности наравне с российски-
ми гражданами и организациями. Вместе с тем в разд. V«Производство
по делам с участием иностранных лиц» ГПК РФ и АПК РФ установле-
ны особенности рассмотрения дел с участием иностранных лиц.
Общее исходное правило предусматривает, что суды разрешают
споры с участием иностранных лиц, если ответчик находится, а граж-
данин имеет место жительства на территории Российской Федерации.
Согласно ст. 20 ГК РФ местом жительства признается место, где
гражданин постоянно или преимущественно проживает, а в соответ-
ствии с п. 2 ст. 54 ГК РФ местом нахождения юридического лица яв-
ляется место его государственной регистрации. При этом, государ-
57

ственная регистрация юридического лица осуществляется по месту


нахождения его постоянно действующего исполнительного органа,
а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного орга-
на — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юри-
дического лица без доверенности.
В соответствии с ГПК РФ суды вправе также рассматривать дела
с участием иностранных лиц в случае, если:
1) орган управления, филиал или представительство иностранного
лица находится на территории Российской Федерации;
2) ответчик имеет имущество, находящееся на территории Россий­
ской Федерации;
3) по делу о взыскании алиментов и об установлении отцовства
истец имеет место жительства в Российской Федерации;
4) по делу о возмещении вреда, причиненного увечьем, иным по­
вреждением здоровья или смертью кормильца, вред причинен на тер­
ритории Российской Федерации или истец имеет место жительства
в Российской Федерации;
5) по делу о возмещении вреда, причиненного имуществу, действие
или иное обстоятельство, послужившие основанием для предъявления
требования о возмещении вреда, имело место на территории Россий­
ской Федерации;
6) иск вытекает из договора, по которому полное или частичное
исполнение должно иметь место или имело место на территории Рос­
сийской Федерации;
7) иск вытекает из неосновательного обогащения, имевшего место
на территории Российской Федерации;
8) по делу о расторжении брака истец имеет место жительства
в Российской Федерации или хотя бы один из супругов является рос­
сийским гражданином;
9) по делу о защите чести, достоинства и деловой репутации истец
имеет место жительства в Российской Федерации;
10) по делу о защите прав субъекта персональных данных, в том
числе о возмещении убытков и (или) компенсации морального вреда,
истец имеет место жительства в Российской Федерации.
Согласно ст. 247 АПК РФ арбитражные суды в Российской Фе-
дерации рассматривают дела по экономическим спорам и другие дела,
связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономи-
ческой деятельности, с участием иностранных организаций, между-
народных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства,
осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую дея-
тельность в случае, если:
58

1) ответчик находится или проживает на территории Российской


Федерации либо на территории Российской Федерации находится иму­
щество ответчика;
2) орган управления, филиал или представительство иностранного
лица находится на территории Российской Федерации;
3) спор возник из договора, по которому исполнение должно иметь
место или имело место на территории Российской Федерации;
4) требование возникло из причинения вреда имуществу действи­
ем или иным обстоятельством, имевшими место на территории Рос­
сийской Федерации, или при наступлении вреда на территории Рос­
сийской Федерации;
5) спор возник из неосновательного обогащения, имевшего место
на территории Российской Федерации;
6) истец по делу о защите деловой репутации находится в Россий­
ской Федерации;
7) спор возник из отношений, связанных с обращением ценных бу­
маг, выпуск которых имел место на территории Российской Федерации;
8) заявитель по делу об установлении факта, имеющего юридиче­
ское значение, указывает на наличие этого факта на территории Рос­
сийской Федерации;
9) спор возник из отношений, связанных с государственной реги­
страцией имен и других объектов и оказанием услуг в международной
ассоциации информационно-телекоммуникационных сетей «Интер­
нет» на территории Российской Федерации;
10) в других случаях при наличии тесной связи спорного правоотноше­
ния с территорией Российской Федерации.
Подсудность представляет собой относимость подведомственных
судам дел к ведению определенного суда. Данный институт позволя-
ет определить надлежащий суд внутри определенной системы. Судьи
не вправе произвольно изменять подсудность. Произвольное измене-
ние подсудности является нарушением требований не только ч. 1 ст. 47,
но и ст. 46 Конституции РФ, которая гарантирует право каждого на су-
дебную защиту посредством рассмотрения его дела независимым и бес-
пристрастным судом, созданным на основании закона. Нарушение это-
го правила должно рассматриваться как существенное нарушение норм
процессуального законодательства, которое привело или могло приве-
сти к неправильному разрешению дела. Именно в таком аспекте инсти-
тут подсудности как элемент права на судебную защиту был закреплен
в ГПК РФ. Согласно ч. 1 ст. 364, ст. 387 ГПК РФ нарушение консти-
туционного права на рассмотрение его дела тем судом или тем судьей,
к подсудности которого оно отнесено законом, служит безусловным ос-
59

нованием для отмены решения вышестоящей инстанцией суда общей


юрисдикции. Кроме того, ч. 4 ст. 33 ГПК РФ не допускает споры о под-
судности между судами и исключает возможность устранения судебной
ошибки, что противоречит конституционным основам о праве каждого
на рассмотрение его дела в суде, определенном законом.
Подсудность определяется как распределение компетенции и де-
лится на виды:
1) родовая (предметная) подсудность — распределение компетен­
ции по рассмотрению дела по первой инстанции между судами, отно­
сящимися к различным звеньям системы судов общей юрисдикции.
2) территориальная (пространственная, местная) подсудность —
распределение компетенции по рассмотрению дела по первой инстан­
ции между судами общей юрисдикции, относящимися к одному звену.
В соответствии с общим правилом территориальной подсудности
дело подлежит рассмотрению судом, действующим на той территории,
где находится ответчик (юридическое лицо) или проживает ответчик
(физическое лицо) .
ГПК РФ и АПК РФ предусматривает следующие исключения
из общего правила:
1) альтернативная (территориальная) подсудность, предо­
ставляющая возможность истцу по некоторым категориям дел выби­
рать суд, которому он передаст на рассмотрение и разрешение юридиче­
ское дело. То есть, истец вправе предъявить иск в суд по собственному
выбору, либо по месту нахождения ответчика, либо по месту указан­
ному в законе. Эта подсудность может быть подсудностью суда одного
государства независимо от характера гражданско-правового отношения
с иностранным элементом или в зависимости от определенной катего­
рии гражданско-правовых отношений с иностранным элементом.
2) исключительная (территориальная) подсудность возникает
тогда, когда государство в исключительном порядке предусматривает
компетенцию своих судов при регулировании определенных отноше­
ний. Определение исключительной компетенции собственных судов
чаще всего обусловлено необходимостью защиты общественного по­
рядка или основных политических и экономических интересов госу­
дарства.
В соответствии со ст. 403 ГПК РФ к исключительной подсудности
судов в Российской Федерации относятся:
1) дела о праве на недвижимое имущество, находящееся на терри­
тории Российской Федерации;
2) дела по спорам, возникающим из договора перевозки, если пере­
возчики находятся на территории Российской Федерации;
60

3) дела о расторжении брака российских граждан с иностранными


гражданами или лицами без гражданства, если оба супруга имеют место
жительства в Российской Федерации;
4) иные дела, предусмотренные ГПК РФ.
Кроме того, суды в Российской Федерации рассматривают дела
особого производства в случае, если:
1) заявитель по делу об установлении факта, имеющего юридиче­
ское значение, имеет место жительства в Российской Федерации или
факт, который необходимо установить, имел или имеет место на тер­
ритории Российской Федерации;
2) гражданин, в отношении которого подается заявление об усы­
новлении (удочерении), об ограничении дееспособности гражданина
или о признании его недееспособным, об объявлении несовершенно­
летнего полностью дееспособным (эмансипации), о принудительной
госпитализации в психиатрический стационар, о продлении срока при­
нудительной госпитализации гражданина, страдающего психическим
расстройством, о принудительном психиатрическом освидетельствова­
нии, является российским гражданином или имеет место жительства
в Российской Федерации;
3) лицо, в отношении которого подается заявление о признании
безвестно отсутствующим или об объявлении умершим, является рос­
сийским гражданином либо имело последнее известное место житель­
ства в Российской Федерации и при этом от разрешения данного во­
проса зависит установление прав и обязанностей граждан, имеющих
место жительства в Российской Федерации, организаций, имеющих
место нахождения в Российской Федерации;
4) подано заявление о признании вещи, находящейся на террито­
рии Российской Федерации, бесхозяйной или о признании права му­
ниципальной собственности на бесхозяйную недвижимую вещь, на­
ходящуюся на территории Российской Федерации;
5) подано заявление о признании недействительными утрачен­
ных ценной бумаги на предъявителя или ордерной ценной бумаги,
выданных гражданином или гражданину, имеющим место жительства
в Российской Федерации, либо организацией или организации, нахо­
дящимся на территории Российской Федерации, и о восстановлении
прав по ним (вызывное производство) .
В АПК РФ к исключительной подсудности арбитражных судов
в Российской Федерации определяемой через понятие «исключитель-
ная компетенция» по делам с участием иностранных лиц относятся дела:
1) по спорам в отношении находящегося в государственной соб­
ственности Российской Федерации имущества, в том числе по спорам,
61

связанным с приватизацией государственного имущества и принуди­


тельным отчуждением имущества для государственных нужд;
2) по спорам, предметом которых являются недвижимое имуще­
ство, если такое имущество находится на территории Российской Фе­
дерации, или права на него;
3) по спорам, связанным с регистрацией или выдачей патентов, ре­
гистрацией и выдачей свидетельств на товарные знаки, промышленные
образцы, полезные модели или регистрацией других прав на результаты
интеллектуальной деятельности, которые требуют регистрации или вы­
дачи патента либо свидетельства в Российской Федерации;
4) по спорам о признании недействительными записей в государ­
ственные реестры (регистры, кадастры), произведенных компетентным
органом Российской Федерации, ведущим такой реестр (регистр, кадастр);
5) по спорам, связанным с учреждением, ликвидацией или реги­
страцией на территории Российской Федерации юридических лиц
и индивидуальных предпринимателей, а также с оспариванием реше­
ний органов этих юридических лиц.
В исключительной компетенции арбитражных судов в Российской
Федерации находятся также предусмотренные АПК РФ дела с участи-
ем иностранных лиц, возникающие из административных и иных пу-
бличных правоотношений.
3) договорная (территориальная) подсудность, которая предо­
ставляет сторонам возможность при наличии соглашения определить суд,
в который они обратятся с иском при возникновении между ними спора.
В АПК РФ вопросы договорной подсудности закреплены в ст.
37  АПК РФ, где указано, что подсудность, установленная ст. 35
и 36 АПК РФ, может быть изменена по соглашению сторон до приня-
тия арбитражным судом заявления к своему рассмотрению.
Несмотря на установление подсудности в силу автономии воли
сторон, возможности сторон ограничены рядом положений:
„„такое договорное изменение подсудности дела возможно только
до момента вынесения судом определения о возбуждении про-
изводства по делу;
„„не допускается изменения родовой подсудности;
„„не допускается изменение исключительной (территориальной)
подсудности44.
Договорная подсудность по делам с участием иностранных лиц
(подсудность по соглашению сторон) представляет собой изменение
44
Рожкова М. А., Елисеев Н. Г., Скворцов О. Ю. Договорное право: соглашения о подсуд-
ности, международной подсудности, примирительной процедуре, арбитражное (третей-
ское) и мировое соглашение / Под общей ред. М. А. Рожковой. М.: Статут, 2008. С. 23.
62

компетенции государственных судов, рассматривающих гражданско-


правовые споры.
Соглашение, в котором стороны определяют компетенцию суда
определенного государства, рассматривающего уже возникший меж-
ду ними или могущий возникнуть в будущем спор, именуется проро-
гационным соглашением. Так, согласно ст. 404 ГПК РФ по делу с уча-
стием иностранного лица стороны вправе договориться об изменении
подсудности дела (пророгационное соглашение) до принятия его су-
дом к своему производству. Подсудность дел с участием иностранных
лиц, установленная ст.ст. 26,27,30 и 403 ГПК РФ, не может быть изме-
нена по соглашению сторон. Между тем, вопрос о форме пророгацион-
ного соглашения ГПК РФ умалчивает.
Согласно ст. 249 АПК РФ в случае, если стороны, хотя бы одна
из которых является иностранным лицом, заключили соглашение,
в котором определили, что арбитражный суд в Российской Федера-
ции обладает компетенцией по рассмотрению возникшего или могу-
щего возникнуть спора, связанного с осуществлением ими предпри-
нимательской и иной экономической деятельности, арбитражный суд
в Российской Федерации будет обладать исключительной компетенци-
ей по рассмотрению данного спора при условии, что такое соглашение
не изменяет исключительную компетенцию иностранного суда.
Следует отметить, что пророгационные соглашения заключаются
только по делам с участием иностранных лиц, причем при регулирова-
нии договорных отношений.
Заключение пророгационного соглашения предусмотрено
не только ГПК РФ, АПК РФ, но и некоторыми конвенциями и согла-
шениями. К примеру, согласно п. 2 ст. 4 Киевского соглашения 1992 г.
компетентные суды государств-участников СНГ рассматривают дела
и в других случаях, если об этом имеется письменное соглашение сто-
рон о передаче спора этому суду. При наличии такого соглашения, суд
другого государства-участника СНГ прекращает производство дел
по заявлению ответчика, если такое заявление сделано до принятия
решения по делу.

5.2. Процессуальные права и обязанности


иностранных лиц
В соответствии со ст. 41 АПК РФ и ст. 35 ГПК РФ иностранные лица
пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязан-
ности наравне с российскими организациями и гражданами. А именно,
иностранные лица, участвующие в деле, имеют право:
63

„„знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, сни-


мать копии, заявлять отводы, представлять доказательства и уча-
ствовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам,
участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам;
„„заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказа-
тельств;
„„давать объяснения суду в устной и письменной форме;
„„приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного
разбирательства вопросам, возражать относительно ходатайств
и доводов других лиц, участвующих в деле;
„„обжаловать судебные постановления и использовать предостав-
ленные законодательством о гражданском судопроизводстве
другие процессуальные права.
Лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться
всеми принадлежащими им процессуальными правами.

5.3. Процессуальные льготы иностранных лиц


Процессуальные льготы предоставляются иностранным лицам, если они
предусмотрены международным договором Российской Федерации.
Например, согласно ст. 46 «Освобождение от судебных расходов»
Договора от 16 сентября 1996 года между Российской Федерацией и Ре-
спубликой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по граж-
данским и уголовным делам: « Граждане одной договаривающейся сто-
роны на территории другой договаривающейся стороны освобождаются
от судебных расходов, а также пользуются правом бесплатного процес-
суального представительства на тех же условиях и в том же объеме, что
и граждане этой договаривающейся стороны. Льготы, распространяются
на все процессуальные действия по данному делу, включая исполнение
решения. Освобождение от судебных расходов, предоставленное по опре-
деленному делу судом одной договаривающейся стороны, распространя-
ется также на расходы, возникшие при совершении процессуальных дей-
ствий по этому делу на территории другой договаривающейся стороны.

5.4. Требования, предъявляемые к документам


иностранного происхождения
Согласно ст. 255 АПК РФ, документы, выданные, составленные или
удостоверенные по установленной форме компетентными органами
иностранных государств вне пределов Российской Федерации по нор-
64

мам иностранного права в отношении российских организаций и граж-


дан или иностранных лиц, принимаются арбитражными судами в Рос-
сийской Федерации при наличии легализации указанных документов
или проставлении апостиля, если иное не установлено международным
договором Российской Федерации. При этом, документы, составленные
на иностранном языке, при представлении в арбитражный суд в Рос-
сийской Федерации должны сопровождаться их надлежащим образом
заверенным переводом на русский язык.
Согласно ст. 408 ГПК РФ документы, выданные, составленные
или удостоверенные в соответствии с иностранным правом по уста-
новленной форме компетентными органами иностранных государств
вне пределов Российской Федерации в отношении российских граж-
дан или организаций либо иностранных лиц, принимаются суда-
ми в Российской Федерации при наличии легализации, если иное
не предусмотрено международным договором Российской Федера-
ции или федеральным законом. Кроме того, документы, составлен-
ные на иностранном языке, должны представляться в суды в Россий-
ской Федерации с надлежащим образом заверенным их переводом
на русский язык.
Существуют различные формы удостоверения подлинности до-
кументов, предъявляемых из-за границы. Положения ст. 255 АПК РФ
связаны с положениями ст. 75 АПК РФ, которая устанавливает опреде-
ленные требования в отношении письменных доказательств, представ-
ленных из-за границы. Указанные документы как доказательства имеют
одинаковую юридическую силу с документами российского происхож-
дения, однако требования подтверждения их достоверности и подлин-
ности содержатся в международных договорах и двусторонних согла-
шениях, устанавливающих соответствующие процедуры.

Легализация (от лат. legalis — законный, англ. legalization) — 1)


придание законного характера, юридической силы какому-либо
факту, действию, документу, разрешение деятельности субъекта
права в определенной сфере; 2) удостоверение официальных доку-
ментов, составленных иностранными учреждениями, подтверж-
дающее подлинность имеющихся на документах подписей и со-
ответствие документов законам государства, в котором они со-
ставлены, а также документов, составленных в государстве, пред-
ставляемом консулом и предназначенных для предъявления в госу-
дарстве пребывания, осуществляемое путем проставления личной
подписи консула и печати консульского учреждения на этих доку-
ментах.
65

Под легализацией в смысле Гаагской конвенции 1961 г. подразу-


мевается только формальная процедура, используемая дипломати-
ческими или консульскими агентами страны, на территории которой
документ должен быть представлен, для удостоверения подлинности
подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ,
и, в надлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми
скреплен этот документ.
В настоящее время все чаще применяется два способа легализа-
ции иностранных документов: консульская легализация и простав-
ление апостиля.

Консульская легализация — это подтверждение правомерности


документов в международном общении, компетентности выдаю-
щего, составляющего их учреждения, которая состоит в установ-
лении подлинности подписей на документах и соответствия их за-
конам государства пребывания.

В соответствии со ст. 27 Федерального закона от 5 июля 2010 г.


№ 154-ФЗ «Консульский устав Российской Федерации» (далее — Кон-
сульский устав) консульской легализацией иностранных официаль-
ных документов является процедура, предусматривающая удостовере-
ние подлинности подписи, полномочия лица, подписавшего документ,
подлинности печати или штампа, которыми скреплен представленный
на легализацию документ, и соответствия данного документа законо-
дательству государства пребывания.
Согласно вышеуказанной статьей Консульского устава функции
по легализации документов возлагаются на консульское должностное
лицо, которое легализует составленные с участием должностных лиц
компетентных органов государства пребывания или от них исходящие
официальные документы, которые предназначены для представления
на территории Российской Федерации, если иное не предусмотрено
международными договорами, участниками которых являются Рос-
сийская Федерация и государство пребывания.
Процедура консульской легализации имеет следующие юридиче-
ски значимые последствия.
Во-первых, консульская легализация представляет собой установ-
ление и засвидетельствование компетентным российским должност-
ным лицом (консулом) подлинности подписей иностранных должност-
ных лиц на документе, поскольку такие документы либо составляются
при участии властей консульского округа, либо исходят от этих вла-
стей.
66

Во-вторых, легализуя документ или акт, российский консул уста-


навливает и свидетельствует его соответствие законам соответствую-
щего иностранного государства.
В-третьих, посредством консульской легализации обеспечивается
законность, соблюдаются интересы Российской Федерации и ее граждан.
В Российской Федерации, иностранные документы, предназна-
ченные для использования на ее территории, могут быть легализова-
ны на территории того государства, где эти документы выданы или же
непосредственно в России. Функции по консульской легализации вы-
полняют: а) за границей — консульские учреждения Российской Феде-
рации; б) в Российской Федерации — Министерство иностранных дел
Российской Федерации45.
В целях упрощения процесса признания иностранных документов
5 октября 1961 г. в Гааге была подписана Конвенция, отменяющая тре-
бование легализации иностранных официальных документов (далее —
Гаагская конвенция 1961 г.) .
Значение Гаагской конвенции 1961 г. заключается в облегчении
и упрощении процедуры оформления документов, которые должны
быть представлены в зарубежные официальные органы. Конвенция
отменяет требование дипломатической или консульской легализации
в отношении определенного перечня документов.
В Гаагской конвенции 1961 г. с целью подтверждения достовер-
ности официальных документов, выданных на территории соответ-
ствующих стран-участниц, предусматривает достаточно простую
юридическую процедуру: удостоверение подлинности подписи и ста-
туса лица, подписавшего документ, а в необходимых случаях — и под-
линности печати или штампа, которым скреплен документ, путем
проставления апостиля — единственной удостоверительной надписи
на документе, одинаковой по форме для всех государств-участников.
Гаагская конвенция 1961 г. распространяется на официальные
документы, которые были совершены на территории одного из дого-
варивающихся государств и должны быть представлены на террито-
рии другого договаривающегося государства. В качестве официаль-
ных документов по ст. 1 Гаагской конвенции 1961 г. рассматриваются:
„„документы, исходящие от органа или должностного лица, под-
чиняющихся юрисдикции государства, включая документы, ис-

45
Административный регламент Министерства иностранных дел Российской Федера-
ции по предоставлению государственной услуги по консульской легализации докумен-
тов // Утвержден Приказом Министерства иностранных дел Российской Федерации
от 18 июня 2012 г. № 9470.
67

ходящие от прокуратуры, секретаря суда или судебного испол-


нителя;
„„административные документы;
„„нотариальные акты;
„„официальные пометки (отметки о регистрации; визы, подтверж-
дающие определенную дату; заверения подписи на документе,
не засвидетельствованном у нотариуса) .
Апостиль — представляет собой упрощенную и унифицированную
процедуру легализации документов, предусмотренную Гаагской кон-
венцией 1961 г. Он проставляется на самом документе или на отдель-
ном скрепляемом с ним листе.
С точки зрения правовой составляющей апостиль представляет со-
бой удостоверение юридической силы, дополнительно подтверждаю-
щее легитимность представленного документа в соответствии с меж-
дународными нормами.
С технической стороны удостоверение совершается посредством
проставления оттиска специального штампа с определенными Гаагской
конвенцией 1961 г. формой и реквизитами на том документе, который
представлен заинтересованным лицом.
При этом, порядок проставления апостиля во всех странах единый,
а вот органы, проставляющие его, различные.
В соответствии со ст. 6 Гаагской конвенции 1961 г. каждое догова-
ривающееся государство назначает, с учетом их официальных функ-
ций, те органы, которым предоставляются полномочия на проставле-
ние апостиля. При этом государство уведомляет об этом назначении
Министерство иностранных дел Нидерландов в момент сдачи на хра-
нение своей ратификационной грамоты или грамоты о присоединении
или заявления о распространении действия, а также о любом измене-
нии в назначении этих органов.
Кроме того, каждый из указанных органов должен вести книгу за-
писей или картотеку, в которых он регистрирует проставленные апости-
ли (порядковый номер и дата проставления апостиля; фамилия лица,
подписавшего официальный документ, и качество, в котором оно вы-
ступало, а в отношении неподписанных документов — указание орга-
на, поставившего печать или штамп) .
В Российской Федерации правом проставлять апостильнаделен
строго ограниченный круг государственных органов, а именно:
„„Министерство юстиции Российской Федерации (Минюст Рос-
сии) — проставляет апостиль на официальные документы, под-
лежащие вывозу за границу, исходящие от федеральных органов
государственной власти, физических и юридических лиц, нота-
68

риально удостоверенные в установленном порядке, за исключе-


нием случаев, предусмотренных законодательством Российской
Федерации46;
„„территориальные органы Министерства юстиции Российской
Федерации — проставляют апостиль на официальные документы,
исходящие от территориальных органов федеральных органов го-
сударственной власти, органов государственной власти субъектов
Российской Федерации, нотариусов, органов местного самоуправ-
ления, исполненные в субъектах Российской Федерации, на тер-
ритории которых действуют соответствующие территориальные
органы Минюста России, за исключением случаев, предусмотрен-
ных законодательством Российской Федерации;
„„Министерство обороны Российской Федерации (Миноборо-
ны России) — проставляет апостиль на документы о военной
службе (работе) в Вооружённых Силах Российской Федера-
ции, Вооружённых Силах Союза ССР и Объединённых Воору-
жённых Силах Содружества Независимых Государств, выдава-
емых в Российской Федерации47;
„„Федеральная служба по надзору в сфере образования и науки (Ро-
собрнадзор) — проставляет апостиль на документы государственно-
го образца об образовании, об учёных степенях и учёных званиях48;
„„Федеральное архивное агентство России (Росархив) — простав-
ляет апостиль на архивные справки, архивные выписки и копии
архивных документов, подготовленные федеральными государ-
ственными архивами49;
46
Административный регламент предоставления Министерством юстиции Российской
Федерации государственной услуги по проставлению апостиля на официальных доку-
ментах, подлежащих вывозу за границу // Приложение к Приказу Министерства юсти-
ции Российской Федерации от 3 июля 2012 г. № 130.
47
Постановление Правительства Российской Федерации от 14 июля 2008 г. № 523 «О пре-
доставлении Министерству обороны Российской Федерации полномочий на проставление
апостиля на официальных архивных документах о военной службе (работе) в вооруженных
силах Российской Федерации, вооруженных силах Союза ССР и объединенных вооружен-
ных силах Содружества Независимых Государств, выдаваемых в Российской Федерации».
48
Постановление Правительства Российской Федерации от 22 января 2013 г. № 25
«О Федеральной базе данных об апостилях, проставленных на документах государствен-
ного образца об образовании, ученых степенях и ученых званиях».
49
Административный регламент Федерального архивного агентства по предоставлению
государственной услуги «Организация исполнения запросов российских и иностранных
граждан, а также лиц без гражданства, связанных с реализацией их законных прав и сво-
бод, оформления в установленном порядке архивных справок, направляемых в иностран-
ные государства» // Утвержден Приказом Министерства культуры Российской Федера-
ции от 31 мая 2012 г. № 566.
69

„„уполномоченные органы исполнительной власти субъектов


Российской Федерации в области архивного дела — проставля-
ют апостиль на архивные справки, архивные выписки и копии
архивных документов, исполненные по документам подведом-
ственным им архивов;
„„органы ЗАГС субъектов РФ — проставляют апостиль на офици-
альные документы о государственной регистрации актов граж-
данского состояния50;
„„Генеральная Прокуратура Российской Федерации, проставля-
ет апостиль на документах, исходящих от этих органов, в порядке
правопреемства аналогичных функций Генеральной прокуратуры
СССР и МВД СССР, наделенных правом проставления апостиля
постановлением Совета Министров СССР от 12.11.1990 № 1135;
„„Министерство внутренних дел Российской Федерации, про-
ставляет апостиль на документах, оформляемых по линии сво-
ей компетенции51.

Международно-правовое регулирование легализации


Минская конвенция 1993 г., в частности ст. 13, определяет следующие
правила действительности документов: «Документы, которые на терри-
тории одной из Договаривающих сторон изготовлены или засвидетель-
ствованы учреждением или специально уполномоченным на то лицом
в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены
гербовой печатью, принимаются на территориях других Договариваю-
щихся сторон без какого-либо специального удостоверения».
Вопросы о признании и действительности документов закрепле-
ны и в договорах о правовой помощи. Каким же образом двусторон-
ние соглашения о правовой помощи предусматривают взаимный от-
каз от легализации.
Согласно ст. 15 Договора между Российской Федерацией и Респу-
бликой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по граж-
данским и уголовным делам от 16 сентября 1996 г. документы, которые
составил или удостоверил компетентный орган одной из Договарива-
ющихся Сторон, скрепленные официальной печатью и подписью упол-
50
См., например: Административный регламент предоставления управлением записи ак-
тов гражданского состояния города Москвы государственной услуги «Предоставление
апостиля на документах о государственной регистрации актов гражданского состояния,
подлежащих вывозу за границу» / Приложение 1 к Постановлению Правительства Мо-
сквы от 17 апреля 2012 г. № 149-ПП. 
51
Указ Президента Российской Федерации от 1 марта 2011 г. № 248 «Вопросы Мини-
стерства внутренних дел Российской Федерации».
70

номоченного лица, принимаются на территории другой Договарива-


ющейся стороны без легализации. Данное положение касается также
переводов и выписок из документов, удостоверенных соответствую-
щим органом. Кроме того, документы, которые признаются официаль-
ными на территории одной из Договаривающихся сторон, признаются
таковыми и на территории другой Договаривающейся стороны.
Согласно ст. 13 Договора между Российской Федерацией и Литов-
ской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по граж-
данским, семейным и уголовным делам от 21 июля 1992 г. документы,
которые были на территории одной из Договаривающихся сторон со-
ставлены или засвидетельствованы судом или официальным лицом
(постоянным переводчиком, экспертом и т. п.) в пределах их компе-
тенции и по установленной форме и заверенные печатью, принимают-
ся на территории другой Договаривающейся стороны без какого-либо
иного удостоверения. Кроме того, документы, которые на территории
одной Договаривающейся стороны рассматриваются как официальные,
пользуются и на территории другой Договаривающейся стороны дока-
зательной силой официальных документов.
Согласно ст. 13 Договора между Российской Федерацией и Ислам-
ской Республикой Иран о правовой помощи и правовых отношениях
по гражданским и уголовным делам от 5 марта 1996 г. документы, ко-
торые были на территории одной из Договаривающихся сторон со-
ставлены или засвидетельствованы учреждением юстиции, судом или
официальным лицом (постоянным переводчиком, экспертом) в пре-
делах их компетенции и по установленной форме и заверенные печа-
тью, принимаются на территории другой Договаривающейся стороны
без какого-либо иного удостоверения. Кроме того, документы, которые
на территории одной Договаривающейся стороны рассматриваются как
официальные, пользуются и на территории другой Договаривающейся
стороны доказательной силой официальных документов.
Согласно ст. 29 Договора между Российской Федерацией и Китай-
ской народной республикой о правовой помощи по гражданским и уго-
ловным делам от 19 июня 1992 г. документы, которые составлены или
засвидетельствованы судом или другим компетентным учреждением
одной Договаривающейся стороны, действительны при наличии под-
писи и официальной печати. В таком виде они могут приниматься су-
дом или другим компетентным учреждением другой Договариваю-
щейся стороны без легализации. Кроме того, официальные документы,
составленные на территории одной Договаривающейся стороны, поль-
зуются доказательной силой официальных документов и на террито-
рии другой Договаривающейся стороны.
71

Согласно ст. 15 Договора между Российской Федерацией и Респу-


бликой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по граж-
данским и уголовным делам от 16 сентября 1996 г. документы, которые
составил или удостоверил компетентный орган одной из Договарива-
ющихся сторон, скрепленные официальной печатью и подписью упол-
номоченного лица, принимаются на территории другой Договарива-
ющейся стороны без легализации. Данное положение касается также
переводов и выписок из документов, удостоверенных соответствую-
щим органом. Кроме того, документы, которые признаются официаль-
ными на территории одной из Договаривающихся сторон, признаются
таковыми и на территории другой Договаривающейся стороны.
В Обзоре практики рассмотрения споров по делам с участием ино-
странных лиц, рассмотренных арбитражными судами по вопросам ле-
гализации и апостилирования документов указано следующее:
„„арбитражный суд принимает в качестве доказательств офици-
альные иностранные документы при условии их легализации
дипломатическими или консульскими службами Российской
Федерации (п. 4) .
„„арбитражный суд вправе принимать иностранные официальные
документы без консульской легализации, если последнее предус-
мотрено двусторонним международным договором и документы
сопровождены их заверенным переводом на русский язык.
„„арбитражный суд принимает иностранные документы без их
легализации в случаях, предусмотренных Гаагской конвенци-
ей, отменяющей требование легализации иностранных доку-
ментов 1961 г.

Вопросы и задания для самоконтроля


1. Какие виды дел вправе рассматривать суды с участием иностранных лиц?
2. Что такое подсудность и каковы ее виды?
3. Назовите права и обязанности иностранных лиц?
4. Какие процессуальные льготы предоставляются иностранным лицам?
5. Какие требования предъявляются к документам иностранного происхож-
дения?
6. Что такое легализация иностранных документов и каковы ее виды?
7. Каковы особенности проставления апостиля?
Глава 6
Проблемы правоприменения
в международном гражданском процессе

Ключевые термины и понятия: применение права; определение права,


подлежащего применению; экстерриториальность; наиболее тесная связь;
иностранный элемент; принцип взаимности; установление содержания
норм иностранного права; министерство юстиции РФ; эксперты; послед-
ствия неустановления содержания иностранного права; оговорка о публич-
ном порядке; правопорядок; основы правопорядка РФ.

6.1. Определение права подлежащего применению


Применение права — это такой способ реализации права, ко-
торый связан с властными действиями юрисдикционных органов
и должностных лиц.

Характерные особенности применения права

Это властно-императивная форма реализации права

Осуществляется компетентными, уполномоченными органами


и должностными лицами

Носит процессуально-процедурный характер

Состоит из последовательных стадий, т.е. отличается стадийностью

Имеет соответствующие юридические основания

Связано с вынесением правоприменительного акта

Является разовым и индивидуально-определенным действием,


связанным с конкретным субъектом

Направлено на урегулирование конкретной ситуации


73

Вопрос о том, какие нормы права необходимо применять к кон-


кретному отношению постоянно возникает перед судами, но по общему
правилу ограничивается выбором надлежащих правовых актов и норм
в пределах данного государства.
Необходимость определения применимого права означает поиск
норм, соответствующих природе спорного отношения, времени его воз-
никновения и существования, компетенции суда, правомочного регу-
лировать отношения такого рода.
Под определением права подлежащего применению, понимается ре-
шение следующих вопросов:
1) должно ли применяться российское или иностранное право;
2) если применимо иностранное право, то право какого именно го­
сударства подлежит применению.
Применение национального права является неотъемлемым свой-
ством и необходимым проявлением суверенитета государства. Поэ-
тому применение государством в пределах собственной юрисдикции
иностранного права ограничивает его суверенитет. Подобное возмож-
но только по воле государства, допускающего применение иностранно-
го права. Иначе суверенитет будет нарушен.
Действие на территории другого государства иностранного пу-
бличного права не допускается либо допускается в ограниченных пре-
делах, а применение публичного права одного государства другим прак-
тически исключено.
Что касается иностранного частного права, то его применение к от-
ношениям, осложненным иностранным элементом является общепри-
нятым.
Иностранное право применяется, во‑первых, как право опреде-
ленного государства, действующее в правовой системе данного го-
сударства (п. 1 ст. 1191 ГК РФ) и, во‑вторых, как правила, которые
имеют такую же силу, как и собственное право применяющего их го-
сударства.
Юридическая обязательность применяемого иностранного частно-
го права позволяет говорить о его экстерриториальном действии, т. е.
действии за пределами юрисдикции государства, создавшего это право.

Экстерриториальность (от лат. ex — из, вне + territorialis — от-


носящийся к территории) — иммунитет физического или юриди-
ческого лица от юрисдикции страны пребывания и подчинение его
только законам своей страны. Допуская применение иностранно-
го права в Российской Федерации, ГК РФ определяет сферу, основа-
ния и пределы его действия.
74

В соответствии с п. 1 ст. 1186 ГК РФ право, подлежащее приме-


нению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных
граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-право-
вым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том
числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей,
определяется на основании международных договоров Российской Фе-
дерации, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в Россий-
ской Федерации.
Данная статья исчерпывающим образом перечисляет виды право-
вых актов в которых только и могут содержаться нормы, определяющие
право, применимое к гражданско-правовым отношениям, в том числе
нормы, которые предусматривают применение иностранного права.
Однако если посредством этих актов, невозможно установить ка-
кое право — российское или иностранное должно применяться к от-
ношению, осложненному иностранным элементом, то согласно п. 2 ст.
1186 ГК РФ применению подлежит право страны, с которой граждан-
ско-правовое, отношение осложненное иностранным элементом, наи-
более тесно связано. То есть, суд должен установить, с правом какой
страны указанное отношение наиболее тесно связано и в зависимости
от этого подчинить его действию российское право или право опреде-
ленного иностранного государства.
Рассмотрим ситуации, кода возникает необходимость применения
правила наиболее тесной связи.
Во-первых, возможны случаи, когда к отношениям, осложненным
иностранным элементом, в тех источниках, которые указанных в п. 1
ст. 1186 ГК РФ, невозможно применить соответствующее регулирова-
ние посредством прямых или коллизионных норм российского права
ни в виде унифицированных материально-правовых или коллизион-
ных норм международного договора Российской Федерации.
Во-вторых, возможны ситуации, когда возникает вопрос о том,
достаточна ли юридически значимая иностранная характеристика
гражданского правоотношения, чтобы можно было считать его ослож-
ненным иностранным элементом в такой степени, какая влечет необ-
ходимость применить иностранное право или иное специальное регу-
лирование. Так, если иностранные характеристики правоотношения
не свидетельствуют о его реальной связи с иностранным государством,
это правоотношение должно быть по принципу «наиболее тесной свя-
зи» подчинено российскому праву.
В-третьих, возможны случаи, когда правоотношение осложнено
несколькими иностранными элементами, имеющими разную государ-
ственную принадлежность. Подобные ситуации возникают при множе-
75

ственности лиц в правоотношении и в других случаях, когда правоотно-


шение, осложнено несколькими разнонациональными иностранными
элементами. Это создает основу для применения права нескольких го-
сударств, что нежелательно. Поэтому применение в данном случае кол-
лизионной нормы, обеспечивающей действие права страны, с которой
соответствующее отношение наиболее тесно связано является выхо-
дом из этого положения.
Существуют исключения в  применении иностранного права,
а именно случаи, когда применение иностранного права может быть
исключено или ограничено.

Иностранное право не применяется:

К отношениям полностью или частично урегулировано материально-правовыми


нормами российского гражданского права

К отношениям полностью или частично урегулировано материально-правовыми


нормами, содержащимися в международном договоре РФ (п. 3 ст. 1186 ГК РФ)

К отношениям применимы такие императивные нормы российского права,


которые регулируют его независимо от подлежащего применению права
(п. 1 ст. 1192 ГК РФ)

Если последствия применения иностранного права противоречат основам


правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации (ст. 1193 ГК РФ)

6.2. Иностранный элемент при применении


иностранного права
Круг отношений, к которым в Российской Федерации может быть при-
менено иностранное право, определен в п. 1 ст. 1186 ГК РФ, а именно:
„„это гражданско-правовые отношения, которые определены в ст.
2 ГК РФ, а именно отношения, связанные с участием в корпора-
тивных организациях или с управлением ими (корпоративные
отношения), договорные и иные обязательства, а также другие
имущественные и личные неимущественные отношения, осно-
ванные на равенстве, автономии воли и имущественной само-
стоятельности участников.
Между тем, вопрос об определении применимого права (отече-
ственного или иностранного) может возникнуть и для отношений, пря-
мо российским правом не предусмотренных и даже для отношений,
не свойственных российскому праву.
76

„„этотакие гражданско-правовые отношения, которые осложне-


ны «иностранным элементом».
Понятие иностранного элемента в  отношении было введено
М. И. Бруном, отмечавшим, что наряду с теми отношениями, которые
всеми своими элементами привязаны к территории одного правопоряд-
ка, существует множество других, которые отдельными своими элемен-
тами одновременно соприкасаются с правопорядком нескольких тер-
риторий: субъект права может быть иностранец; объект права может
находиться за границей; субъективное право возникло на одной терри-
тории, его осуществление может требоваться на другой52.
В российском законодательстве, а именно в п. 1 ст. 1186 ГК РФ на-
званы лишь два наиболее часто встречающиеся вида иностранных эле-
ментов, которыми может быть осложнено гражданско-правовое отно-
шение:
„„участие иностранных граждан или иностранных юридических
лиц в гражданско-правовом отношении. В качестве иностранно-
го элемента выступает иностранный субъект правоотношения;
„„случаи, когда объект гражданских прав находится за границей.
В качестве иностранного элемента выступает место нахождения
объекта правоотношения за границей, в пределах юрисдикции
иностранного государства.
Третьим видом иностранного элемента является юридический
факт происшедший за рубежом, с которым связано возникновение, из-
менение или прекращение отношения
Для характеристики понятия «иностранный элемент» и его зна-
чения важны следующие обстоятельства: во‑первых, иностранный
элемент, выражая в самом общем (абстрактном) виде своеобразие
транснациональных (т. е. выходящих за рамки правопорядка одного
государства) частноправовых отношений, создает и объясняет связь
между отношением и воздействующим на него иностранным правом;
во‑вторых, наличие в фактическом составе отношения иностранного
элемента обусловливает возникновение коллизий законов и постанов-
ку коллизионного вопроса, решаемого посредством норм международ-
ного частного права; в‑третьих, проявления иностранного элемен-
та в конкретных правоотношениях различны, перечень их, равно как
и само понятие «иностранный элемент», не может быть определен ис-
черпывающим образом53.

52
Брун М. И. Введение в международное частное право. Пг., 1915. С. 7.
53
Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред.
А. Л. Маковского, Е. А. Суханова. М.: Юристъ, 2002. С. 308.
77

6.3. Применение иностранного права на началах взаимности


Принцип взаимности (от лат. principium — основа, начало; англ. prin-
ciple of mutuality) — в международном праве общепризнанный принцип
межгосударственных отношений, в соответствии с которым государства
должны строить отношения друг с другом на взаимовыгодной, равно-
правной основе, с учетом законных интересов другой стороны, особенно
в вопросах обеспечения международного мира и безопасности54.
В материально-правовом смысле под принципом взаимности сле-
дует понимать, что взаимное применение иностранного права в целях
развития сотрудничества между государствами.
При этом если одно государство отказывается от применения норм
права другого государства, то это другое государство также отказыва-
ется применять право первого на своей территории. Это утверждение
зачастую применяется и к признанию и (или) приведению в исполне-
ние решений иностранного суда.
Взаимность в международном частном праве означает:
1) предоставление иностранцам в РФ таких же прав, свобод и воз­
можностей, какими обладают российские граждане в соответствующем
иностранном государстве;
2) признание и исполнение иностранных судебных решений при
условии признания и исполнения судебных решений РФ в соответству­
ющем иностранном государстве;
3) исполнение судебных поручений иностранных судов при анало­
гичном исполнении поручений судов РФ;
4) в определенных случаях применение иностранного права при
условии, если в соответствующем иностранном государстве к анало­
гичным отношениям применяется российское право и др.55
Таким образом, принцип взаимности используется во всех трех со-
ставных частях международного частного права: 1) в коллизионном ре-
гулировании; 2) в материально-правовой регламентации частных отно-
шений с иностранным элементом; 3) в международном гражданском
процессе. В каждой из них он имеет свои особенности, которые должны
рассматриваться отдельно и играет неравноценную роль. Так, его значи-
мость гораздо больше в материально-правовой регламентации отноше-
ний с иностранным элементом, и в международном гражданском про-
цессе, нежели в коллизионном регулировании.

54
Тихомирова Л. В., Тихомиров М. Ю. Юридическая энциклопедия. Издание 5-е, допол-
ненное и переработанное / Под ред. М. Ю. Тихомирова. М., 2006. С. 703.
55
Федосеева Г. Ю. Международное частное право. Учебник. М.: «Остожье», 1999. С. 75–76.
78

Нормативное регулирование принципа взаимности закреплено


в ст. 1189 ГК РФ:
«1. Иностранное право подлежит применению в Российской Фе-
дерации независимо от того, применяется ли в соответствующем ино-
странном государстве56 к отношениям такого рода57 российское право,
за исключением случаев, когда применение иностранного права на на-
чалах взаимности предусмотрено законом.
2. В случае, когда применение иностранного права зависит от вза-
имности, предполагается, что она существует, если не доказано иное».
Важно отметить, что основная цель ст. 1189 ГК состоит в том, что-
бы обратить внимание суда или иного органа на то, что применение
иностранного права, к которому отсылает коллизионная норма, уста-
новленная российским законом или международным договором РФ,
не связано с взаимностью. Требование наличия взаимности в качестве
условия для применения иностранного права не устанавливается, по-
этому суд, не должен устанавливать, применяется ли в соответствую-
щем государстве российское право или не применяется.
Положения п. 1 ст. 1189 ГК РФ обязывает применять в Россий-
ской Федерации иностранное право независимо от того, применяет-
ся ли в соответствующем иностранном государстве, т. е. в государстве,
право которого следует применить на основании коллизионной нормы
к отношениям такого рода российское право. Это означает, что данное
требование носит безусловный характер и суд не должен входить в об-
суждение вопроса о наличии взаимности и рассматривать ее как пред-
посылку обращения к иностранному праву.
Согласно п. 2 ст. 1189 ГК РФ обязанность доказывания отсутствия
взаимности лежит на заинтересованной стороне. «Непонятно, каким об-
разом сторона должна устанавливать соответствующие обстоятельства.
Если уж закреплять институт взаимности в законодательстве, то уста-
новлением ее наличия или отсутствия должен заниматься суд, посколь-
ку именно он устанавливает содержание иностранного права»58.
Следует подчеркнуть, что правила п. 2 ст. 1189 ГК РФ имеют важ-
ное практическое значение. Дело в том, что суд не всегда имеет возмож-
ность точно знать, применяется ли в данный момент принцип взаим-
ности во взаимоотношениях Российской Федерации с тем или иным

56
Под «соответствующим государством» понимается государство, право которого в силу
коллизионной нормы подлежит применению в России.
57
Под «отношениями такого рода» — гражданские правовые отношения того же характе-
ра, в целях регулирования которых коллизионная норма отсылает к иностранному праву.
58
Толстых В. Л. Международное частное право: коллизионное регулирование. СПб.: Изд-
во Р. Асланова «Юридический центр Пресс», 2004. С. 381.
79

государством или нет. Исходя из этого п. 2 ст. 1189 ГК РФ в качестве


общего правила предусматривает, что наличие принципа взаимности
предполагается, поскольку не доказано иное. При этом нужно обратить
внимание на следующие два обстоятельства:
„„во-первых, нормами п. 2 ст. 1189 ГК РФ нужно руководствовать-
ся лишь в тех случаях, когда применение иностранного права
зависит от взаимности. Если же такой зависимости нет, то дей-
ствуют общие правила п. 1 ст. 1189 ГК РФ. О том, зависит ли
от принципа взаимности применение иностранного права или
нет, необходимо судить, учитывая все конкретные обстоятель-
ства дела, а именно: право какого именно иностранного госу-
дарства подлежит применению, каковы отношения между Рос-
сийской Федерацией и этим государством, из официальных
сообщений, исходящих от федеральных органов власти, норм
действующего на территории Российской Федерации законо-
дательства, из того, давно ли существует на политической кар-
те мира это государство, и т. д.;
„„во‑вторых, согласно п. 2 ст. 1189 ГК РФ бремя доказывания,
того что принцип взаимности в данном случае отсутствует,
возлагается на заинтересованных лиц (например, на стороны
в деле, на других лиц, участвующих в деле) .
Принцип взаимности не нашел прямого закрепления в российском
процессуальном законодательстве. Однако это не является препятствием
для применения данного принципа в отношении процессуального права.
Прежде чем перейти к рассмотрению принципа взаимности в рос-
сийском процессуальном законодательстве, отметим, что принцип вза-
имности широко используется в международном гражданском процес-
се. В частности, он используется при решении следующих вопросов:
„„процессуальные права и  обязанности иностранных лиц, их
гражданская процессуальная правоспособность и дееспособ-
ность. На основании принципа взаимности такие права и обя-
занности могут признаваться или не признаваться;
„„определение правил международной подсудности и компетен-
ции. На основании принципа взаимности такие правила могут
применяться по-разному;
„„caution iudicatum solv (обеспечение оплаты судебных расходов);
„„правовой статус документов, исходящих от соответствующих
иностранных органов;
„„иммунитет иностранного государства и его особенности, а также
дипломатический иммунитет. На основании принципа взаимно-
сти такой иммунитет может признаваться или не признаваться;
80

„„предоставление бесплатной юридической помощи;


„„приостановление рассмотрения дела ввиду такого обстоятель-
ства, как lisalibipendens (наличие рассмотрения дела между теми
же сторонами с теми же требованиями и по тем же правовым ос-
нованиям в иностранном государстве);
„„исполнение судебных поручений и оказание правовой помощи;
„„признание и (или) приведение в исполнение решений иностран-
ных судов. Принцип взаимности применительно к таким вопро-
сам часто используется многими государствами и очень сильно
влияет на порядок признания и (или) приведения в исполнение
в них иностранных судебных решений.
Итак, принцип взаимности, во‑первых, имеет «обычное происхож-
дение», т. е. возникает из международного обычая, и в силу этого яв-
ляется обязательной императивной нормой, а, следовательно, не нуж-
дается в законодательном закреплении.Во-вторых, данный принцип
предполагает взаимное сотрудничество государств по признанию прав
и интересов частных лиц, а права таких лиц могут определяться не толь-
ко иностранным правом, но и решением иностранного суда (что корре-
спондирует ч. 1 ст. 46 Конституции РФ: каждому гарантируется судеб-
ная защита его прав и свобод)59.
В таком контексте отказ признавать принцип взаимности по моти-
ву отсутствия его упоминания в специальном законе РФ противоречит
как конституционной норме, так и общепризнанным нормам междуна-
родного права. Более того, такой отказ может повлечь возбуждение про-
цесса в Международном суде по мотиву необоснованного отказа от со-
трудничества, повлекшего нарушение прав человека.
В п. 1 ст. 241 АПК РФ указано, что решения иностранных судов
признаются и приводятся в исполнение в России арбитражными суда-
ми, если признание и приведение в исполнение таких решений пред-
усмотрено международным договором РФ и федеральным законом.
Процессуальное законодательство Российской Федерации свя-
зывает взаимность только с писаной нормой международного права —
международным договором. Признаются судебные решения лишь тех
государств, с которыми заключен специальный договор.
К примеру, специального международного договора о правовой по-
мощи, затрагивающего вопросы признания и приведения в исполне-
ние решений судов Королевства Нидерландов, в Российской Федера-
59
Взаимное сотрудничество — частноправовая сторона принципа равенства, образно го-
воря, частное лицо публичной нормы. Иными словами, равенство и взаимность — две сто-
роны одной медали: в публичных отношениях государства равны, а в частной сфере в от-
ношении прав своих граждан они устанавливают взаимно льготный режим.
81

ции не существует. Однако Российская Федерация — участница многих


международных конвенций и соглашений, в которых предусматрива-
ются права лиц на справедливое и публичное разбирательство дела
независимым и беспристрастным судом. Так, согласно п. 1 ст. 6 Кон-
венции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г.
исполнение решения, вынесенного любым судом страны — участницы
Конвенции, должно рассматриваться российским судом как надлежа-
щее соблюдение права лица на справедливое судебное разбирательство.
Кроме того, Российская Федерация заключила с рядом европей-
ских стран, в том числе и с Королевством Нидерландов, «Соглашение
о партнерстве и сотрудничестве, учреждающее партнерство между Рос-
сийской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообщества-
ми и их государствами-членами, с другой стороны» (24 июня 1994 г.).
В рамках данного Соглашения каждая сторона приняла на себя обяза-
тельство обеспечить свободный от дискриминации по сравнению с соб-
ственными лицами доступ физических и юридических лиц другой сто-
роны в компетентные суды (п. 1 ст. 98 Соглашения) .
Важно учитывать, что АПК РФ не ставит возможность признания
и приведения в исполнение решения иностранного суда только в за-
висимость от международного договора и (или) федерального закона.
Так, в п. 1 ст. 241 АПК РФ отсутствуют указания, на то что между-
народные договоры Российской Федерации и (или) ее федеральные за-
коны служат исключительными основаниями для признания и приве-
дения в исполнение решений иностранных судов. Если бы законодатель
подразумевал исключительность оснований, предусмотренных в п. 1 ст.
241 АПК РФ, то в ст. 241 это было бы прямо указано.
Однако, в п. 1 ст. 244 АПК РФ, перечислены основания для отказа
в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда,
среди которых нет такого основания, как отсутствие международного
договора и (или) федерального закона.
При этом перечень таких оснований, приведенный в  п.  1 ст.
244 АПК РФ, является исчерпывающим и расширительному толкова-
нию не подлежит. Так, арбитражный суд отказывает в признании и при-
ведении в исполнение решения иностранного суда полностью или в ча-
сти в случае, если:
1) решение по закону государства, на территории которого оно при­
нято, не вступило в законную силу;
2) сторона, против которой принято решение, не была своевремен­
но и надлежащим образом извещена о времени и месте рассмотрения
дела или по другим причинам не могла представить в суд свои объ­
яснения;
82

3) рассмотрение дела в соответствии с международным договором


Российской Федерации или федеральным законом относится к исклю­
чительной компетенции суда в Российской Федерации;
4) имеется вступившее в законную силу решение суда в Россий­
ской Федерации, принятое по спору между теми же лицами, о том же
предмете и по тем же основаниям;
5) на рассмотрении суда в Российской Федерации находится дело
по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же осно­
ваниям, производство по которому возбуждено до возбуждения произ­
водства по делу в иностранном суде, или суд в Российской Федерации
первым принял к своему производству заявление по спору между теми
же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям;
6) истек срок давности приведения решения иностранного суда
к принудительному исполнению и этот срок не восстановлен арби­
тражным судом;
7) исполнение решения иностранного суда противоречило бы пу­
бличному порядку Российской Федерации.
Резюмируя вышеизложенное можно отметить, что независимо
от наличия каких-либо международных договоров и федеральных за-
конов решение иностранного суда может быть признано и приведено
в исполнение на территории России на основании общепризнанных
принципов международного права — принципов взаимности и между-
народной вежливости.
Действительно, взаимность как основание для признания и ис-
полнения решения иностранного суда следует толковать по аналогии
с п. 2 ст. 1189 ГК РФ, согласно которому, когда применение иностран-
ного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует,
если не доказано иное. Указанный случай, на наш взгляд, нельзя рас-
ценить как отсутствие начал международной вежливости, так как меж-
дународная вежливость может иметь место там, где есть взаимность.
Если установлено, что законодательством того или иного государства
предусмотрен отказ в признании и принудительном исполнении ре-
шений, вынесенных судами РФ, то в признании и принудительном ис-
полнении решений судов такого государства судами РФ может быть
отказано.
Применительно к такому порядку можно сформулировать следу-
ющие правила:
1) по требованиям, связанным с осуществлением предпринима­
тельской деятельности, бремя доказывания наличия взаимности может
быть возложено судом на сторону, требующую приведения решения
в исполнение;
83

2) в иных случаях наличие взаимности устанавливается судом.


При этом суд может обратиться в установленном порядке за содей­
ствием и разъяснением в министерство юстиции РФ и иные компе­
тентные органы или организации в России и за границей либо при­
влечь экспертов. Лица, участвующие в деле, могут представлять суду
документы, подтверждающие наличие взаимности, и иным образом
содействовать суду в установлении ее наличия. При этом представ­
ляется, что позиция суда должна быть активной, а не созерцательной:
суд должен отправлять правосудие в таких ситуациях инициативно
и действенно;
3) при установлении взаимности должны приниматься во внима­
ние как содержание норм иностранного права о возможности приве­
дения иностранных для этого права решений (включая российские)
в исполнение в соответствии с официальным толкованием данных
норм, так и практика их применения и доктрина, равно как и судебная
практика, если какие-либо нормативные предписания по этому поводу
в таком иностранном праве отсутствуют;
4) установление наличия взаимности должно быть предпринято
в разумные сроки;
5) в процессе установления наличия взаимности суду необходимо
руководствоваться правилом favorrecognitionisetexsecutionis (благопри­
ятное отношение к признанию и исполнению иностранных решений).
Принцип взаимности не должен использоваться в качестве чрезмерно
строгого «цензурного инструмента» против иностранных решений60.

6.4. Установление содержания норм иностранного права


Вопрос о применении иностранного права в значительной степени за-
висит от того, каким образом распределены обязанности по установле-
нию содержания иностранного права между сторонами и судом.
В странах общего права установление содержания иностранного
права представляет собой обязанность сторон, а в странах континен-
тальной системы права-обязанность суда. При этом в странах конти-
нентальной системы права прослеживается тенденция к тому, что при
определенных обстоятельствах на стороны возлагается обязанность
оказывать суду соответствующую помощь по вопросу установления со-
держания норм иностранного права, а в некоторых случаях возлагает-
ся бремя доказывания этого содержания.

60
Муранов А. И. Международный договор и взаимность как основания приведения в ис-
полнение в России иностранных судебных решений. М.: Статут, 2003. С. 68–69.
84

В соответствии с п. 1 ст. 1191 ГК РФ установление содержания


иностранного права возлагается на суд исходя из общепринятого в Рос-
сийской Федерации принципа, согласно которому иностранное право
должно применяться таким же образом, как оно применяется в соответ-
ствующем государстве. При этом российский суд не вправе основывать-
ся лишь на тексте таких норм. Он должен учитывать их официальное
толкование и судебную практику применения, а также доктрину в со-
ответствующем иностранном государстве.
В юридической литературе приводится несколько аспектов, с уче-
том которых следует выяснять содержание нормы иностранного права:
ее современное применение; действительность с позиции соответствия
конституции соответствующего государства; ее контекст; ее толкование
в свете законов и правоприменительной практики; анализ нормы при
сопоставлении с другими понятиями права и другими правовыми си-
стемами; уяснение ее смысла в условиях иной юридической термино-
логии и иного юридического мышления61.
В силу таких причин при установлении содержания иностранно-
го закона, а также при его толковании суд вынужден обращаться за по-
мощью к третьим лицам, в том числе к сторонам, участвующим в деле.
Согласно п. 2 ст. 1191 ГК РФ: в целях установления содержания
норм иностранного права суд может обратиться в установленном по-
рядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Рос-
сийской Федерации и иные компетентные органы или организации
в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов,
а также полагаться на документы, полученные от лиц участвующие
в деле, которые подтверждают содержание норм иностранного права,
на которые они ссылаются в обоснование своих требований или воз-
ражений.
Возможность обращаться за содействием и разъяснением в Ми-
нистерство Юстиции Российской Федерации обеспечивается тем, что
согласно п. 27 Положения о Министерстве Юстиции Российской Фе-
дерации62, Министерство Юстиции РФ взаимодействует в установлен-
ном законодательством Российской Федерации порядке с органами
государственной власти иностранных государств и международными
организациями по вопросам, относящимся к компетенции Минюста
России, осуществляет обмен правовой информацией с иностранными
государствами, со многими из которых действуют многосторонние или
двусторонние договоры об оказании правовой помощи.

61
Fentiman R. Foreign Law in English Courts.Oxford, 1998.P. 309.
62
УтвержденоУказом ПрезидентаРоссийской Федерацииот 13 октября 2004 г. № 1313.
85

Минская конвенция 1993 г., предусматривает, что центральные уч-


реждения юстиции договаривающихся сторон по просьбе предоставля-
ют друг другу сведения о действующем или действовавшем на их тер-
риториях внутреннем законодательстве и о практике его применения
учреждениями юстиции (ст. 15) .
Европейская конвенция об информации относительно иностран-
ного законодательства от 7 июня 1968 г. предусматривает, договари-
вающиеся стороны обязуются предоставлять друг другу информа-
цию относительно своего законодательства и процедур в гражданской
и коммерческой сферах, а также относительно их судебной организа-
ции. Согласно ст. 2 Конвенции, каждая договаривающаяся сторона соз-
дает или назначает единый орган: для получения запросов об инфор-
мации от другой Договаривающейся стороны, а также для принятия
мер по этим запросам. Получающее учреждение может быть либо ми-
нистерским департаментом, либо другим государственным органом.
Таким органом в Российской Федерации является Министерство
юстиции РФ.
Вопросы предоставления сведений о действующем или действо-
вавшем законодательстве закреплены и в двусторонних соглашениях
о правовой помощи.
Согласно ст. 15 «Предоставление информации» Договора от 22 де-
кабря 1992 г. между Российской Федерацией и Азербайджанской Респу-
бликой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским,
семейным и уголовным делам Министерства юстиции и Генеральные про-
куратуры договаривающихся сторон предоставляют друг другу по прось-
бе информацию о действующем или действовавшем в их государствах за-
конодательстве и о вопросах его применения учреждениями юстиции.
Согласно ст. 15 «Предоставление информации» Договора от 26 ян-
варя 1993 г. между Российской Федерацией и Эстонской Республикой
Министерство юстиции и Генеральная прокуратура Российской Феде-
рации и Министерство юстиции и Прокуратура Эстонской Республи-
ки и предоставляют друг другу по просьбе информацию о действующем
или действовавшем в их государствах законодательстве и о вопросах
его применения учреждениями юстиции.
Согласно ст. 12 «Предоставление информации» Договора от 14 де-
кабря 2000 г. между Российской Федерацией и  Республикой Куба
о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголов-
ным делам центральные органы договаривающихся сторон по запросу
предоставляют друг другу информацию о действующем или действо-
вавшем в их государствах законодательстве и о порядке его примене-
ния учреждениями юстиции.
86

За содействием и разъяснением суд вправе обратиться и в иные


компетентные органы или организации как в России, так и за границей.
Кроме того, суду предоставлено право привлечь экспертов в каче-
стве которых могут выступать как российские, так и зарубежные спе-
циалисты.
Возможность привлечения экспертов для целей установления со-
держания иностранного права предусматривается правом многих за-
рубежных государств: Армении, Беларуси, Италии и др. В Российской
Федерации это положения п. 2 ст. 1191 ГК, п. 2 ст. 14 АПК РФ.
В соответствии с п. 5 ст. 2 Федерального Закона от 31 мая 2002 г.
№ 63 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Феде-
рации» адвокаты иностранного государства могут оказывать юридиче-
скую помощь на территории Российской Федерации по вопросам права
данного иностранного государства. Адвокаты иностранных государств
не допускаются к оказанию юридической помощи на территории Рос-
сийской Федерации по вопросам, связанным с государственной тайной
Российской Федерации.
В соответствии со ст. 107 Основ законодательства Российской Фе-
дерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-I порядок взаимо-
отношений нотариуса с органами юстиции других государств опреде-
ляется законодательством Российской Федерации и международными
договорами Российской Федерации.
Вопросы установления норм иностранного права регламенти-
рованы в АПК РФ. Согласно п. 2 ст. 14 в целях установления содер-
жания норм иностранного права суд может обратиться в установ-
ленном порядке за содействием и  разъяснением в  Министерство
юстиции Российской Федерации и иные компетентные органы или
организации Российской Федерации и  за границей либо привлечь
экспертов.
Устанавливая содержание норм иностранного права, применимых
к конкретному спору, необходимо учитывать, что в праве многих госу-
дарств действует принцип в соответствии с которым, если международ-
ным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем
предусмотренные законом, то применяются правила международного
договора. То есть, если в правовую систему государства входит между-
народный договор, содержащий материально-правовые нормы, приме-
нимые к соответствующим отношениям, то действуют правила между-
народного договора, а не внутреннего законодательства.
В российском законодательстве приоритет норм международно-
го права над национальными закреплен в ч. 4 ст. 15 Конституции РФ,
п. 2 ст. 7 ГК РФ и др.
87

Между тем, следует отметить, что при применении международ-


ных договоров могут вставать специфические проблемы:
„„перевод официального текста на отечественный язык;
„„толкование незнакомых отечественной правовой системе тер-
минов;
„„толкование «компромиссных» норм, выражений типа «разум-
ный срок», «все необходимые меры» и т. п.;
„„установление числа участников международного договора;
„„установление юридической силы двух конкурирующих между-
народных договоров и др.
Пока не выработаны единообразные правила решения этих проблем.

6.5. Последствия неустановления содержания


иностранного права
Меры, которые предпринимаются судом и сторонами для установле-
ния содержания норм иностранного права, не всегда могут привести
к положительному результату. Содержание таких норм, их официаль-
ное толкование, практика применения или доктрина в соответствую-
щем иностранном государстве могут остаться невыясненными или вы-
ясненными не в должной степени, что позволило бы применить данные
нормы иностранного права и на их основе разрешить судебный спор.
Как отмечается в литературе, существует несколько существую-
щих способов разрешения дела при невозможности установления со-
держания иностранного права.
Во-первых, можно применить право страны суда (lex fori), в част-
ности, основываясь на предположении о совпадении содержания права
страны суда и иностранного права, при том условии, что «применение
собственного права не будет особенно неудовлетворяющим»;
Во-вторых, возможно установить иностранное право на основании
простого высказывания о его вероятном содержании;
В-третьих, можно обратиться к международному унифицирован-
ному праву или к общим принципам права;
В-четвертых, возможны изменение коллизионной привязки и об-
ращение к вспомогательным привязкам, например вместо отечествен-
ного права применять право места пребывания63.
Согласно п. 3 ст. 1191 ГК РФ если содержание норм иностранно-
го права, несмотря на предпринятые меры, в разумные сроки не уста-

63
Шак Х. Международное германское процессуальное право. Учебник / Пер. с нем. М.:
Издательство БЕК, 2001. С. 314.
88

новлено, применяется российское право. Таким образом, в случае когда


содержание иностранного права не выяснено, отказ от иска не допуска-
ется.
Такой подход характерен не только для российского законодатель-
ства, это свойственно и современной мировой практике и соответству-
ющие нормы предусмотрены в законодательстве многих государств.

6.6. Оговорка о публичном порядке при применении


норм иностранного права
Публичный порядок и оговорка о публичном порядке являются рос-
сийскими терминами. За рубежом используется несколько видов
его аналогов. Наиболее употребляемым в международной доктрине
является французское сочетание «ordrepublic». В  странах общего
права, механизм защиты публичного порядка закрепляется в виде
оговорки «publicpolicy» (публичная политика), в  Германии он за-
щищает «offentlicheOrdnung» (общественный порядок), а оговорка
имеет обозначение как «исключающая клаузула» — «Vorbehaltsklau-
sel», в итальянском языке публичный порядок имеет сочетание «or-
dinepublico».
В действующем гражданском законодательстве содержание поня-
тия «публичный порядок», раскрывается в ст. 1193 ГК РФ («Оговорка
о публичном порядке»), согласно которой, «норма иностранного пра-
ва… в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее
применения явно противоречили бы основам правопорядка (публично-
му порядку) Российской Федерации. В этом случае при необходимости
применяется соответствующая норма российского права.
Понятие «публичный порядок» используется в российском пра-
ве не только в контексте применения судом иностранного права. Оно
играет важную роль, в частности, в регламентации признания и ис-
полнения иностранных судебных и арбитражных (третейских) ре-
шений.
Отказ в применении нормы иностранного права не может быть
основан только на отличии правовой, политической или экономиче-
ской системы соответствующего иностранного государства от право-
вой, политической или экономической системы Российской Федера-
ции.
Положения ст. 1193 ГК РФ не конкретные, «расплывчатые» и гово-
рить о четком легальном определении «публичного порядка» в ГК РФ
не приходится, однако в любом случае оговорка о публичном порядке пред-
89

ставляет собой «определенное препятствие, заслон для признания и испол-


нения на территории государства арбитражного решения, противореча-
щего фундаментальным основам правовой системы этого государства»64.
Некоторые ученые полагают, что понятие «публичный порядок»
нельзя определить исчерпывающим образом, не говоря уже о том, что
его содержание меняется как во времени, так и в пространстве. Одни
и те же обстоятельства могут оцениваться по разному с позиций их со-
ответствия или несоответствия публичному порядку в зависимости
от конкретной ситуации. Исключительный характер возникновения
в жизни ситуации противоречия публичному порядку подтверждается
также и тем, что как свидетельствует судебная практика, случаев поло-
жительного решения вопроса о применении судом «оговорки о публич-
ном порядке» значительно меньше, чем ситуаций, где это противоречие
не было установлено судом. Поэтому в судебной практике можно чаще
встретить описание тех обстоятельств, которые не признавались про-
тиворечащими публичному порядку, чем противоположные решения65.
В российской судебной практике рядом федеральных арбитраж-
ных судов публичный порядок рассматривается следующим образом.

Основополагающие принципы российского права


Понятие «основополагающие принципы российского права», с точки зре-
ния современного правопонимания, является весьма аморфным. По сути,
интерпретация данного понятия отдана на усмотрение судебной практики.
Поскольку отсутствуют какие-либо критерии «основополагающих прин-
ципов российского права», а формирование судебной практики в этом
направлении только происходит, следует ожидать нестабильности в су-
дебной практике при обращении к данной законодательной категории»66.
Действительно, при использовании категории «основополагающие
принципы российского права» велико значение субъективного факто-
ра, а именно того, каким образом судьи понимают основополагающие
принципы российского права.
Арбитражный суд отменяет решение третейского суда, если уста-
новит, что решение третейского суда нарушает основополагающие
принципы российского права (п. 2 ч. 3 ст. 233 АПК РФ).
64
Нешатаева Т. Н. Международный гражданский процесс. Учеб. Пособие. М.: Дело, 2001.
С. 163.
65
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья. Раздел VI «Международ-
ное частное право». Комментарий и постатейные материалы / Отв. ред. Н. И. Марыше-
ва. М.: Юридическая фирма «КОНТРАКТ», 2004. С. 63.
66
Скворцов О. Ю. Комментарий к Федеральному закону «О третейских судах в Россий-
ской Федерации»: научно-практический. М.: Омега-Л, 2003. С. 260.
90

Кроме того, арбитражный суд отказывает в выдаче исполнитель-


ного листа на принудительное исполнение решения третейского суда,
если установит, что решение третейского суда нарушает основополага-
ющие принципы российского права (п. 2 ч. 3 ст. 239 АПК РФ) .
Согласно п. 2 ч. 3 ст. 421 ГПК РФ суд отменяет решение третей-
ского суда, если установит, что решение третейского суда нарушает ос-
новополагающие принципы российского права. А в соответствии с п. 2
ч. 2 ст. 426 ГПК РФ суд отказывает в выдаче исполнительного листа
на принудительное исполнение решения третейского суда, если устано-
вит, что решение третейского суда нарушает основополагающие прин-
ципы российского права.
Решение третейского суда может быть отменено компетентным
судом лишь в случаях, если компетентный суд установит, что решение
третейского суда нарушает основополагающие принципы российского
права (пп. 2 п. 2 ст. 42 Закона о третейских судах) .
Кроме того, компетентный суд выносит определение об отказе в вы-
даче исполнительного листа в случаях, если компетентный суд устано-
вит, что решение третейского суда нарушает основополагающие принци-
пы российского права (абз. 2 пп. 2 п. 2 ст. 46 Закона о третейских судах) .
Государственный суд, прибегая к понятию «основополагающие
принципы российского права» не должен заниматься проверкой пра-
вильности применения третейским судом норм материального и процес-
суального права, т. е. не должен выполнять своеобразную кассационную
функцию по отношению к решениям третейского суда. Даже если тре-
тейский суд неправильно применил нормы материального или процес-
суального права, это не означает, что такое решение в силу этого одного
обстоятельства подлежит отмене. Как отмечается в литературе, «дале-
ко не всякое нарушение норм материального или процессуального пра-
ва допустимо рассматривать в качестве попрания основополагающих
принципов права. Само по себе нарушение правовых норм еще нельзя
рассматривать в качестве очевидного свидетельства нарушения право-
вых принципов»67.
Что касается подходов ученых к основополагающим принципам
российского права, то их можно классифицировать следующим образом:
„„«основополагающие принципы российского права» есть пу-
бличный порядок;
„„«основополагающие принципы российского права» — это «кон-
ституционные принципы»;
67
Хрестоматия альтернативного разрешения споров. Учебно-методические материалы
и практические рекомендации / Сост. Г. В. Севастьянов. СПб.: АНО «Редакция журнала
«Третейский суд», 2009. С. 208–209.
91

„„«основополагающие принципы российского права» есть «осно-


вы правопорядка»;
„„«основополагающие принципы российского права» — это
«принципы права»;
„„«основополагающие принципы российского права» — исходные
положения права, определяющие его сущность (в данном слу-
чае, видимо можно утверждать лишь терминологическое отли-
чие используемой категории от категории «принципы права») .
Рассмотрим некоторые точки зрения ученых.
А. И. Зайцев, основываясь на разработках общей теории права, пола-
гает, что «под основополагающими принципами российского права сле-
дует понимать его главные (лежащие в его основе) исходные положения,
ключевые идеи права, определяющие и выражающие его сущность»68.
В. В. Ярков при определении круга основополагающих принципов
российского права выделяет пять критериев: 1) под таковыми понимают-
ся принципы именно российского права в целом, а не его отдельных отрас-
лей; 2) принципы, сформулированные в гл. 1 и 2 Конституции России, где
закреплены основы конституционного строя нашего государства и права
и свободы человека и гражданина;3) принципы, зафиксированные в обя-
зательных для России международно-правовых документах, например
Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод; 4) ре-
шение должно приводить к результатам, несовместимым с действующим
правопорядком; 5) принципы могут формулироваться как в Конституции
Российской Федерации, так и одновременно в нормах федерального за-
конодательства, однако при этом не должны иметь характера нарушения
частных правил, закрепленных в федеральных законах69.
Такой подход является обоснованным, поскольку он сориентиро-
ван на достаточно широкий охват основных принципов права.
К. И. Худенко полагает, что «понятие «основополагающие принци-
пы российского права» необходимо толковать в широком его смысле.
Ими могут быть принципы как процессуального, так и материального
права. Однако, прежде всего, это относится к конституционным прин-
ципам, в частности, обеспечивающим основы конституционного строя,
права и свободы человека и гражданина, а также судебную власть в Рос-
сийской Федерации»70.

68
Зайцев А. И. Комментарий к главе 46 ГПК РФ «Производство по делам об оспарива-
нии решений третейских судов» // Третейский суд. 2003. № 5 (29). С. 19.
69
Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации (по-
статейный) / Под ред. В. В. Яркова. М.: ВолтерсКлувер, 2004. С. 520.
70
Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации (по-
статейный) / Под ред. Г. А. Жилина. М.: ТК Велби, Проспект, 2008. С. 598.
92

В то же время Е. А. Суханов, наоборот предостерегает от широ-


кой трактовки «основополагающих принципов российского права»,
считая что такой подход «может привести к произволу и стать еще
одним искусственным препятствием на пути развития третейского
судопроизводства»71.
М. В. Филимонова объясняет сущность основополагающих прин-
ципов российского права с позиций понятия общеправовых принци-
пов72. Однако после проведенного анализа она выражает сомнения
в возможности «допущения» в судебную практику подобной «размы-
той» оценочной категории73.
Существующие в науке и судебной практике подходы к понятию
«основополагающие принципы российского права» сводятся к сопо-
ставлению этой категории с иными, уже исследованными правовыми
понятиями. То есть, исследователи, характеризуя понятие «основопо-
лагающие принципы российского права», стремятся определить его че-
рез смежные юридические понятия, при помощи которых характеризу-
ются весьма важные юридические явления, которые рассматриваются
в качестве фундаментальных основ правовой системы.
Как отмечает О. Ю. Скворцов при анализе понятия основополага-
ющих принципов российского права «не избежать соотношения этой
категории с понятием «публичный порядок». Во-первых, сравнение
этих понятий напрашивается в результате сопоставления соответству-
ющих норм Закона о международном коммерческом арбитраже и За-
кона о третейских судах. Указанные законы предоставляют государ-
ственным судам при разрешении вопросов об обжаловании решений
третейских судов и принудительного исполнения решений третей-
ских судов право проверять такие решения на соответствие публич-
ному порядку (международные коммерческие арбитражи) и «осново-
полагающим нормам российского права» («внутренние» третейские
суды). Причем очевидно, что законодатель использует указанные пра-
вовые категории как понятия одного порядка. Это следует, в частности,
из одинаковых правовых последствий, которые возникают при приме-
нении указанных категорий. Во-вторых, с содержательной точки зре-

71
Суханов Е. А. Третейские суды в системе торгово-промышленных палат: состояние дел
и перспективы развития. //Хозяйство и право. 2003. №  3. С. 76.
72
Филимонова М. В. Основополагающие принципы российского права и реальность их
правоприменения при разрешении вопроса об исполнении решений третейского суда //
Третейский суд. 2003. № 3 (27). С. 120.
73
Филимонова М. В. Основополагающие принципы российского права и реальность их
правоприменения при разрешении вопроса об исполнении решений третейского суда //
Третейский суд. 2003. № 3 (27). С. 122.
93

ния указанные понятия отражают представления о неких чрезвычай-


но значимых для правовой системы институтах, на которых базируется
национальный правопорядок74.

Основы правопорядка Российской Федерации


Включающие в себя, помимо основ морали, главных религиозных по-
стулатов, экономических и  культурных традиций, сформировавших
российское гражданское общество, и  основополагающие принципы
российского права.
Отметим, что в общей теории права существует более сотни его
различных определений.
Между тем, идея правопорядка имеет ряд относительно самостоя-
тельных смыслов, что делает некоторое единое его определение невоз-
можным, но придает ему фундаментальный характер.
Обратимся к этимологии слова «правопорядок». Прежде всего,
правопорядок — это порядок, организованность, устойчивость. Следо-
вательно, правопорядок характеризует степень упорядоченности об-
щественных отношений, выступает антиподом хаоса, анархии, неорга-
низованности.
Несмотря на разнообразие предлагаемых определений, можно вы-
делить несколько основных подходов к данному понятию.
1. Правопорядок как реализация норм права, право в действии
(Л. С. Явич);
2. Правопорядок как совокупность правоотношений (П. Е. Недбай-
ло, Н. А. Стручков);
3. Правопорядок как система общественных отношений, урегу-
лированных правом (П. Т. Васьков, А. И. Денисов, В. В. Малькевич,
П. М. Рабинович);
4. Правопорядок как состояние упорядоченности, урегулированно-
сти общественных отношений нормами права (С. С. Алексеев, А. М. Ва-
сильев, И. С. Самощенко, Ю. А. Соколов, Ю. В. Солопанов).
Также правопорядок определяется как разновидность порядка,
особые общественные отношения, возникновение и существование ко-
торых обусловлено способностью социума при необходимости генери-
ровать механизм разрешения конфликтов на основе норм права, обе-
спечиваемый мощью государства75.

74
Третейское разбирательство в Российской Федерации. Под ред. О. Ю. Скворцова. М.:
ВолтерсКлувер, 2010. С. 268–269.
75
Колоколов Н. Законность и правопорядок: в поисках новых парадигм // Мировой су-
дья. 2009. № 10.
94

С учетом приведенных определений в теории права отмечается, что


правопорядок имеет двойственную природу и отличается следующими
основными, существенными признаками: 1) закрепленная юридическими
нормами правовая структура общества, куда включаются государства, его
органы, предприятия, учреждения, негосударственные образования, об-
щественные объединения, граждане; 2) правовые отношения и связи, ко-
торые возникают в разных сферах жизнедеятельности общества, после-
довательность их возникновения, развития и прекращения; 3) участники
(субъекты) правопорядка, характер организационно-правовых отноше-
ний и связи между ними; 4) методы влияния на отношения и поведение
людей, процедуры и процессы правовой регламентации отношений76.
Как отмечает А. С. Шабуров, правопорядок с одной стороны, мож-
но трактовать как цель правового регулирования, т. е. порядок, к до-
стижению которого стремится законодатель77. В данном случае про-
являются основания для сближения категории «основ правопорядка»
и «публичного порядка» на уровне функциональной составляющей.
С. С. Алексеев указывает, что правопорядок «являясь венцом, ито-
говым результатом действия права, как бы замыкает цепь основных
общественно-политических явлений из области правовой надстройки
(правозаконность — законность-правопорядок)».
Представляется, что в данной позиции основной упор делается
на важнейшие статутарные аспекты генезиса правопорядка и его важ-
ную функциональную роль в самом процессе осуществления права78.
В. Н. Додонов определяет правопорядок в качестве одной из основ-
ных составных частей общественного порядка, складывающегося в ре-
зультате осуществления различных видов социальных норм, регулирую-
щих разнообразные сферы общественной жизни и различающихся между
собой характером и несовпадающим способом воздействия на поведение
людей (обычаи, нормы морали, внутренние правила организаций и др.)79.
П. М. Рабинович, делая акцент на когнитивные аспекты, опреде-
ляет правопорядок как режим (состояние) упорядоченности, органи-
зованности общественных80.

76
Аврутин Ю. Е., Кикоть В. Я., Сыдорук И. И. Правопорядок: организационно-правовое
обеспечение в Российской Федерации. Теоретическое административно-правовое иссле-
дование. М., 2003. С. 56
77
Теория государства и права. Учебник для вузов / Отв. ред. В. Д. Перевалов. 3‑е изд.,
перераб. и доп. М., 2004. С. 285.
78
Алексеев С. С. Государство и право: начальный курс. Учебник-конспект. М., 1993. С. 98
79
Большой юридический словарь / Под ред. А. Я. Сухарева, В. Д. Зорькина,
В. Е. Крутских.М., 1997. С. 526
80
Рабинович П. М. Основы общей теории права и государства. Харьков, 2005. С. 231.
95

О. Ф. Скакун выделяет следующие критерии правопорядка: 1) он


закладывается в правовых нормах в процессе правотворчества; 2) опи-
рается на верховенство права и авторитет закона в области правовых от-
ношений; 3) устанавливается в результате реализации правовых норм,
т. е. при осуществлении законности в правореализационной деятельно-
сти; 4) создает благоприятные условия для использования субъектив-
ных прав;5) обусловливает своевременное и полное исполнение всеми
субъектами юридических обязанностей; 6) требует юридической ответ-
ственности для каждого, кто совершил правонарушение; 7) устанавли-
вает суровую общественную дисциплину; 8) предусматривает четкую
и эффективную работу всех государственных и частных юридических
органов и служб, прежде всего правосудия; 9) создает условия для ор-
ганизованности гражданского общества и режим содействия для инди-
видуальной свободы; 10) обеспечивается всеми мерами государствен-
ного влияния, включая принуждение81.
Важно отметить, что при рассмотрении особенностей публично-
го порядка нельзя обойти вниманием такой основополагающий для
российской системы принцип, как принцип законности. В правовой
доктрине под законностью понимается совокупность многообразных,
но одноплановых требований, связанных с отношением к законам и про-
ведению их в жизнь, а именно точно и неуклонно соблюдать законы все-
ми, кому они адресованы, соблюдать иерархию законов и иных норма-
тивных актов. Принципы законности предполагают, что никто не может
отменить закон, кроме органа, который его издал (непререкаемость за-
кона). В широком смысле законность — принцип деятельности госу-
дарственных органов, политико-правовой режим общественной жизни.

Вопросы и задания для самоконтроля


1. Что такое применение права и каковы его особенности?
2. В каких случаях возникает необходимость применения правила наиболее
тесной связи?
3. Перечислите основания, когда иностранное право не применяется.
4. Каким образом проявляется иностранный элемент при применении ино-
странного права?
5. Дайте характеристику «принципа взаимности».
6. Каковы особенности установления содержания норм иностранного права?
7. Каковы последствия неустановления содержания иностранного права?
8. Что представляет собой «оговорка о публичном порядке»?

81
Скакун О. Ф. Теория государства и права (энциклопедический курс): Учебник. Харь-
ков, 2005. С. 719–720
Глава 7
Признание и приведение в исполнение
иностранных судебных решений

Ключевые термины и понятия: признание решения; приведение в испол-


нение решения; экзекватура; взаимность; свойства иностранного судебного
решения; неопровержимость; обязательность; исключительность; испол-
нительное производство; отказ в принудительном исполнении; основания
для отказа в признании иностранного судебного решения.

7.1. Понятие и особенности признания иностранных


судебных решений
Право каждого государства по общему правилу исходит из того, что
любое решение правоприменительного органа, вынесенное за границей,
не обладает на территории такого государства принудительной силой
и может быть исполнено только в порядке, предусмотренном этим го-
сударством.
Государство, на территории которого испрашивается исполнение,
во всех случаях само определяет издавая нормативные акты, заключая
международные договоры, признавать или исполнять на его террито-
рии иностранные судебные акты. Кроме того, государство, исходя из це-
лесообразности и необходимости, по своему усмотрению устанавлива-
ет режим и процедуру признания и приведения в исполнение решений,
а также правовые условия для признания и приведения в исполнение
актов иностранных судов.
Следует отметить, что нет, и никогда не существовалоединого
порядка признания и приведения в исполнение решений иностран-
ных судов. Такой порядок дифференцирован в зависимости от того,
каков уровень правового и экономического сотрудничества одно-
го государства с  другим, либо группой государств, какова степень
близости правовых систем и т. д. Государства с близкими правовы-
ми системами расширяют взаимное признание и исполнение судеб-
ных решений путем заключения соответствующих международных
договоров.
97

Вопросы признания и приведения в исполнение иностранных су-


дебных решений являются актуальными для любого государства, по-
скольку это служит целям обеспечения охраны прав и свобод челове-
ка и гражданина, что является обязанностью любого демократического
правового государства, в том числе и России.

Под признанием решений иностранных судов следует понимать


одобрение национальным судом одного государства решения суда
вынесенного на территории другого государства и придания ему
законной силы, с последующим принудительным исполнением на ус-
ловиях взаимности в случаях предусмотренных национальным за-
конодательством или международным договором.

Существуют различные позиции ученых, что же представляет со-


бой содержание признания решений иностранных судов. Рассмотрим
некоторые из них.
Признание решения иностранного суда означает, что оно служит
подтверждением гражданских и  иных прав и  обязанностей в  той
же степени, что и  решение отечественного суда (М. М . Богуслав­
ский)82.
Признание решений судов иностранного государства на террито-
рии другого государства означает придание этим решениям такой же
юридической силы, какую имеют вступившие в законную силу реше-
ния собственных судов: они приобретают свойства неопровержимости,
исключительности, а решения о присуждении — также исполнимости;
они обязательны для должностных лиц и органов государственной вла-
сти данного государства (Н. И. Марышева)83.
Под признанием решений иностранных судов понимается призна-
ние за ними тех же качеств, которые признаются за вступившими в за-
конную силу решениями местных судов, в том числе неопровержимость
и исключительность (Н. М. Коршунов, Ю. Л. Мареев)84.
Под признанием решений иностранных судов понимать согла-
сие судов РФ придать законную силу на территории своего государ-
ства решениям компетентных иностранных учреждений юстиции без
права на принудительное исполнение, кроме случаев, прямо предус-

82
Богуславский М. М. Международное частное право. М., 2004. С. 531.
83
Марышева Н. И. Вопросы гражданского процесса в договорах о правовой помощи, за-
ключенных Советским Союзом с другими социалистическими странами, в практике су-
дов и органов нотариата. Автореф. дисс… канд. юрид. наук. М., 1966. С. 12.
84
Коршунов Н. М. Гражданский поцесс / Н. М. Коршунов, Ю.Л. марев. — 2‑е изд., пере-
раб. и доп.. М.: Эксмо, 2007. С. 716.
98

мотренных федеральным законом или международным договором


(И. В. Дробязкина)85.
Признание решений иностранных судов и  арбитражей озна-
чает, что эти решения приобретают такие же правовые свойства
(юридические последствия), какие имеют решения местных судов
(З. Х. Баймолдина)86.
Под признанием решения иностранного суда, следует понимать
признание за иностранным судебным решением тех качеств, которы-
ми обладает решение местного суда (П. Н. Евсеев)87.
Признание иностранного судебного решения, с одной стороны, и его
исполнение, с другой, представляю собой два различных правовых ин-
струмента (Т. Бендевский)88.
Признание иностранного судебного решения представляет собой
распространение правового действия судебного решения на террито-
рии другого суверенного государства в пределах действия аналогичного
решения, вынесенного в признающем государстве, и является необхо-
димой предпосылкой для его исполнения на территории признающего
государства (С. С. Сорокина)89.
Признание иностранного судебного акта представляет собой
юридический акт другого договаривающего государства, в силу ко-
торого законная сила судебного решения как особенная форма дей-
ствия правовой нормы, на основании которой решение вынесено,
распространяется на пределы территории данной страны, на всех
тех лиц, действия которых в определенном отношении обусловле-
ны правами и обязанностями других граждан или юридических лиц,
признанными илиустановленными судом иностранного государства.
Признание решения имеет предрешающее значение для его исполне-
ния (Д. Д. Аверин)90.

85
Дробязкина И. В. Международный гражданский процесс: проблемы и перспективы.
СПб.: Изд-во Р. Асланова «Юридический центр Пресс», 2005. С. 82.
86
Баймолдина З. Х. Гражданское процессуальное право Республики Казахстан. В 2 то-
мах. Т. 2. Особенная часть. Алматы, 2001. С. 383.
87
Евсеев П. Н. Сотрудничество органов юстиции по договорам о правовой помощи //
Правовое сотрудничество между социалистическими государствами. М., 1962. С. 175–
176.
88
Бендевский Т. Международное частное право / Перевод с македонского С. Ю. Клейн;
Отв. ред. Е. А. Суханов. М.: Статут, 2005. С. 388.
89
Сорокина С. С. Правовая сущность и предпосылки признания и исполнения иностран-
ного судебного решений // Заметки о современном гражданском и арбитражном процес-
суальном праве. М., 2004. С. 207.
90
Аверин Д. Д. Положение иностранцев в советском гражданском процессе. М., 1966.
С. 149.
99

Анализ вышеуказанных точек зрения, позволяет сделать вывод


о том, что признание решений судов другого государства означает под-
тверждение их юридической силы в государстве, в котором они вы-
несены, что является основанием для окончания процесса по делу
(resiudicata).
Признание иностранного судебного решения является необхо-
димой предпосылкой его принудительного исполнения. «Признание»
и «исполнение» иностранного судебного решения — две стороны од-
ной и той же медали, однако отчетливо разнящиеся. Институт при-
знания означает, что государство выражает свое согласие с тем, что
данный акт способен породить юридические последствия в  преде-
лах его юрисдикции, т. е. на территории рассматриваемого государ-
ства. Принудительное же исполнение решения должно потребовать
от государства санкционирования им приведения в действие государ-
ственного механизма принуждения органов, должностных лиц, наци-
ональных субъектов права вообще по реализации обусловленных ре-
шением мер91.

Механизмы решения вопросов признания и приведения в исполнение


иностранных судебных решений

Контроль за иностранным судебным Решение иностранного суда без


решением со стороны суда государства, придания ему юридической силы
в котором его следует исполнять. страной, где оно должно исполняться,
Под таким судебным контролем выполняется органами исполнитель-
понимается признание за иностран- ного производства в том же порядке,
ным судебным решением юридической что и решения собственных судов.
силы (выдача экзекватуры), что Такой порядок, как правило, устанав-
регламентируется международными ливается региональными договорами.
договорами, а порядок ее выдачи Например, Соглашение от 17 января
определяется национальным 2001 года между Российской Федераци-
законодательством государства, ей и Республикой Беларусь о порядке
на территории которого иностранное взаимного исполнения судебных актов
судебное решение будет исполняться арбитражных судов Российской
Федерации и хозяйственных судов
Республики Беларусь (далее —
Соглашение о взаимном исполнении
судебных актов 2001 г.)

91
Ануфриева Л. П. Международное частное право. В 3‑х т. Том 3. Трансграничные бан-
кротства. Международный коммерческий арбитраж. Международный гражданский про-
цесс. Учебник. М.: Издательство БЕК, 2001. С. 379–380.
100

Варианты применения экзекватуры

Допускается проверка дела по Возможность ограниченного конт-


существу, когда суд разрешающий роля со стороны суда, разрешаю-
исполнение, подвергает щего исполнение-суд, не проверяет
иностранное судебное решение правильность разрешения дела по
полной проверке, с точки зрения существу, но вправе произвести
правильности, разрешения дела полную ревизию в исключительных
по существу случаях по требованию должника

Экзекватура выдается
только при условии взаимности

Правовые последствия признания иностранных судебных решений

Юридическая сила решения международного коммерческого арби-


тража определяется его свойствами как акта применения права, кото-
рым разрешен спор сторон по существу, воплощающего индивидуаль-
но-властное подтверждение прав и обязанностей сторон и предписание
обязанному субъекту.

Признанные иностранные решения


обладают свойствами

Неопровержимости

Исключительности

Обязательности

Неопровержимость — это невозможность для международного


коммерческого арбитража и государственного суда пересматривать
вступившее в силу арбитражное решение и невозможность для сторон
ставить вопрос о таком пересмотре
Исключительность — это невозможность для лиц, участвующих
в деле, заявлять иск, тождественный уже разрешенному, в международ-
ном коммерческом арбитраже и государственном судах, а для междуна-
родного коммерческого арбитража и государственного судов
101

Обязательность — это невозможность его пересмотра по существу,


недопустимость перерешения дела, рассмотренного международным
коммерческим арбитражем.

7.2. Понятие и цели приведения в исполнение


иностранных судебных решений
Порядок исполнения в Российской Федерации решений иностран-
ных судов и арбитражей устанавливается соответствующими меж-
дународными договорами Российской Федерации, процессуальным
законодательством Российской Федерации и Федеральным зако-
ном от 2  октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном произ-
водстве».

Цели исполнении иностранных судебных решений

Сделать возможным для лица,


Принудить лицо, выполнить в пользу которого вынесено
обязанность, возлагаемую на него судебное решение, получить выгоды,
судебным решением гарантируемые или присуждаемые
ему судебным решением

Наказать лицо,
Сохранить авторитет права обязанное выполнять решение
в качестве регулятора за негативное отношение
общественных отношений или уклонение от выполнения
условий решения или приказа

Продемонстрировать принудительную силу государства


через органы осуществляющие
принудительное исполнение судебных решений

Признание и исполнение решений иностранных судов на терри-


тории Российской Федерации регулируется рядом многосторонних
международных конвенций, двусторонних международных догово-
ров с участием РФ, а также национальными нормативными правовы-
ми актами.
Среди многосторонних договоров выделим следующие:
— Брюссельская конвенция от 1968 г.
Судебное решение не признается, если:
102

1) такое признание противоречит публичному порядку того госу­


дарства, в котором оно должно
2) вступить в силу;
3) в случае неявки в суд ответчику не был надлежащим образом
вручен документ, который
4) возбуждал дело, или эквивалентный ему документ в разумный
срок для того, чтобы дать ему возможность организовать свою защиту;
5) данное судебное решение противоречит судебному решению,
вынесенному в
6) споре между теми же сторонами в государстве, в котором это
судебное решение должно вступить в силу;
7) суд того государства, в котором выносится решение, решил пред­
варительный
8) вопрос, касающийся гражданского состояния, право-и дееспо­
собности физических лиц, прав собственности, возникших из брачных
отношений, завещаний или наследования так, что это противоречит
правилам международного частного права государства, в котором это
судебное решение должно вступить в силу, при условии, что такой же
результат не был бы достигнут с применением норм международного
частного права того государства, в котором решение должно вступить
в силу;
9) судебное решение противоречит судебным решениям, принятым
ранее в
10) государстве, не участвующем в данной Конвенции, по одному
и тому же основанию иска и между теми же сторонами, даже если дан­
ное последнее судебное решение отвечает всем требованиям, необхо­
димым для признания в государстве, в котором оно должно вступить
в силу.
Луганская конвенция 1988 г.
Судебное решение не признается в случаях:
1) если такое признание противоречит основным принципам пра­
вопорядка в государстве, в котором испрашивается признание;
2) когда оно вынесено в отсутствие ответчика, которому не был
надлежащим образом вручен документ о назначении судебного разби­
рательства или равноценный ему документ, предоставляющий ответ­
чику достаточно времени, чтобы подготовиться к защите;
3) если оно несовместимо с решением, вынесенным по спору между
теми же сторонами в государстве, в котором испрашивается признание;
4) если суд запрашивающего государства перед принятием своего
решения разрешил предварительный вопрос, касающийся гражданско­
го состояния или право — и дееспособности физических лиц, имуще­
103

ственных прав, возникающих из брачных отношений, завещаний или


наследования, в противоречии с нормой международного частного
права государства, в котором испрашивается признание, если только
применение норм международного частного права этого государства
не дало бы тот же результат;
5) если решение несовместимо с решением, вынесенным ранее
в другом государстве, не являющемся участником Конвенции, по делу
с тем же основанием и между теми же сторонами, при условии, что это
решение отвечает требованиям, необходимым для его признания в за­
прашиваемом государстве.
—  Киевское соглашение 1992 г.
В соответствии со ст. 9 Киевского соглашения 1992 г. в приведении
в исполнение решения может быть отказано по просьбе стороны, про-
тив которой оно направлено, только если эта Сторона представит ком-
петентному суду по месту, где испрашивается приведение в исполне-
ние, доказательства того, что:
а) судом запрашиваемого государства-участника Содружества
Независимых Государств ранее вынесено вступившее в силу решение
по делу между теми же сторонами, о том же предмете и по тому же
основанию;
б) имеется признанное решение компетентного суда третьего го­
сударства-участника Содружества Независимых Государств либо го­
сударства, не являющегося членом Содружества, по спору между теми
же сторонами, о том же предмете и по тому же основанию;
в) спор в соответствии с Соглашением разрешен некомпетентным
судом.
г) другая сторона не была извещена о процессе;
д) истек трехгодичный срок давности предъявления решения
к принудительному исполнению.
—  Минская конвенция 1993 г.
В соответствии со ст. 55 в признании решений и в выдаче разре-
шения на принудительное исполнение может быть отказано в случа-
ях, если:
а) в соответствии с законодательством договаривающейся сто­
роны, на территории которой вынесено решение, оно не вступило
в законную силу и не подлежит исполнению, за исключением случа­
ев, когда решение подлежит исполнению до вступления в законную
силу;
б) ответчик не принял участия в процессе вследствие того, что ему
или его уполномоченному не был своевременно и надлежаще вручен
вызов в суд;
104

в) по делу между теми же сторонами, о том же предмете и по тому


же основанию на территории договаривающейся стороны, где должно
быть признано и исполнено решение, было уже ранее вынесено всту­
пившее в законную силу решение или имеется признанное решение
суда третьего государства либо если учреждением этой договариваю­
щейся стороны было ранее возбуждено производство по данному делу;
г) дело относится к исключительной компетенции ее учреждения
на территории которой решение должно быть признано и исполнено;
д) отсутствует документ, подтверждающий соглашение сторон
по делу договорной подсудности;
е) истек срок давности принудительного исполнения, предусмо­
тренный законодательством договаривающейся стороны, суд которой
исполняет поручения.
Как было уже отмечено, согласие на исполнение иностранного су-
дебного решения чаще всего закрепляется в международных договорах
об оказании правовой помощи. Международный договор выступает «в
качестве своеобразного «спасательного круга»: в нем не только закре-
пляется процедура исполнения иностранных решений (хотя и этот во-
прос является, несомненно, важным), но и содержится норма, обязы-
вающая государство — участника договора исполнять решения судов
других государств-участников»92.
Анализ международных договоров и соглашений Российской Фе-
дерации с иностранными государствами позволяет выделить некото-
рые общие черты, а также различия в содержании норм о признании
и приведении в исполнение иностранных судебных решений.
Во-первых, во всех международных договорах предусматривается
обязанность сторон признавать и исполнять судебные решения на ус-
ловиях, установленных этими договорами.
Во-вторых, в договорах определяется процедура подачи и рассмо-
трения ходатайств о признании и (или) принудительном исполнении,
включая реквизиты ходатайства;
В-третьих, в договорах определяются судебные инстанции, в ко-
торые передается ходатайство;
В-четвертых, устанавливается перечень прилагаемых документов;
В-пятых, регулируется ряд процессуальных вопросов, судебных
расходов и т. п.
Наиболее важным для судебной практики является определенный
этими соглашениями перечень условий, при которых в признании и ис-
полнении рений может быть отказано.

92
Федосеева Г. Ю. Международное частное право. М.: «Остожье», 1999. С. 279.
105

7.3. Отказ в принудительном исполнении решений


иностранного суда
Перечень условий, при которых в признании и исполнении решений
может быть отказано, это так называемые негативные условия отказа.
Договор между Российской Федерацией и Республикой Албания
о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным
и уголовным делам (Тирана, 30 октября 1995 г.). В признании судебно-
го решения или в разрешении его исполнения может быть отказано:
1) если лицо, возбудившее ходатайство, или ответчик по делу
не принял участия в процессе вследствие того, что ему или его упол­
номоченному не был своевременно и надлежаще вручен вызов в суд;
2) если по тому же правовому спору между теми же сторонами
на территории договаривающейся стороны, где должно быть признано
и исполнено решение, было уже ранее вынесено вступившее в законную
силу решение или если учреждением этой договаривающейся стороны
было ранее возбуждено производство по данному делу;
3) если согласно положениям настоящего Договора, а в случаях,
не предусмотренных настоящим Договором, согласно законодательству
Договаривающейся стороны, на территории которой решение должно
быть признано и исполнено, дело относится к исключительной компе­
тенции ее учреждений.
Кроме указанных трех условий, которые закреплены практиче-
ски во всех договорах, в некоторых закреплено еще одно условие. Со-
гласно ст. 56 Договора между Российской Федерацией и Латвийской
Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по граждан-
ским, семейным и уголовным делам (Рига, 3 февраля 1993 г.) в призна-
нии судебного решения или в разрешении исполнения может быть
отказано:
1) если лицо, возбудившее ходатайство, или ответчик по делу
не принял участия в процессе вследствие того, что ему или его упол­
номоченному не был своевременно и надлежаще вручен вызов в суд;
2) если по тому же правовому спору между теми же сторонами
на территории договаривающейся стороны, где должно быть признано
и исполнено решение, было уже ранее вынесено вступившее в законную
силу решение или если учреждением этой договаривающейся стороны
было ранее возбуждено производство по данному делу;
3) если согласно положениям договора, а в случаях, не предусмо­
тренных договором, согласно законодательству договаривающейся сто­
роны, на территории которой решение должно быть признано и испол­
нено, дело относится к исключительной компетенции ее учреждений;
106

4) если отсутствует документ, подтверждающий соглашение сто­


рон по делу договорной подсудности.
Основания для отказа в признании и приведение в исполнение реше-
ния иностранных судов в российском процессуальном законодательстве
В ГПК РФ закреплены основания для отказа в признании реше-
ния иностранного суда, которые аналогичны основаниям отказа в при-
нудительном исполнении решения иностранного суда.
В соответствии со ст. 412 ГПК РФ отказ в признании решения ино-
странного суда, которое не подлежит принудительному исполнению,
допускается при наличии следующих оснований:
1) решение по праву страны, на территории которой оно принято,
не вступило в законную силу или не подлежит исполнению;
2) сторона, против которой принято решение, была лишена воз­
можности принять участие в процессе вследствие того, что ей не было
своевременно и надлежащим образом вручено извещение о времени
и месте рассмотрения дела;
3) рассмотрение дела относится к исключительной подсудности
судов в Российской Федерации;
4) имеется вступившее в законную силу решение суда в Россий­
ской Федерации, принятое по спору между теми же сторонами, о том
же предмете и по тем же основаниям, или в производстве суда в Россий­
ской Федерации имеется дело, возбужденное по спору между теми же
сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям до возбуждения
дела в иностранном суде;
5) исполнение решения может нанести ущерб суверенитету Рос­
сийской Федерации или угрожает безопасности Российской Феде­
рации либо противоречит публичному порядку Российской Феде­
рации.
Перечень оснований для отказа в признании и приведении в ис-
полнение решения иностранного суда, предусмотренный в ст. 412 ГПК
РФ в целом совпадает со ст. 244 АПК РФ, а также с основаниями отка-
за, содержащимися в международных договорах.
В ст. 244 АПК РФ выделены основания отказа в признании и при-
ведении в исполнение решения иностранного суда и иностранного ар-
битражного решения, а именно:
1) решение по закону государства, на территории которого оно при­
нято, не вступило в законную силу.
2) сторона, против которой принято решение, не была своевремен­
но и надлежащим образом извещена о времени и месте рассмотрения
дела или по другим причинам не могла представить в суд свои объ­
яснения.
107

3) рассмотрение дела в соответствии с международным договором


Российской Федерации или федеральным законом относится к исклю­
чительной компетенции суда в Российской Федерации.
4) имеется вступившее в законную силу решение суда в Россий­
ской Федерации, принятое по спору между теми же лицами, о том же
предмете и по тем же основаниям.
5) на рассмотрении суда в Российской Федерации находится дело
по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же осно­
ваниям, производство по которому возбуждено до возбуждения произ­
водства по делу в иностранном суде, или суд в Российской Федерации
первым принял к своему производству заявление по спору между теми
же лицами, о том же предмете и по темже основаниям;
6) истек срок давности приведения решения иностранного суда
к принудительному исполнению и этот срок не восстановлен арби­
тражным судом.
7) исполнение решения иностранного суда противоречило бы пу­
бличному порядку Российской Федерации.
Кроме того, в п. 2 ст. 244 АПК РФ указаны основания к отказу
в признании и приведении в исполнение полностью или в части ино­
странного арбитражного решения по следующим основаниям: противо­
речие публичному порядку (подп. 7 п. 1 ст. 244 АПК РФ) и основа­
ния, предусмотренные международным договором РФ и Законом РФ
о международном коммерческом арбитраже (п. 4 ст. 239 АПК РФ), если
иное не предусмотрено международным договором.

Вопросы и задания для самоконтроля


1. Что представляет собой признание решений иностранных судов?
2. Выделите механизмы решения вопросов признания и приведения в испол-
нение иностранных судебных решений.
3. Что такое «экзекватура»?
4. Каковы правовые последствия признания иностранных судебных решений?
5. В чем заключаются цели исполнения иностранных судебных решений?
6. Назовите основания отказа в принудительном исполнении иностранных
судебных решений.
Глава 8
Правовая помощь в области
международного гражданского процесса.
Судебные поручения

Ключевые термины и понятия: правовая помощь; международная пра-


вовая помощь; судебные поручения; судебная взаимопомощь; объем право-
вой помощи; запрос о правовой помощи; осуществление правовой помощи;
отказ в правовой помощи; основания для отказа в правовой помощи; недо-
статки допускаемые судами.

8.1. Понятие и процедура оказания правовой помощи


Юрисдикция национальных судов распространяется только в пределах
территории государства, которому они принадлежат. В связи с этим,
суд одного государства не вправе предпринимать какие-либо действия
на территории другого государства, поскольку юрисдикция суда огра-
ничена территорией своего государства.
Однако, возможны такие случаи, когда суду при рассмотрении
гражданско-правового спора с участием иностранного элемента после
того как компетенция государственного суда определена, необходимо
оценить представленные сторонами документы, привлечь определен-
ные доказательства, в том числе и те, которые позволяют идентифици-
ровать одну из сторон как иностранное лицо и т. п.
Необходимые процессуальные действия за пределами государства
могут быть совершены лишь путем оказания правовой помощи (между-
народной правовой помощи), необходимость которой возникает доста-
точно часто.
Например, участвующие в деле лица могут иметь иностранное
гражданство или проживать за границей, а юридические лица могут
быть созданы за пределами Российской Федерации или осуществлять
там свою деятельность. За границей может находиться предмет спора.
Кроме того, в процессе рассмотрения судами гражданских дел может
возникнуть потребность в допросе свидетеля, проживающего на тер-
ритории другого государства, потребность в истребовании из-за грани-
109

цы документов, выданных органами государственной власти иностран-


ных государств и т. п.
Таким образом, проблема оказания правовой помощи возникает
в том случае, когда судебный орган, рассматривающий спор, сталкива-
ется с необходимостью выполнения каких-либо процессуальных дей-
ствий на территории другого государства.
По господствующему в доктрине международного права мнению,
принятие одним государством такого поручения от другого государ-
ства, при отсутствии между ними соответствующего международного
соглашения, не составляет обязанности в юридическом смысле слова;
однако необоснованный отказ другого государства представляется на-
рушением начал международной вежливости93 и в этом смысле явля-
ется актом недружелюбия94.
Прежде чем рассмотреть особенности института оказания пра-
вовой помощи, обратим внимание на терминологическую специфику
понятий «правовая помощь», «судебные поручения», «правовая вза-
имопомощь», «судебная взаимопомощь», «международная правовая
помощь».

Правовая помощь — совершение отдельных процессуальных дей-


ствий, предусмотренных законодательством запрашивающей
стороны: составление, пересылка, вручение документов, получе-
ние вещественных доказательств, допрос свидетелей, экспертов и
иных лиц для целей осуществления гражданского процесса по граж-
данским, семейным и торговым делам.

Понятие правовой помощи


Под правовой помощью в узком смысле понимают осуществление раз-
личных процессуальных действий на территории данного государства
по поручению иностранного суда (в рамках института судебного по-

93
Международная вежливость является старейшим институтом МЧП, известный пра-
ву государств разных правовых систем. Во времена голландских юристов XVII в. меж-
дународная вежливость (comitasgentium) являлась предпосылкой применения ино-
странного права на территории каждого государства. Международная вежливость,
как отмечает Л. П. Ануфриева, понятие достаточно неопределенное. С  его помощью
при желании весьма просто исключить на практике применение иностранного пра-
ва. Однако в современном мире оно фактически не используется. Подр. см.: Ануфрие-
ва Л. П. Международное частное право. В 3‑х т. Том 1. Общая часть. М.: Издательство
БЕК, 2002. С. 104.
94
Лунц Л. А. Курс международного частного права. В 3 т. М.: Спарк, 2002. С. 879.
110

ручения). Развитие международного сотрудничества в частной сфере


привело к более широкому пониманию правовой помощи, что нашло
отражение в  договорах Российской Федерации о  правовой помощи
по гражданским, семейным и  уголовным делам. Правовая помощь
в широком смысле понимается как взаимное правовое сотрудничество,
охватывающее также судебную взаимопомощь95.
Под правовой помощью (в узком смысле слова) в межгосударствен-
ных отношениях понимается выполнение судами и другими учреждени-
ями юстиции по поручению иностранных властей отдельных, процессу-
альных действий (допрос свидетелей, вручение судебных документов,
производство экспертизы и т. п.) по гражданским и уголовным делам.
В широком смысле слова в понятие правовой помощи иногда включают
помимо этого и разграничение компетенции учреждений юстиции до-
говаривающихся государств, признание и исполнение иностранных су-
дебных и арбитражных решений, предоставление информации о праве,
выдачу преступников и передачу осужденных для отбывания наказания
в государстве, гражданами которого они являются, осуществление пре-
следования против собственных граждан, совершивших преступление
за границей96.
Под правовой помощью в современных международных отношени-
ях подразумевается, как правило, совершение отдельных процессуаль-
ных и связанных с ними действий, предусмотренных законодательством
запрашивающей стороны: составление, пересылка, вручение докумен-
тов, получение вещественных доказательств, допрос свидетелей, экс-
пертов и иных лиц, а также обращение и получение необходимой пра-
вовой информации, касающейся действующего законодательства, его
толкования, содержания и практики правоприменения в целом в соот-
ветствующей стране для целей осуществления гражданского процес-
са по гражданским, семейным и торговым делам в иностранном госу-
дарстве97.
Под правовой помощью понимается выполнение процессуальных
действий, в частности, пересылка и вручение документов, опрос сви-
детелей, экспертов и других лиц, передача доказательств, признание

95
Нешатаева Т. Н. Международный гражданский процесс. Учеб. Пособие. М.: Дело, 2001.
504 с.
96
Евдокимов В. Б., Михайленко К. Е. Международная правовая помощь по гражданским
и уголовным делам на примере стран СНГ. М.: ОЛМА-ПРЕСС, 2004. С. 32–33.
97
Ануфриева Л. П. Международное частное право. В 3‑х т. Том 3. Трансграничные бан-
кротства. Международный коммерческий арбитраж. Международный гражданский про-
цесс. Учебник. М.: Издательство БЕК, 2001. С. 365.
111

и приведение в исполнение судебных решений по гражданским делам


и т. п.98
Под правовой помощью следует понимать отношения взаимного
сотрудничества в области правосудия, выражающиеся в исполнении
на основании международного договора либо международного согла-
шения или отечественного закона органами одного государства по по-
ручению органов другого государства определенных процессуальных
действий, а также по вопросам истребования, вручения документов
и предоставления юридической информации99.
Под правовой помощью по гражданским и семейным делам подраз-
умевается совершение определенных процессуальных действий, пред-
усмотренных внутренним законодательством запрашивающего го-
сударства: составление, пересылка, вручение документов, получение
вещественных доказательств, допрос свидетелей, экспертов и иных лиц
в целях осуществления судопроизводства100.
В договорах о правовой помощи и правовых отношениях по граж-
данским, семейным и уголовным делам под правовой помощью, как
правило, понимается выполнение процессуальных действий, предус-
мотренных законодательством запрашиваемой Договаривающейся
Стороны, в частности допрос сторон, свидетелей, экспертов, проведение
экспертиз, судебного осмотра, передачу вещественных доказательств,
признание и исполнение судебных решений по гражданским делам,
вручение и пересылку документов и т. д.101

Судебная взаимопомощь
Судебная взаимопомощь — видовое понятие и его следует рассматри-
вать как разновидность правовой помощи.

Международная правовая помощь


Под международной правовой помощью по гражданским делам понима-
ется какая-либо помощь со стороны властей иностранного государства

98
Гражданский процесс. Учебник. Под ред. М. К. Треушникова. М.: ООО «Городец-из-
дат», 2003. С. 46.
99
Аверин Д. Д. Вопросы гражданского процессуального права в договорах Союза СССР
с социалистическими государствами об оказании правовой помощи по гражданским, се-
мейным и уголовным делам. Автореф. Дис… канд. юрид. наук. М., 1965. С. 13.
100
Международное право / Отв. ред. Г. В. Игнатенко и О. И. Тиунов. —3‑е изд., перераб.
и доп. М.: Норма, 2004. С. 425.
101
Сборник международных договоров о взаимной помощи по гражданским и уголов-
ным делам. М., 1988.
112

по делу в производстве местного суда или иного органа, а также помощь


местных властей по делу в производстве суда иностранного государ-
ства» (Т. Бендевский)102.
Международная правовая помощь — «содействие, оказываемое су-
дами и другими учреждениями юстиции одного государства в связи
с рассмотрением гражданских и уголовных дел» (Н. И. Марышева)103.
Международная правовая помощь по гражданским и семейным де-
лам — есть совокупность действий, совершаемых компетентными на-
циональными органами и должностными лицами одного государства,
по оказанию содействия в осуществлении правосудия по гражданским
и семейным делам, соответствующим органам и должностным лицам
другого государства, регламентированных комплексом международных
и внутригосударственных юридических норм (О. Г. Никульшина)104.
Анализ складывающихся в сфере оказания правовой помощи пра-
воотношений позволяет сделать вывод о том, что данные правоотно-
шения можно характеризовать как относящиеся к публично-правовым.
С одной стороны правовая помощь опосредует отношения госу-
дарств друг с другом по поводу обмена документами, судебными ре-
шениями и даже физическими лицами, преступившими закон. Имен-
но в таком контексте международная правовая помощь и понимается
во многих научных исследованиях105. С этих позиций, правовая по-
мощь может рассматриваться инструментом международного публич-
ного права, регламентирующего взаимоотношения суверенных госу-
дарств106.
С другой стороны, если рассматривать правовую помощь с пози-
ций интереса участвующих в ней субъектов, то очевидно, что у госу-
дарств нет собственного (публичного) интереса в оказании этой помо-
щи. Выгодополучателем международной правовой помощи являются
не государства, а частные лица, проживающие или домицилированные
102
Бендевский Т. Международное частное право. Учебник / Перевод с македонского
С. Ю. Клейн. Отв. ред. Е. А. Суханова. М.: Статут, 2005. С. 368.
103
Марышева Н. И. Международная правовая помощь по гражданским и уголовным де-
лам. Дисс… д-ра юрид. наук. М., 1996.
104
Никульшина О. Г. Международная правовая помощь по гражданским и семейным де-
лам: вопросы теории, международные отношения, российское законодательство. Москва.:
Изд-во Института проблем риска, 2006. С. 14.
105
Марышева Н. И. Международная правовая помощь и ее виды // Проблемы междуна-
родного частного права. М., 2000. С. 190. Аверин Д. Д. Положение иностранцев в совет-
ском гражданском процессе. М., 1996. С. 10. Шак Х. Международное гражданское про-
цессуальное право. Учебник. / Пер. с нем. М.: Издательство БЕК, 2001. С. 82.
106
Нешатаева Т. Н. Международное частное право и международный гражданский про-
цесс. Учебный курс в трех частях. М.: ОАО «Издательский дом «Городец», 2004. С. 491.
113

в этих государствах, а значит, институт международной правовой по-


мощи опосредует частные международные общественные отношения,
частные трансграничные обмены.

8.2. Судебные поручения


Судебное поручение представляет собой просьбу, исходящую от
судебных или других юрисдикционных органов одного государства
к государственным юрисдикционным органам другого государства
с просьбой совершения различного рода процессуальных действий.

По делам с иностранным элементом часто возникает необходи-


мость совершить те или иные процессуальные действия за предела-
ми России, например, вручить извещение ответчику, проживающему
за границей, получить показания свидетеля, заключения экспертов,
провести за границей осмотр на месте. Такие действия не могут быть
выполнены российским судом в силу того, что его власть ограничена
пределами территории Российской Федерации, в связи с этим встает
вопрос о направлении иностранным судам судебных поручений.
Что же понимается под судебным поручением. Рассмотрим неко-
торые точки зрения ученых.
Под судебным поручением понимается «обращение суда одного го-
сударства к суду другого государства»107.
Под судебным поручением понимается процедура передачи одним
судьей другому своих полномочий по совершению определенного про-
цессуального действия108.
Судебное поручение представляет собой обращение суда одного го-
сударства к суду другого государства с просьбой о производстве каких-
либо процессуальных действий на территории этого государства. Су-
дебное поручение — это вид правовой помощи, обязанность оказания
которой фиксируется в международных соглашениях и национальных
законах109.
Под судебными поручениями понимаются обращения суда запра-
шивающего государства к суду запрашиваемого государства с просьбой
107
Богуславский М. М. Международное частное право. М., 1994. С. 376.; Комментарий
к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации (постатаейный) /
Под ред. В. В. Яркова. М.: ВолтерсКлувер, 2004. С. 594.
108
Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации
(постатейный) / Под ред. В. В. Яркова. М.: ВолтерсКлувер, 2004.С. 594
109
Ерпылева Н. Ю. Международное частное право. Практикум / Под ред. Н. Ю. Ерпыле-
вой. М.: Эксмо, 2007. С. 640–641.
114

о совершении последним процессуальных действий и направлении по-


лученных результатов автору запроса110.
Порядок сношений с иностранными судами определяется как меж-
дународными договорами, так и национальным законодательством.
Сношения осуществляются, как правило дипломатическим путем. По-
ручения национальных судов судам иностранных государств направ-
ляются через министерства иностранных дел, которое пересылает их
за границу.
В изъятие из обычного дипломатического порядка, выполнение су-
дебных поручений осуществляется посредством их передачи централь-
ным органам юстиции. В данном случае взаимоотношения между госу-
дарствами происходят по следующей схеме:

Суд одного Суд другого


государства государства
поручение
Судебное

поручение
Судебное

Орган юстиции Судебное Орган юстиции


одного государства поручение другого государства

Данная процедура является более упрощенной по сравнению с ди-


пломатическим порядком сношений. В большинстве международных
договоров используется именно этот порядок.

8.3. Международные договоры


о правовой помощи
Среди международных договоров, предусматривающих порядок сно-
шений между различными государствами через центральные органы
юстиции, в литературе выделяют следующие группы договоров:

110
Международное право / Отв. ред. Г. В. Игнатенко и О. И. Тиунов. —3‑е изд., перераб.
и доп. М.: Норма, 2004. С. 425–426.
115

Содержат указание на конкретные центральные органы


1 группа договоров юстиции, через которые одно государство обращается
к другому за оказанием необходимой правовой помощи

Содержат указание о взаимодействии


2 группа договоров через центральные органы договаривающихся сторон,
при этом конкретные органы не указываются

Непосредственное обращение суда одного государства


3 группа договоров
к суду другого государства

Согласно двусторонним и многосторонним договорам (конвенци-


ям) о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, се-
мейным и уголовным делам государства регламентируют два вида де-
ятельности:
1) обеспечение гражданам договаривающихся сторон и лицам,
проживающим на их территориях, а также юридическим лицам прав
и средств правовой защиты наравне с собственными гражданами и юри­
дическими лицами;
2) развитие сотрудничества между учреждениями юстиции раз­
личных стран в целях оказания правовой помощи друг другу, а также
другим органам и заинтересованным лицам.
Важнейшими конвенциями об оказании правовой помощи явля-
ются:
—  Конвенция по вопросам гражданского процесса (Гаага, 1954 г.) в со-
ответствии с которой доставка письменных просьб об оказании правовой
помощи по гражданским и торговым делам лицам, пребывающим за гра-
ницей, осуществляется в любом государстве, подписавшем Конвенцию,
по просьбе консула обращающейся страны и направляется к тем орга-
нам, которые определила эта страна. Компетентные органы государств,
подписавших Конвенцию, в случае обращения к ним с просьбой об ока-
зании правовой помощи со стороны компетентных органов другого дого-
ворного государства обязуются удовлетворить данную просьбу. В прось-
бе может быть отказано только в том случае, если удовлетворение данной
просьбы может нанести ущерб суверенитету или безопасности государ-
ства. Кроме того, Конвенцию предусматривает бесплатную правовую
помощь для граждан каждого из договаривающихся государств во всех
других договаривающихся государствах (как для собственных граждан
этих последних государств) по гражданским, торговым и администра-
тивным делам.
116

Конвенция устанавливает два порядка исполнения иностранных


судебных поручений о производстве различных процессуальных дей-
ствий и вручении документов:
а) дипломатический порядок — судебное поручение, направлен­
ное из суда РФ за рубеж: российский суд — Министерство юстиции
РФ (через управление юстиции субъекта РФ) — Министерство ино­
странных дел РФ — посольство РФ в соответствующем зарубежном
государстве — Министерство иностранных дел зарубежного государ­
ства — Министерство юстиции зарубежного государства — конкрет­
ный суд зарубежного государства, в соответствии с правилами данного
государства;
б) непосредственные сношения между судами государств-участни­
ков. Государства-участники сами решают, какой порядок направления
поручений они будут использовать. При присоединении к Конвенции
в 1967 г. СССР выбрал дипломатический порядок.
—  Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных до-
кументов по гражданским и торговым делам (Гаага, 15 ноября 1965 г.),
которая призвана обеспечить своевременное доведение до сведения
адресата судебных и внесудебных документов, подлежащих вруче-
нию за границей. Согласно ст. 1 Гаагской конвенции 1965 г. она при-
менима к гражданским или коммерческим делам во всех случаях,
когда судебный или внесудебный документ должен быть направ-
лен за рубеж для вручения или уведомления о нем. Гаагская конвен-
ция 1965 г. не применяется, когда адрес получателя документа неиз-
вестен.
Каждое договаривающееся государство назначает центральный
компетентный орган, который в соответствии со ст. 3 и 6 Конвенции
несет ответственность за прием запросов о вручении или уведомлении,
поступающих из других ее государств-участников, и дает им дальней-
ший ход. Центральный компетентный орган организуется в соответ-
ствии с правилами, предусмотренными запрашиваемым государством.
В Российской Федерации полномочия центрального органа возло-
жены на Министерство юстиции Российской Федерации.
Интерес представляет ст. 8 Гаагской конвенции 1965 г., посколь-
ку в ней допускается, что каждое государство-участник полномочно
непосредственно и добровольно проводить через своих дипломатиче-
ских и консульских представителей вручение судебных документов
или уведомление о них лицам, находящимся за рубежом. Любое госу-
дарство может заявить о противодействии использованию этого пол-
номочия на своей территории, кроме случаев, когда документ должен
быть вручен гражданину страны-заявителя или когда он должен быть
117

уведомлен об этом документе. Однако Российская Федерация такого


сообщения не сделала, в связи с чем, допустимо вручение любым на-
ходящимся в России лицам (в том числе и российским гражданам) су-
дебных и внесудебных документов через дипломатические представи-
тельства или консульские учреждения государств-участников Гаагской
конвенции 1965 г.
—  Конвенция о получении за границей доказательств по граждан-
ским и торговым делам (Гаага, 18 марта 1970 г.), которая призвана об-
легчить передачу и исполнение судебных поручений и где вопросам су-
дебных поручений посвящена гл. 1.
—  Конвенция об облегчении международного доступа к правосудию
(Гаага, 25 октября 1980 г.), в которой содержатся многочисленные по-
ложения, которые облегчают оказание правовой помощи. Более того,
к Конвенции прилагаются образцы просьб о предоставлении судеб-
ной помощи и заявлений об экономическом положении предъявителя
просьбы. С той же целью Конвенция предоставляет возможность со-
ставления просьбы о судебной помощи, прилагаемых к ней документов
и всех прочих приложений на одном из официальных языков запраши-
ваемого государства или же на французском или английском (если под-
готовка документов на одном из официальных языков запрашиваемого
государства затруднительна для запрашиваемого государства. В соот-
ветствии со ст.ст. 10,11,12 Конвенции документы о судебной помощи
освобождаются от какой-либо легализации и прочих формальностей
и любые действия, связанные с требованием и оказанием судебной по-
мощи, рассматриваются в срочном порядке.
—  Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по граж-
данским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.), основ-
ное назначение которой обеспечение гражданам и лицам договариваю-
щихся государств, проживающим на их территориях, предоставление
такой же правовой защиты в отношении личных и имущественных
прав, как и собственным гражданам, а также развитию сотрудничества
в области оказания учреждениями юстиции правовой помощи по граж-
данским, семейным и уголовным делам.
В соответствии со ст. 7 в поручении об оказании правовой помощи
должны быть указаны наименование запрашиваемого учреждения; наи-
менование запрашивающего учреждения; наименование дела, по кото-
рому запрашивается правовая помощь; содержание поручения, а также
другие сведения, необходимые для его исполнения. Кроме того, долж-
ны быть указаны имена и фамилии сторон, их представителей, свиде-
телей, их местожительство и местопребывание, гражданство, занятие.
Для юридических лиц должны быть указаны их наименование, юриди-
118

ческий адрес и местонахождение. В поручении о вручении документа


должны быть также указаны точный адрес получателя и наименование
вручаемого документа. Поручение должно быть подписано и скрепле-
но гербовой печатью запрашивающего учреждения.
Требование об указании юридического адреса юридических лиц
было введено Протоколом 1997 г. В случае если точный адрес указанно-
го в поручении лица неизвестен, запрашиваемое учреждение принима-
ет в соответствии со своим законодательством необходимые меры для
установления адреса (п. 4 ст. 8 Минской конвенции 1993 г.) .
—  Протокол к Конвенции о правовой помощи и правовых отно-
шениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января
1993 г. (Москва, 28 марта 1993 г.) .
Анализ современных международных договоров позволяет гово-
рить о сложной природе международной правовой помощи: 1) ее наце-
ленность на обслуживание частных лиц и частных интересов и 2) необ-
ходимость сопровождения этой помощи действиями публичной власти.
По этим причинам механизм, оформляемый этими договорами, пред-
полагает наличие компетенции в этой сфере: 1) как у органов государ-
ственной власти (функция центрального органа); 2) так и у частных
лиц (право пересылать документ почтой и т. д.). При этом международ-
ные договоры о правовой помощи касаются как уголовных, так и граж-
данских дел, т. е. имеют комплексный характер.

8.4. Объем правовой помощи


Специфика международной правовой помощи заключается как в осо-
бом статусе субъектов, так и  в  характере этих действий, речь идет
об объеме правовой помощи111, который зависит не только от прочности
международных связей, но и отношений с конкретным государством.
Большое значение для Российской Федерации имеют двусторон-
ние договоры по вопросам оказания правовой помощи. Объем правовой
помощи в таких договорах определяется различным образом. Приведем
примеры некоторых двусторонних договоров.
Договор между Российской Федерацией и Исламской Республикой
Иран о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уго-
ловным делам от 5 марта 1996 г.: правовая помощь охватывает выпол-
111
Как справедливо полагает Н. А. Васильчикова при совершенствовании договоров
о правовой помощи в объем правовой помощи должны быть включены и такие действия,
как: признание и исполнение мировых соглашений по гражданским и семейным делам;
признание и исполнение определений суда об обеспечении иска. Все это будет способ-
ствовать эффективности судебной защиты.
119

нение процессуальных действий, предусмотренных законодательством


запрашиваемой Договаривающейся стороны, в частности, допрос сто-
рон, обвиняемых и подсудимых, свидетелей, экспертов, проведение
экспертиз, судебного осмотра, передачу вещественных доказательств,
возбуждение уголовного преследования и выдачу лиц, совершивших
преступления, признание и исполнение судебных решений по граж-
данским делам, вручение и пересылку документов, предоставление
по просьбе другой Договаривающейся стороны сведений о судимости
обвиняемых (ст. 3) .
Договор между Российской Федерацией и Арабской Республикой
Египет о взаимной правовой помощи и правовых отношениях по граж-
данским, коммерческим и семейным делам от 23 сентября 1997 г. пра-
вовая помощь включает выполнение процессуальных действий, пред-
усмотренных законодательством запрашиваемой Договаривающейся
стороны, в частности допрос сторон, свидетелей, экспертов, проведение
экспертиз, судебного осмотра, передачу вещественных доказательств,
признание и исполнение судебных решений по гражданским, коммер-
ческим и семейным делам, вручение и пересылку документов (ст. 3) .
Договор между Российской Федерацией и Республикой Молдова
о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным
и уголовным делам от 25 февраля 1993 г. правовая помощь охватыва-
ет выполнение процессуальных действий, предусмотренных законо-
дательством запрашиваемой Договаривающейся стороны, в частности
допрос сторон, обвиняемых и подсудимых, свидетелей, экспертов, про-
ведение экспертиз, судебного осмотра, передачу вещественных доказа-
тельств, возбуждение уголовного преследования и выдачу лиц, совер-
шивших преступления, признание и исполнение судебных решений,
вручение и пересылку документов, предоставление по просьбе другой
стороны сведений о судимости обвиняемых (ст. 3) .
Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по граж-
данским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) до-
говаривающиеся стороны оказывают взаимную правовую помощь
путем выполнения процессуальных и иных действий, предусмотрен-
ных законодательством запрашиваемой Договаривающейся стороны,
в частности, составления, пересылки и вручения адресату документов,
производства осмотров, обысков, выемок, передачи вещественных до-
казательств, проведенияэкспертиз, допроса сторон, третьих лиц, по-
дозреваемых, обвиняемых, потерпевших, свидетелей, гражданских
истцов, гражданских ответчиков, их представителей, законных пред-
ставителей обвиняемых, экспертов, предъявления для опознания, в том
числе с использованием видеосвязи, видеозаписи и иных технических
120

средств, розыска лиц, осуществления оперативно-розыскных меропри-


ятий в рамках расследуемого уголовного дела, уголовного преследова-
ния, выдачи лиц для привлечения их к уголовной ответственности или
приведения приговора в исполнение, розыска и ареста (изъятия) де-
нежных средств и имущества, полученных преступным путем, а также
доходов от преступной деятельности, розыска имущества и денежных
средств гражданских ответчиков для исполнения решений по граждан-
ским делам, коммерческим и иным экономическим спорам, признания
и исполнения исполнительных надписей, судебных решений по граж-
данским делам и приговоров.
Кроме того, договаривающиеся стороны могут оказывать взаимную
правовую помощь и в иных формах и видах, исходя из конкретных об-
стоятельств, интересов правосудия и общества в целом и в соответствии
с внутренним законодательством Договаривающихся Сторон (ст. 6) .

8.5. Недостатки, допускаемые судами при оформлении


запросов о правовой помощи
Необходимо обратить внимание на недостатки, допускаемые судами
при оформлении запросов о правовой помощи (на примере Чувашской
Республики) .
При рассмотрении представленных запросов судов о междуна-
родной правовой помощи Управление Министерства юстиции Рос-
сийской Федерации по Чувашской Республике (далее — Управление)
руководствуется положениями Конвенций, отдельных двусторонних
договоров, Методическими рекомендациями об организации работы
по исполнению международных обязательств Российской Федерации
в сфере правовой помощи, утвержденными приказом Министерства
юстиции Российской Федерации от 24.12.2007 № 249, и требованиями
сложившейся международной практики.
При оформлении запросов о правовой помощи судами Чувашской
Республики допускаются следующие типичные недостатки:
1) документы представляются в одном экземпляре. По сложившей­
ся международной практике запрос о международной правовой помо­
щи и все прилагаемые к нему документы должны быть представлены
в двух экземплярах. В данном случае первый пакет документ вручается
получателю, а второй пакет документов, подтверждающий вручение,
возвращается инициатору запроса.
2) в извещении о дате и времени судебного заседания указывается
дата, которая является недостаточной для осуществления процедуры
121

вручения документов. Документы должны быть вручены не позднее,


чем за 30 суток до дня судебного разбирательства, дату которого сле­
дует назначать не менее чем через 6 месяцев с момента отправки по­
ручения. Целесообразно указывать 1–2 резервные даты с интервалом
1–1,5 месяца.
3) не заполняется бланк «подтверждение о вручении документа».В
случае направления поручения о вручении документов на территорию
иностранного государства необходимо заполнять 1, 2 и 3 строки 2-го
столбца бланка, т. е.:
„„№ дела;
„„наименование документа (-ов), количество листов каждого до-
кумента, наличие (отсутствие) перевода документов;
„„фамилия, имя, отчество, адрес получателя документов.
При исполнении поручения иностранного государства в бланке
подтверждения о вручении документа указывается подробное наиме-
нование суда, осуществляющего вручение документов, а также запол-
няются 4, 5, 6 строки 2-го столбца бланка, т. е.:
„„дата и место вручения документов;
„„подпись получателя или сообщение о причинах невручения до-
кументов;
„„служебное положение и подпись лица, вручившего документ
или составившего сообщение о причинах его невручения.
Подтверждение скрепляется гербовой печатью суда.
4) копии направляемых документов не заверяются надлежащим об-
разом.Копии должны быть заверены подписью судьи (с расшифровкой
подписи) и гербовой печатью суда.
5) в поручении о вручении документов, а также в подтверждении
о вручении документов не указываются все документы, которые не-
обходимо вручить.В одном бланке поручения о вручении документов
должны быть перечислены все документы, которые необходимо вру­
чить гражданину, включая извещение о дате и времени судебного за­
седания. Нет необходимости заполнять на каждый документ отдельный
бланк «поручения о вручении документов».
6) документы не скрепляются подписью судьи и гербовой печатью
суда.Каждый из документов, направляемых на территорию иностранно­
го государства, а именно: поручение о вручении документа, поручение
о производстве отдельных процессуальных действий, подтверждение
о вручении документа, извещение, ходатайство о признании и испол­
нении решения суда, справки, запрос о вручении за границей судебных
и внесудебных документов, свидетельство, должны быть подписаны
судьей с расшифровкой подписи и скреплены гербовой печатью суда.
122

7) поручения о производстве отдельных процессуальных действий


оформляются в  виде определения суда (например, определение суда
о допросе в качестве ответчика).Определение является внутригосу­
дарственным процессуальным документом и недействительно на тер­
ритории иностранного государства. Обращение к иностранному госу­
дарству должно быть оформлено в виде поручения.
8) для исполнения на территории иностранного государства на-
правляется судебный приказ. В соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 125 ГПК
РФ судья отказывает в принятии заявления о выдаче судебного при­
каза в случае, если место жительства или место нахождения ответчика
находится вне пределов Российской Федерации. Кроме того, судебные
приказы, вынесенные российскими судами, не имеют юридической силы
на территории иностранного государства, так как в соответствии со ст. 53
Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским,
семейным и уголовным делам (Минск, 22.01.1993) признание и исполне­
ние решений российских судов на территории иностранного государства
возможно при условии, что сторона, против которой было вынесено ре­
шение, не принявшая участия в процессе, была в надлежащем порядке
и своевременно вызвана в суд. Однако процедура выдачи судебного при­
каза не предусматривает вызов в судебное заседание сторон по делу.
9) отсутствие перевода документов на язык запрашиваемой сто-
роны. В страны СНГ поручения направляются на русском языке (без
перевода). Однако между Россией и Республикой Молдова существует
двусторонний договор, согласно которому к поручению прилагается
заверенный перевод документов на румынский язык. Аналогичные
правовые нормы содержатся в договорах между Российской Федера­
цией со странами Балтии. В соответствии с Конвенцией о вручении
за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или
торговым делам от 15.11.1965, а также Конвенцией по вопросам граж­
данского процесса от 01.03.1954 необходимо прилагать нотариально
заверенный перевод всех направляемых документов.
10) к  ходатайству о  признании и  исполнении судебного решения
не прилагаются все необходимые документы. К ходатайству необходи­
мо приложить:
„„решение или его заверенную копию,
„„официальный документ о том, что решение вступило в закон-
ную силу и подлежит исполнению или о том, что оно подлежит
исполнению до вступления в законную силу, если это не следу-
ет из самого решения;
„„документ, из которого следует, что сторона, против которой
было вынесено решение, не принявшая участия в процессе, была
123

в надлежащем порядке и своевременно вызвана в суд, а в слу-


чае ее процессуальной недееспособности была надлежащим об-
разом представлена;
„„документ, подтверждающий частичное исполнение решения
на момент его пересылки.
В запросах судей, кроме того, встречаются такие недостатки, как:
„„неверная ссылка на международный правовой акт, в соответ-
ствии с которым оформляется запрос суда.
„„неточное наименование иностранного государства, на террито-
рию которого необходимо направить запрос112.

8.6. Направления осуществления правовой помощи


К числу основных направлений осуществления правовой помощи от-
носятся:
1) Вручение документов иностранным участникам процесса (ис­
кового заявления, извещения стороны о начавшемся процессе и вы­
зове в суд, определения о дне судебного заседания, определения
об обеспечении иска и т. д.). Извещение стороны о начавшемся про­
тив нее процессе, возможность ознакомления с иными судебными
документами, касающимися ее или напрямую затрагивающими ее
права, являются составными элементами права на судебную за­
щиту — основополагающего принципа судопроизводства, гаранти­
рованного Конвенцией о защите прав человека и основных свобод
(Рим, 4 ноября 1950 г.). Согласно ст. 6 Конвенции каждый в случае
спора о его гражданских правах и обязанностях или при предъявлении
ему любого уголовного обвинения имеет право на справедливое и пу­
бличное разбирательство дела в разумный срок независимым и бес­
пристрастным судом, созданным на основании закона.
Если обратиться к  законодательству Российской Федерации,
в частности к ст. 121 АПК РФ, то в ней закреплено положение, со-
гласно которому, лица, участвующие в деле, и иные участники ар-
битражного процесса извещаются арбитражным судом о принятии
искового заявления или заявления к производству и возбуждении
производства по делу, о времени и месте судебного заседания или со-
вершения отдельного процессуального действия путем направления
копии судебного акта в порядке, установленном АПК РФ, не позднее
чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или соверше-

112
Информация с сайта Управления Министерства юстиции по Чувашской Республи-
ке: http://www.minjust21.ru/Informatsiya_o_nedostatkah
124

ния отдельного процессуального действия, если иное не предусмотре-


но АПК РФ;
2) Взаимопомощь может предполагать также получение и предо-
ставление из-за рубежа доказательств по делу, в частности:
„„получение и предоставление письменных доказательств. Не-
обходимость запроса такого рода документов очень часто воз-
никает в практике судов общей юрисдикции и предполагает,
например, получение свидетельств о заключении или растор-
жении брака, о недвижимости, зарегистрированной за рубе-
жом и т. п.
„„заслушивание и фиксация показаний сторон, участвующих
в деле, третьих лиц, свидетелей, экспертов об обстоятельствах,
имеющих значение для дела. Необходимость сбора доказа-
тельств таким путем связана с тем, что по каким-либо при-
чинам эти лица не могут участвовать в процессе и прибыть
на территорию Российской Федерации в силу болезни, невоз-
можности выехать за рубеж вследствие затруднений в получе-
нии визы, отбывания наказания и т. п., но при этом их личное
присутствие не является необходимым и суд считает доста-
точным для рассмотрения дела предоставления письменных
показаний;
„„судебный осмотр, например, для установления факта доставки
продуктов питания ненадлежащего качества из-за просрочки
исполнения договора и т. п., если предмет спора или иные обсто-
ятельства необходимые суду имеют место за рубежом;
„„проведение экспертиз (медицинской, технологической, пожар-
ной и т. п.) в связи с тем, что субъекты или большинство необхо-
димых для экспертизы материалов находятся в пределах юрис-
дикции другого государства.
3) Вызов свидетеля или эксперта из-за рубежа, если они прожива-
ют или находятся за границей, а также если в запрашивающей стране
отсутствует специалист в определенной области знаний.
4) Получение официальной информации, в части толкования ино-
странного законодательства о действующем иностранном законода-
тельстве, установлении содержания иностранного права, практике при-
менения правовых актов.
Указанный перечень правовой помощи не является исчерпываю-
щим, поскольку объем процессуальных действий, возможных в рамках
взаимодействия иностранных судов между собой, может содержать-
ся в международных договорах Российской Федерации. Так, согласно
ст. 5 Соглашения о порядке разрешения споров, связанных с осущест-
125

влением хозяйственной деятельности (Киев, 20 марта 1992 г.)113 ком-


петентные суды и иные органы государств — участников Содружества
Независимых Государств обязуются оказывать взаимную правовую по-
мощь. При этом взаимное оказание правовой помощи включает вруче-
ние и пересылку документов и выполнение процессуальных действий,
в частности, проведение экспертизы, заслушивание Сторон, свидете-
лей, экспертов и других лиц.
Основная цель всех указанных видов правовой помощи заключает-
ся в факте оказания содействия властям другого государства по граж-
данским, семейным и уголовным делам, в составе которых присутствует
иностранный элемент, в связи, с чем комплексный подход к рассмотре-
нию данного вопроса является необходимым.

8.7. Отказ в оказании правовой помощи


Отказ в правовой помощи регулируется как международным догово-
ром, так и национальным законодательством.
Основания для отказа в оказании правовой помощи в международ-
ных договорах
Отказ в оказании правовой помощи закреплен в следующих меж-
дународных соглашениях.
Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по граж-
данским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.)114.
В просьбе об оказании правовой помощи может быть отказано полно-
стью или частично, если оказание такой помощи может нанести ущерб
суверенитету или безопасности либо противоречит законодательству
запрашиваемой стороны. Это положение, имеющее название «оговорка
о публичном порядке», широко применяется в международной практи-
ке. Содержится оно и в большинстве двусторонних договоров России
о правовой помощи. Указание ст. 19 на противоречие законодатель-
ству запрашиваемого государства, необходимо понимать как противо-
речие основным принципам этого законодательства, а не как простое
расхождение в конкретном регулировании. В противном случае были
бы сведены на нет многие правила Минской конвенции 1993 г., так или
иначе отличающиеся от внутреннего законодательства ее участников.
В случае отказа в просьбе об оказании правовой помощи запрашива-
ющая сторона незамедлительно уведомляется о причинах отказа. Та-
ким образом, например, если запрашиваемый российский суд будет

113
Далее — Соглашение 1992 г.
114
С изменениями от 28 марта 1997 г.
126

не компетентен исполнить направленное ему поручение, он должен


переслать его компетентному суду и уведомить об этом запрашиваю-
щий суд (ст. 19).
Гаагская конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных
документов по гражданским и торговым делам 1965 г. В исполнении за-
проса о вручении или уведомлении может быть отказано только в слу-
чае, если запрашиваемое государство решит, что по своей сути это ис-
полнение затрагивает его суверенитет или безопасность. В исполнении
не может быть отказано только по мотиву, что закон запрашиваемого
государства требует компетенции чрезвычайного суда по рассматри-
ваемому делу или не имеется правового пути, отвечающему объекту
запроса. В случае отказа центральный компетентный орган информи-
рует о нем немедленно заявителя и указывает мотивы отказа (ст. 13) .
Гаагская конвенция о получении за границей документов по граж-
данским или торговым делам 1970 г. В исполнении судебного поруче-
ния может быть отказано только в случае, если исполнение поруче-
ния в запрашиваемом государстве не входит в компетенцию судебной
власти или если запрашиваемое государство находит, что оно может
нанести ущерб его суверенитету и безопасности. В исполнении не мо-
жет быть отказано по тому только мотиву, что согласно внутреннему
законодательству запрашиваемое государство заявляет о своей исклю-
чительной компетенции по существу предъявленного иска или вну-
треннее законодательство не предусматривает права на иск в данном
случае. Если центральный орган сочтет, что просьба не соответствует
положениям Конвенции, он незамедлительно информирует об этом
орган запрашивающего государства, который направил судебное по-
ручение, изложив возражения, возникшие в связи с поручением. Если
орган, которому передано судебное поручение, некомпетентен испол-
нить его, поручение должно быть незамедлительно отправлено по на-
значению в тот орган данного государства, который в соответствии
с правилами, установленными его законодательством, компетентен
его исполнить (ст. 12) .
Отказ от исполнения поручения иностранного суда по законода-
тельству Российской Федерации
Согласно ст. 407 ГПК РФ, поручение иностранного суда о совер-
шении отдельных процессуальных действий не подлежит исполне-
нию, если:
1) исполнение поручения может нанести ущерб суверенитету Рос­
сийской Федерации или угрожает безопасности Российской Федера­
ции;
2) исполнение поручения не входит в компетенцию суда.
127

Согласно ст. 256 АПК РФ поручение иностранного суда или ком-


петентного органа иностранного государства не подлежит исполне-
нию, если:
1) исполнение поручения нарушает основополагающие принципы
российского права или иным образом противоречит публичному по­
рядку Российской Федерации.
2) исполнение поручения не относится к компетенции арбитраж­
ного суда в Российской Федерации;
3) не установлена подлинность документа, содержащего поручение
о выполнении отдельных процессуальных действий.
Обратим внимание на Постановление Пленума Высшего Арби-
тражного Суда Российской Федерации от 11 июня 1999 г. № 8 «О дей-
ствии международных договоров Российской Федерации применитель-
но к вопросам арбитражного процесса», где в п. 36 указано следующее:
«Арбитражный суд Российской Федерации может отклонить любую
просьбу об оказании правовой помощи, если оказание такой помощи
может нанести ущерб суверенитету или безопасности Российской Фе-
дерации; не будет соответствовать принципам российского законода-
тельства, а также если исполнение поручения не входит в компетенцию
арбитражного суда и если подлинность документов, переданных в су-
дебном поручении, не установлена или отсутствует реальная возмож-
ность исполнения конкретного судебного поручения. Об отказе в испол-
нении судебного поручения выносится мотивированное определение».
Итак, при рассмотрении гражданского дела в национальном суде
когда возникает необходимость совершить те или иные действия
на территории другого государства применяются следующие механиз-
мы реализации института оказания правовой помощи. Во-первых, со-
блюдая официальный порядок направления судебных поручений, суд
может одновременно переслать судебные документы заинтересован-
ным лицам за границу почтовой связью или вручить их представителям
иностранных лиц. Во-вторых, в соответствии с принципом взаимно-
сти, можно направить судебное поручение непосредственно в судеб-
ные органы иностранного государства с просьбой о его выполнении.
В-третьих, при отсутствии международного договора об оказании пра-
вовой помощи обращение с судебным поручением возможно на усло-
виях международной вежливости.
Далее рассмотрим, каким образом вопрос оказания правовой помо-
щи, в частности исполнения судебных поручений, регулируется в граж-
данском процессуальном законодательстве некоторых стран СНГ.
Азербайджан. Согласно ст. 456 «Судебные поручения» ГПК Азер-
байджанской Республики (1999) суды Азербайджанской Республики
128

в порядке, установленном законами и международными договорами


Азербайджанской Республики, исполняют переданные им поручения
судов иностранных государств о производстве отдельных процессуаль-
ных действий (вручение повесток и других документов, получение объ-
яснений сторон, допрос свидетелей, получение заключений экспертов,
осмотр на месте и др.). Кроме того, поручения не подлежат исполнению:
если исполнение поручения противоречило бы суверенитету Азербайд-
жанской Республики и общим принципам ее законодательства; если ис-
полнение поручения не входит в компетенцию суда.
Армения. Согласно ст. 247 «Судебные поручения» ГПК Арме-
нии, суд Республики Армения исполняет переданные ему в порядке,
установленном международными договорами Республики Армения,
поручения судов иностранных государств о выполнении отдельных
процессуальных действий (вручение повесток и других документов,
получение письменных доказательств, производство экспертизы, ос-
мотра и другие). Кроме того, поручение судов иностранных государств
не подлежит исполнению, если его исполнение:1) противоречит суве-
ренитету Республики Армения или угрожает безопасности Республи-
ки Армения;2) не входит в компетенцию суда.
Беларусь. Согласно ст. 560 «Исполнение судебных поручений
иностранных судов и обращение судов Республики Беларусь с пору-
чениями к иностранным судам» ГПК Республики Беларусь, суды Ре-
спублики Беларусь при наличии международного договора Республики
Беларусь исполняют переданные им в установленном порядке пору-
чения иностранных судов о производстве отдельных процессуальных
действий (вручение повесток и других процессуальных документов, до-
прос сторон и свидетелей, производство экспертизы, осмотра на месте
и др.), за исключением случаев, когда: 1) исполнение поручения про-
тиворечило бы суверенитету или угрожало бы безопасности Республи-
ки Беларусь; 2) исполнение поручения не входит в компетенцию суда.
Кроме того, исполнение поручений иностранных судов о производ-
стве отдельных процессуальных действий производится на основе за-
конодательства Республики Беларусь.
Казахстан. Согласно ст. 423 «Судебные поручения» ГПК Респу-
блики Казахстан суды Республики Казахстан исполняют переданные
им в порядке, предусмотренном законом или международным дого-
вором Республики Казахстан, поручения иностранных судов о  про-
изводстве отдельных процессуальных действий (вручение извещений
и других документов, получение объяснений сторон, свидетелей, про-
изводство экспертизы и осмотра на месте и др.), за исключением слу-
чаев, когда:1) исполнение поручения противоречило бы суверенитету
129

Республики Казахстан или угрожало бы безопасности Республики Ка-


захстан;2) исполнение поручения не входит в компетенцию суда.
Кыргызстан. Согласно ст. 378 «Судебные поручения» ГПК Кыр-
гызской Республики суды Кыргызской Республики исполняют пере-
данные им в порядке, установленном законом или международными
договорами Кыргызской Республики, поручения иностранных судов
о выполнении отдельных процессуальных действий (вручение изве-
щений и других документов, получение объяснений сторон, показа-
ний свидетелей, заключений экспертов, осмотр на месте и др.). Кроме
того, поручение не подлежит исполнению: 1) если исполнение поруче-
ния противоречит суверенитету или угрожает безопасности Кыргыз-
ской Республики; 2) если исполнение поручения не входит в компе-
тенцию суда.
Молдова. Согласно ст. 465 «Судебные поручения» ГПК Респу-
блики Молдова, судебные инстанции Республики Молдова исполня-
ют переданные им иностранными судебными инстанциями поручения
о выполнении отдельных процессуальных действий (вручение изве-
щений и других документов, получение объяснений сторон и показа-
ний свидетелей, проведение экспертизы, осмотра на месте, принятие
мер по обеспечению иска и др.). При этом, поручение иностранной су-
дебной инстанции о выполнении процессуальных действий не подле-
жит исполнению в случае, если: а) исполнение поручения противоре-
чит суверенитету или угрожает безопасности Республики Молдова; b)
исполнение поручения не входит в компетенцию судебной инстанции.
Таджикистан. Согласно ст. 396 «Судебные поручения» ГПК Ре-
спублики Таджикистан, суды Республики Таджикистан исполняют
переданные им в порядке, установленном законами или международ-
ными правовыми актами, признанными Таджикистаном, поручения
иностранных судов о выполнении отдельных процессуальных действий
(вручение извещений и других документов, получение объяснений сто-
рон, показаний свидетелей, заключений экспертов, осмотра на месте
и другие). Кроме того, Поручение суда иностранного государства о со-
вершении отдельных процессуальных действий не подлежит исполне-
нию, если: исполнение поручения может нанести ущерб суверените-
ту Республики Таджикистан или угрожает безопасности Республики
Таджикистан; исполнение поручения не входит в компетенцию суда.
Узбекистан. Согласно ст. 390 «Исполнение судебных поручений
иностранных судов и обращение судов Республики Узбекистан с пору-
чениями к иностранным судам» ГПК Республики Узбекистан (1997),
суды Республики Узбекистан исполняют переданные им в установ-
ленном порядке поручения иностранных судов о производстве отдель-
130

ных процессуальных действий (вручение повесток и других докумен-


тов, опрос сторон и свидетелей, производство экспертизы и осмотра
на месте и др.), за исключением случаев, когда: 1) исполнение пору-
чения противоречило бы суверенитету или угрожало бы безопасности
Республики Узбекистан; 2) исполнение поручения не входит в компе-
тенцию суда.
Украина. В соответствии со ст. 417 «Выполнение в Украине су-
дебных поручений иностранных судов» ГПК Украины суды Украины
выполняют поручения иностранных судов о предоставлении правовой
помощи по вручению вызовов в суд или других документов, допроса
сторон или свидетелей, проведение экспертизы или осмотра на месте,
совершения иных процессуальных действий, переданных им в поряд-
ке, установленном международным договором, согласие на обязатель-
ность которого дано Верховной Радой Украины, а если международный
договор не заключен, — по дипломатическим каналам.
Кроме того, судебное поручение не принимается к выполнению,
в случае если оно:
1) может привести к  нарушению суверенитета Украины или
создать угрозу ее национальной безопасности;
2) не относится к юрисдикции этого суда;
3) противоречит законам или международному договору, согласие
на обязательность которого предоставлено Верховной Радой Украины.
В случае если нет возможности выполнить поручение иностранного
суда, суд Украины в порядке, установленном международным договором,
согласие на обязательность которого предоставлено Верховной Радой
Украины, или если международный договор не заключен, — по дипло-
матическим каналам, возвращает такое поручение иностранному суду
без исполнения с указанием причин и представляет соответствующие
документы, это подтверждающие.

Вопросы и задания для самоконтроля


1. Дайте определение правовой помощи?
2. Выделите основные признаки оказания правовой помощи?
3. Что представляют собой судебные поручения?
4. Каким образом определяется процедура оказания правовой помощи в меж-
дународных договорах?
5. Что понимается под объемом правовой помощи?
6. Назовите недостатки, допускаемые судами при оформлении запросов о пра-
вовой помощи.
7. Каким образом осуществляется процедура оказания правовой помощи?
8. Каковы основания для отказа в оказании правовой помощи?
Глава 9
Международный коммерческий
арбитраж

Ключевые термины и понятия: международный коммерческий арби-


траж; третейский суд, МКАС при ТПП РФ; ценность международного
коммерческого арбитража; сущность международного коммерческого ар-
битража; субъекты международного коммерческого арбитража; преи-
мущества международного коммерческого арбитража; правовая природа
международного коммерческого арбитража; договорная теория; процес-
суальная теория; смешанная теория; автономная теория; концессуаль-
ная теория; виды международного коммерческого арбитража; постоянно
действующий (институциональный) арбитраж; арбитраж ad hoc; компе-
тенция международного коммерческого арбитража; теория «компетен-
ция компетенции».

9.1. Понятие и сущность международного


коммерческого арбитража
Споры возникающие между субъектами международных экономиче-
ских отношений могут рассматриваться не только государственными
судами какого-либо государства. В настоящее время в практике меж-
дународного экономического сотрудничества широко распространен
такой способ разрешения юридических противоречий, как междуна-
родный коммерческий арбитраж.

Международный коммерческий арбитраж это третейский суд


постоянно действующий или специально созданный в каждом
конкретном случае, основной целью которого является рассмо­
трение и разрешение по существу международного коммерческо­
го спора в определенной процессуальной форме путем вынесения
обязательного для спорящих сторон решения.

Термином «международный коммерческий арбитраж» обознача-


ются три взаимосвязанных понятия, отражающих различные аспекты
единого социального явления.
132

Содержат указание на конкретные центральные органы


1 группа договоров юстиции, через которые одно государство обращается
к другому за оказанием необходимой правовой помощи

Содержат указание о взаимодействии


2 группа договоров через центральные органы договаривающихся сторон,
при этом конкретные органы не указываются

Непосредственное обращение суда одного государства


3 группа договоров
к суду другого государства

В целях понимания понятия «международный коммерческий арби-


траж», целесообразно использовать метод расшифровки каждой со-
ставляющей части данного понятия, а именно:
«международный» — означает присутствие в гражданско-правовом
отношении, в отношении которого возник спор иностранного элемента;
«коммерческий» — подчеркивает негосударственную принадлеж-
ность органов, рассматривающих спор, обязательным условием дея-
тельности которых является наличие арбитражного соглашения;
«арбитраж» — характеризует специфику органов и механизм рас-
смотрения коммерческих споров.
Сущность международного коммерческого арбитража заключает-
ся в том, что он является третейской формой защиты права. Третейский
суд — исторически сложившаяся форма осуществления юрисдикции
по гражданским делам, функционирующая в большинстве стран наря-
ду с государственным правосудием формируется на основании согла-
шения между спорящими сторонами, при их непосредственном уча-
стии и под их контролем.
В актах законодательства абсолютного большинства государств
и в юридической литературе под «арбитражем», «арбитражным су-
дом» понимается, как правило, именно третейский суд. Соответствен-
но третейский суд, рассматривающий споры в области экономической
деятельности, именуется коммерческим (или торговым) арбитражем,
разновидностью которого является международный коммерческий ар-
битраж — коммерческий арбитраж, рассматривающий споры в сфере
международной экономической деятельности.
В соответствии со ст. 1 Типового закона ЮНСИТРАЛ о междуна-
родном торговом арбитраже 1985 г.115арбитраж является международ-
ным, если:

115
С изменениями принятыми в 2006 г.
133

а) коммерческие предприятия сторон арбитражного соглашения


вмомент его заключения находятся в различных государствах; или
б) одно из следующих мест находится за пределами государства,
в котором стороны имеют свои коммерческие предприятия:
„„место арбитража, если оно определено в арбитражном соглаше-
нии или в соответствии с ним;
„„любое место, где должна быть исполнена значительная часть
обязательств, вытекающих из торговых отношений, или место,
с которым наиболее тесно связан предмет спора; или
„„стороны прямо договорились о том, что предмет арбитражного
соглашения связан более чем с одной страной.
Если обратиться к  п.  2 ст. 1 Закона Российской Федерации
от 7 июля 1993 г. № 5338–1 «О международном коммерческом арби-
траже» (далее — Закон об арбитраже) специфика споров передаваемых
в международный коммерческий арбитражный суд связана, во‑первых,
с их правовой природой; во‑вторых, с основаниями их возникновения;
в‑третьих, с субъектным составом, а именно Международный коммер-
ческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ (да-
лее — МКАС) компетентен рассматривать споры, возникающие:
1) при осуществлении международных экономических связей при
условии, что коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон нахо-
дится за пределами территории Российской Федерации.
В данном случае речь идет о следующих субъектах:
„„обе спорящие стороны являются иностранными лицами по отно-
шению как друг к другу, так и к государству, где расположен рас-
сматривающий их спор международный коммерческий арбитраж.
„„спорящие стороны являются иностранными лицами по отноше-
нию друг к другу, но арбитраж расположен на территории госу-
дарства, к которому принадлежит одна из сторон.
2) между сторонами, одной из которых является предприятие с ино-
странными инвестициями или международная организация, созданная
на территории Российской Федерации, независимо от характера спора.
Здесь имеются в виду споры между:
„„коммерческими организациями с иностранными инвестициями;
„„коммерческой организацией с иностранными инвестициями
и российским юридическим лицом без иностранного участия
(либо российским индивидуальным предпринимателем), вклю-
чая споры с российским участником данной организации;
„„российскими участниками коммерческой организации с ино-
странными инвестициями (если спор возник из учредительно-
го договора или в связи с ним);
134

„„международными объединениями (организациями), созданны-


ми на российской территории;
„„упомянутыми объединением (организацией) и чисто россий-
ским юридическим лицом (в том числе участником) либо рос-
сийским индивидуальным предпринимателем;
„„российскими участниками международного объединения (ор-
ганизации), если спор возник из учредительного договора или
в связи с ним.
Для эффективного исследования международного коммерческо-
го арбитража необходимо, во‑первых, выявить преимущества и недо-
статки третейского разбирательства по сравнению с государственными
судами и, во‑вторых, рассмотреть проблемы связанные с юрисдик-
цией международного коммерческого арбитража и государственного
суда. Следовательно, характеристика коммерческого арбитража обыч-
но складывается из двух аспектов, а именно: в сравнениях его други-
ми альтернативными средствами урегулирования споров и с граждан-
ским судопроизводством.
Ценность международного коммерческого арбитража как мето-
да урегулирования споров, возникающих в контексте международных
коммерческих отношений, подтверждена в Резолюции Генеральной
Ассамблеи ООН от 04 декабря 2006 г. № 61/33. Такая оценка является
следствием признания того, что международный арбитраж представля-
ет собой правовой механизм, позволяющий равноправно участвовать
в международном экономическом сотрудничестве всем участникам это-
го процесса независимо от уровня их экономического развития и поли-
тического влияния в мире116.
Согласно национальному законодательству различных государств
о судебной системе, международный коммерческий арбитраж не явля-
ется элементом государственной системы, т. е. это наднациональный ор-
ган обособленный от правовых норм и контроля со стороны государ-
ства. Фактически это означает, что государство разрешает осуществлять
иностранным субъектам на своей территории арбитражное разбира-
тельство, причем полностью огражденное от какого-либо вмешатель-
ства со стороны национальных органов, осуществляющих правосудие117.

116
Комментарий к Закону Российской Федерации «О международном коммерческом
арбитраже»: постатейный, научно-практический / Под ред. А. С. Комарова, С. Н. Лебе-
дева, В. А. Мусина/ Сост. Г. В. Севастьянов. — СПб.: АНО «Редакция журнала «Третей-
ский суд», 2007. — С. 17.
117
«Бейкер и Макензи»: Международный коммерческий арбитраж. Государства Цен-
тральной и Восточной Европы и СНГ: Учебно-практическое пособие / Отв. ред. А. Ты-
нель, В. Хвалей. — М.: БЕК, 2001. — С. 3.
135

Тем не менее, международный коммерческий арбитраж представ-


ляет собой своеобразный юрисдикционный институт, который приоб-
ретает самобытность в результате особенностей формирования правил
и специфики разрешения споров, осуществляемых негосударственны-
ми органами.
В науке среди ученых существуют неоднозначные позиции по во-
просу о том, как соотносятся деятельность международного коммерче-
ского арбитража и юрисдикция. Можно выделить три группы мнений:
1) деятельность международного коммерческого арбитража по рас­
смотрению и разрешению гражданских дел не является юрисдикцион­
ной. В рамках этого подхода сформировались различные направления
в понимании характера деятельности, осуществляемой арбитражами;
2) деятельность международного коммерческого арбитража явля­
ется квазиюрисдикционной, т. е. арбитраж по своему содержанию пред­
ставляет квазиюрисдикционный орган и является самодеятельным ор­
ганом заинтересованных участников экономических споров;
3) деятельность международного коммерческого арбитража явля­
ется юрисдикционной, т. е. арбитражи входят в юрисдикционную си­
стему государства, поскольку эти органы разрешают споры о праве118.
Арбитраж как форма разрешения споров используется также
в международном праве, как один из средств мирного разрешения меж-
государственных споров (ст. 33 Устава ООН). Однако международные
третейские суды рассматривают споры между государствами, междуна-
родными организациями и другими субъектами международного пра-
ва. Международный коммерческий арбитраж предназначен для рассмо-
трения частноправовых споров, которые возникают между различными
субъектами в области международных экономических отношений.
Кроме того, международный коммерческий арбитраж следует от-
личать от «внутреннего» арбитража, разрешающего споры между ли-
цами, происходящими из одного и того же государства, в отношении
«внутренних» сделок.
В Российской Федерации, например, это представляет дополни-
тельную трудность в силу существования системы государственных
арбитражных судов, рассматривающих экономические споры, в том
числе с участием иностранных физических и юридических лиц. Для
российских и особенно для иностранных предпринимателей термин
«арбитражный суд» (arbitrationcourt) имеет только одно значение —
«арбитражный (третейский) суд» и ни как не «государственный ар-

118
Курочкин С. А.. Третейское разбирательство гражданских дел в Российской Федера-
ции: теория и практика. — М.: ВолтерсКлувер, 2007. — С. 13–14.
136

битражный суд». Как указывает А. П. Белов, «это не просто термино-


логический вопрос, ибо смешение понятий в терминологии приводит
к негативным последствиям для спорящих сторон: задерживается за-
щита их прав и они несут излишние материальные потери119.

9.2. Преимущества международного коммерческого


арбитража
В юридической литературе обращается внимание на наличие у арби-
тражной формы рассмотрения международных коммерческих споров
определенных преимуществ по сравнению с процессуальной формой
рассмотрения таких споров в государственных судах.
Рассмотрим точки зрения ученых по вопросу преимуществмежду-
народного коммерческого арбитража
Первая точка зрения120
Не являются государственными органами, не входят в систему
Преимущества международного коммерческго арбитража

национальных судов конкретного государства, всилу чего они свободны


от национальной пристрастности и протекционизма по отношению
к субъектам какого-либо государства

Процессуальная форма разбирательства менее формализована, чем


в государственных судах. За сторонами признается право по взаимному
соглашению определить место, время, язык разбирательства, а также
урегулировать большинство иных вопросов, связанных с порядком
рассмотрения дела

Специализируются, как правило, на рассмотрении определенных


категорий споров

За сторонами признается право выбора не только международного


коммерческого арбитражного суда, компетентного рассматривать дело,
но и арбитров

Рассмотрение дел в осуществляется на основании принципа


конфиденциальности

Вынесенное решение значительно проще принудительно исполнить


за границей, чем решение государственного суда

119
Белов А. П. Международное предпринимательское право. Практическое пособие. —
М.: Юридический Дом «Юстицинформ», 2001. — С. 239.
120
Александров Д. П., Бобков А. В., Васьковский С. А. Международное регулирование
внешнеэкономической деятельности. Под ред. В. С. Каменкова. М., 2005. С. 593–595.
137

Вторая точка зрения121


Стороны договора больше доверяют арбитражу и арбитрам,
которых они сами избирают, чем суду государства ответчика
Преимущества международного коммерческго арбитража

Внешнеторговый арбитраж и арбитры специализируются


на рассмотрении споров по договорным отношениям, связанным
с оборотом товаров и услуг с заграницей

Процесс в судах общей юрисдикции протекает несоизмеримо дольше


из-за специализации на делах, не осложненных иностранным элементом,
и из-за многоступенчатости процесса

Процесс в судах общей юрисдикции протекает несоизмеримо дольше


из-за специализации на делах, не осложненных иностранным элементом,
и из-за многоступенчатости процесса

Арбитражный процесс и арбитражные решения обладают свойством


дискретности

Стороны спора обязуются исполнять арбитражное решение

Подача иска в суд общей юрисдикции, как правило, влечет за собой


нарушение и прекращение деловых отношений между сторонами
договора в отличие от рассмотрения спора в порядке арбитража
или арбитрами, избранными сторонами для разрешения спора

Решение арбитража окончательно и не подлежит обжалованию

Третья точка зрения122


Привлекательность международного коммерческого арбитража
связана со следующими причинами:
1) Нежелание передавать споры на рассмотрение в национальный
суд другой стороны;
2) Возможность выбора места разрешения споров;
3) Возможность выбора арбитров;
4) Нейтральность арбитров;
5) Разрешение споров специалистами в соответствующей области;
6) Установление порядка арбитражного разбирательства самими
сторонами;

121
Бендевский Траян. Международное частное право. Учебник. Перевод с македонского
С. Ю. Клейн; Отв. ред. Е. А. Суханов. — М.: Статут, 2005. — С. 397–398.
122
Брунцева Е. В. Международный коммерческий арбитраж. Учебное пособие для выс-
ших юридических учебных заведений. — СПб.: Издательский дом «Сентябрь», 2001. —
С. 37–39.
138

7) Выбор сторонами применимого материального права.


8) Закрытость арбитражного разбирательства.
9) Окончательность арбитражного решения.
10) Возможность принудительного исполнения арбитражного ре­
шения практически в любом государстве.
Четвертая точка зрения123
К выгодам и преимуществам относятся следующие обстоятельства:
1) возможность приведения в исполнение арбитражного решения
во всех странах-участницах Нью-Йоркской Конвенции 1958 г.;
2) ограничение возможности вмешательства государственных су­
дов в процедуру арбитражного рассмотрения споров и оспаривания
арбитражных решений;
3) ограничение возможности отказа в признании и приведении
в исполнение иностранных арбитражных решений;
4) окончательный характер арбитражного решения и достаточно
быстрые сроки его вынесения по сравнению с национальными судеб­
ными системами, где дело (особенно если в нем участвует иностран­
ное лицо) может рассматриваться годами и направляется из инстанции
в инстанцию по многу раз;
5) возможность влиять на состав коллегии арбитров и обеспечить
действительно независимое и компетентное рассмотрение спора;
6) простой и неформальный характер арбитражного разбиратель­
ства, исключающий необходимость изучения и исполнения сложных
процессуальных норм и правил, сопровождающих движение дел в го­
сударственных судах, возможность ведения дела на своем языке или
на широко известном языке (английском, немецком, французском), а не
государственном языке страны, где происходит рассмотрение спора;
7) упрощенный (по сравнению с процедурами, предусмотренными
в государственных судах) порядок сбора доказательств и представле­
ния документов;
8) возможность привлечения к участию в деле экспертов, являю­
щихся ведущими специалистами в областях, примыкающих к тематике
арбитражного спора;
9) широкие возможности, предоставляемые сторонам дела в выбо­
ре процедуры и даже сроков проведения арбитражного разбирательства
(что невозможно в государственных судах), не говоря уже о далеко иду­
щих возможностях сторон по выбору применимого права (в том числе

123
Карабельников Б. Р. Признание и приведение в исполнение иностранных арбитраж-
ных решений: научно-практический комментарий к Нью-Йоркской конвенции 1958 г.
М.: ЗАО «Юридический Дом «Юстицинформ», 2001. С. 10–11.
139

и процессуального, так как стороны в своем арбитражном соглашении


могут свободно согласовать регламент и место проведения арбитража,
тем самым предопределяя нормы процессуального законодательства,
которые будут использоваться при слушании спора);
10) достаточно конфиденциальный, камерный характер проведе­
ния арбитражного слушания.

9.3. Теории природы международного коммерческого


арбитража
Решение правовых проблем, возникающих в процессе урегулирования
спора в международном коммерческом арбитраже зависит от правиль-
ного понимания субъектами разбирательства юридической природы
данного органа.
Вопрос о правовой природе арбитража, арбитражного соглашения,
арбитражного решения берет свое начало с момента появления внешне-
торговых арбитражей в XIX в. в эпоху зарождающегося монополисти-
ческого капитализма, когда гражданское судопроизводство не могло со-
ответствовать тем требованиям, которые были вызваны потребностями
внешнеторгового оборота. Тем не менее влияние, которое оказали пра-
вовые системы государств на становление и развитие международно-
го коммерческого арбитража, является одной из основных причин ак-
туальности проблемы юридической природы арбитража. Это связано
с тем, что законодательство об арбитраже, принимаемое в различных
странах, имеет свои особенности, вытекающие, во‑первых, из традиций,
а во‑вторых, степени развития материальных условий жизни общества.
В юридической литературе выделяют четыре основных вида тео-
рий правовой сущности арбитража:

Договорная теория
Договорная теория определения правовой природы арбитража, которая
появилась в начале XX века рассматривает арбитраж как договорно-
правовой институт, промежуточная цель которого состоит в органи-
зации процедуры арбитражного разбирательства, а конечная — в раз-
решении дела по существу124.
Приверженцы данной теории расценивали «арбитражное соглаше-
ние, как обычный гражданско-правовой договор, предметом которого

124
Ануров В. Н. Юридическая природа международного коммерческого арбитража. Во-
просы теории и практики. — М.: «Проспект», 2000. С. 26–38.
140

выступает выбор сторонами вида арбитража, времени и места прове-


дения арбитражного разбирательства, определение самой процедуры
арбитражного разбирательства и материального права, подлежаще-
го применению арбитрами. В силу того что в основе арбитражного со-
глашения лежит воля сторон передать спор на разрешение в арбитраж,
договорный характер такого соглашения определяет договорную при-
роду самого арбитража»125. Арбитражное соглашение и решение меж-
дународного коммерческого арбитража рассматриваются как две части
единого договора — соглашения об арбитраже.
В науке выделяют две группы юридических последствий, насту-
пающих для участников арбитражного разбирательства при последо-
вательном соблюдении договорной теории.
Первая группа юридических последствий относится к международ-
ному коммерческому арбитражу:
1) стороны могут самостоятельно определять порядок проведения
арбитражного разбирательства;
2) возможность упрощенного порядка исполнения арбитражного
решения;
3) основания непризнания и неприведения в исполнение иностран­
ных арбитражных решений и внутренних арбитражных решений долж­
ны быть идентичными;
4) арбитры не должны быть связаны коллизионным правом страны
места проведения арбитража;
5) если в качестве причины назначения сторонами арбитров явля­
лось их знание подлежащего применению права, регулирующего спор­
ные вопросы, то арбитры должны exofficio установить содержание этого
права.
Вторая группа юридических последствий относится как к между-
народному, так и внутреннему коммерческому арбитражу:
1) арбитры должны нести ответственность за небрежное, некомпе­
тентное или недобросовестное исполнение своих функций, выраженное
в вынесении несправедливого решения по существу спора;
2) арбитражное решение не может иметь эффекта resjudicatio126
по аналогии с судебным решением, т. к. является оно является только
оформлением окончательной стадии выполнения сторонами граждан­

125
Николюкин С. В. Международный коммерческий арбитраж. М. Юстицинформ, 2009.
С. 90.
126  
В римском праве положение, в соответствии с которым окончательное решение пол-
номочного суда, которое вступило в силу, является обязательным для сторон спора и не
может быть пересмотрено.
141

ско-правового договора (в данном случае — соглашения о проведении


арбитражного разбирательства) .
3) срок исковой давности начинает исчисляться с момента возник­
новения требования одной стороны к другой либо с момента появле­
ния основания возбуждения арбитража и не может быть приостановлен
на время проведения арбитражного разбирательства127.

Процессуальная теория
С прямо противоположных позиций рассматривается процессуальная
теория, которая предполагает признание арбитража в качестве особой
формы правосудия, осуществляемого от имени государства. Согласно
этой теории, арбитры, так же как и судьи, неподконтрольны сторонам
по договору и независимы от них, а их компетенция, как и компетенция
судей государственных судов, согласуется с волей соответствующего
суверенного государства, закрепленной в его законодательстве128.
Арбитражное соглашение сторонниками процессуальной теории
рассматривается в качестве соглашения процессуального характера,
основной целью которого является исключение юрисдикции государ-
ственного суда.
В науке выделяют две группы юридических последствий, насту-
пающих для участников арбитражного разбирательства при последо-
вательном соблюдении процессуальной теории.
Первая группа юридических последствий относится к международ-
ному коммерческому арбитражу:
1) при решении всех вопросов, касающихся арбитража, в том числе
и об арбитражном соглашении, применяется право государства, в ко­
тором они рассматриваются, и исключается возможность обращения
к иностранному праву;
2) для признания и исполнения иностранных судебных решений
характерен принцип взаимности, основанный на заключении двусто­
ронних международных договоров о правовой помощи;
3) основания непризнания и неприведения в исполнение иностран­
ных судебных решений отличаются от оснований неприведения в ис­
полнение и непризнания внутренних арбитражных решений;
4) арбитры связаны коллизионным правом страны места проведе­
ния арбитража;

127
Ануров В. Н. Юридическая природа международного коммерческого арбитража. Во-
просы теории и практики. — М.: «Проспект», 2000. С. 29–30.
128
Минаков А. И. Арбитражные соглашения и практика рассмотрения внешнеэкономи-
ческих споров. М., 198. С. 79.
142

5) при установлении содержании иностранного права арбитры


должны применять процессуальное законодательство страны место
проведения арбитража.
Вторая группа юридических последствий относится как к между-
народному, так и внутреннему коммерческому арбитражу:
1) арбитры не несут никакой ответственности за небрежное, не­
компетентное или недобросовестное исполнение своих функций, вы­
раженное в вынесении несправедливого решения по существу спора;
2) арбитражное решение обретает эффект res judicatio с момента
его вынесения и прохождения процедуры экзекватурирования;
3) срок исковой давности начинает течь с момента возникновения
требования одной стороны к другой или с момента появления основа­
ния возбуждения арбитража, но может быть приостановлен на время
проведения арбитражного разбирательства129.

Смешанная теория
Смешанная теория сочетает в себе основные положения договорной
и процессуальной теорий и рассматривает арбитраж как самостоятель-
ный «смешанный институт», включающий в себя материально-право-
вые и процессуально-правовые элементы. Такой подход позволяет обе-
спечить применение не только собственного права того государства,
где происходит арбитражное разбирательство, но и соответствующего
иностранного права, к которому отсылает применимая коллизионная
правовая норма.
Возникновение смешанной теории арбитража связывают с 44‑й
сессией Института международного права в апреле 1952 г., которая
приняла резолюцию, констатирующую, что хотя арбитраж существует
в силу совпадающих воль сторон, которые проявляются в арбитражном
соглашении, однако исходя из правовой природы института suigeneris,
арбитраж не может быть урегулирован в международных отношениях
одним законом (привязкой) и обладает характером, требующим при-
менения процессуального права130.
Суть смешанной теории арбитража заключается в следующем:
„„в силу юридической природы арбитража как института suigeneris
вопросы, связанные с международным коммерческим арбитражем,
регулируются как материальным, так и процессуальным правом;

129
Ануров В. Н. Юридическая природа международного коммерческого арбитража. Во-
просы теории и практики. — М.: «Проспект», 2000. С. 29–30.
130
Минаков А. И. Арбитражные соглашения и практика рассмотрения внешнеэкономи-
ческих споров. М., 1985. С. 91–92.
143

„„стороны вправе избрать закон, применимый к  соглашению


об арбитраже. Совершив такой выбор, стороны признают, что
местопребывание арбитража будет территория страны, закон
которой они избрали;
„„на условия действительности арбитражного соглашения не обя-
зательно распространяется действие норм права, которым регу-
лируется основной договор.

Автономная теория
Автономная теория международного коммерческого арбитража воз-
никла в 60‑х гг. XX в. автором которой является французский ученый
Ж. Рюбеллен-Девиши. Он и его сторонники полагали, что юридиче-
ская природа арбитража может быть определена только с учетом его
целей и реальной пользы, т. е. тех гарантий, которые необходимы сто-
ронам, чтобы не обращаться в государственный суд. Совершенство-
вание арбитража и арбитражной процедуры зависит не от развития
и содержания законодательства, а  от потребностей экономического
оборота.
Арбитраж, по данной теории рассматривается как независимое яв-
ление (suigeneris), юридическая природа которого должна быть объяс-
нена из прагматических соображений быстроты и удобства разрешения
споров, возникающих между хозяйствующими субъектами (предпри-
нимателями). Именно данное обстоятельство и влияет на совершен-
ствование и упорядочение процедуры третейского разбирательства,
закономерности развития которого исходят из потребностей коммер-
ческого оборота.
В науке выделяет следующие юридические последствия, наступа-
ющие для участников арбитражного разбирательства при последова-
тельном соблюдении автономной теории:
1) отказ от применения арбитрами правовых норм при проведе­
нии арбитражного разбирательства и разрешении спора по существу
не будет являться основанием для отказа в признании и исполнении
вынесенного этим арбитрами арбитражного решения;
2) возможно образование различных систем правил неюридиче­
ского характера, но обладающих свойствами логической обоснованно­
сти и последовательного применения, которые будут использоваться
в практике общеизвестных центров по разрешению международных
коммерческих споров131.

131
Ануров В. Н. Юридическая природа международного коммерческого арбитража. Во-
просы теории и практики. — М.: «Проспект», 2000. С. 36–38.
144

В последнее время выделяют также концессуальную теорию,


представители которой акцентируют внимание на том, что действую-
щий механизм международного коммерческого арбитража может быть
обеспечен только путем одновременной и единообразной уступки (кон-
цессии) суверенитета со стороны множества государств в пользу сто-
рон, арбитров и самого юрисдикционного механизма международного
коммерческого арбитража.
Наличие разных теорий свидетельствует о сложности и неодно-
значности вопроса о юридической природе международного коммер-
ческого арбитража. Главное, что требует уяснения — это то, что каждое
государство по-своему решает вопросы, связанные с возможностью об-
жалования решения, вынесенного в рамках международного коммерче-
ского арбитража, порядка принудительного исполнения иностранных
арбитражных решений, компетенции сторон по заключению арбитраж-
ного соглашения, а также содержания самого арбитражного соглашения.

9.4. Виды международного коммерческого арбитража


Различают несколько видов арбитражей.

По сроку существования

Постоянно действующие
Временные (ad hoc)
(институционные)

1) По сроку существования выделяются:


—— Постоянно действующие (институционные) арбитражи, кото-
рые представляют собой организацию, сформированную с це-
лью осуществления функций избранного суда на основании
соглашений о его юрисдикции, заключенных сторонами дого-
ворных отношений.
Постоянно действующие (институционные) арбитражи, являясь
негосударственными институтами, которые, как правило, создаются
при ассоциациях, союзах, торгово-промышленных палатах и пр. дей-
ствуют на основании собственных регламентов и правил, которые, как
правило, разрабатываются в соответствии с типовыми (модельными)
регламентами и правилами, рекомендуемыми Комиссией Организа-
ции Объединенных Наций по праву международной торговли — ЮН-
СИТРАЛ (UNCITRAL) .
145

Важно отметить, что постоянно действующим арбитраж считается


образованным, когда организация — юридическое лицо:
1) приняла решение об образовании постоянно действующего тре­
тейского суда;
2) утвердила положение о постоянно действующем третейском
суде;
3) утвердила список третейских судей, который может иметь обя­
зательный или рекомендательный характер для сторон.
Постоянно действующие арбитражи делятся на: 1) национальные
и 2) международные. Они создаются и функционируют на основании
регламентов.
Наиболее известными институциональными международными
коммерческими арбитражами в современной мировой коммерческой
практике являются:
—— Американская арбитражная ассоциация (AmericanArbitration
Association, ААА) существует с 1992 г., штаб-квартира находит-
ся в Нью-Йорке, имеет отделения по всей территории США.
С учетом сложившихся традиций правоприменительной прак-
тики, достаточно высокого размера судебных расходов в госу-
дарственных судах популярность третейского разбирательства
в США велика. ААА рассматривает ежегодно около 150 000 спо-
ров, вытекающих из самых различных отраслей права. Имеет
более трех десятков различных регламентов для рассмотрения
различных категорий дел с участием их отраслевой принадлеж-
ности и иных обстоятельств.132
—— Международный арбитражный суд Международной торговой
палаты (МТП) в Париже (InternationalChamberofCommerce
(ICC) InternationalCourtofArbitration) созданный в 1923 г.
и являющийся ведущим арбитражным учреждением мира.
Сама МТП является крупнейшим исследовательским центром
в области международного частного права. Штаб-квартира
суда находится в Париже, однако по более чем 80% дел соста-
вы арбитражного суда заседают на территориях других госу-
дарств.133
—— Лондонский международный арбитражный суд (LondonCourt
ofInternationalArbitration, LCIA) существует как внутренний

132
Американская Арбитражная ассоциация: [офиц. сайт] . — URL: http://www.adr.org/
(дата обращения: 18.08.2014) .
133
Международный арбитражный суд Международной торговой палаты: [офиц. сайт] . —
URL: http://www.iccwbo.org/court/arbitration/ (дата обращения:18.08.2014) .
146

третейский суд с 1892 г., как международный — функциониру-


ет с 1981 г.134
—— Арбитражный институт торговой палаты в Стокгольме (Arb
itrationInstituteoftheStockholmChamberofCommerce)135 создан
в 1917 г., в нынешнем виде функционирует с 1949 г. Имеет не-
сколько регламентов для различных процедур арбитража. Он яв-
ляется органом Торговой палаты, однако управляется независи-
мым Правлением из шести человек, которое назначается на три
года Советом директоров палаты. Текущее руководство осущест-
вляет Секретариат, возглавляемый Генеральным секретарем.
В Российской Федерации авторитетными арбитражными инсти-
туциональными учреждениями являются МКАС и МАК при Торгово-
промышленной палате Российской Федерации.
—— Временные (ad hoc) арбитражи, которые специально создают-
ся сторонами договора для рассмотрения конкретного спора, т. е.
бремя определения правил, в соответствии с которыми данный
арбитраж должен рассматривать переданный на его разрешение
спор, возлагается на спорящие стороны. После вынесения реше-
ния по спору такой арбитраж прекращает свое существование,
выполнив поставленную перед ним задачу.
Поскольку арбитражи ad hoc создаются при возникновении спо-
ра в каждом конкретном случае, то основной является проблема опре-
деления правил, в соответствии с которыми данный арбитраж должен
рассматривать переданный на его разрешение спор.Одним из наибо-
лее приемлемых способов, позволяющих сторонам избежать непро-
стую процедуру самостоятельной регламентации процедуры разреше-
ния спора, является присоединение к одному из следующих типовых
регламентов для арбитража:
—— Арбитражный регламент Экономической комиссии ООН для
Европы 1966 г. (далее — Арбитражный регламент ЕЭК);136
—— Правила международного коммерческого арбитража Экономи-
ческой комиссии ООН для Азии и Дальнего Востока 1966 г. (да-
лее — Правила ЭКАДВ);

134
Лондонский международный арбитражный суд: [офиц. сайт] . — URL: http://www.lcia.
org/ (дата обращения: 18.08.2014) .
135
Арбитражный Институт Торговой Палаты в городе Стокгольме: [офиц. сайт] . — URL:
http://www.sccinstitute.com/ (дата обращения: 18.08.2014) .
136
Подготовлен Специальной рабочей группой по арбитражу Комитета по развитию
торговли Европейской экономической комиссии Организации Объединенных Наций
(UnitedNations, document E/ECE/625/Rev. 1; E/ECE/TRADE 81/Rev. 1, 20 January
1966) .
147

—— Арбитражный регламент Комиссии ООН по праву междуна-


родной торговли 1976 г. (далее — Арбитражный регламент ЮН-
СИТРАЛ) .137
В последнее время широкое распространение получила практи-
ка содействия арбитражам ad hoc со стороны постоянно действующих
арбитражных центров, которые при намерении спорящих сторон пере-
дать свои разногласия на рассмотрение арбитража ad hoc могут оказы-
вать помощь в назначении и отводе арбитров, организации слушания
дела включая предоставление для этой цели помещений, вспомогатель-
ного персонала и т. п.
В Российской Федерации в целях активизации роли МКАС в ока-
зании содействия арбитражам ad hoc подготовлены Правила по оказа-
нию содействия Международным коммерческим арбитражным судом
при Торгово-промышленной палате Российской Федерации арбитра-
жу в соответствии с арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ (далее —
Правила по оказанию содействия) .138 Согласно п. 1Правил по оказанию
содействия МКАС вправе действовать в качестве компетентного орга-
на в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ и ока-
зывать организационное содействие арбитражным разбирательствам
на основании указанного регламента, включая выполнение следую-
щих функций:
а) направление документов сторонам и арбитрам;
б) содействие составу арбитража в определении даты, времени
и места слушания дела и направление заблаговременного уведомления
сторонам о слушании;
в) предоставление помещений для слушания дела и совещаний со­
става арбитража;
г) осуществление машинописных работ;
д) обеспечение услугами переводчика;
е) удостоверение подписей арбитров на арбитражном решении пе­
чатью МКАС и подписью его ответственного секретаря;
ж) получение аванса арбитражных расходов и его дальней шее
перечисление с учетом установленного распределения таких расходов;
з) оказание иного содействия, насколько таковое возможно.

137
Сборник нормативных документов и справочных материалов Международного ком-
мерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Феде-
рации. — М., 2007.
138
Приказ Торгово-промышленной палаты РФ от 9 дек. 1999 г. № 91 «О Правилах по ока-
занию содействия МКАС при ТПП РФ арбитражу в соответствии с Арбитражным ре-
гламентом ЮНСИТРАЛ» [Электронный ресурс] . — Доступ из справ. — правовой систе-
мы «Консультант Плюс».
148

По предметному признаку

Арбитражи Арбитражи
общей компетенции специальной компетенции

Арбитражи общей компетенции, которые формируются для раз-


решения всех видов споров. Такие арбитражи созданы практически
во всех государствах. К наиболее авторитетным относятся:
—— Арбитражный суд при МТП в Париже;
—— МКАС;
—— Международный третейский суд в Лондоне;
—— Коммерческий арбитраж в Цюрихе;
—— Коммерческий арбитраж в Стокгольме;
—— Коммерческий арбитраж в Базеле и др.
Арбитражи специальной компетенции, которые формируются для
разрешения споров, возникающих из определенных отношений. Осо-
бое место среди таких видов арбитражей занимают:
—— Морская арбитражная комиссия при ТПП РФ;
—— Арбитраж Лондонской ассоциации по торговле зерном;
—— Арбитраж при ассоциации по торговле кофе в Гамбурге;
—— Арбитраж при Международной ассоциации воздушного транс-
порта;
—— Арбитраж Ливерпульской хлопковой ассоциации и др.

По субъектному признаку

Арбитражи, рассматривающие Арбитражи, рассматривающие


споры с участием споры с участием как местных,
иностранных лиц так и иностранных лиц

Арбитражи, рассматривающие
споры только с участием
субъектов одного государства

Арбитражи, рассматривающие только споры с  участием ино-


странных юридических и физических лиц либо организаций с ино-
149

странными инвестициями (их участников) или международных орга-


низаций. Например, МКАС при ТПП РФ.
Арбитражи, рассматривающие как внутренние, так и междуна-
родные споры с участием местных и иностранных юридических и физи-
ческих лиц либо организаций с иностранными инвестициями (их участ-
ников) или международных организаций. Например, Международный
арбитражный суд МТП, ААА, Арбитражный институт Стокгольмской
торговой палаты и др.
Арбитражи, рассматривающие только споры с участием субъек-
тов одного государства (внутренние споры) .

9.5. Правовое регулирование международного


коммерческого арбитража
Деятельность международного коммерческого арбитража как право-
вого института регулируется нормами: международного права, между-
народного частного права, национального права того или иного госу-
дарства.

Уровни правового регулирования международного коммерческого арбитража

Международно-правовой Национально-правовой

1) унификация норм национального 1) регулирование отношений в сфере


процессуального законодательства раз- международного коммерческого
личных государств о международном арбитража в процессуальных законах
коммерческом арбитраже для единооб- (гражданских процессуальных
разного подхода к регулированию кодексах)
соответствующих отношений, в том
числе — арбитражной процедуры 2) регулирование отношений в сфере
международного коммерческого арби-
2) создание рекомендательных тража в специальных законах о между-
(модельных) правил арбитражной народном коммерческом арбитраже
процедуры

3) создание международно-правовой
основы для признания и исполнения
арбитражных решений на территории
различных государств

Основными методами международно-правового регулирования от-


ношений в области международного коммерческого арбитража является
150

создание договорно-правового механизма регулирования посредством


заключения государствами многосторонних и двусторонних договоров
по соответствующим вопросам, а также выработка в рамках междуна-
родных неправительственных организаций и неправительственных ор-
ганизаций рекомендательных правил арбитражной процедуры.
Международно-правовое регулирование деятельности между-
народного коммерческого арбитража
Среди международных договоров, регулирующих отношения
в сфере международного коммерческого арбитража, можно выделить
следующие:
—— Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в испол-
нение иностранных арбитражных решений 1958 г.
Согласно Нью-Йоркской конвенции 1958 г. государства участни-
ки признают и обязуются исполнять арбитражные решения (речь идет
только о решениях международного коммерческого арбитража) неза-
висимо от того, на территории какого государства это решение приня-
то. Таким образом, закрепляется норма об исполнении арбитражного
решения любого государства, включая как государства-участников, так
и неучастников этой Конвенции;
—— Европейская (Женевская) конвенция о внешнеторговом арби-
траже 1961 г.
—— Вашингтонская конвенция о разрешении инвестиционных спо-
ров между государствами и иностранными лицами от 18 мар-
та 1965 г.
Существует также ряд региональных договоров, регулирующих от-
ношения в области международного коммерческого арбитража:
—— Московская конвенция о рассмотрении арбитражным путем
гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений меж-
дународного экономического и научно-технического сотрудни-
чества от 26 мая 1972 г.
—— Арабская (Амманская) конвенция о коммерческом арбитраже
1987 г.
—— Межамериканская (Панамская) конвенция о международном
коммерческом арбитраже от 30 января 1975 г.
—— Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осу-
ществлением хозяйственной деятельности от 20 марта 1992 г.
Существенное значение для международного коммерческого ар-
битража имеют также акты факультативного (ненормативного) ха-
рактера, так называемые рекомендательные акты, которые не имеют
обязательной силы, но оказывающее существенное влияние на зако-
нотворчество различных государств в данной области, на договорную
151

практику участников международных экономических отношений и на


арбитражную практику.
К таким актам относятся:
—— Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом
арбитраже от 21 июня 1985 г.
—— Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1975 г.
—— Арбитражный регламент Европейской Экономической Комис-
сии ООН 1966 г.
—— Правила международного коммерческого арбитража Эконо-
мической комиссии ООН для стран Азии и Дальнего Восто-
ка 1976 г.
Национально-правовое регулирование деятельности между-
народного коммерческого арбитража
Национально-правовое регулирование отношений в сфере меж-
дународного коммерческого арбитража осуществляется различными
способами.
В одних государствах такие отношения регулируются в общих про-
цессуальных законах, обычно — гражданских процессуальных кодексах,
например, Книга IV ГПК Франции, Книга VII ГПК Греции, Книга IV
ГПК Италии и др. В других государствах существуют самостоятельные
законы о международном коммерческом арбитраже (Болгария, Вен-
грия, Литва, Российская Федерация, Финляндия и др.) .
В Российской Федерации деятельность международного ком-
мерческого арбитража регулируется Законом Российской Федерации
от 7 июля 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже», кото-
рый применяется к международному коммерческому арбитражу, если
место арбитража находится на территории Российской Федерации.
Отношения в области международного коммерческого арбитража
регулируются и иными законодательными актами Российской Феде-
рации, в частности АПК РФ и ГПК РФ, которые:

9.6. Компетенция международного коммерческого


арбитража
Компетенция (от лат.сompetere — добиваться, соответство-
вать, подходить) представляет собой совокупность установлен-
ных нормативными правовыми актами задач, функций, прав и обя-
занностей (полномочий) государственных органов, должностных
лиц, общественных организаций, коммерческих и некоммерческих
организаций.
152

Понятие «компетенция» в юридической литературе рассматрива-


ется в двух смыслах — в широком смысле, когда речь идет о полномо-
чиях конкретного органа по осуществлению функций в определенной
сфере и в узком смысле — в значении только круга основных (отрас-
левых) полномочий. Так, третейский суд является органом, обладаю-
щим компетенцией по разрешению гражданско-правовых споров (ст.
11ГК РФ).139
Компетенцию международного коммерческого арбитража следу-
ет рассматривать именно в узком смысле — как круг основных полно-
мочий, которыми суд наделен в силу национального законодательства
государства, а также норм международных договоров.
Действующее законодательство выделяет следующие критерии
компетенции международного коммерческого арбитража:140
„„наличие заключенного арбитражного соглашения, соответству-
ющего установленным требованиям. Заключенное арбитражное
соглашение характеризуется последствиями двоякого рода —
позитивными и негативными. Позитивный аспект заключается
в том, что оно обязывает стороны при возникновении спора со-
вершить определенные действия, а именно обратиться за разре-
шением спора в международный коммерческий арбитраж. Нега-
тивный аспект предполагает, что стороны обязаны воздержаться
от определенных действий, не обращаться за разрешением спо-
ра в государственный суд. Речь идет о пророгационном и деро-
гационном эффекте арбитражного соглашения;
„„предметный (объективный) критерий, который определяет ха-
рактер спорных правоотношений.
Согласноп. 2 ст. 1 Закона об арбитраже на рассмотрение между-
народного коммерческого арбитража могут передаваться гражданско-
правовые споры между любыми субъектами права, возникающие при
осуществлении внешнеторговых и иных видов международных эко-
номических связей. Таким образом, спор, подсудный международно-
му коммерческому арбитражу, должен являться, во‑первых, граждан-
ско-правовым по отраслевой принадлежности спорных материальных
правоотношений и во‑вторых, возникающим при осуществлении внеш-
неторговых и иных видов международных экономических связей, т. е.
носящим экономический характер.

139
Николюкин С. В. Международный коммерческий арбитраж. — М: Юстицинформ,
2009.
140
Николюкин С. В. Арбитражные соглашения и компетенция международного коммер-
ческого арбитража. — М., 2009. — С. 60.
153

Не могут быть предметом арбитражного разбирательства спо-


ры, во‑первых, не являющиеся гражданско-правовыми; во‑вторых,
гражданско-правовые споры, являющиеся не внешнеэкономически-
ми, а бытовыми, т. е. возникающие при приобретении или использо-
вании товаров (работ, услуг) для личных, бытовых, семейных и иных
нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской дея-
тельности;
„„субъектный критерий, который определяет состав сторон спор-
ных правоотношений. Содержание данного критерия определе-
но в п. 2 ст. 1 Закона об арбитраже.
Международный коммерческий арбитраж компетентен рассматри-
вать споры, в которых коммерческое предприятие хотя бы одной из сто-
рон находится за границей, а также споры предприятий с иностран-
ными инвестициями и международных объединений и организаций,
созданных на территории Российской Федерации, между собой, спо-
ры между их участниками, а также споры с другими субъектами права
Российской Федерации.
С учетом приведенных критериев можно сделать вывод о том, что
в международный коммерческий арбитраж могут быть переданы:
а) споры между любыми субъектами, один из которых находится
за границей РФ, а другой — в Российской Федерации.
б) споры между любыми субъектами, оба из которых находятся
за границей РФ.
в) споры между любым субъектами, находящимися на территории
Российской Федерации, т. е. между юридическими лицами и граждана­
ми Российской Федерации, в том числе индивидуальными предпри­
нимателями) .
Проблемы, связанные с компетенцией международного коммерче-
ского арбитража, могут возникнуть в следующих случаях когда:
„„арбитражное решение действительно, но одна из сторон
оспаривает полномочие именно данного арбитражного суда,
то есть возникает спор о  том, которому из арбитражей под-
судно дело.
Оспаривание компетенции состава арбитража обычно производит-
ся ответчиком. Если ответчик считает, что арбитраж не обладает ком-
петенцией, он может, во‑первых, бойкотировать арбитраж и затем до-
биваться отмены вынесенного решения либо отказа в удовлетворении
ходатайства о его признании и исполнении; во‑вторых, выдвинуть пе-
ред арбитрами доводы об отсутствии у них компетенции в самом нача-
ле арбитража, представив соответствующие доказательства; в‑третьих,
обратиться в суд с требованием о прекращении арбитражного процесса
154

либо о вынесении судом декларативного решения об отсутствии у ар-


битража компетенции.141
Наиболее распространенным является тот вариант, когда ответчик
выдвигает перед арбитрами доводы об отсутствии у них компетенции
на начальной стадии арбитража.
„„оспаривается действительность сделки, в связи с которой за-
ключено арбитражное соглашение, т. е. когда встает вопрос о са-
мостоятельности арбитражного соглашения, о том, сохраняет ли
оно силу в конкретном случае и вправе ли арбитраж рассматри-
вать вопрос о действительности основной сделки и выносить ре-
шение по существу.
„„оспаривается действительность арбитражного соглашения.
Существуют различные точки зрения относительно компетенции
международного коммерческого арбитража. Наиболее распространен-
ной из них является теория «компетенции компетенции», что означа-
ет «компетенция по поводу компетенции».142
Содержание принципа «компетенции компетенции» состоит в том,
что международный коммерческий арбитраж должен убедиться:
1) в наличии заключенного между сторонами спора арбитражного
соглашения;
2) в юридической действительности арбитражного соглашения;
3) в том, что арбитражное соглашение распространяется на данный
спор.
Подходы к применению теории «компетенция компетенции» за-
креплены в ряде международных конвенций и регламентах арбитраж-
ных учреждений.
Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г.143
Согласно п. 3 ст. 5 арбитражный суд, против которого заявлен от-
вод о неподсудности, не должен отказываться от разбирательства дела
и имеет право сам вынести решение по вопросу о своей компетенции
или о наличии или действительности арбитражного соглашения или
сделки, составной частью которой это соглашение является, с тем, од-
нако, что указанное решение арбитражного суда может быть впослед-

141
Брунцева Е. В. Международный коммерческий арбитраж. Учебное пособие для выс-
ших юридических учебных заведений. — СПб.: Издательский дом «Сентябрь», 2001. —
С. 174.
142
Брунцева Е. В. Международный коммерческий арбитраж. Учебное пособие для выс-
ших юридических учебных заведений. — СПб.: Издательский дом «Сентябрь», 2001. —
С. 177.
143
Ведомости Верховного Совета СССР. — 1964. — № 44, ст. 485.
155

ствии обжаловано в компетентном суде в соответствии с законом ар-


битражного суда.
Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных
споров между государственными и физическими или юридическими
лицами других государств 1965 г.144
Согласно ст. 41 Конвенции суд вправе самостоятельно решать во-
прос о своей компетенции; любое возражение стороны в споре о том, что
данный спор не подпадает под юрисдикцию центра или по иным причи-
нам находится вне компетенции суда, должно быть рассмотрено судом,
который определяет, рассматривать ли такое возражение в качестве
предварительного вопроса или в рамках решения спора по существу.
„„Особый интерес с точки зрения определения содержания тео-
рии «компетенции компетенций» представляет Арбитражный
регламент ЮНСИТРАЛ.
„„В соответствии со ст. 21 Регламента арбитражный суд вправе
вынести решение в отношении заявлений об отводе его по не-
подсудности, включая отводы, основанные на отсутствии или
недействительности арбитражной оговорки или отдельного ар-
битражного соглашения.
При рассмотрении проблемы компетенции арбитража и принятии
арбитрами решения по вопросам своей компетенции нередко проводит-
ся аналогия между арбитром и судьей. Такая аналогия между арбитра-
жем и судом может быть проведена с определенной долей сомнения, по-
скольку источниками арбитра является не закон, как у суда, а контракт,
поэтому только после его тщательного изучения компетенция арбитра
может быть подтверждена.145
Чаще всего компетенция арбитража оспаривается на основании не-
действительности арбитражного соглашения.
Арбитражное соглашение может быть недействительно по следу-
ющим основаниям:
а) недееспособность сторон, заключивших соглашение об арбитра­
же;
б) несоответствие соглашения установленной законом форме;
в) выход арбитров за пределы полномочий, определенных согла­
шением, и др.
Как справедливо отмечает М. Г. Розенберг, вопросы компетенции
подробно рассматриваются арбитражем лишь в тех случаях, когда это
144
Сборник «Международное частное право. Сборник международных документов». —
М., 1994.
145
Международный коммерческий арбитраж. Учебное пособие для высших юридических
учебных заведений. — СПб.: Издательский дом «Сентябрь», 2001. — С. 169.
156

требуется в силу особых обстоятельств, например неточности форму-


лировки арбитражного соглашения, либо когда ответчиком оспарива-
ется действительность арбитражного соглашения и др.146

Вопросы и задания для самоконтроля


1. Что представляет собой международный коммерческий арбитраж и какова
его сущность?
2. Выделите основные теории происхождения международного коммерческо-
го арбитража.
3. Каковы преимущества международного коммерческого арбитража?
4. Назовите основные теории природы международного коммерческого арби-
тража.
5. Какие выделяют виды международного коммерческого арбитража?
6. Что представляет собой компетенция международного коммерческого ар-
битража?
7. В чем заключается особенность правового регулирования международного
коммерческого арбитража?

146
Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2001–
2002 гг. / сост. М. Г. Розенберг. — М., 2004. — С. 13.
Глава 10
Применимое право в международном
коммерческом арбитраже

Ключевые термины и понятия: применимое право; особенности соглаше-


ние о применимом праве; признаки соглашения о применимом праве; подхо-
ды к выбору применимого права; особенности выбора применимого права;
применимое право в международных договорах; применимое право в актах
ненормативного характера.

10.1. Понятие и признаки соглашения о применимом


праве
Исходным принципом определения применимого права международ-
ным коммерческим арбитражем является выбор права сторонами граж-
данско-правового договора.

Под применимым правом, регулирующим отношения сторон по


заключенной внешнеэкономической сделке, следует понимать ма-
териально-правовые нормы, содержащиеся в нормативно-право-
вых актах национального законодательства, международных ак-
тах и обычаях, которые стороны по взаимному согласию избира-
ют.

Законодательство Российской Федерации, в частности ГК РФ,


позволяет выделить следующие особенности соглашения о примени-
мом праве:
а) это соглашение имеет специфический предмет. Т.е. субъекты
международной коммерческой сделки, определяя применимое право,
могут по своему усмотрению обратиться как к российскому, так и к ино­
странному праву, нормам международных соглашений, регулирующих
соответствующий круг общественных отношений и общим принципам
права, международным обычаям и обыкновениям. Иными словами, они
вправе сделать выбор между материально-правовым и коллизионным
способом воздействия на договорные отношения;
158

б) соглашение о применимом праве является не обязанностью,


а правом сторон. По общему правилу, такое соглашение не относится
к необходимым условиям договора осложненного иностранным эле­
ментом. Нам же представляется, что соглашение о применимом праве
следует относить к числу существенных условий договора, поскольку
отсутствие указания на применимое право делает процедуру рассмотре­
ния спора коммерческим арбитражем затруднительной, прежде всего,
это связано с поиском коллизионных норм;
в) заключая соглашение о применимом праве, контрагенты пресле­
дуют цель более полно урегулировать свои права и обязанности по до­
говору и иные элементы обязательственного статута договора;
г) стороны договора вправе выбрать применимое право как в мо­
мент заключения договора, так и в последующем, после его заключения.
Следуя положениям ст.ст. 158 и 434 ГК РФ, соглашение о применимом
праве может быть заключено как в письменной, так и в устной форме.
Анализ действующего законодательства позволяет выделить ос-
новные признаки соглашения о применимом праве.
Во-первых, соглашение о применимом праве имеет особый предмет,
а именно выбор права, которым будут регулироваться права и обязан-
ности сторон по договору и иные элементы обязательственного стату-
та, указанные в ст. 1215 ГК РФ. Кроме того, на основе избранного пра-
ва будут разрешаться возможные конфликты между сторонами.
Во-вторых, заключение соглашения о применимом праве явля-
ется не обязанностью, а правом сторон. Хотя, целесообразно условие
о применимом праве относить к существенным условиям арбитражно-
го соглашения
В-третьих, заключая соглашение о применимом праве, стороны
не преследуют цели непосредственно установить, изменить или пре-
кратить какие-либо гражданские права и обязанности. Они лишь стре-
мятся полностью урегулировать свои права и обязанности по договору,
а также иные элементы обязательственного статута договора, указан-
ные в ст. 1215 ГК РФ.
В-четвертых, действующее законодательство содержит доста-
точно гибкие правила заключения соглашения о применимом праве.
К примеру, в соответствии с п. 2 ст. 1210 ГК РФ соглашение о приме-
нимом праве должно быть прямо выражено или определенно вытекать
из условий договора или совокупности обстоятельств дела. Следова-
тельно, соглашение о применимом праве может быть заключено как
в письменной, так и в устной форме (ст. 158 и 434 ГК РФ).
В-пятых, представляется, что положения ст. 1210 ГК РФ о праве
сторон выбирать применимое право «в последующем» (п. 1) или «по-
159

сле заключения договора» (п. 3) дают основания для вывода о допу-


стимости изменения ранее заключенного соглашения о применимом
праве. Например, в ходе судебного процесса стороны могут достичь со-
глашения о применении к их договору иного права, чем указано в са-
мом договоре147.
В настоящее время существует три подхода к выбору применимо-
го права удовлетворяющего потребности участников международного
коммерческого оборота.
Первый подход — так называемый международный — подход пред-
полагает, что международный коммерческий арбитраж никак не связан
с законодательством страны проведения арбитражного разбиратель-
ства, а осуществляется исключительно на основе процедуры, разрабо-
танной самими сторонами арбитражного разбирательства.
Второй подход, заключается в том, что законодательство в месте
проведения арбитражного разбирательства проводит различие меж-
ду арбитражем международным и внутренним. Международный арби-
траж, как правило, меньше связан с местом проведения арбитражного
разбирательства, а поэтому законодатель может предусмотреть мень-
ше оснований для судебного вмешательства и меньше императивных
норм в законодательстве, регулирующем деятельность международно-
го коммерческого арбитража.
Третий подход предполагает, что существует только единый за-
кон, регулирующий деятельность как международного арбитража, так
и внутреннего, но это не мешает проводить модернизацию законода-
тельства к выгоде обоих механизмов разрешения споров.

10.2. Особенности выбора применимого права


сторонами
В соответствии с п. 2 ст. 1210 ГК РФ соглашение сторон о применимом
праве выражается либо прямо, либо вытекает из условий договора или
сопутствующих обстоятельств.
Положения сторон о применении права определенного государства
должны быть, во‑первых, ясными и недвусмысленными; во‑вторых,
они не должны вызывать проблем при установлении автономии воли
по умолчанию. А именно:

147
Николюкин С. В. Арбитражные соглашения и компетенция международного коммер-
ческого арбитража. Проблемы теории и практики. — М.: ИД «Юриспруденция», 2009. —
С. 87–97.
160

„„отсылка сторон к актам определенного правопорядка использу-


ется как индиция для заключения о том, что для регулирования
договорного правоотношения стороны выбрали право государ-
ства, к которому относятся эти акты.
„„соглашение об исполнении обязанностей обеих сторон в од-
ном и том же месте используется как основание для заключе-
ния о том, что для регулирования договора стороны выбрали
право государства, в котором должны быть исполнены эти обя-
занности.
„„соглашение о компетенции суда (судов) или арбитража опре-
деленного государства для разрешения споров по договор-
ным отношениям используется как индиция о применении
права этого государства (Кто выбирает судью, тот выбира-
ет и право);
„„общее гражданство сторон используется как основание для за-
ключения о выборе права государства, гражданами которого яв-
ляются стороны, в качестве применимого для регулирования до-
говорного правоотношения148.
Установить наличие соглашение о  применимом праве, когда
это прямо выражено, как правило, для арбитража не создает ка-
ких-либо проблем. Такое соглашение чаще всего входит в состав
договора.
Существуют различные способы оформления соглашения о при-
менимом праве. Во-первых, соглашение об определении применимого
права включается в текст основного договора — договора, который дол-
жен регулироваться правом, определенным в соглашении. Во-вторых,
соглашение может отсылать посредством коллизионной нормы к праву
определенного государства, которая содержит решение о применимом
праве. В-третьих, воля сторон договора в выборе применимого права
может проявляться в определенных действиях.
Тем не менее, независимо от способа выражения воля сторон долж-
на быть представлена, т. е. определена. В противном случае соглашение
о выборе права будет отсутствовать и применимое право будут опреде-
лять коллизионные нормы.
Очень часто стороны упускают возможность конкретно опреде-
лить в договоре применимое право, и в этом случае, исходя из совокуп-
ности обстоятельств договорного правоотношения, необходимо сделать
вывод о том, право какого государства стороны имели ввиду.

148
Бендевский Траян. Международное частное право. Учебник. Перевод с македонского
С. Ю. Клейн; Отв. ред. Е. А. Суханов. — М.: Статут, 2005. — С. 322.
161

10.3. Определение применимого права


в международных договорах и актах
ненормативного характера
Рассмотрим, каким же образом вопрос определения применимого права
урегулирован в международных соглашениях и актах ненормативного
характера.

Международные конвенции
„„Конвенция о праве, применимом к международной купле-прода-
же товаров 1955 г., устанавливает, право сторон самим опре-
делять в договоре применимое право.Однако, если они этого
не сделали, обычно применяется право постоянного прожива-
ния продавца в момент заключения им заказа; если заказ по-
лучен предприятием продавца, то продажа регулируется вну-
тренним правом страны, в которой находится это предприятие.
Кроме того, возможно применение и права покупателя, но толь-
ко в случае, когда заказ получен в этой стране продавцом, либо
его представителем, агентом или коммивояжером. Когда прода-
жа осуществляется на бирже или с аукциона отношения между
участниками регулируются внутренним правом страны, в кото-
рой расположена биржа или происходит аукцион;
—— Европейская конвенция 1961 г. в ст. VII закрепляет положение
в соответствии с которым стороны могут по своему усмотрению
устанавливать с общего согласия право, подлежащее примене-
нию арбитрами при решении спора по существу.
—— Конвенция о праве, применимом к агентским соглашениям 1978 г.
закрепляет положение в соответствии с которым, стороны агент-
ских соглашений самостоятельно могут определить примени-
мое к их отношениям право, т. е. право принципала или право
агента. Если стороны не сделали выбор права, то вопрос опреде-
ления применимого права разрешается посредством коллизион-
ных привязок. Как правило, в таких случаях применяется пра-
во государства, где агент имеет свое коммерческое предприятие,
а при его отсутствии — обычное место жительства.
Такой же механизм используется и при регулировании отношений
агента с третьими лицами. Когда агент или принципал имеют несколь-
ко коммерческих предприятий, надлежащим коммерческим предпри-
ятием является то, которое имеет наиболее тесную связь с отношения-
ми по представительству.
162

—— Венская конвенция 1980 г., которая применяется к коммерче-


ским предприятиям договаривающихся государств, а также
когда согласно нормам международного частного права, при-
меняется право договаривающегося государства. Вопросы, от-
носящиеся к предмету Конвенции, прямо в ней не разрешенные,
подлежат разрешению в соответствии с общими принципами,
на которых она основана, а при отсутствии таких принципов —
в соответствии с правом, применимым в силу норм международ-
ного частного права;
—— Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам
1980 г. предусматривает возможность сторонам регулировать
отношения по договору избранным правом:
а) соглашение о выборе должно быть явно выражено или прямо
вытекать из условий договора или обстоятельств конкретного дела;
б) такой выбор права должен быть явно выраженным или разумно
следовать из условий договора или из обстоятельств дела;
в) осуществляя выбор, стороны могут договориться о праве, при­
менимом к договору в целом или только к его части;
г) стороны могут в любое время договориться о подчинении дого­
вора какому-либо иному праву, помимо права, которым он регулиро­
вался ранее, даже если это являлось более ранним выбором.
В случае если сторонами не было выбрано применимое право, до-
говор регулируется правом государства, с которым он имеет наиболее
тесную связь. Если же какая-либо часть договора имеет наиболее тес-
ную связь с другой стороной, такая часть договора может в виде исклю-
чения регулироваться правом этой другой страны.
Договор имеет наиболее тесную связь со страной, в которой сто-
рона, осуществляющая исполнение, являющееся характерным для
данного договора свое обычное местожительство или находится ад-
министративный центр корпоративной или единоличной организа-
ции. Однако если договор заключается в рамках обычной торговой
или профессиональной деятельности такой стороны, то такой стра-
ной будет являться страна местонахождения ее основного коммерче-
ского предприятия, а если согласно условиям договора, его исполнение
осуществляется в ином месте, нежели местонахождение ее основного
коммерческого предприятия — страна местонахождения такого или
иного места.
„„Конвенция о праве, применимом к договорам международной куп-
ли-продажи товаров 1986 г. (в силу не вступила), предусматри-
вает возможность сторонам самим выбирать применимое право,
при этом соглашение сторон о таком выборе должно быть явно
163

выражено или прямо вытекать из условий договора и поведения


сторон, рассматриваемых в их совокупности.
В случае, когда стороны не избрали применимое право, договор
обычно регулируется правом государства, в котором на момент заклю-
чения договора продавец имел свое коммерческое предприятие.
—— Межамериканская конвенция о праве, применимом к междуна-
родным контрактам 1994 г., предусматривает возможность ре-
гулировать контракт правом, избранным сторонами:
а) соглашение сторон выборе права должно быть явно выражено
или при отсутствии такого явно выраженного соглашения, должно яв­
ствовать из поведения сторон и из условий контракта, рассматриваемых
в их совокупности.
б) указанный выбор может распространяться на контракт в целом
или ограничиваться его частью;
в) выбор сторонами соответствующего суда не обязательно озна­
чает выбор применимого права;
г) стороны могут в любое время договориться о подчинении кон­
тракта в целом или его части какому-либо иному праву, помимо права,
которым он регулировался ранее, независимо от того, что право, ранее
регулировавшее контракт, было избрано сторонами149.
Если сторонами не определено применимое право или если такой
выбор оказался не имеющим силы, контракт регулируется правом го-
сударства, с которым он имеет наиболее тесную связь. При этом судом
могут быть приняты во внимание любые объективные и субъективные
элементы контракта с которым он имеет наиболее тесную связь. Также
учитываются общие принципы международного коммерческого права,
признанные международными организациями.
Вместе с тем если какая-либо часть контракта может быть отделе-
на от остальной его части и если она имеет более тесную связь с пра-
вом другого государства, то в виде исключения к этой части контракта
может быть применено право такого государства.
Источники ненормативного характера
—— Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976 г.
—— Согласно п. 1 ст. 33 арбитражный суд применяет право, которое
стороны согласовали как подлежащее применению при решении
спора по существу. При отсутствии такого согласия сторон ар-
битражный суд применяет право, определенное в соответствии
с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.

149
Николюкин С. В. Внешнеторговые сделки и обычаи в международном коммерческом
обороте. — М.: Издательство «Юрлитинформ», 2009. — С.22–31.
164

—— Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арби-


траже 1985 г.
Согласно ст. 28 арбитражный суд разрешает спор в соответствии
с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве примени-
мых к существу спора. Если отсутствует указание об ином, любое обо-
значение права или системы какого-либо государства толкуются как не-
посредственно отсылающее к материальному праву этого государства,
а не к его коллизионным нормам.При отсутствии какого-либо указа-
ния сторон арбитражный суд применяет право, установленное в соот-
ветствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.
—— Регламент МКАС 2005 г.
Согласно § 26 МКАС разрешает спор в соответствии с такими нор-
мами права, которые стороны избрали в качестве применимых к суще-
ству спора. При этом любое указание на право или систему права ка-
кого-либо государства толкуются как непосредственно отсылающее
к материальному праву данного государства, а не к его коллизионным
нормам.
При отсутствии какого-либо указания сторон МКАС применяет
право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, кото-
рые он считает применимыми.
Национальное законодательство отдельных государств
Гражданский кодекс Греции 1940 г. при отсутствии автономии воли
сторон предусматривает при регулировании договора применение пра-
ва государства, на которое указывают все обстоятельства (ст. 25) .
Закон о международном частном праве Венесуэлы 1998 г. при от-
сутствии автономии воли сторон предусматривает регулирование до-
говорных отношений правом, с которым они имеют самую непосред-
ственную связь. Закон определяет компетенцию суда учитывать все
объективные и субъективные элементы, вытекающие из договора, при
определении применимого права. Кроме того, во внимание принима-
ются и общие принципы международного торгового права, принятые
международными организациями (ст. 30) .
Закон о международном частном праве Швейцарии предусматри-
вает, что если стороны не выбрали применимое право, в отношении до-
говора, применяется право государства, с которым он находится в наи-
более тесной связи. Считается, что договор состоит в наиболее тесной
связи с государством, в котором находится сторона, обязанная испол-
нить характерное действие, являющееся основанием для обязанно-
сти, а если речь идет о договоре о профессиональной или торговой де-
ятельности — государство, в котором сторона зарегистрирована (п. 1
и 2 ст. 117) .
165

В соответствии с Федеральным законом о международном частном


праве Австрии 1978 г. считается, что применимое право выбрано сто-
ронами при заключении договора, если на это указывают обстоятель-
ства (§ 35, п. 1) .
В соответствии со ст. 28 Закона об арбитраже при отсутствии како-
го-либо указания сторон третейский суд применяет право, определен-
ное в соответствии с развернутой системой субсидиарных коллизион-
ных норм, которые он считает применимыми. Так, согласно ст. 1211 ГК
РФ субсидиарные нормы дифференцированы по видам внешнеэконо-
мических договоров и исходят из отсылки к праву страны, с которой
договор наиболее тесно связан, а именно праву страны, где находится
место жительства или основное место деятельности стороны, которая
осуществляет исполнение. Такой стороной являются: продавец в дого-
воре купли-продажи; даритель в договоре дарения; арендодатель в до-
говоре аренды; ссудодатель в договоре безвозмездного пользования;
подрядчик в договоре подряда; перевозчик в договоре перевозки и т. д.
Между тем, российское право не всегда позволяет сторонам вы-
бирать применимое право. Такие исключения возможны в следующих
случаях:
а) в отношении формы внешнеторгового договора с участи­
ем российских юридических лиц и российских физических лиц-
предпринимателей. В этом случае всегда применяется российское
право (ст. 1209 ГК РФ);
б) в отношении договоров, предметом которых являются нахо­
дящиеся на территории Российской Федерации земельные участки,
участки недр и иного недвижимого имущества. В этом случае всегда
применяется российское право (п. 2 ст. 1213 ГК РФ);
в) в отношении договоров о создании юридического лица с ино­
странным участием. В этом случае всегда применяется право стороны,
в которой согласно договору подлежит учреждению юридическое лицо
(ст. 1214 ГК РФ);
г) при решении вопросов о допустимости уступки требования
отношениях между новым кредитором и должником, условиях при
которых это требование может быть предъявлено к должнику новым
кредиторам, а также вопросов о надлежащем исполнении обязатель­
ства должником. Эти отношения подчиняются праву, подлежащему
применению к требованию, являющемуся предметом уступки (п. 2 ст.
1216 ГК РФ);
д) в отношении формы внешнеторгового договора, предметом ко­
торого является недвижимое имущество. В этом случае применяется
право страны, где это имущество находится, а в отношении недвижимо­
166

го имуществакоторое внесено в государственный реестр в Российской


Федерации, праву Российской Федерации (п. 3 ст. 1209 ГК РФ) .

Вопросы и задания для самоконтроля


1. Что такое соглашение о применимом праве и каковы его особенности?
2. Назовите признаки соглашения о применимом праве.
3. Каковы особенности выбора применимого права сторонами?
4. Каким образом определяется применимого права в международных согла-
шениях?
5. Каким образом определяется применимое право в актах ненормативного
характера?
Глава 11
Арбитражное соглашение

Ключевые термины и понятия: арбитражное соглашение; функции ар-


битражного соглашения; арбитражный договор; арбитражная оговорка;
третейская запись; форма арбитражного соглашения; действительность
арбитражного соглашения; автономность (самостоятельность) арби-
тражного соглашения; содержание арбитражного соглашения; существен-
ные условия арбитражного соглашения; случайные условия арбитражного
соглашения; толкование арбитражного соглашения.

11.1. Понятие арбитражного соглашения


Арбитражное соглашение — это соглашение сторон о передаче
в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или
могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным
договорны