Проект

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Комитета по бюджету и налогам на проект федерального закона

№ 1065710-7 «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового
кодекса Российской Федерации» (в части налогообложения цифровой
валюты), внесенный Правительством Российской Федерации (первое чтение)

Рассмотрев указанный законопроект, Комитет по бюджету и налогам

отмечает следующее.
Законопроект имеет целью введение законодательной определенности
в части налогообложения доходов от операций с цифровой валютой и самих
указанных операций, а также обеспечение налоговых органов информацией
о праве распоряжаться цифровой валютой, учитываемой на кошельках, и
осуществляемых операциях по ним.
Так, законопроектом, в частности, предлагается:
1) в целях Налогового кодекса Российской Федерации (далее –
Налоговый кодекс) признать цифровую валюту имуществом (поправка в
пункт 2 статьи 38 Налогового кодекса);
2) наделить налоговые органы при установлении признаков,
указывающих на возможное нарушение налогового законодательства, правом
истребовать у банков выписки по счетам физических лиц, которые
использовались в связи с проведением операций с цифровой валютой (при
наличии согласия руководителя вышестоящего налогового органа (его
заместителя) или руководителя федерального органа исполнительной власти,
уполномоченного по контролю и надзору в области налогов и сборов (его
заместителя) (поправка в статью 86 Налогового кодекса);
3) ввести обязанность сообщать в налоговые органы о праве
распоряжаться цифровой валютой, учитываемой на кошельках, обороте
средств и остатке, в случае если сумма поступлений или списаний цифровой
валюты за календарный год превышает сумму, эквивалентную 600 тыс.
рублей (для организаций и граждан Российской Федерации, лиц, постоянно
проживающих в Российской Федерации на основании вида на жительство
 2
иностранных граждан и лиц без гражданства) (поправка в статью 23
Налогового кодекса);
4) установить налоговую ответственность: за неправомерное
непредставление или представление отчета об операциях (гражданско-
правовых сделках) с цифровой валютой и об остатках указанной цифровой
валюты, содержащего недостоверные сведения; за неправомерное
непредставление в установленный срок сообщения о получении права
распоряжаться цифровой валютой; за неуплату или неполную уплату сумм
налога по операциям, расчеты по которым осуществлялись с использованием
цифровой валюты (статьи 1291 и 12915 Налогового кодекса);
5) не признавать объектом налогообложения налогом на
добавленную стоимость (далее - НДС) операции, связанные с обращением
цифровой валюты (поправка в статью 146 Налогового кодекса);
6) признавать цифровую валюту неамортизируемым имуществом.
Законопроект является логическим продолжением развития института
обращения цифровой валюты в законодательстве о налогах и сборах.
Учитывая повсеместное распространение цифровых технологий и
расширение сферы применения использования криптовалют для различных
целей, в том числе для получения дохода, необходимо определение порядка
налогообложения доходов от операций с криптовалютой и самих указанных
операций, а также установление мер борьбы с уклонением лиц,
использующих криптовалюты, от уплаты налогов, с легализацией этими
лицами добытых преступным путем средств и финансированием ими
противоправной деятельности. В связи с этим концепция законопроекта
Комитетом поддерживается. Одновременно Комитет считает необходимым
при подготовке законопроекта ко второму чтению обсудить следующие
вопросы.
В соответствии с пунктом 2 статьи 38 Налогового кодекса Российской
Федерации (далее - Налоговый кодекс) под имуществом в Налоговом кодексе
понимаются виды объектов гражданских прав, относящихся к имуществу в
соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК
РФ). Исключение составляют имущественные права, за исключением
безналичных денежных средств и бездокументарных ценных бумаг.
Законопроектом предлагается дополнить пункт 2 статьи 38 Налогового
кодекса нормой, устанавливающей, что для целей Налогового кодекса
цифровая валюта признается имуществом.
Исходя из содержания поправки и статьи 128 ГК РФ, разработчики
законопроекта, не относя цифровую валюту к объекту гражданских прав,
вводят ее в правовое поле налоговых правоотношений. При этом, несмотря
 3
на непризнание цифровой валюты объектом гражданских прав, и отсутствие
в ГК РФ используемого в законопроекте понятия «цифровая валюта», по
тексту законопроекта применяется термин «гражданско-правовая сделка» с
цифровой валютой.
По мнению Комитета Государственной Думы по государственному
строительству и законодательству и Совета при Президенте Российской
Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского
законодательства, определение понятия «цифровая валюта», закрепленное в
Федеральном законе от 31.07.2020 № 259-ФЗ, вызывает ряд вопросов,
поскольку не позволяет определить круг объектов, на которые
распространяется его действие.
Обращает на себя внимание также и то, что в пояснительной записке к
законопроекту термин «цифровая валюта» не используется, а речь идет о
«криптовалютах». Данное обстоятельство подтверждает отсутствие четкого
представления о круге регулируемых отношений, поскольку последнее
понятие значительно шире первого, не имеет формализованных границ и
охватывает, в том числе и цифровые права.
Комитет Государственной Думы по государственному строительству и
законодательству, а также Совет при Президенте Российской Федерации по
кодификации и совершенствованию гражданского законодательства
отмечают, что положения законопроекта о признании цифровой валюты
имуществом являются наиболее важными. При этом, по их мнению,
положения законопроекта вступают в противоречие с подходом, который
был закреплен в Федеральном законе от 31.07.2020 № 259-ФЗ, в соответствии
с частью 3 статьи 1 которого цифровой валютой признается совокупность
электронных данных (цифрового кода или обозначения), содержащихся в
информационной системе, которые предлагаются и (или) могут быть
приняты в качестве средства платежа, не являющегося денежной единицей
Российской Федерации, денежной единицей иностранного государства и
(или) международной денежной или расчетной единицей, и (или) в качестве
инвестиций и в отношении которых отсутствует лицо, обязанное перед
каждым обладателем таких электронных данных, за исключением оператора
и (или) узлов информационной системы, обязанных только обеспечивать
соответствие порядка выпуска этих электронных данных и осуществления в
их отношении действий по внесению (изменению) записей в такую
информационную систему ее правилам.
Часть 5 статьи 14 Федерального закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ
предусматривает, что юридические лица, личным законом которых является
российское право, филиалы, представительства и иные обособленные
 4
подразделения международных организаций и иностранных юридических
лиц, компаний и других корпоративных образований, обладающих
гражданской правоспособностью, созданные на территории Российской
Федерации, физические лица, фактически находящиеся в Российской
Федерации не менее 183 дней в течение 12 следующих подряд месяцев, не
вправе принимать цифровую валюту в качестве встречного предоставления
за передаваемые ими (им) товары, выполняемые ими (им) работы,
оказываемые ими (им) услуги или иного способа, позволяющего
предполагать оплату цифровой валютой товаров (работ, услуг).
В соответствии с частью 6 статьи 14 Федерального закона от 31.07.2020
№ 259-ФЗ требования лиц, указанных в части 5 этой статьи, связанные с
обладанием цифровой валютой, подлежат судебной защите только при
условии информирования ими о фактах обладания цифровой валютой и
совершения гражданско-правовых сделок и (или) операций с цифровой
валютой в порядке, установленном законодательством Российской
Федерации о налогах и сборах.
Таким образом, Федеральный закон от 31.07.2020 № 259-ФЗ исходит из
того, что «цифровые валюты» рассматриваются как вид платежного средства
и ограничивает их использование в таком качестве. Указанным Федеральным
законом признаны как сам факт наличия цифровых валют как особых
объектов, так и их способность использоваться именно как средство платежа,
а не просто «имущество». Это следует как из их определения, так и из иных
норм этого Федерального закона. В частности, положения части 5 статьи 14
Федерального закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ подтверждают, что за
исключением указанных в ней случаев, цифровые валюты могут выступать
средствами платежа наряду с другими видами денег.
Таким образом, предложенное в законопроекте решение об
определении цифровой валюты в качестве «имущества» без уточнения его
характера, безотносительно к оценке правильности выбранного подхода по
существу, свидетельствует об отсутствии единого и непротиворечивого
подхода, лежащего в основе действующего и проектируемого правового
регулирования отношений, возникающих по вопросу новых цифровых
объектов.
Кроме того, по мнению Комитета Государственной Думы по
государственному строительству и законодательству и Совета при
Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию
гражданского законодательства:
признание цифровых валют объектом налогообложения подтверждает
признание законодателем их оборотоспособности и дает возможность
 5
обходить предусмотренные Федеральным законом от 31.07.2020 № 259-ФЗ
запреты, используя цифровые валюты в сделках в качестве особого вида
товара;
введение налогообложения «цифровых валют» без установления
юридической возможности обратить на эти объекты взыскание по
требованиям иных (не налоговых) кредиторов негативным образом повлияет
на гражданский оборот;
невозможность причислить «цифровую валюту» ни к цифровым
правам, ни к иным объектам гражданских прав, названным в подразделе 3
раздела I ГК РФ, создает конфликт между ГК РФ и иными федеральными
законами, признающими цифровую валюту имуществом.
В связи с этим, для решения той задачи, которой посвящен
законопроект, по мнению Комитета Государственной Думы по
государственному строительству и законодательству и Совета при
Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию
гражданского законодательства, представляется целесообразным рассмотреть
вопрос об уточнении круга объектов, которые могут быть отнесены к
категории «цифровая валюта», определения их соотношения, в частности, с
категориями «цифровых прав», «денег», закрепленных в ГК РФ, а также для
установления четкого режима их использования. Для чего предлагается
обсудить необходимость включения в ГК РФ понятия цифровой валюты с
одновременным уточнением этого понятия в Федеральном законе от
31.07.2020 № 259-ФЗ (либо исключением его из данного Федерального
закона).
Кроме того, по мнению Комитета, нуждается в уточнении перечень
лиц, указанных в проектируемом пункте 35 статьи 23 Налогового кодекса, на
которых возлагается обязанность сообщать о получении права распоряжаться
цифровой валютой, представлять отчеты об операциях с цифровой валютой и
об остатках цифровой валюты. В частности, предлагается обсудить вопросы
о целесообразности уточнения:
основания включения в указанный перечень лиц только филиалов и
представительств иностранных юридических лиц, компаний и других
корпоративных образований, обладающих гражданской правоспособностью,
созданных в соответствии с законодательством иностранных государств, а
также международных организаций, без включения самих иностранных
юридических лиц и международных организаций в случае осуществления
ими деятельности на территории Российской Федерации. Так, часть 5 статьи
14 Федерального закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых
активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные
 6
законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон
от 31.07.2020 № 259-ФЗ) содержит указание на указанный перечень лиц
только с точки зрения запрета на принятие цифровой валюты в качестве
встречного предоставления за передаваемые ими (им) товары (работы,
услуги), но не содержит запрета на совершение операций (гражданско-
правовых сделок) с ними;
основания невключения в указанный перечень иностранных граждан и
лиц без гражданства, получивших разрешение на временное проживание в
Российской Федерации (учитывая, что такое разрешение по общему правилу
выдается сроком на три года), а также физических лиц, являющихся
индивидуальными предпринимателями;
категорий физических лиц, на которых не распространяются
положения нормы пункта 35 статьи 23 Налогового кодекса в случае, если срок
их пребывания за пределами территории Российской Федерации в течение
календарного года в совокупности составляет более 183 дней.
Представляется, что положения этой нормы не могут применяться к лицам,
постоянно проживающим в Российской Федерации на основании вида на
жительство, поскольку ранее выданный вид на жительство в случае, если
данный иностранный гражданин находился за пределами Российской
Федерации более шести месяцев суммарно в течение календарного года,
аннулируется за исключением ряда случаев (статья 9 Федерального закона от
25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в
Российской Федерации»).
Требует дополнительного обсуждения целесообразность поправки,
предоставляющей право налогоплательщикам сообщать в налоговый орган о
получении права распоряжаться, в том числе через третьих лиц, цифровой
валютой, представлять отчеты об операциях (гражданско-правовых сделках)
с цифровой валютой и об остатках цифровой валюты в электронной форме в
порядке, предусмотренном проектируемыми абзацами шестым – восьмым
пункта 35 статьи 23 Налогового кодекса (проектируемый подпункт 16 пункта
1 статьи 21 Налогового кодекса), учитывая, что пунктом 3 5 статьи 23
Налогового кодекса устанавливается обязанность по представлению
указанных сообщений и отчетов для определенной категории лиц. При этом,
проектируемые нормы, предусматривающие указанные право и обязанность,
не содержат каких-либо оговорок или исключений, позволяющих определить
в каких случаях и какими категориями лиц должна применяться
соответствующая норма Налогового кодекса.
Также обращается внимание на то, что предусматриваемая подпунктом
16 пункта 1 статьи 21 Налогового кодекса норма предоставляет
 7
налогоплательщикам право сообщать в налоговый орган о получении права
распоряжаться цифровой валютой, представлять отчеты об операциях с
цифровой валютой и об остатках цифровой валюты вне зависимости от
суммы поступившей лицу цифровой валюты (в том числе и в случае, если
сумма поступлений цифровой валюты за календарный год не превысит
сумму, эквивалентную в денежном выражении 600 тыс. рублей).
Кроме того, обращается внимание на то, что:
перечень обязанностей (предусмотренных пунктами 1 - 2 1 и 31 статьи 23
Налогового кодекса), помимо которых должны будут исполнять указанные в
первом абзаце проектируемого пункта 35 статьи 23 Налогового кодекса лица,
не содержит указания на пункты 22 и 23 статьи 23 Налогового кодекса,
несмотря на то, что в них также установлены обязанности для
налогоплательщиков - организаций;
перечень физических лиц, на которых возлагается обязанность по
представлению в налоговые органы сообщений и отчетов, не соответствует
указанным в абзаце седьмом пункта 35 статьи 23 Налогового кодекса
физическим лицам (без выделения их категорий), которые направляют
указанные сообщения и отчеты в электронной форме через личный кабинет
налогоплательщика.
Обоснованность наделения ФНС России правом устанавливать порядок
определения рыночной цены на цифровую валюту вызывает сомнение,
поскольку это не соответствует положениям статьи 40 Налогового кодекса, в
соответствии с которыми, для целей налогообложения принимается цена
товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки (если иное не
предусмотрено этой статьей). Пока не доказано обратное, предполагается,
что эта цена соответствует уровню рыночных цен.
В случаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 40 Налогового кодекса,
когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки,
отклоняются в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20
процентов от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ или
услуг), налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о
доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы
результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен
на соответствующие товары, работы или услуги.
Рыночная цена определяется с учетом положений, предусмотренных
пунктами 4 - 11 настоящей статьи.
Предлагаемыми изменениями в пункт 2 статьи 86 Налогового кодекса
предусматривается возможность запроса налоговыми органами у банков
выписок по операциям на счетах физических лиц, справок о переводах
 8
электронных денежных средств при установлении признаков, указывающих
на возможное нарушение законодательства о налогах и сборах, в случаях,
если операции на счетах указанных лиц в банке связаны с операциями по
переводу цифровой валюты.
Между тем, законопроект не раскрывает значение термина «операция
по переводу цифровой валюты» (в Федеральном законе от 31.07.2020
№ 259-ФЗ данный термин также не используется), а также не определяет
каким образом (в том числе в рамках какой предусмотренной Налоговым
кодексом процедуры) налоговые органы до получения выписок по операциям
на счетах физических лиц, справок о переводах электронных денежных
средств могут установить, что операции на счетах связаны с операциями по
переводу цифровой валюты, а также устанавливать признаки, указывающие
на возможное нарушение законодательства о налогах и сборах. Также
обращается внимание на отсутствие конкретизации возможных нарушений
законодательства о налогах и сборах, при наличии признаков совершения
которых налоговыми органами могут быть запрошены у банков указанные
выписки и справки. Таким образом, при подготовке законопроекта ко
второму чтению представляется целесообразным устранить несоответствие
поправки в статью 86 Налогового кодекса требованию формальной
определенности налоговой нормы (пункт 6 статьи 3 Налогового кодекса).
В случае, если для реализации предлагаемых изменений в статью 86
Налогового кодекса потребуется разработка и утверждение новых форм
(форматов) запросов и внесение изменения в порядок их направления в банк,
представляется целесообразным срок вступления в силу указанных
изменений в пункт 2 статьи 86 Налогового кодекса синхронизировать со
сроком, необходимым для утверждения указанных форм (форматов) и
внесения изменений в порядок направления налоговым органом запроса в
банк.
Положения проектируемой статьи 1291 Налогового кодекса создают
правовую неопределенность по вопросу применения предусмотренной им
меры ответственности в случае неправомерного непредставления отчета об
операциях (гражданско-правовых сделках) с цифровой валютой и об остатках
цифровой валюты, поскольку:
в пунктах 4 и 5 указанной статьи Налогового кодекса предусмотрены
разные меры ответственности за одно и то же указанное деяние;
в течение календарного года поступлений и списания цифровой
валюты может не быть, а может быть лишь ее остаток (соответственно
определение размера штрафа исходя из суммы поступления цифровой
валюты или суммы ее списания будет невозможно).
 9
В отношении предлагаемой законопроектом редакции проектируемой
статьи 12915 Налогового кодекса, устанавливающей меру ответственности за
неуплату или неполную уплату сумм налога по операциям, расчеты по
которым осуществлялись с использованием цифровой валюты, отмечается
целесообразность дополнительного обсуждения ее терминологии, поскольку:
представляется, что в налоговую базу по налогу на прибыль по общему
правилу подлежат включению доходы (за исключением, например,
включения в налоговую базу доли прибыли контролируемой иностранной
компании);
в соответствии с частью 5 статьи 14 Федерального закона от 31.07.2020
№ 259-ФЗ указанные в ней лица не вправе принимать цифровую валюту в
качестве встречного предоставления за передаваемые ими (им) товары
(работы, услуги) или иного способа, позволяющего предполагать оплату
цифровой валютой товаров (работ, услуг). Между тем, в проектируемой
статье 12915 Налогового кодекса упоминаются операции, расчеты по которым
осуществлялись с использованием цифровой валюты.
Законопроектом предлагается не признавать объектом
налогообложения НДС осуществление операций, связанных с обращением
цифровой валюты. При этом не указывается, что для целей главы 21 НК
понимаются под такими операциями.
В связи с этим, при подготовке законопроекта ко второму чтению
предлагается уточнить, относятся ли к таким операциям, в частности,
организация выпуска в Российской Федерации цифровой валюты,
организация обращения цифровой валюты и собственно само обращение
цифровой валюты.
Вступление в силу предлагаемых законопроектом изменений и
определение первого отчетного периода необходимо уточнить с учетом
сроков рассмотрения законопроекта.
У Счетной палаты Российской Федерации замечания к законопроекту
отсутствуют.
Комитет Государственной Думы по финансовому рынку также
поддерживает концепцию законопроекта.
К законопроекту поступили положительные отзывы 30
законодательных (представительных) органов государственной власти
субъектов Российской Федерации и 50 высших исполнительных органов
государственной власти субъектов Российской Федерации.
Учитывая изложенное, Комитет по бюджету и налогам рекомендует
Государственной Думе принять в первом чтении проект федерального закона
 10
№ 1065710-7 «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового
кодекса Российской Федерации».

Председатель Комитета А.М.Макаров