Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
10
А.Ю. Глазунов, Д.С. Горчаков, И.С. Чупрунов
Комментарий к обзору судебной практики
о хозяйственных обществах (часть 1)
Р.И. Сайфуллин
Внедоговорный залог: оптимальная модель
регулирования
П.А. Тарасов
Ответственность нарушившей
обязательство стороны и интервента
Комментарии
4 Е.А. Фокин, А.И. Шайхутдинова
Последующий судебный контроль иностранных судебных решений,
не требующих принудительного исполнения
Комментарий к определению Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ
от 25.06.2020 № 305-ЭС19-24914
Дайджест
17 Обзор правовых позиций Верховного Суда Российской Федерации
по вопросам частного права за август 2020 г.
Condicio iuris
34 Р.И. Сайфуллин
Внедоговорный залог: оптимальная модель регулирования
Свободная трибуна
79 А.Ю. Глазунов, Д.С. Горчаков, И.С. Чупрунов
Комментарий к Обзору судебной практики по некоторым вопросам
применения законодательства о хозяйственных обществах (часть 1)
Судебная практика
155 Т.С. Бойко, А.Д. Софронова, С.В. Апсаликова, И.Д. Ищенко, А.А. Иванов
Обзор правовых позиций арбитражных судов по вопросам корпоративного права
за 2019 и 2020 годы
Case Notes
4 Evgeniy Fokin, Aigul Shaykhutdinova
Subsequent Judicial Control of Foreign Judgments That Do Not Require
Enforcement
Case Comment to the Judgment of the Chamber for Commercial Disputes of the SC RF
No. 305-ЭС19-24914, 25 June 2020
Digest
17 Digest of the Rulings of the RF Supreme Court on Private Law
for August 2020
Condicio iuris
34 Raul Sayfullin
Non-Consensual Lien: Optimal Regulation Model
Articles
79 Alexey Glazunov, Dmitry Gorchakov, Ivan Chuprunov
Commentary to the Review of Court Practice on Some Issues
of Application of Legislation on Business Companies (Part 1)
4
Комментарии
Evgeniy Fokin
Researcher, Institute of Legislation and Comparative Law under the Government
of the Russian Federation
Aigul Shaykhutdinova
Lawyer, Delcredere Bar, PhD Student of Department of International Law
of the Higher School of Economics
This comment analyses the Russian Supreme Court’s judgment which for the first time provides a
relatively detailed position of the highest authority on the application of article 245.1 of the Russian
Arbitrazh Procedure Code. This article allows to object to the recognition of foreign judgments that
do not require enforcement. However, the rules of procedure do not contain a clear and specific
algorithm for considering such objections. Hence, the position of the Supreme Court of the Russian
Federation was much waited for.
The main idea of the judgment is the need to ensure the right of judicial protection and the adversarial
principle in cases of recognition and enforcement of foreign judicial decisions. Generally agreeing
with this idea, the article illustrates that in this case there are no signs of error in the judicial acts.
In this regard, the legal position expressed by the Judicial Chamber for Economic Disputes can be
considered as correct in essence, but irrelevant to the case under consideration.
Keywords: recognition and enforcement of foreign judgments, the right to judicial protection, the adversarial principle
1
См.: Марышева Н.И., Щукин А.И. «Иностранный элемент» при пересмотре судебных постановлений по
новым обстоятельствам: российское законодательство и судебная практика // Право. Журнал Высшей
школы экономики. 2019. № 2. С. 176.
5
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Обстоятельства дела
2
На портале «Судова влада України» (украинский аналог kad.arbitr.ru) размещены сведения о неодно-
кратных судебных процессах с участием компании Integrity Logistic, однако конкретные судебные акты
недоступны. URL: https://court.gov.ua/fair/sud5011/.
6
Комментарии
3
См.: http://www.cdep.ru/index.php?id=79.
4
См.: определение ВС РФ от 19.07.2018 № 307-ЭС18-9386.
5
См.: определение ВС РФ от 28.02.2019 № 305-ЭС18-26372.
7
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Таким образом, развернутого толкования ст. 245.1 АПК РФ Верховный Суд пока не
давал. Можно предположить, что кассационная жалоба компании Integrity Logistics
стала поводом для формулирования подходов к процессуальной специфике по-
следующего судебного контроля иностранных судебных решений, не требующих
принудительного исполнения.
6
См.: определение ВС РФ от 19.06.2018 № 305-ЭС18-7208.
7
Cм., напр.: определения ВС РФ от 30.05.2018 № 305-ЭС18-5785, от 22.05.2018 № 305-ЭС18-5125,
22.05.2018 № 305-ЭС18-5119.
8
СКЭС не стала использовать традиционную для таких случаев формулировку «направить на новое рас-
смотрение». Это вполне объясняется тем, что дело по заявлению компании Integrity Logistic вообще пока
не получило никакого рассмотрения.
8
Комментарии
вить свои доводы и правовую позицию. Иными словами, выяснение причин про-
пуска срока на подачу возражений возможно только в судебном заседании, а не на
этапе принятия заявления к производству.
Само по себе значение права на судебную защиту как в целом, так и применитель-
но к делам о признании и приведении в исполнение иностранных судебных реше-
ний вряд ли может как-то оспариваться. Очевидно и то, что ему корреспондирует
обязанность государства по созданию условий и возможностей его эффективной
реализации. В комментируемом определении значение этого права показано до-
статочно убедительно, в том числе со ссылками на международные акты и практи-
ку Конституционного Суда РФ.
В связи с этим уместно задаться вопросом о том, как между собой соотносятся
право на судебную защиту и возвращение заявления.
9
См.: постановление КС РФ от 06.04.2006 № 3-П «По делу о проверке конституционности отдельных
положений Федерального конституционного закона «О военных судах Российской Федерации», Фе-
деральных законов «О присяжных заседателях федеральных судов общей юрисдикции в Российской
Федерации», «О введении в действие Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» и
Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с запросом Президента Чечен-
ской Республики, жалобой гражданки К.Г. Тубуровой и запросом Северо-Кавказского окружного
военного суда».
10
См.: ECtHR. Ashingdane v. the United Kingdom. App. no. 8225/78, Judgment of 28 May 1985.
11
ECHR. Jodko v. Lithuania. App. no 39350/98. Dec. of 7 September 1999. В рамках этого дела заявитель не
смог оплатить завышенную, по его мнению, государственную пошлину, в связи с чем иск был возвра-
щен национальным судом без рассмотрения по существу.
9
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Эти рассуждения особенно актуальны для дела Integrity Logistic. Если рассматри-
вать возвращение заявления в контексте права на судебную защиту, можно задать
два принципиальных вопроса:
Оба вопроса сводятся к тому, что компания Integrity Logistic не смогла уложить-
ся в предусмотренный процессуальным законодательством срок на подачу заяв-
ления о возражениях против признания иностранного судебного решения. При
этом возможное возникновение проблем с исчислением месячного срока, пред-
усмотренного ст. 245.1 АПК РФ, прогнозировалось в научной литературе вскоре
после появления данной нормы в процессуальном законодательстве. В частности,
отмечалась неопределенность формулировки «в течение одного месяца с момента
как ему [обращающемуся с возражениями лицу] стало известно о решении ино-
странного суда»12. На сложившуюся неясность отчасти указывает и Верховный Суд
РФ в комментируемом определении.
12
Костин А.А. К вопросу о признании иностранных судебных решений по экономическим спорам,
не требующих принудительного исполнения (научно-практический комментарий к ст. 245.1 АПК РФ)
// Журнал российского права. 2017. № 5. С. 126.
10
Комментарии
13
См., напр.: Юдин А.В. Особое производство в арбитражном процессе. Самара, 2003; Блажеев В.В. О су-
ществовании особых производств в арбитражном процессе // Актуальные проблемы гражданского пра-
ва и процесса: сб. материалов Междунар. науч.-практ. конф. / под ред. Д.Х. Валеева, М.Ю. Челышева.
Вып. 1. М., 2006. С. 252.
11
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Этот вывод вызывает двойственную оценку. С одной стороны, как было пока-
зано выше, возвращение заявления компании Integrity Logistic не производит
впечатления судебной ошибки, а выглядит законным и обоснованным. Кроме
того, возвращение заявления по своей природе является скорее процессуальным
действием, а не процедурой (как указывает Коллегия). С другой же стороны, об-
щая идея комментируемого определения о необходимости обеспечения в делах о
признании и приведении в исполнение принципа состязательности заслуживает
всяческой поддержки. Сложно оспаривать позицию высшей судебной инстанции
о том, что оценить возражения против признания иностранного судебного акта
за пределами публичной состязательной процедуры невозможно. Еще раз повто-
римся, что именно в комментируемом деле оснований для проведения судебно-
го заседания не было, однако в целом же по рассматриваемой категории споров
принцип состязательности должен быть реализован в полной мере.
14
См.: определение СКЭС ВС РФ от 20.01.2020 № 305-ЭС19-17404.
12
Комментарии
Так или иначе, определение по делу Integrity Logistic можно рассматривать как важ-
ный шаг в развитии практических подходов относительно принципа состязатель-
ности как в целом, так и применительно к делам о признании и приведении в ис-
полнение иностранных судебных решений. Остается лишь надеяться, что этот шаг
не будет последним.
Так, в самом начале судебного акта Коллегия делает ссылку на пояснительную за-
писку к проекту Федерального закона № 409-ФЗ, которым в АПК РФ была введе-
13
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Правда, сказанное вряд ли можно назвать актуальным для дела компании Integrity
Logistic. К чему была сделана ссылка на пояснительную записку к законопроекту,
так и осталось непонятным: единственный вывод, который с ее помощью сделала
Коллегия, состоит в том, что цель проекта Федерального закона № 409-ФЗ — «со-
вершенствование процессуального законодательства».
– КАС РФ, согласно ч. 8 ст. 219 которого пропуск срока на обращение в суд без
уважительной причины, а также невозможность восстановления пропущенного
срока обращения в суд являются основанием для отказа в удовлетворении заяв-
ления.
15
См.: постановление ВС РФ от 29.01.2018 № 77-АД18-1.
14
Комментарии
Заключение
Дело компании Integrity Logistic касалось применения только одной нормы права —
ст. 245.1 АПК РФ. Но невооруженным глазом видно, что сделанные Верховным
Судом РФ выводы актуальны в целом для производства по делам о признании и
приведении в исполнение иностранных судебных решений.
16
Байер Д. Судья и закон: толкование закона, аналогия и совершенствование права судьями // Ежегодник
публичного права — 2015: Административный процесс. М., 2015. С. 18.
15
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
References
Bayer D. Judge and Law: Interpretation of Law, Analogy and Improvement of Law by Judges [Sud’ya i zakon: tolkovanie
zakona, analogiya i sovershenstvovanie prava sud’yami], in: Public Law Yearbook 2015: Administrative Process:
Collection of Essays [Ezhegodnik publichnogo prava — 2015: Administrativnyy protsess: sb.st.]. Moscow, Infotropik
Media, 2015. P. 12–25.
Blazheev V.V. On the Existence of Special Proceedings in Arbitrazh Procedure [O suschestvovanii osobykh proizvodstv v
arbitrazhnom protsesse], in: Valeev D.Kh., Chelyshev M.Yu. Actual Problems of Civil Law and Process: A Collection
of Materials of the International Scientific and Practical Conference [Aktualnye problemy grazhdanskogo prava i
protsessa: sb. materialov Mezhdunar. nauch.-prakt. konf.]. Iss. 1. Moscow, Statut, 2006. P. 249–256.
Kostin A.A. Towards the Recognition of Foreign Judgments on Economic Disputes that Do Not Require Enforcement (Scientific
and Practical Commentary to Article 245.1 of the Arbitration Procedure Code of the Russian Federation) [K voprosu o
priznanii inostrannykh sudebnykh resheniy po ekonomicheskim sporam, ne trebuyushchikh prinuditel’nogo ispolneniya
(nauchno-prakticheskiy kommentariy k st. 245.1 APK RF)]. Journal of Russian Law [Zhurnal rossiyskogo prava]. 2017.
No. 5. P. 119–128.
Marysheva N.I., Schukin A.I. The Role of a ‘Foreign Element’ in the Review of Court Decisions due to New Circumstances:
Russian Legislation and Judicial Practice [‘Inostrannyy element’ pri peresmotre sudebnykh postanovleniy po novym
obstoyatel’stvam: rossiyskoe zakonodatel’stvo i sudebnaya praktika]. Law. Journal of Higher School of Economics
[Pravo. Zhurnal Vysshey shkoly ekonomiki]. 2019. No. 2. P. 163–168.
Yudin A.V. Special Proceedings in Arbitrazh Procedure [Osoboe proizvodstvo v arbitrazhnom protsesse]. Samara, Samarskiy
gosudarstvennyi universitet, 2003. 212 p.
Aigul Shaykhutdinova — Lawyer, Delcredere Bar, PhD Student of Department of International Law of the Higher School of
Economics (e-mail: aigul_shaikhutdinova@mail.ru).
16
Дайджест
1
Подписаться на Дайджест можно здесь: http://www.m-logos.ru/publications_pravo.
17
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
18
Дайджест
ство должника, незаконно полученное третьими лицами (п. 11 ст. 142), привлечь
контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности (п. 3, 4 ст. 61.14),
взыскать убытки с конкурсного управляющего должника (п. 4 ст. 20.4).
2
См. также: определения СКЭС ВС РФ от 14.08.2020 № 308-ЭС19-9133 (12), от 31.08.2020 № 308-ЭС19-
9133 (17).
19
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
20
Дайджест
лицо принимает на себя риск того, что должнику посредством использования ком-
пенсационного финансирования в конечном счете удастся преодолеть финансо-
вые трудности и вернуться к нормальной деятельности
Если клиенту удастся подтвердить, что его отношения с банком не являлись не-
обычными и он получил удовлетворение своего требования так же, как и любой
иной кредитор, который бы находился на его месте, то сделки с таким клиентом
не могут быть признаны недействительными. О добросовестности клиента могут
свидетельствовать подтверждение цели, для которой снимались средства, совпа-
дение размера снятых наличных с тем, что клиент намеревался погасить данной
суммой, и т.д.
21
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
22
Дайджест
23
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
При совершении сделки должника возможна ситуация, при которой первый при-
обретатель, формально выражая волю на получение права собственности на иму-
щество должника путем подписания договора об отчуждении, не намеревается по-
родить отраженные в этом договоре правовые последствия. Например, личность
первого, а зачастую и последующих приобретателей может использоваться в каче-
стве инструмента для вывода активов (сокрытия принадлежащего должнику иму-
щества от обращения на него взыскания по требованиям кредиторов), создания
24
Дайджест
Прощение конечным бенефициаром банка долга этого банка перед таким лицом
в рамках доформирования резервов по договорам субординированного депозита
может преследовать разумный экономический интерес, направленный на полу-
чение имущественной выгоды от сохранения на финансовом рынке находящего-
ся под его частичным контролем банка в качестве действующего участника. Этот
экономический интерес необходимо считать не направленным на уменьшение
26
Дайджест
27
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
28
Дайджест
29
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
31
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Если истец заявил в суд иск о возврате займа, ссылаясь в подтверждение заключе-
ния договора займа на расписку, но суд не признает доказательства его заключе-
ния достаточными и намерен взыскать сумму долга в качестве неосновательного
обогащения, он должен предварительно поставить вопрос о квалификации отно-
шений на обсуждение сторон и определить обстоятельства, имеющие значение для
разрешения спора, даже если стороны на некоторые из них не ссылались, а также
распределить обязанности по доказыванию этих обстоятельств. Нарушение этой
обязанности является основанием для отмены судебного решения.
32
Дайджест
Так как в силу закона судебный пристав-исполнитель принимает меры для со-
хранности арестованного имущества, он согласно ст. 403 ГК РФ отвечает за не-
исполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на
которых было возложено исполнение. Соответственно, при утрате переданного на
хранение или под охрану имущества заинтересованное лицо имеет право на иск
о возмещении вреда за счет казны Российской Федерации, поскольку судебный
пристав-исполнитель несет ответственность за действия третьих лиц, на которых
он возложил свою обязанность по сохранности арестованного им имущества.
33
Condicio
iuris
Raul Sayfullin
Managing Partner at BASIC CONSULTING (Ufa), PhD in Law
35
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
the company’s member are granted to the mortgagee to maintain the actual value of the pledged share
in the charter capital. Does the creditor have unlimited access to the debtor’s corporate rights (including
the right to vote on all issues on the agenda of the general meeting of participants)?
The American experience shows that the delegation of non-property rights of a shareholder to a
pledgee makes sense only when it does not infringe interests of third parties (including other
shareholders of the company).
It can be stated that the optimal model for a non-consensual lien is based on the search of a balance
between interests of the creditor who gets the lien and that of third parties who include unsecured
creditors in bankruptcy and other shareholders of a non-public corporation in general corporate law.
Therefore, the effectiveness of the regulatory impact should be assessed using the group Pareto-
efficiency criterion.
Keywords: non-consensual lien, bankruptcy, subordination, non-public corporation, corporate rights
Постановка проблемы
С одной стороны, из буквального смысла абз. 4 п. 1 ст. 63, абз. 9 п. 1 ст. 126, абз. 5
п. 2 ст. 213.11, абз. 4 п. 5 ст. 213.25 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ
1
См.: определение СКЭС ВС РФ от 27.02.2017 № 301-ЭС16-16279; п. 18 Обзора судебной практики Вер-
ховного Суда Российской Федерации № 2 (2017) (утв. Президиумом ВС РФ 26.04.2017).
2
См.: Бевзенко Р.С. Понятие и возникновение права залога // Закон. 2016. № 3. С. 26–37; Он же. Оправ-
данность приоритета, предоставляемого кредитору вещным обеспечением: Очерк догмы, теории и по-
литики права // Вестник гражданского права. 2017. № 4. С. 10–44; Он же. Эффект залога из ареста в
банкротстве собственника арестованной вещи. Комментарий к определению Судебной коллегии по
экономическим спорам ВС РФ от 27.02.2017 № 301-ЭС16-16279 // Вестник экономического правосу-
дия РФ. 2017. № 4. С. 9–17; Егоров А.В. Залог в силу ареста: теоретические и практические проблемы.
В России и за рубежом // Вестник экономического правосудия РФ. 2016. № 9. С. 84–103; Терещенко Т.А.,
Ганюшин О.Е. «Арестантский залог»: отдельные вопросы правоприменения // Закон. 2016. № 3. С. 71–78.
3
См.: Федеральный закон от 29.09.2019 № 325-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую На-
логового кодекса Российской Федерации».
36
Комментарии
Между тем в современном мире залог уже вышел за рамки классических представ-
лений, став многогранным экономическим инструментом. Полезные качества
обеспечения теперь не ограничены лишь преимуществом в банкротстве. Как вид-
но из зарубежных исследований, залог имеет два функциональных предназначе-
ния: контроль и приоритет6. В частности, проф. Дж. Армор объясняет предостав-
4
Бевзенко Р.С. Правовые позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в сфере за-
логового права: Комментарий к постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации от 17 февраля 2011 г. № 10 «О некоторых вопросах применения законодательства о зало-
ге». М., 2012. С. 1.
Схожая точка зрения имела место и в других публикациях Р.С. Бевзенко: «Разумеется, залоговый
приоритет имеет значение при банкротстве должника, предоставившего залог. Если у должника до-
статочно активов для погашения всех долгов перед кредиторами (т.е. ситуация банкротства отсут-
ствует), то кредитору нет необходимости прибегать к реализации залогового приоритета» (Бевзен-
ко Р.С. Понятие и возникновение права залога С. 28); «Парадоксальная мысль — в исполнительном
производстве обеспечение в общем-то не особо и нужно кредитору, так как если должник не является
несостоятельным и все кредиторы получают удовлетворение, то в приоритете необходимости, строго
говоря, нет» (Он же. Оправданность приоритета, предоставляемого кредитору вещным обеспечени-
ем: очерк догмы, теории и политики права (цит. по: СПС «КонсультантПлюс»)).
Такой же подход, со слов Р.С. Бевзенко, разделяет признанный специалист в области банкротного
права О.Р. Зайцев.
5
Jackson T.H., Kronman A.T. Secured Financing and Priorities Among the Creditors // The Yale Law Journal.
1979. Vol. 88. P. 1143.
6
См.: Westbrook J.L. The Control of Wealth in Bankruptcy // Texas Law Review. 2004. Vol. 2. No. 4. P. 795–
862; Scott R.E. A Relational Theory of Secured Financing // Columbia Law Review. 1986. Vol. 86. No. 5.
P. 901–977.
37
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
7
«The grant of security interest may be understood from a functional perspective as concerning upon the lender
two sets of entitlements, which relate respectively to priority (здесь и далее в цитатах курсив наш. — Р.С.) of
payment and to control of the collateral» (Armour J. The Law and Economics Debate About Secured Lending:
Lessons for European Lawmaking? // Centre for Business Research. University of Cambridge Working Paper
№ 362. March 2008. P. 1–2).
8
Исследование приведенной обеспечительной конструкции не относится к теме настоящей работы, по-
этому мы не можем быть уверены в ее новизне.
9
«Provided debtor is not in default, the secured creditor’s control is a purely negative variety, consisting of the
ability to veto sales of the collateral» (Armour J. Op. cit. P. 2).
10
См.: Westbrook J.L. Op. cit. P. 808.
38
Комментарии
Тут следует напомнить, что целью ареста также служит обеспечение контроля
над имуществом, которое он обременяет. Тогда какой смысл в дополнительном
скрещивании залога и ареста (если не давать при этом приоритета в банкрот-
стве)? Полагаем, что логика в таком решении все же есть. Главный мотив за-
ключается в совершенствовании контрольных возможностей института ареста.
Безусловно, применительно к залоговым отношениям этот аспект отличается
большей проработанностью. Причем процесс совершенствования носит пер-
манентный характер (как на законодательном, так и на правоприменительном
уровне). Поэтому с точки зрения законодательной техники синтез двух инсти-
тутов выглядит вполне разумно: нет смысла бесконечно дублировать анало-
гичные положения, корректируя одновременно правила как о залоге, так и об
аресте.
11
«As the later discussion of secured-credit efficiency theory will demonstrate, however, priority has been the
centerpiece of that literature, and control has been largely ignored» (Westbrook J.L. Op. cit. P. 806).
39
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
В свете этого отметим один крайне важный нюанс, выпавший из поля зрения
большинства исследователей на фоне концентрации внимания на приоритете.
Дело в том, что внедрение залоговых прав в идеале должно вести к передаче кон-
троля над арестованным имуществом из публичных в частные руки. Ведь даль-
нейшее администрирование отношений уже будет осуществляться кредитором,
а не должностными лицами. Само собой, это снижает вмешательство государ-
ства в частные дела. Приведенный подход должен полностью исключить риск
произвольной отмены ограничений, наложенных на имущество должника (в том
числе в силу коррупционных мотивов).
12
Бевзенко Р.С. Понятие и возникновение права залога. С. 29.
40
Комментарии
Как видим, та или иная функция залога получает преобладающее значение в за-
висимости от задействованной отрасли цивилистики. Если для банкротного пра-
ва характерны проблемы приоритета, то для корпоративного права — проблемы
контроля. В каждом случае интересы держателя залоговых прав из ареста будут
конфликтовать с интересами определенной группы лиц. В банкротном контексте
могут пострадать интересы необеспеченных кредиторов, а в корпоративном — ин-
тересы партнеров должника (т.е. иных участников общества с ограниченной от-
ветственностью).
41
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
сти13. Применение этого метода оправданно ввиду понимания тех групп интере-
сов, которые противостоят друг другу в ходе функционирования внедоговорного
залога. Поэтому для целей настоящего исследования под Парето-эффективным
будет подразумеваться такое состояние системы, при котором предоставление за-
логовых прав из ареста отдельному кредитору не будет влечь одновременное ухуд-
шение положения иных заинтересованных лиц — необеспеченных кредиторов или
партнеров должника. Если приведенная цель достижима, то такую модель регули-
рования можно будет считать эффективной.
13
«Важным нормативным стандартом в экономической теории является эффективность по Парето. В со-
ответствии с данным стандартом улучшением является такая ситуация, в которой положение одного
человека улучшается, а положение других не ухудшается» (Кутер Р., Улен Т. Право и экономика. М.,
2018. С. 597).
«Как оценить возможные последствия нормы и прийти к выводу в отношении данной нормы, с тем
чтобы затем иметь возможность сравнить ее с другими? Этот вопрос вызывает немало споров среди
экономистов. Так, некоторые предлагают считать целесообразным любое изменение нормы, которое
приносит прибыль всем, кого затрагивает, или, в худшем случае, никак не влияет на их положение, но
в любом случае не делает ситуацию хуже. Такое изменение называется выигрышем по Парето, по имени
экономиста Вильфреда Парето, предложившего эту идею» (Маккай И. Право и экономика для конти-
нентальной правовой традиции. М., 2019. С. 17).
«Согласно критерию Парето приращение общего экономического благосостояния (улучшение по
Парето) будет наблюдаться всякий раз, когда кто-то из граждан или их группа в результате тех или
иных изменений (в том числе в результате совершения сделки, установления тех или иных правовых
институтов) увеличивает свое личное экономическое благосостояние при условии, что никто другой
не несет никаких потерь» (Карапетов А.Г. Экономический анализ права. М., 2016. С. 122).
42
Комментарии
нии закона, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения испол-
нения какого обязательства признается находящимся в залоге».
О чем это говорит? В основе любой договорной формы залога лежат перегово-
ры кредитора и должника относительно условий обеспечиваемого обязательства.
При этом они могут носить не явный, а лишь имплицитный характер. В русле на-
стоящих рассуждений нельзя обойти вниманием точное замечание Р.С. Бевзенко
о том, что залог в силу закона может быть как добровольным, так и обязатель-
ным для сторон. Если в первом случае стороны могут по взаимному соглашению
отказаться от обеспечения (например, в силу п. 5 ст. 488 ГК РФ), то во втором
такой возможности нет (например, ч. 1 ст. 13 Федерального закона от 30.12.2004
№ 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных
объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные
акты Российской Федерации»). В связи с этим интересно, проводятся ли пере-
говоры при обязательном залоге? Конечно. Только в этом случае идет согласо-
вание лишь параметров обеспечиваемого обязательства; предмет обеспечения и
возможность отказа от него при этом сторонами не обсуждаются. Тем не менее
указанный фактор, безусловно, учитывается при формировании условий обеспе-
чиваемого обязательства.
14
Для удобства в настоящей работе наряду с понятием «залоговые права из ареста» мы будем исполь-
зовать также термины «внедоговорный залог», «принудительный залог», «экстраординарный залог»,
«недобровольный залог» и т.д. И соответственно, в противовес: «договорной залог», «традиционный
залог», «классический залог», «ординарный залог», «добровольный залог» и т.д.
15
См.: Nonconsensual liens under Article 9 // Yale Law Journal. 1967. Vol. 76. P. 1649–1668; Kennedy F.R.
Secured Creditors Under the Bankruptcy Reform Act // Indiana Law Review. 1982. Vol. 15. No. 2. P. 478–
482; Wood R.J., Wylie M.I. Non-consensual Security Interests in Personal Property // Alberta Law Review.
1992. Vol. XXX. No. 4. P. 1055–1099; Wangerin P. The Hierarchy of Priority // The Journal of Business,
Entrepreneurship & the Law. 2016. Vol. IX:1. P. 161–166.
43
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
сят законные залоги (statutory liens). Так, в отдельных публикациях отмечается, что
statutory liens не могут быть основаны на соглашении16. Хотя приведенные при этом
примеры — залоги в пользу подрядчика (mechanic’s liens), залоги в пользу постав-
щика (materialmen’s liens), залоги в пользу хранителя (warehousemen’s liens) — носят
исключительно договорный характер. Просто такое обеспечение законодательно
заложено в базовую комплектацию той или иной договорной конструкции. Од-
нако нельзя отрицать, что в ходе ведения переговоров относительно условий обе-
спечиваемого обязательства стороны явно осознают обеспеченный характер их
отношений. Само собой, это невозможно в случае с судебными залогами (judicial
liens) и налоговыми залогами (tax liens). Представляется, что обозначенный нюанс
является некоторым просчетом в приведенной классификации американских кол-
лег. Для более точной настройки регулирования целесообразно отличать внедого-
ворный залог от случаев договорного залога в силу закона.
16
«Unlike liens which arise under the Unifom Commercial Code or a mortgage, a statutory is not formed by
agreement. Common examples of a statutory liens include mechanic’s, materialmen’s, warehousemen’s, and tax
liens» (King M.D., Moss J.H. Avoiding Tax Liens on Personal Property in Bankruptcy: A Look at the Interplay
Between the Bona Fide Purchaser Provisions of the Tax and Bankruptcy Codes // California Western Law
Review. 1994. Vol. 3. No. 1. P. 11).
17
«Because it secures the debt represented by judgement, a judgement lien is a transfer for or on account of an
antecedent debt» (Mellott C.R. Judgement Liens and Priorities in Virginia // William & Mary Law Review. 1980.
Vol. 21. Iss. 3. P. 952).
44
Комментарии
18
См.: Schwartz S.L. The Easy Case for the Priority of Secured Claims in Bankruptcy // Duke Law Journal. 1997.
Vol. 47. No. 3. P. 425.
19
«Traditionally, secured credit was thought to be useful because it reduced the risk to the secured party, permitting
a lower interest rate, as well as enabling loans that might otherwise not be made at all» (Carlson D.G. On the
Efficiency of Secured Lending // Va L. Rev. 1994. Vol. 80. P. 2180 (цит. по: Westbrook J.L. Op. cit. P. 838)).
20
«And contribution to the value of property is one of the most frequently invoked justifications for lien status»
(McCoid J.C., II. Statutory Liens in Bankruptcy // American Bankruptcy Law Journal. 1994. Vol. 68. No. 3.
P. 291).
21
«1. The purpose of the UNCITRAL Legislative Guide on Secured Transactions (hereinafter referred to as the
«Guide») is to assist States in developing modern secured transactions laws (that is, laws related to transactions
creating a security right in a movable asset) with a view to promoting the availability of secured credit. <…>
2. The Guide is based on premise that sound secured transactions laws can have significant economic benefits
for States that adopt them, including attracting credit from domestic and foreign lenders and other credit
providers, promoting development and growth of domestic businesses (in particular small and medium-sized
enterprises)…».
22
«5. The key to the effectiveness of secured credit is that it allows businesses to use the value inherent in their
assets as a means of reducing the creditor’s risk that it will not be paid. Risk reduced because credit secured
by assets gives creditors access to the assets as another source of recovery in the event of non-payment of the
secured obligation. As prospective creditors perceive that the risk is reduced in a proposed credit transaction,
they are more likely to be willing to extend credit and to increase the amount or reduce the cost of the credit
they provide».
45
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
23
См.: Kronman A.T., Jackson T.H. Op. cit. P. 1143–1182.
24
«Liens given in order to attract new money do not necessarily reduce the size of the pie; therefore new
money liens must be analyzed differently from liens given to secure antecedent debt» (Schwartz S.L. Op. cit.
P. 434–435).
46
Комментарии
25
«Only purchase-money credit, and it to a limited extent, should be permitted to subordinate prior substantial
debt» (Schwartz A. A Theory of Loan Priorities // The Journal of Legal Studies. 1989. Vol. 18. Iss. 2. P. 260).
26
«Any debtor who either has, or expects in the future to have, involuntary unsecured creditors will find economic
advantage in «selling» secured status to its voluntary creditors» (LoPucki L.M. The Unsecured Creditor’s Bargain
// Virginia Law Review. 1994. Vol. 80. P. 1898).
27
Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. IV: Торговый процесс. Конкурсный процесс. М., 2003. С. 449.
28
«In an efficient transaction, the liquidity provided by secured credit will save a debtor from bankruptcy.
Unsecured creditors then will recover, rather than lose, their investments» (Schwartz S.L. Op. cit. P. 483).
47
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Подводя промежуточный итог, еще раз отметим, что обсуждаемая модель залого-
вых прав с точки зрения интересов должника не обладает полезными качествами
обеспечения, в том числе (а) качеством полезности кредита ввиду отсутствия воз-
можности улучшения условий обеспечиваемого обязательства и (б) качеством до-
ступности кредита ввиду отсутствия доступа к новому финансированию. С учетом
дифференциации экономической природы договорную и внедоговорную модели
залоговых отношений нельзя отождествлять. Если приоритет традиционного за-
лога в банкротстве вызывает некоторые споры, то несовместимость принудитель-
ного залога с такой привилегией бесспорна.
29
«However, if the security interest is taken in the same priority as the lien, the creation of the security interest is
more likely to be viewed as replacing the lien» (Wood R.J., Wylie M.I. Op. cit. P. 1071–1072).
30
«Закономерно возникает вопрос: почему же права, полученные посредством наложения запрета на
распоряжение имуществом, больше нарушают равенство кредиторов, нежели чем, например, залог по
договору, сам факт заключения которого уже мог быть следствием сильной переговорной позиции кре-
дитора-залогодержателя (достаточно вспомнить о банках)? Представляется, что по здравому размыш-
лению придется ответить, что ничем» (Терещенко Т.А., Ганюшин О.Е. Указ. соч. С. 74).
48
Комментарии
ковый эффект для третьих лиц31. И в том, и в другом случае имущество фактически
выбывает из общей имущественной сферы залогодателя (или продавца) в пользу
залогодержателя (или покупателя соответственно). В контексте банкротства зало-
годателя под таким выбытием подразумевается обособление заложенного имуще-
ства в составе конкурсной массы. Так, в дореволюционный период А.Х. Гольмстен
разделял кредиторов массы и так называемых сепаратистов — залоговых кредито-
ров (ex jure crediti) и собственников вещей, переданных должнику (ex jure domini)32.
Схожесть экономического эффекта используется в качестве оправдания сепара-
ции конкретного актива в пользу отдельного кредитора (по аналогии с его выбы-
тием при продаже).
31
В частности, проф. С.Л. Шварц прямо указывает, что «продажа и обеспеченный залогом новый кредит
могут иметь одинаковый эффект для третьих лиц» («sales and secured loans for new money can have similar
third party effects» (Schwartz S.L. Op. cit. P. 485)).
32
«Между кредиторами надо различать конкурсных кредиторов от сепаратистов, ex jure crediti /по сути за-
логодержателей/ и ex jure domini /собственников вещей, переданных должнику/ и от кредиторов массы»
(Гольмстен А.Х. Исторический очерк русского конкурсного процесса / под ред. А.Г. Смирных. 2-е изд.
М., 2019. С. 70, 74–75).
33
Следует сразу же оговорить, что в обсуждаемом контексте реальный характер отступного проявляется в
условной передаче актива из общей имущественной массы в ее обособленную часть.
49
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Как отмечает Р.С. Бевзенко, «при аресте вещи происходит обособление некоторо-
го имущества из имущественной массы должника, которое как бы предназначает-
ся кредитору для его, кредитора, удовлетворения»34. Каковы же правила сепарации
в результате наложения ограничений на имущество? Будучи разновидностью от-
стающего обеспечения, на залоговые права из ареста в полной мере распростра-
няются приведенные доводы об эффекте отступного. Соответственно, к исследу-
емому институту подлежат применению правила как о сделках с предпочтением,
так и об обязательном инициировании должником дела о банкротстве. При этом
ключевой посыл в том, что применительно к внедоговорной модели недопустимо
выстраивать аргументацию на почве отождествления с эффектом купли-продажи.
34
Бевзенко Р.С. Понятие и возникновение права залога. С. 32.
35
«…Security is an agreement between A and B that C take nothing» (LoPucki L.M., Warren E. Secured Credit:
A Systems Approach. 7th ed. N.Y., 2012 (цит. по: LoPucki L.M., Abraham A.I., Delahaye B.P. Optimizing
English and American Security // Notre Dame Law Review. 2013. Vol. 88. Iss. 4. P. 1787).
50
Комментарии
36
Пункт 3.1 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах
банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц (утв. Президиумом
ВС РФ 29.01.2020).
51
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
В чем здесь ratio? При привлечении новых ресурсов можно констатировать от-
сутствие притязаний со стороны необеспеченных кредиторов к предмету зало-
га ввиду его изначального обособления. Еще на старте обязательственных от-
ношений происходит сепарация активов должника на две части: 1) общий пул
активов — для необеспеченных кредиторов; 2) пул заложенных активов — для
залогового кредитора. Если граница между сепаратными массами будет четкой,
то рядовые кредиторы никогда не смогут ее пересечь с целью посягательства на
заложенное имущество. Именно в этом контексте возникновение залога не вле-
чет субординацию смежных кредиторов. Они изначально не имеют притязаний
против указанной части имущественной массы, а поэтому, собственно говоря,
нечего и понижать.
Однако там, где залог не открывает доступ к новому финансированию, его предо-
ставление влечет побочный субординирующий эффект. Приоритет перестает быть
результатом борьбы за привлечение кредита. Именно так обстоят дела со всеми
проявлениями отстающего обеспечения, особенно с внедоговорными залогами.
Представляется, что последний вариант является наиболее вредоносной формой
(с точки зрения интересов смежных кредиторов). Как мы отмечали выше, воз-
никновение залоговых прав из ареста происходит без малейшего улучшения ус-
ловий обеспечиваемого долга. Необеспеченные кредиторы и должник не получа-
ют даже каких-то имплицитных выгод от предоставляемого приоритета. Причем
субординация в силу ареста будет, безо всяких сомнений, иметь не договорную,
а карательную природу. Возникает вполне резонный вопрос: за что кредиторское
сообщество претерпевает поражение в правах (в виде понижения очередности)?
52
Комментарии
Описанный казус был разрешен Верховным судом США в деле United States,
Petitioner v. Ron Pair Enterprises, Inc. Надо признать, что вердикт был в пользу уни-
версальности режима начисления процентов (как по договорному, так и по вне-
договорному обеспечению). Между тем четверо судей высказали особое мнение,
ссылаясь на недопустимость наказания необеспеченных кредиторов: «Возмож-
ность начисления процентов по внедоговорным залогам является санкцией для
должника за невыплату налогов и иных денежных обязательств, возложенных за-
коном. Разрешение начисления процентов на обеспеченные внедоговорным за-
логом обязательства после возбуждения дела о банкротстве уменьшает пул акти-
вов должника в ущерб кредиторам более низкой очередности, которые не виноваты
в неспособности должника рассчитаться по долгам и которые не могут избежать
соответствующих последствий»38. Приведенная правовая позиция представляется
нам верной, но в некотором смысле незаконченной. Дело в том, что держатели
внедоговорного обеспечения равным образом не вели переговоры и относительно
преимущественного удовлетворения их требований в целом, а не только в части
начисления мораторных процентов.
37
«However, nonconsensual oversecured claimholders were denied gap period interest because those creditors
did not bargain for interest. The rationale that such creditors never contemplated receiving interest, did not
deserve interest, and the allowance of interest would penalize lower priority creditors» (Ruskamp T.W. In the
Interest of Fairness: Interest Payments in Bankruptcy // Nebraska Law Review. 1988. Vol. 67. Iss. 3. P. 654).
38
«The allowance of interest on nonconsensual liens is akin to a penalty on the debtor for the nonpayment of taxes
or other monetary obligations imposed by law. Permitting postpetition interest on nonconsensual liens drains
pool of assets to the detriment of lower priority creditors who are not responsible for the debtor’s inability to pay
and who cannot avoid the imposition of post-petition interest» (цит. по: United States, Petitioner v. Ron Pair
Enterprises, Inc. 489 U.S. 235 (109 S.Ct. 1026, 103 L. Ed. 2d 290). Dissent, Justice O’Connor, Justice Brennan,
Justice Marshall, Justice Stevens).
53
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Между тем нащупать четкую грань между этими институтами не так легко. В этом
смысле особенно наглядно сопоставление налогового залога и очередности удов-
летворения обязательных платежей. Как видим, здесь имеет место приоритизация
конкретных интересов — интересов бюджета. Выходит, внедоговорное обеспе-
чение работает в пользу как определенной, так и неопределенной группы креди-
торов. Если в первом случае можно в той или иной степени просчитать рост со-
бираемости обязательных платежей, то во втором полезный эффект практически
не поддается калькуляции. Поэтому следующей специфической чертой принуди-
тельного залога (за исключением его налоговой разновидности) является непред-
сказуемость персоны его держателя.
39
В частности, в одном из дел отмечается, что закон создает залог в пользу Соединенных Штатов на все
недвижимое и движимое имущество, принадлежащее должникам, в том числе на приобретаемое в бу-
дущем: «Upon that assessment, the law created a lien in favor of the United States on all real and personal
property belonging to the McDermotts, including after-acquired property» (United States v. McDermott, 113 S.
Ct. 1526, 1527 (1993) (цит. по: King M.D., Moss J.H. Op. cit. P. 7)).
54
Комментарии
Так, Дж. МакКойд пишет, что залог, в отличие от так называемого необеспе-
ченного приоритета, предоставляет вещные права (property rights) на имуще-
ство должника. При этом профессор выделяет три аспекта дифференциации.
Во-первых, залог является эффективным стимулом дисциплинированного ис-
полнения обеспечиваемого обязательства в том случае, когда актив передан во
владение залогодержателю. Это своеобразный механизм сдержек и противове-
сов в отношениях должника и кредитора (leverage). Само собой, необеспечен-
ный кредитор такой опции не имеет. Во-вторых, права залогодержателя могут
быть реализованы во внесудебном порядке, в то время как кредитор из необе-
спеченного приоритета может получить привилегию лишь после обращения за
юрисдикционной защитой. В-третьих, залог предоставляет кредитору механизм
истребования актива у третьих лиц на случай несанкционированного выбытия
имущества от должника40.
40
См.: McCoid J.C., II. Op. cit. P. 287.
55
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
В ракурсе банкротства принудительный залог — это лишь рулетка. Между тем рас-
пределение преимуществ на основе закона должно быть целевым, а не хаотичным.
Злом является не сама по себе привилегия, а именно непредсказуемость ее при-
суждения. Соответствующий тезис применительно к банкротному праву наглядно
обозначил Г.Ф. Шершеневич: «Устранение случайных преимуществ одних креди-
торов составляет главное превосходство конкурсного процесса перед общим ис-
полнительным порядком»42.
41
Профессор Л. Вестбрук по этому поводу отмечает следующее: «Если отдельному кредитору будет позво-
лено захватывать активы должника, то упорядоченная ликвидационная или восстановительная процеду-
ра станет невозможна. Поэтому работники, обеспеченные кредиторы, государство — почитаемые в боль-
шинстве систем — могут запросто проиграть необеспеченным коммерческим кредиторам в схватке за
активы» («If individual creditors were allowed to seize the debtor’s assets, an orderly liquidation or reorganization
would obviously be impossible. That is, employees, secured creditors, or the state — favored in most systems —
might well lose value to unsecured commercial creditors in rush for the assets» (Westbrook L. Op. cit. P. 824)).
42
Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 270.
43
«I would exclude statutory priority in cases where there is a consensual relationship between debtor and creditor
and latter has the ability to bargain» (McCoid J.C., II. Op. cit. P. 292).
56
Комментарии
44
«Some creditors probably cannot do this [bargain], and the legislature should step in on their behalf. The debtor’s
employees and some tort victims may be among this group» (Ibid.).
45
«Thus, by the turn of the century, an overall prescriptive consensus emerged that debtors should be allowed
the freedom to allocate priority among consensual unsecured creditors but that some form of protection may
be needed for the nonconsensual unsecured creditors» (Adler B.E., Triantis G. Debt Priority and Options in
Bankruptcy: A Policy Intervention. Forthcoming. P. 2. URL: https://ssrn.com/abstract=2979369).
46
Наиболее основательное исследование концепции частичного приоритета из залога в банкротстве
было проведено американскими профессорами Л.А. Бебчуком и Дж. Фрайдом, см.: Bebchuk L.A.,
Fried J. The Uneasy Case for the Priority of Claims in Bankruptcy // The Yale Law Journal. 1996. Vol. 105.
P. 857–934; Idem. The Uneasy Case for the Priority of Claims in Bankruptcy: Further Thoughts and Reply to
Critics // Cornell Law Review. 1997. Vol. 92. P. 1297–1348.
57
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Также следует признать, что культ активности далеко не всегда позволит креди-
торам воспользоваться плодами собственных усилий. В ряде случаев взыскатель
может оказаться без заслуженной награды независимо от его усердия. Речь идет о
следующих ситуациях:
47
Бевзенко Р.С. Понятие и возникновение права залога. С. 32.
48
См.: Федеральные законы от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования спо-
ров с участием посредника (процедуре медиации)», от 02.03.2016 № 47-ФЗ «О внесении изменений в
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации», от 26.07.2019 № 197-ФЗ «О внесении
изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».
58
Комментарии
49
Селькова А.А. Институт обеспечительных мер в процессуальном праве России и Англии. М., 2020. С. 13.
С целью подтверждения этого тезиса там же приведены статистические сведения о деятельности феде-
ральных арбитражных судов за 2017 г., когда из 41 909 поданных ходатайств об обеспечительных мерах
было удовлетворено только 13 088. Таким образом, в подавляющем большинстве (более 2/3) случаев
кредитор не сможет добиться присуждения ему залоговых прав из ареста.
59
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Что будет, если кредитор бездействует? Само собой, его мотивы ясны — это жела-
ние сохранить залоговый приоритет. Добросовестно ли такое поведение? В этом
есть сомнения. Как минимум в этом случае озвученный призыв поощрять актив-
ность кредиторского сообщества точно дает сбой. Оказывается, энергичность не-
обходима лишь на этапе получения ареста, а в дальнейшем — в том числе на этапе
принудительного исполнения — допустим переход в режим энергосбережения.
Такая логика опять-таки непоследовательна. Правда, в отдельных случаях соот-
ветствующей линии поведения можно найти оправдание. В частности, если требо-
вание кредитора не носит банкротоспособный характер (например, требование на
сумму менее 300 тыс. руб., требование из неустойки и т.д.).
50
«Unlike other creditors, whose effort to improve their position by perfecting a security interest or obtaining a
judgement lien in the debtor’s waning days can generally be undone as preferential in a subsequent bankruptcy
case, when the IRS perfects its tax lien pre-bankruptcy, the effect of that perfection cannot be subsequently
avoided. This also creates an incentive for both the debtor and its creditors to commence a bankruptcy case as
rapidly as possible in order to «freeze time» and prevent the IRS from gaining a last minute advantage» (James
M.St. A Lien Like No Other: Federal Tax Liens Before and After Bankruptcy // California Bankruptcy Journal.
2013. Vol. 32. No. 4. P. 527).
«The substantial difference in the treatment of the federal tax liens prepetition and post-petition creates an
incentive for the debtor, its secured creditors, and its unsecured creditors to effect the commencement of a
bankruptcy case quickly, before the IRS undertakes efforts to perfect or enforce its lien» (Ibid.).
51
«…Оne of the duties of the trustee is to retain as much property of the estate for the benefit of the unsecured
creditors, the trustee is given authority to avoid certain liens specific assets of the estate» (Miles V.V. Bankruptcy
Relief From Secured Tax Liens // The Practical Lawyer. 1996. Vol. 42. No. 3. P. 41).
60
Комментарии
52
«The bankruptcy laws foster cooperation amongst creditors and try to discourage individual creditors from taking
action that will compromise the interest of all other parties. The avoidance of a tax lien, which attaches of all of a
debtor’s property, accords too much protection to the government; particularly in light of the special provisions
in the bankruptcy laws that give special treatment to tax claims» (King M.D., Moss J.H. Op. cit. P. 39).
53
Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 271.
61
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Причем схожий подход встречается не впервые. Так, в ст. 2285 Французского граж-
данского кодекса (в ред. от 23.03.2006; далее — ФГК) указано: «Имущество долж-
ника находится в общем залоге у его кредиторов, а его цена распределяется между
ними пропорционально их требованиям, если только кто-либо из кредиторов не
имеет законных оснований для привилегий». О фикции судебного залога всей
имущественной массы должника в пользу всех его кредиторов также рассуждал
А.Х. Гольмстен54. Между прочим, в США также возникает внедоговорный залог
активов должника в пользу управляющего, который условно именуется правилом
сильной руки (strong arm clause)55.
54
См.: Гольмстен А.Х. Указ. соч. С. 51–60.
55
См.: Mehrens D. A Trustee in Bankruptcy as a Judgment Creditor // Nebraska Law Review. 1960. Vol. 39:2.
P. 410–419; Pryor C.S. How Revised Article 9 Will Turn the Trustee’s Strong Arm into a Weak Finger:
A Potpourri of Cases // ABI Law Review. 2001. Vol. 9. P. 229–285; Wangerin P. Op. cit. P. 158–159.
62
Комментарии
К числу сторонников такого подхода можно отнести Р.С. Бевзенко, который, рас-
суждая о залоговых правах из ареста, отмечает: «В частности, такой кредитор (при
условии, разумеется, если ему заложена доля размером более 50% уставного ка-
питала ООО) сможет заменить директора общества, принять решение о распреде-
лении прибыли и проч. В целом такое положение дел можно приветствовать, так
как оно дает защиту кредитору в крайне чувствительной ситуации — «обеспечен-
ность» кредиторского требования таким активом, как доля в капитале ООО, на-
прямую зависит от того, каковы активы общества и что с ними происходит в ходе
хозяйственной деятельности общества»56. Собственно говоря, каких-либо альтер-
нативных точек зрения по этой проблематике в отечественной цивилистике нам
не встретилось.
56
Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный комментарий к статьям 307–453
Гражданского кодекса Российской Федерации / отв. ред. А.Г. Карапетов. М., 2017. С. 421 (автор ком-
ментария к ст. 358.15 — Р.С. Бевзенко).
57
Нам известен один случай, где кредитору удалось успешно реализовать права участника вместо долж-
ника, приняв решения о смене руководителя и о внесении изменений в устав общества. Соответству-
ющие корпоративные решения были оспорены в судебном порядке, но иски не были рассмотрены по
существу. Параллельно с этим судебным разбирательством должник был признан несостоятельным, в
отношении него было открыто конкурсное производство. Конкурсный управляющий должника, из-
бранный собранием кредиторов (надо отметить, что кредитор из ареста был мажоритарным), обратил-
ся с заявлением об отказе от иска, который был принят арбитражным судом (см.: постановления Во-
семнадцатого ААС от 19.06.2017 по делам № А07-23799/2016, № А07-25052/2016).
58
Постановление Пятнадцатого ААС от 25.09.2017 № 15АП-15021/2017 по делу № А32-22001/2017.
63
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
64
Комментарии
ных ценных бумаг получают по ним имущество, получают прибыль или участвуют
в управлении делами обществом, выводя из него активы. Такие действия приводят
к обесцениванию арестованных ценных бумаг и невозможности исполнения приго-
вора в части гражданского иска, других имущественных санкций или возможной
конфискации имущества».
Сама идея запрета голосования акциями (долями) нам кажется ошибочной, по-
скольку нарушает пропорции в отношениях между участниками корпорации.
В результате внутри общества возникает дисбаланс, от которого в большей степе-
ни выигрывают иные участники (или акционеры), а не те лица, в чью пользу на-
ложен арест. На этом фоне, воспользовавшись конфликтом в отношениях между
кредитором и должником, они могут попытаться извлечь выгоду из сложившейся
неразберихи. Именно поэтому интересам кредиторского сообщества в большей
степени соответствует возможность самостоятельного осуществления прав участ-
ника, а не их ограничение.
Как известно, в силу п. 5 ст. 334 ГК РФ залоговые права могут возникнуть у креди-
тора по общему правилу лишь после разрешения спора в его пользу. В отличие от
этого, обеспечительные меры в виде запрета голосования пытаются использовать
в корпоративных спорах еще до разрешения дела по существу (в частности, с недо-
бросовестной целью перераспределения голосов на общем собрании акционеров
или участников). По этой причине предоставление бенефициару из внедоговорно-
го обеспечения как имущественных, так и неимущественных прав участника вы-
глядит более-менее приемлемо.
59
Заключение Правового управления ГД РФ от 11.11.2016 № вн.3.1-6/592 по проекту Федерального за-
кона № 880599-6 «О внесении изменений в статью 116 Уголовно-процессуального кодекса Российской
Федерации».
65
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Вопрос: если таковы правила для договорного залога, то почему же для абсолютно
постороннего лица — кредитора из внедоговорного обеспечения — режим должен
быть более благоприятным? Каких-либо убедительных мотивов для такого толко-
вания нет. Собственно говоря, такой же логики придерживается и отечественный
законодатель. Так, в абз. 1 п. 1 ст. 25 Закона об ООО указано, что по долгам участ-
ника общества обращение взыскания на долю или часть доли допускается только
на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов его другого
имущества. Это дополнительный рубеж защиты фидуциарности отношений вну-
три непубличной корпорации. Неужели его можно преодолеть простым наложе-
нием ареста на долю в уставном капитале? Представляется, что это недопустимо.
60
См.: Габов А.В. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью в российском законода-
тельстве. М., 2010. С. 61.
61
Бойко Т.С. Защита прав и интересов миноритарных участников непубличного общества в России, США
и Великобритании. М., 2019 (цит. по: СПС «КонсультантПлюс»).
62
Белов В.А., Пестерева Е.В. Хозяйственные общества. М., 2002. С. 179; Корпоративное право: Актуаль-
ные проблемы теории и практики / под общ. ред. В.А. Белова. М., 2009. С. 574.
63
См.: Callison J.W. Charging Order Exclusivity: A Pragmatic Approach to Olmstead v. Federal Trade Commission
// The Business Lawyer. 2011. Vol. 66. P. 12–13.
64
«One of the most fundamental characteristics of LLC law is its fidelity to the «pick your partner» principle»
(Revised Uniform Limited Liability Company Act. Drafted by the National Conference of Commissioners
of Uniform State Laws. July 7–14, 2006. P. 80. URL: https://users.wfu.edu/palmitar/ICBCorporations-
Companion/Conexus/UniformActs/ULLCA2006.pdf).
66
Комментарии
65
См.: Adkisson J.D. Charging order: the peculiar mechanism // South Dakota Law Review. 2016. Vol. 61. P. 440.
66
Kleinberg D.S., Bishop C.G., Geu T.E. Charging order and the new Uniform Limited Partnership Act: dispelling
rumors of disaster // Probate & Property. July/August 2004. P. 30.
67
«The charging order was designed to prevent a judgment creditor of an individual partner from obtaining access
to the underlying partnership assets that gave value to an individual partner’s interest in the firm» (Kleinberg D.S.,
Bishop C.G., Geu T.E. Op. cit. P. 31).
68
«Thus, the charging order was created as a tool for «entity asset protection» not «partner asset protection» and
that still the rule» (Ibid.).
67
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
69
См.: Gassman A.S., Moravecky S.M. Charging orders: The Remedy for Creditors of Debtor Partners // Estate
Planning. December 2009. P. 23; Adkisson J.D. Op. cit. P. 472–473.
70
In re Ashley Albright, 291 B.R. 538 (Bkrtcy. D. Colo. 2003). Здесь следует оговорить, что перед судьями
встал вопрос о предоставлении права управления не напрямую кредитору, а арбитражному управляю-
щему должника. Можно ли говорить, что в этом случае произошла смена участников закрытой корпо-
рации? Формально нет. Внешне сохраняется видимость неизменности персонального состава участни-
ков, поскольку отчуждения доли в уставном капитале не произошло. Между тем очевидно, что с этого
момента состоялась смена бенефициара: теперь корпоративные права осуществляет антикризисный
менеджер, который подконтролен не должнику, а его кредиторам. На этом фоне о фидуциарной атмос-
фере внутри корпорации не может быть и речи. Видимо, поэтому объем корпоративных прав должника
и его управляющего в США различается: последний по общему правилу не имеет полного доступа к
праву управления в компаниях с ограниченной ответственностью.
68
Комментарии
71
«However, the charging order, as set forth in Section 703 of the Colorado Limited Liability Company Act, exists
to protect other members of an LLC from having involuntarily to share governance responsibilities with someone
they did not choose, or from having to accept a creditor of another member as a co-manager. A charging order
protects the autonomy of the original members, and their ability to manage their own enterprise. In a single-
member entity, there are no non-debtor members to protect. The charging order limitation serves no purpose
in a single member limited liability company, because there are no other parties’ interest affected» (In re Ashley
Albright, 291 B.R. 538 (Bkrtcy. D. Colo.2003)).
72
Shaun Olmstead v. Federal Trade Commission (№ SC-08-1009, June 24, 2010).
73
«Section 608.433(4)’s provision that a «judgment creditor has only the rights of an assignee of [an LLC] interest»
simply acknowledges that a judgment creditor cannot defeat the rights of nondebtor members of an LLC withhold
consent to the transfer of management rights. The provision does not, however, support an interpretation which
gives a judgment creditor of the sole owner of an LLC less extensive rights than the rights that are freely assignable
by the judgment debtor».
74
См.: Sparkman А. Charging Order — a Reconsideration. April 2016. P. 4. URL: https://papers.ssrn.com/sol3/
papers.cfm? abstract_id=2727973.
69
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Однако этот изначальный баланс был смещен в пользу прав должника, излишне
осложнив обременяющие приказы в контексте компаний с ограниченной ответ-
ственностью, как минимум на практике, и это приводит к тому, что этот способ
защиты все больше и больше отрывается от своих исторических корней»75. Также
интересно мнение Дж.В. Кэллисона, который отмечает: «Без права управления об-
ременяющий приказ зачастую представляет собой незначительную ценность или
вообще не имеет ценности, поскольку у взыскателя отсутствует четкий механизм
понуждения к распределению активов компании против воли других партнеров
или получения иного доступа к активам партнерства»76.
75
Pomeroy Ch.J. Think Twice: Charging Orders and Creditor Property Rights // Kentucky Law Journal. 2014.
Vol. 102. Iss. 3. P. 30.
76
«Without management powers, charging orders frequently have little or no value since there is no clear method for
the judgment creditor to force distributions against the will of the partners or to reach the underlying partnership
assets» (Callison J.W. Op. cit. P. 4).
77
Callison J.W. Op. cit. P. 3.
78
Adkisson J.D. Op. cit. P. 471–472.
79
Ibid. P. 471.
80
См.: Callison J.W. Op. cit. P. 2–3; Gevurtz F.A. Attacking Asset Protection LLCs (November 18, 2014) // Hillman
& Loewenstein, Research Handbook on Alternate Business Forms, Forthcoming. P. 3–4. URL: https://ssrn.
com/abstract=2527016.
70
Комментарии
81
Adkisson J.D. Op. cit. P. 472.
82
«This right exists regardless of the size or complexity of the corporation and gives the foreclosing party all of rights
and elements of ownership associated with the foreclosed shares, including the right to vote, to participate in
management, and to request information» (Pomeroy Ch.J. Op. cit. P. 18).
83
«If the new creditor-shareholder holds less than majority stake, then business may not change at all» (Adkisson J.D.
Op. cit. P. 449).
71
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
84
«Another way of stating the issue is why should a creditor of, say, a 25% owner of an LLC be worse off than a
creditor of a 25% shareholder of a corporation» (Sparkman A. Op. cit. P. 24).
85
«(a) Any interest held by the debtor beneficially — (i) in any asset of a kind mentioned in subsection (2) below,
or (ii) under any trust».
86
«(b) Any interest held by a person as trustee of a trust («the trust»), if the interest is in such an asset or is an
interest under another trust and — (i) the judgement or order in respect of which a charge is to be imposed was
made against that person as trustee of the trust, or (ii) the whole beneficial interest under the trust is held by
the debtor unencumbered and for his own benefit, or (iii) in a case where there are two or more debtors all of
whom are liable to the creditor for the same debt, they together hold the whole beneficial interest under the trust
unencumbered and for their own benefit».
72
Комментарии
идет лишь о доле (interest) в имуществе? Дело в том, что в ходе обращения взыска-
ния на долю в имуществе, принадлежащую должнику, в радиусе поражения всегда
оказываются третьи лица (сособственники, партнеры и т.д.).
87
Селькова А.А. Указ. соч. С. 174–175.
73
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Заключение
88
В подп. «д» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» закреплено, что раскрывается информация
о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении. Как видим, речь здесь идет о
случаях договорного, а не внедоговорного залога. В правоприменительной практике никто напрямую
не ассоциирует наложение ареста с возникновением залоговых прав, предусмотренных п. 5 ст. 334 ГК
РФ. Как следствие, соответствующая информация в ЕГРЮЛ не раскрывается.
74
Комментарии
89
«Federal tax liens and a proliferation of the state statutory liens and priorities, enacted by legislatures to favor
such local creditors as wage earners, landlords, contractors, and tax agencies, at one time threatened to disrupt
the order of payment contemplated by the Bankruptcy Act» (Marshall J.B. Statutory liens under Section 67c of
the Bankruptcy Act // The Yale Law Journal. 1953. Vol. 62. P. 1131).
90
См.: Freeman J.W., Jr. Bankruptcy Creditors’ Rights: A Bona Fide Purchaser Plus Test for Statutory Liens in
Bankruptcy // North Carolina Law Review. 1971. Vol. 50. No. 1. P. 91.
91
См.: Skeel D.A., Jr. What is a Lien? Lessons from Municipal Bankruptcy // University of Illinois Law Review.
2015. P. 682–684.
92
United States, Petitioner v. Ron Pair Enterprises, Inc. 489 U.S. 235 (109 S.Ct. 1026, 103 L. Ed. 2d 290).
93
Nationwide Building Society v. Wright (2009) EWCA Civ. 811.
75
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
References
Adkisson J.D. Charging Order: The Peculiar Mechanism. South Dakota Law Review. 2016. Vol. 61. P. 441–476.
Adler B.E., Triantis G. Debt Priority and Options in Bankruptcy: A Policy Intervention. Available at: https://ssrn.com/
abstract=2979369 (Accessed 11 September 2020).
Armour J. The Law and Economics Debate About Secured Lending: Lessons for European Lawmaking? Available at: https://
papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=1118030 (Accessed 11 September).
Bebchuk L.A., Fried J. The Uneasy Case for the Priority of Claims in Bankruptcy. The Yale Law Journal. 1996. Vol. 105.
P. 857–934.
Bebchuk L.A., Fried J. The Uneasy Case for the Priority of Claims in Bankruptcy: Further Thoughts and Reply to Critics. Cornell
Law Review. 1997. Vol. 92. P. 1297–1348.
Belov V.A., ed. Corporate Law: Actual Problems of Theory and Practice [Korporativnoe pravo: Aktualnye problemy teorii i
praktiki]. Moscow, Yurait, 2009. 678 p.
Belov V.A., Pestereva E.V. Business Сompanies [Khozyaistvennye obschestva]. Moscow, Tsentr YurInfor, 2002. 333 p.
94
«The judgement lien is the primary means by which a money judgement can be forced against real property but it
is also one of the least used creditor’s remedies» (Mellott C.R. Op. cit. P. 954).
76
Комментарии
Bevzenko R.S. Justifiability of the Priority Given to the Creditor by the Security in rem: Dogmatic, Theoretical and Political
Perspectives [Opravdannost’ prioriteta, predostavlyaemogo kreditoru veschnym obespecheniem: ocherk dogmy, teorii i
politiki prava]. Civil Law Review [Vestnik grazhdanskogo prava]. 2017. No. 4. P. 10–44.
Bevzenko R.S. Charging Order by the Court: Its Effect in Bankruptcy Proceedings. Case Comment on the Judgment of RF SC
No. 301-ЭС16-16279, 27 February 2016 [Effekt zaloga iz aresta v bankrotstve sobstvennika arestovannoi veschi.
Kommentariy k opredeleniyu Sudebnoi kollegii po ekonomicheskim sporam VS RF ot 27.02.2017 No. 301-ЭС16-
16279]. The Herald of Economic Justice of the Russian Federation [Vestnik ekonomicheskogo pravosudiya Rossiiskoi
Federatsii]. 2017. No. 4. P. 9–17.
Bevzenko R.S. The Concept and the Origin of Real Security [Ponyatie i vozniknovenie prava zaloga]. Statute [Zakon]. 2016.
No. 3. P. 26–37.
Bevzenko R.S. Legal Positions of the Supreme Arbitrazh Court of the Russian Federation in the Field of Pledge Law:
Commentary to the Resolution of the Plenum of the Supreme Arbitrazh Court of the Russian Federation of February
17, 2011 No. 10 ‘On Some Issues of Application of Pledge Law’ [Pravovye pozitsii Vysshego Arbitrazhnogo Suda
Rossiiskoi Federatsii v sfere zalogovogo prava: kommentariy k postanovleniyu Plenuma Vysshego Arbitrazhnogo Suda
Rossiiskoi Federatsii ot 17 fevralya 2011 g. No. 10 ‘O nekotorykh voprosakh primeneniya zakonodatelstva o zaloge’].
Moscow, Statut, 2012. 143 p.
Boyko T.S. Protecting the Rights and Interests of Minority Participants in Non-Public Company in Russian, US and UK [Zaschita
prav i interesov minoritarnykh uchastnikov nepublichnogo obschestva v Rossii, SShA i Velikobritanii]. Moscow, Statut,
2017. 255 p.
Callison J.W. Charging Order Exclusivity: A Pragmatic Approach to Olmstead v. Federal Trade Commission. The Business
Lawyer. 2011. Vol. 66. P. 339–359.
Cooter R., Ulen T. Law and Economics [Pravo i ekonomika]. Moscow, Delo, 2018. 800 p.
Egorov A.V. Charge by Court Order: Theoretical and Practical Problems. In Russia and Abroad [Zalog v silu aresta:
teoreticheskie i prakticheskie problemy. V Rossii i za rubezhom]. The Herald of Economic Justice of the Russian
Federation [Vestnik ekonomicheskogo pravosudiya Rossiiskoi Federatsii]. 2016. No. 9. P. 84–103.
Freeman J.W., Jr. Bankruptcy Creditors’ Rights: A Bona Fide Purchaser Plus Test for Statutory Liens in Bankruptcy. North
Carolina Law Review. 1971. Vol. 50. No. 1. P. 90–103.
Gabov A.V. Limited and Additional Liability Companies in Russian Legislation [Obschestva s ogranichennoi otvetstvennost’yu v
rossiiskom zakonodatelstve]. Moscow, Statut, 2010. 251 p.
Gassman A.S., Moravecky S.M. Charging Orders: The Remedy for Creditors of Debtor Partners. Estate Planning. December
2009. P. 21–28.
Gevurtz F.A. Attacking Asset Protection LLCs (November 18, 2014). Hillman & Loewenstein, Research Handbook on Alternate
Business Forms, Forthcoming. Available at: https://ssrn.com/abstract=2527016 (Accessed 11 September 2020).
Golmsten A.Kh. Concise History of the Russian Competitive Process [Istoricheskiy ocherk russkogo konkursnogo protsessa].
2nd ed. Moscow, Izdanie knig com, 2019. 288 p.
Jackson T.H., A.T. Kronman A.T. Secured Financing and Priorities among the Creditors. The Yale Law Journal. 1979. Vol. 88.
P. 1143–1182.
James M.St. A Lien Like No Other: Federal Tax Liens Before and After Bankruptcy. California Bankruptcy Journal. 2013. Vol. 32.
No. 4. P. 527–550.
Karapetov A.G. Economic Analysis of Law [Ekonomicheskiy analiz prava]. Moscow, Statut, 2016. 528 p.
Karapetov A.G., ed. Law of Contracts and Obligations (General Part): Article-by-Article Commentary to Articles 307–453 of the
Civil Code of Russian Federation [Dogovornoe i obyazatel’stvennoe pravo (obshaya chast’): postateinyi kommentariy k
stat’yam 307–453 Grazhdanskogo kodeksa Rossiiskoi Federatsii]. Moscow, Statut, 2017. 1120 p.
Kennedy F.R. Secured Creditors under the Bankruptcy Reform Act. Indiana Law Review. 1982. Vol. 15. No. 2. 1982. P. 477–500.
King M.D., Moss J.H.. Avoiding Tax Liens on Personal Property in Bankruptcy: A Look at the Interplay between the Bona Fide
Purchaser Provisions of the Tax and Bankruptcy Codes. California Western Law Review. 1994. Vol. 3. No. 1. Art. 3.
P. 1–39.
Kleinberg D.S., Bishop C.G., Geu T.E. Charging Order and the New Uniform Limited Partnership Act: Dispelling Rumors of
Disaster. Probate & Property. July/August 2004. P. 1–6.
LoPucki L.M. The Unsecured Creditor’s Bargain. Virginia Law Review. 1994. Vol. 80. P. 1887–1965.
LoPucki L.M., Abraham A.I., Delahaye B.P. Optimizing English and American Security. Notre Dame Law Review. 2013. Vol. 88.
Iss. 4. P. 1785–1864.
LoPucki L.M., Warren E. Secured Credit: A Systems Approach. 7th ed. New York, Wolters Kluwer, 2012. 768 p.
Mackay I. Law and Economics for Continental Law Tradition [Pravo i ekonomika dlya kontinentalnoi pravovoi traditsii]. Moscow,
Delo, 2019. 624 p.
77
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Marshall J.B. Statutory liens under Section 67c of the Bankruptcy Act. The Yale Law Journal. 1953. Vol. 62. P. 1131–1136.
McCoid J.C., II. Statutory Liens in Bankruptcy. American Bankruptcy Law Journal. 1994. Vol. 68. No. 3. P. 269–294.
Mehrens D. A Trustee in Bankruptcy as a Judgment Creditor. Nebraska Law Review. 1960. Vol. 39. Iss. 2. P. 410–419.
Mellott C.R. Judgement Liens and Priorities in Virginia. William & Mary Law Review. 1980. Vol. 21. Iss. 3. P. 919–955.
Miles V.V. Bankruptcy Relief from Secured Tax Liens. The Practical Lawyer. 1996. Vol. 42. No. 3. P. 35–48.
Pomeroy Ch.J. Think Twice: Charging Orders and Creditor Property Rights. Kentucky Law Journal. 2014. Vol. 102. Iss. 3.
P. 705–738.
Pryor C.S. How Revised Article 9 Will Turn the Trustee’s Strong Arm Into a Weak Finger: A Potpourri of Cases. ABI Law Review.
2001. Vol. 9. P. 229–285.
Ruskamp T.W. In the Interest of Fairness: Interest Payments in Bankruptcy. Nebraska Law Review. 1988. Vol. 67. Iss. 3.
P. 646–674.
Schwartz A. A Theory of Loan Priorities. The Journal of Legal Studies. 1989. Vol. 18. Iss. 2. P. 209–261.
Schwartz S.L. The Easy Case for the Priority of Secured Claims in Bankruptcy. Duke Law Journal. 1997. Vol. 47. No. 3.
P. 425–489.
Scott R.E. A Relational Theory of Secured Financing. Columbia Law Review. 1986. Vol. 86. No. 5. P. 901–977.
Selkova A.A. Interim Measures in the Procedural Law of Russia and England [Institut obespechitelnykh mer v protsessualnom
prave Rossii i Anglii]. Moscow, Statut, 2020. 206 p.
Shershenevich G.F. The Course of Trade Law. Vol. IV: Commercial Procedure. Winding up Procedure [Kurs torgovogo prava.
T. IV: Torgovyi protsess. Konkursnyi protsess]. Moscow, Statut, 2003. 550 p.
Skeel D.A., Jr. What is a Lien? Lessons from Municipal Bankruptcy. University of Illinois Law Review. 2015. P. 675–698.
Sparkman А. Charging Order — a Reconsideration. April 2016. Available at: https://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm? abstract_
id=2727973 (Accessed 11 September 2020).
Tereshchenko T.A., Ganyushin O.E. ‘Pledge from Arrest’: Some Issues of Law Inforcement [‘Arestantskiy zalog’: otdelnye
voprosy pravoprimeneniya]. Statute [Zakon]. 2016. No. 3. P. 71–78.
Paul Wangerin P. The Hierarchy of Priority. The Journal of Business, Entrepreneurship & the Law. 2016. Vol. IX. Iss. 1. 2016.
P. 153–178.
Westbrook J.L. The Control of Wealth in Bankruptcy. Texas Law Review. 2004. Vol. 2. No. 4. P. 795–861.
Roderick J. Wood R.J., Michael I. Wylie M.I. Non-consensual Security Interests in Personal Property. Alberta Law Review. 1992.
Vol. XXX. No. 4. 1992. P. 1055–1099.
78
Свободная трибуна
1
Позиция, отраженная авторами в настоящем комментарии, может не совпадать с позицией юридиче-
ской фирмы «Линклейтерз СНГ».
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Alexey Glazunov
PhD Student of the Civil Legislation and Civil Process Department of the Institute of Legislation and
Comparative Law under the Government of the Russian Federation, Associate of Linklaters CIS
Dmitry Gorchakov
Master of Jurisprudence, Russian School of Private Law, Trainee Lawyer at Linklaters CIS
Ivan Chuprunov
Senior Lecturer at Russian School of Private Law, Managing Associate at Linklaters CIS
Keywords: corporate law, notarisation, buyout of participatory interest, principle of causation, principle of relevance,
due diligence, expulsion of shareholders, corporate conflict, enforced liquidation
Введение
В иных случаях, наоборот, сложно или даже невозможно найти какой-либо кон-
кретный спор, ставший источником вдохновения для некоторого пункта Обзора.
С учетом предшествующей практики нижестоящих судов это иногда вызывает во-
прос: насколько Президиум ВС в такой ситуации действительно исправлял ошиб-
ки нижестоящих судов, а не формулировал абстрактное правило с нуля?
Еще одна особенность Обзора состоит в том, что иногда можно увидеть некото-
рые отличия между абстрактным правилом, сформулированным в аннотации
пункта, и теми идеями, к которым приходит Президиум ВС, разбирая конкретное
дело в основном тексте3. Это создает неопределенность с тем, может ли аннотация
(абстрактно сформулированное правило) толковаться автономно от содержания
пункта (фабулы соответствующего спора со специфичными фактическими обсто-
ятельствами). Опять же там, где это уместно, мы показываем трудности в интер-
претации конкретных пунктов Обзора (но при этом для удобства читателя предва-
ряем комментарий к каждому пункту изложением только его аннотации, а не всего
текста).
2
На это ориентирует и вводная часть Обзора, где подчеркивается, что его принятию предшествовало
«изучение судебной практики», продемонстрировавшее «ошибки при рассмотрении конкретных дел».
3
Например, комментарий к п. 16 Обзора (комментарии к п. 12–21 Обзора будут опубликованы в «Вест-
нике экономического правосудия РФ» № 11 за 2020 г. — Прим. ред.).
81
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Тем не менее в целом принятие Обзора можно только приветствовать, так как, хо-
чется верить, что он знаменует собой появление более детального интереса ВС не
просто к корпоративному праву вообще, но к разрешению наиболее острых вопро-
сов, которые возникают в этой сфере.
«1. Спор, вытекающий из договора займа, заключенного между физическим лицом и хо-
зяйственным обществом и не содержащего условий об осуществлении прав участников
общества, об управлении обществом, о приобретении или об отчуждении долей в уставном
капитале общества, подлежит рассмотрению судом общей юрисдикции. Указанный спор рас-
сматривается судом общей юрисдикции и в том случае, если займодавец является одним из
участников этого общества».
Комментарий5
4
В настоящем комментарии (если иное прямо не указано) в дальнейшем термины «акционер» и «участ-
ник» будут использоваться как эквивалентные.
5
Автор комментария — Д.С. Горчаков.
82
Свободная трибуна
4. В целом данная позиция является верной, но, на наш взгляд, нуждается в некото-
ром уточнении. Согласно текущей формулировке разъяснения, если договор займа
содержит условия «об осуществлении прав участника, об управлении обществом,
о приобретении или об отчуждении доли в уставном капитале общества», то все
споры из него будут разрешаться арбитражными судами, несмотря на то что сам
по себе спор может быть не связан с такими условиями и не быть корпоративным.
Более правильным, как нам кажется, было бы указать, что спор из договора зай-
ма между участником — физическим лицом и обществом подлежит разрешению
арбитражным судом, если характер спора связан с осуществлением прав участни-
ком, управлением обществом, приобретением или отчуждением доли в уставном
капитале общества, а сам договор займа содержит данные условия.
5. Также важно помнить, что спор из договора займа между участником — физи-
ческим лицом и обществом может не быть корпоративным, но тем не менее от-
носиться к подведомственности арбитражных судов с учетом общих критериев
определения подведомственности дел арбитражным судам — экономического ха-
рактера и субъектного состава. Например, если в указанной фабуле выдача займов
6
В соответствии с действующей редакцией ч. 2.1 ст. 33 ГПК РФ если дело относится к подведомствен-
ности арбитражного суда, то суд общей юрисдикции не прекращает производство, а передает дело в
арбитражный суд по подсудности (на это указывает и Президиум ВС в соответствующем примечании).
83
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
6. Также в силу правил об исключительной подсудности (ч. 6 ст. 27 АПК РФ) будут
относиться к подведомственности арбитражных судов и споры о взыскании долга
по договору займа между участником — физическим лицом и обществом, в от-
ношении которого открыто производство по делу о банкротстве. Участник, перед
которым у общества-банкрота есть долг по договору займа, должен обратиться
в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве7.
Комментарий8
7
На наш взгляд, п. 1 Обзора относится исключительно к институту подведомственности и не влияет на
субординацию требований участников общества при банкротстве. Вопрос о субординации требований
участника будет в любом случае решаться арбитражным судом в силу исключительной подведомствен-
ности банкротных споров арбитражным судам.
8
Автор комментария — А.Ю. Глазунов.
84
Свободная трибуна
Исходя из содержания подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК, а также с учетом того, что Прези-
диум ВС не сказал иного в Обзоре, представляется, что решение общего собрания
9
Изменения были внесены Федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в гла-
ву 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу от-
дельных положений законодательных актов Российской Федерации».
10
Для публичных АО решение общего собрания акционеров подтверждается реестродержателем, в то
время как в непубличных АО решение может подтверждаться либо реестродержателем, либо нота-
риусом.
85
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
11
Так, в соответствии с п. 12 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограни-
ченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) к приобретателю доли или части доли в уставном
капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, за исключением дополни-
тельных прав и обязанностей.
12
См., напр.: Степанов Д.И. Устав как форма сделки // Вестник гражданского права. 2009. № 1. С. 4–62.
13
По мнению Д.И. Степанова, именно такой подход может в дальнейшем возобладать на практике (см.:
Степанов Д.И. Ничтожность корпоративных решений в судебно-арбитражной практике // Вестник
экономического правосудия РФ. 2020. № 9. С. 177–181).
86
Свободная трибуна
14
В судебной практике нередко можно встретить примеры того, как участник лишался принадлежавшей
ему доли после принятия незаконных корпоративных решений, см., напр.: определение СКЭС ВС
РФ от 13.08.2015 № 302-ЭС15-8098 (см. также: постановление АС Московского округа от 24.06.2019
№ Ф05-9147/2019).
15
См.: Степанов Д.И. Ничтожность корпоративных решений в судебно-арбитражной практике. С. 177–181.
87
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
16
См., напр.: п. 2 и 4.3 постановления КС РФ от 29.03.2011 № 2-П; п. 4 постановления КС РФ от 17.06.2004
№ 12-П.
17
См.: п. 4 постановления КС РФ от 17.06.2004 № 12-П.
88
Свободная трибуна
18
См., напр.: постановления АС Дальневосточного округа от 19.05.2017 № Ф03-1249/2017 по делу
№ А51-10605/2016, от 14.10.2019 № Ф03-4489/2019 по делу № А73-3152/2019; АС Поволжского округа
от 12.10.2018 № Ф06-37852/2018 по делу № А65-10780/2017, от 19.09.2019 № Ф06-51932/2019 по делу
№ А72-7041/2018.
19
См.: определение СКЭС ВС РФ от 30.12.2019 № 306-ЭС19-25147 по делу № А72-7041/2018.
89
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
20
См.: Сделки, представительство, исковая давность: постатейный комментарий к статьям 153–208
Гражданского кодекса Российской Федерации / отв. ред. А.Г. Карапетов. М., 2018. С. 654–657 (автор
комментария к ст. 181.1 — Д.В. Новак); Кузнецов А.А. Оспаривание решений общих собраний участни-
ков (акционеров) // Корпоративное право в ожидании перемен: сб. ст. к 20-летию Закона об ООО / отв.
ред. А.А. Кузнецов. М., 2020. С. 202–209.
90
Свободная трибуна
Важно также отметить, что из п. 3 ст. 67.1 ГК следует, что нотариусом подтверж-
дается решение собрания в целом, а не волеизъявление каждого отдельного
участника, являющееся односторонней сделкой. Соответственно, для нотари-
ального удостоверения доверенности на голосование имеет значение именно
юридическая квалификация самого решения собрания.
Почему этот вопрос важен в контексте п. 2 Обзора? Дело в том, что если все-
таки исходить из особой природы решения собрания и не распространять обя-
зательную нотариальную форму на доверенность на голосование, то и позитив-
ный практический эффект правила о нотариальном удостоверении решения
собрания участников ООО также может быть сведен к минимуму. Действи-
тельно, в таком случае недобросовестное лицо, имеющее возможность сфаль-
сифицировать протокол решения собрания, может с точно таким же успехом
сфальсифицировать доверенность на голосование, подлинность которой мо-
жет быть чрезвычайно трудно проверить нотариусу, удостоверяющему решение
собрания.
21
См.: определение СКЭС ВС РФ от 11.06.2020 № 306-ЭС19-24912.
Подробнее о квалификации решения собрания в качестве сделки см.: Кузнецов А.А. Новая жизнь рос-
сийского корпоративного права и ограничения на отчуждение доли (акций). Комментарий к опре-
делению Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 11.06.2020 № 306-ЭС19-24912 //
Вестник экономического правосудия РФ. 2020. № 8. С. 14–16; Чупрунов И.С. Начало «новой жизни»
в российском корпоративном праве. Комментарий к определению Судебной коллегии по экономи-
ческим спорам ВС РФ от 11.06.2020 № 306-ЭС19-24912 // Вестник экономического правосудия РФ.
2020. № 8. С. 35–40.
22
См., напр.: Михеева Л.Ю. Новым нотариальным действиям — новый закон о нотариате // Закон. 2014.
№ 11. С. 29–35.
91
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
23
См.: постановление Третьего ААС от 20.02.2020 по делу № А33-18622/2019.
24
См.: постановление АС Московского округа от 21.05.2020 по делу № А40-125978/2019, а также поста-
новление Девятого ААС от 31.01.2020 по тому же делу.
92
Свободная трибуна
(п. 106 постановления № 25) (например, кредиторы общества25 или его конечный
бенефициар26);
– такие решения могут быть не приняты нотариусом для совершения в будущем но-
тариальных действий, требующих предоставления и проверки нотариусом соот-
ветствующих решений27.
Комментарий28
25
См.: постановление АС Восточно-Сибирского округа от 08.12.2015 № Ф02-6276/2015, Ф02-6760/2015
по делу № А19-4089/2015 (суд отказал в признании решения общего собрания недействительным по
сущностным основаниям, но из мотивировочной части косвенно следует, что если бы такие основания
имелись и кредитор доказал, что оспариваемым решением нарушены его права и охраняемые законом
интересы, то решение могло бы быть другим).
Следует, однако, учитывать, что на данный момент господствующей является практика судов, не при-
знающая право кредиторов требовать признания решений общих собраний участников недействи-
тельными, за исключением случаев, когда кредитор является участником общества или речь идет об
оспаривании корпоративных решений в рамках процедур банкротства. Подробный обзор и анализ со-
ответствующей практики см.: Степанов Д.И. Ничтожность корпоративных решений в судебно-арби-
тражной практике. С. 162–167.
26
См.: определение СКЭС ВС РФ от 31.03.2016 № 305-ЭС15-14197 по делу № А40-104595/2014.
27
См.: письмо Федеральной нотариальной палаты (ФНП) от 15.01.2020 № 121/03-16-3 «Об Обзоре судеб-
ной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах».
28
Автор комментария — А.Ю. Глазунов.
93
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
94
Свободная трибуна
29
См., напр.: решение АС Новосибирской области от 14.05.2015 по делу № А45-26379/2014.
30
См., напр.: постановления АС Волго-Вятского округа от 19.12.2016 № Ф01-5419/2016 по делу № А43-
1567/2016, от 21.03.2017 № Ф01-399/2017 по делу № А39-3999/2016; АС Северо-Кавказского округа от
10.03.2017 № Ф08-1028/2017 по делу № А32-1221/2015, от 30.07.2018 № Ф08-5576/2018 по делу № А32-
36976/2017.
31
См.: п. 2.3 письма ФНП от 01.09.2014 № 2405/03-16-3 «О направлении пособия по удостоверению нота-
риусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участни-
ков общества, присутствовавших при его принятии».
32
См.: письмо ФНП от 15.01.2020 № 121/03-16-3 «Об Обзоре судебной практики по некоторым вопросам
применения законодательства о хозяйственных обществах».
33
См.: п. 9 письма Банка России от 25.11.2015 № 06-52/10054 «О некоторых вопросах применения Феде-
рального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты
Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов
Российской Федерации»; письмо Банка России от 19.11.2014 № 31-2-6/6513.
34
См.: п. 1.3 письма ФНС России от 28.12.2016 № ГД-4-14/25209@ «О направлении «Обзора судебной
практики по спорам с участием регистрирующих органов № 4 (2016)».
35
См.: определение ВС РФ от 30.12.2019 № 306-ЭС19-25147 по делу № А72-7041/2018.
95
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
36
Здесь, правда, следует учитывать, что п. 3 ст. 17 Закона об ООО содержит специальное правило при-
менительно к решениям об увеличении уставного капитала и прямо говорит, что в случае с решением
единственного участника нотариус свидетельствует лишь подлинность подписи единственного участ-
ника. Однако с учетом правовой позиции, изложенной Президиумом ВС в п. 3 Обзора, возникает во-
прос: как п. 3 ст. 17 Закона об ООО соотносится с данной позицией? Норма подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК,
очевидно, не сводит нотариальное удостоверение решения к свидетельствованию подлинности подпи-
си участников. Соответственно, если подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК применяется и к решениям единственных
участников (что следует из п. 3 Обзора), то п. 3 ст. 17 Закона об ООО неоправданно сужает тот смысл,
который заложен в соответствующую норму ГК.
96
Свободная трибуна
Тот факт, что подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК говорит о единогласном решении участников,
необходимом для отказа от нотариальной формы, не означает, что единственный
участник также не может воспользоваться такой опцией. Формулировки «реше-
ние общего собрания участников» и «единогласное решение» лингвистически
действительно очень плохо укладываются в концепцию решения единственного
участника. При этом, как мы отмечали выше, распространение действия подп. 3
п. 3 ст. 67.1 ГК на решения единственного участника в принципе не вытекает из
буквального толкования данной нормы. Однако коль скоро Президиум ВС при-
знал ее принципиальную применимость к решениям единственного участника,
то в рамках такой позиции было бы совершенно необоснованно исключать при-
менение той части нормы, которая предусматривает возможность отступления от
дефолтного правила.
37
См.: Степанов Д.И. Ничтожность корпоративных решений в судебно-арбитражной практике. С. 181–
183.
97
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Комментарий38
Тем не менее при более внимательном прочтении ст. 23 Закона об ООО неизбе-
жен вывод о том, что законодатель допустил неточность, говоря о возникновении
обязанности по выкупу доли в абз. 2 п. 2 ст. 23. Согласно подп. 1 п. 7 ст. 23 Закона
об ООО при заявлении участником требования о выкупе соответствующая доля
переходит к корпорации с момента получения той требования участника39. Полу-
чается, что в реальности результат заявления требования о выкупе состоит не в
том, что у ООО возникает обязанность выкупить долю участника, а в автоматиче-
ском переходе соответствующей доли к ООО (с последствиями, предусмотренны-
ми ст. 24 Закона об ООО). При этом у общества возникает обязанность в течение
38
Автор комментария — И.С. Чупрунов.
39
Стоит отметить, что подп. 1 п. 7 ст. 23 Закона об ООО прямо указывает на то, что к обществу переходит
доля или часть доли, в то время как абз. 2 п. 2 этой статьи упоминает лишь о праве заявить требование
о выкупе доли (часть доли не упоминается). По-видимому, это еще один пример неточностей, закрав-
шихся в абз. 2 п. 2 ст. 23 Закона об ООО. По крайней мере, в аналогичных ситуациях Федеральный
закон от 26.12.1995 № 208 «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) позволяет акционерам
требовать выкупа как всех, так и части принадлежащих им акций (п. 1 ст. 75).
98
Свободная трибуна
трех месяцев (если иной срок не предусмотрен уставом) выплатить участнику дей-
ствительную стоимость доли, определенную на основании данных бухгалтерской
отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню обращения с
требованием, или с согласия участника выдать ему в натуре имущество такой же
стоимости (абз. 3 п. 2 ст. 23 Закона об ООО).
3. При этом и право на выход, и право на выкуп следует рассматривать в качестве со-
ставных частей более широкого круга «возможностей по выходу из корпорации».
По общему правилу реализация таких возможностей не должна допускаться, так
как она влечет изъятие части имущества корпорации, что не соответствует базо-
вой характеристике современной корпорации — liquidation protection, защищаю-
щей кредиторов корпорации от произвольного распределения капитала в пользу
участников41. В то же время законодательство многих правопорядков в отдельных
ситуациях дает миноритарным участникам право на выход из корпорации в каче-
40
Еще одно отличие права на выход от права на выкуп состоит в том, что при выходе происходит отчуж-
дение доли целиком, а выкуп может быть заявлен и в отношении части доли (см., однако, сн. 39).
41
См.: Armour J., Hansmann H., Kraakman R. et al. What Is Corporate Law? // The Anatomy of Corporate Law.
A Comparative and Functional Approach. 3rd ed. Oxford, 2017. P. 6; Hansmann H., Kraakman R., Squire R.
Law and the Rise of the Firm // Harvard Law Review. 2006. Vol. 119. P. 1338.
99
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Тем не менее в силу того, что liquidation protection — это основополагающий прин-
цип корпоративного права, право миноритария на выход (в широком смысле
слова) обычно значительно ограничивается и возникает лишь в исключительных
ситуациях (если участники не согласовали иное). Аналогичного подхода придер-
живается и российский законодатель, предоставляющий право на выкуп лишь
при принятии решений, существенно влияющих на корпорацию: в ООО это, как
упоминалось ранее, одобрение крупной сделки и увеличение уставного капитала в
пользу участников (которое может размыть долю соответствующего миноритария,
не способного заблокировать такое решение) (абз. 2 п. 2 ст. 23 Закона об ООО)43.
4. В чем состоит суть права потребовать выкупа? По-видимому, оно должно рас-
сматриваться в качестве секундарного права, предоставляющего его субъекту воз-
можность своими односторонними действиями породить следующий правовой
эффект: а) автоматически передать корпорации титул на долю; б) создать обяза-
тельство корпорации по выплате действительной стоимости доли. Праву потре-
бовать выкупа не противостоит какая-либо обязанность корпорации (а лишь ее
состояние связанности выбором участника).
42
См.: Roth G.H., Kindler P. The Spirit of Corporate Law. Core Principles of Corporate Law in Continental
Europe. Oxford, 2013. P. 143–149.
43
Основания для выкупа в АО перечислены в п. 1 ст. 75 Закона об АО. При этом, как нетрудно заметить,
они шире тех, что указаны в абз. 2 п. 2 ст. 23 Закона об ООО: в частности, помимо принятия решения
о делистинге (неактуального для ООО), упоминается внесение в устав ООО изменений, ограничиваю-
щих права миноритария. Подобное различие в регулировании выкупа в ООО и АО (как публичных, так
и непубличных) практически невозможно объяснить. Хочется надеяться на его устранение в не слиш-
ком отдаленном будущем.
100
Свободная трибуна
По-видимому, основная цель приведенного тезиса (не попавшего при этом в ан-
нотацию п. 4) состоит в том, чтобы продемонстрировать важность идеи о свободе
договора и диспозитивности в сфере корпоративного права и преодолеть воспри-
ятие норм специальных законов, прямо не говорящих о праве сторон предусмо-
треть что-либо иное в уставе, как автоматически императивных. И с этой точки
зрения анализируемое высказывание Президиума ВС, безусловно, можно оценить
позитивно.
44
См.: Гришин К. Приобретение компанией собственных акций или долей в уставном капитале // Корпо-
ративное право: проблемы и решения / сост. и отв. ред. И.С. Чупрунов. М., 2020. С. 258–261.
45
Примечательно, что в данном случае, видимо, сам договор о приобретении доли обществом будет тре-
бовать нотариального удостоверения, а право на долю должно переходить к обществу с момента реги-
страции изменений в ЕГРЮЛ (что вообще-то нетипично для случаев приобретения обществом соб-
ственных долей, см. п. 7 ст. 23 Закона об ООО).
101
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Что касается сроков выплаты стоимости доли, то в Законе об ООО прямо указы-
вается на право закрепить в уставе иной срок, нежели дефолтные три месяца, при
наличии единогласия (абз. 3 п. 2 ст. 23). Президиум ВС косвенно намекает в п. 4
на то, что, судя по всему, такой иной срок может быть установлен и договором
46
См., напр.: постановления АС Западно-Сибирского округа от 31.05.2017 № Ф04-1243/2017 и АС Севе-
ро-Западного округа от 08.07.2016 № Ф07-5232/2016.
47
К счастью, суды хотя бы преодолели практику определения действительной стоимости доли через
отсылку к сугубо бухгалтерской величине чистых активов (которая может быть чрезвычайно низкой,
в том числе в силу амортизации и т.д.) и позволили сторонам доказывать рыночную стоимость со-
ответствующих активов общества, см.: подп. «в» п. 16 постановления Пленума ВС РФ и Пленума
ВАС РФ от 09.12.1999 № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обще-
ствах с ограниченной ответственностью» («Если участник не согласен с размером действительной
стоимости его доли, определенным обществом, суд проверяет обоснованность его доводов, а также
возражений общества на основании представленных сторонами доказательств, предусмотренных
гражданским процессуальным и арбитражным процессуальным законодательством, в том числе за-
ключения проведенной по делу экспертизы»); постановление Президиума ВАС РФ от 26.05.2009
№ 836/09.
102
Свободная трибуна
(поскольку иначе опять же сложно понять, что именно должен был бы, по мысли
Обзора, регулировать такой договор).
6. В основе п. 4 Обзора лежит дело, рассмотренное СКЭС в 2015 г.49, в котором за-
трагивался вопрос о взыскании действительной стоимости доли в пользу минори-
тарного участника ООО «Авто-Спектр», заявившего требование о выкупе своей
доли (далее — дело «Авто-Спектр»). Примечательно, что в этом деле, помимо до-
статочно простого вопроса о порядке выкупа доли согласно абз. 2 п. 2 ст. 23 Закона
об ООО, поднимались также вопросы (а) о распределении бремени доказывания в
споре об установлении действительной стоимости доли50 и (б) о течении исковой
давности при выкупе доли (и выходе первой кассации за пределы своих полномо-
чий в данном отношении), что в совокупности дало СКЭС основания для направ-
ления дела на новое рассмотрение (в том числе в связи с необходимостью оценки
соответствующих доказательств).
48
Если все-таки исходить из принципа диспозитивности, то такое согласие участников, по всей видимо-
сти, должно быть отражено в решении общего собрания, принятом единогласно: например, дача та-
кого согласия может представлять собой один из вопросов повестки дня общего собрания, на котором
принимаются решения, являющиеся основанием для выкупа долей обществом. Условия выкупа долей
можно было бы также предусмотреть уставом (что избавило бы от необходимости принятия отдельного
решения общего собрания по этому вопросу).
49
См.: определение СКЭС ВС РФ от 10.06.2015 № 305-ЭС15-2572 по делу № А40-51637/2014.
50
В частности, СКЭС не согласилась с выводами суда апелляционной инстанции о том, что истец не
доказал размер действительной стоимости доли. По мнению СКЭС, поскольку миноритарий пред-
ставил в суд расчет стоимости доли, исходя из исторических данных бухгалтерской отчетности и
отсутствия у общества недвижимого имущества, доказательства, опровергающие этот расчет, над-
лежало представлять уже ответчику (и в любом случае не возлагать на истца доказывание отрица-
тельных фактов, в частности отсутствия у общества иной бухгалтерской отчетности и недвижимого
имущества).
103
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
51
При расчете этих сроков первая кассация исходила из следующего: а) устав общества требовал созыва
годового собрания не позднее чем через четыре месяца после окончания предшествующего финан-
сового года; б) законодательство о бухгалтерском учете устанавливает продолжительность периода
для годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности с 1 января по 31 декабря, но требует при этом
представлять годовую отчетность не позднее чем через 90 дней после окончания года. Как следствие,
АС Московского округа пришел к выводу о том, что финансовый год ООО «Авто-Спектр» начинается
1 апреля (!), а потому общее годовое собрание должно проводиться не позднее 31 августа (!), см.: по-
становление АС Московского округа от 24.12.2014 по делу № А40-51637/14.
Подобный расчет, конечно, не может не вызывать удивления, поскольку суд, очевидно, путает между
собой продолжительность отчетного периода (финансовый год) и сроки, в течение которых общество
должно сдавать годовую отчетность. Однако, как будет показано ниже, основная проблема в логике
первой кассации лежит отнюдь не в том, как именно были рассчитаны рассматриваемые сроки.
52
См.: постановление АС Московского округа от 16.08.2016 по делу № А40-51637/14 (председатель-
ствующим при рассмотрении дела остался тот же судья, что и в рамках первого круга, — В.В. Кобы-
лянский).
53
При этом истец мог бы попробовать защитить свои права иным образом — оспорить решение об одо-
брении крупной сделки, что с точки зрения п. 5 Обзора (см. комментарий ниже) имело бы высокие
шансы на успех, поскольку истец, по всей видимости, вообще не был уведомлен о прошедшем собра-
нии, на котором было принято соответствующее решение. Признание одобрения сделки недействи-
тельным, в свою очередь, могло бы увеличить шансы на оспаривание самой сделки (если удалось бы
доказать недобросовестность контрагента).
104
Свободная трибуна
54
Ср.: подп. 4 п. 3 постановления № 27, предлагающий считать давность по оспариванию крупных сделок
и сделок с заинтересованностью истекшей, если истец длительное время (два или более года подряд) и
не участвовал в общих собраниях участников (акционеров), и не запрашивал информацию о деятель-
ности общества.
55
См.: определение ВС РФ от 07.12.2016 № 305-ЭС15-2572.
56
Еще один любопытный момент в деле «Авто-Спектр» состоит в том, что квалификация сделки, одоб-
ренной участниками, в качестве крупной вызывает определенные вопросы с учетом позднейших разъ-
яснений, данных в постановлении № 27, а также в самом Обзоре. Речь здесь шла об увеличении лимита
кредитной линии, а также предоставлении дополнительного обеспечения: в свете п. 20 Обзора такая
сделка, скорее всего, не может быть признана крупной, так как не обладает качественным критерием
(см. об этом критерии подробнее комментарий к п. 20). Если это так, то соответствующее решение об
одобрении описанных сделок является ничтожным, на что суд был вправе обратить внимание по соб-
ственной инициативе и что должно было служить основанием для отказа в требовании о выкупе.
Впрочем, Президиум ВС в п. 4 предпочел не описывать, какая именно сделка одобрялась участниками,
чтобы избежать вопросов о том, являлась она крупной или нет.
105
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Комментарий58
57
См., напр.: постановления АС Дальневосточного округа от 16.01.2020 № Ф03-6355/2019; АС Ураль-
ского округа от 26.09.2016 № Ф09-8496/16; АС Северо-Западного округа от 22.12.2015 по делу № А13-
14987/2014.
58
Автор комментария — И.С. Чупрунов.
59
См.: Сделки, представительство, исковая давность: постатейный комментарий к статьям 153–208
Гражданского кодекса Российской Федерации. С. 915 (автор комментария к ст. 181.4 — Д.В. Новак).
106
Свободная трибуна
60
См.: Кузнецов А.А. Оспаривание решений общих собраний участников (акционеров). С. 238–241.
61
Например, Д.В. Новак, по-видимому, считает, что отсутствие в п. 4 ст. 181.4 ГК указания на то,
что суд не вправе отказать в признании решения недействительным при существенности наруше-
ния, не должно на практике создавать значительных проблем, поскольку само оспаривание тако-
го решения по общему правилу возможно лишь при наличии существенного нарушения (подп. 1
п. 1 ст. 181.4 ГК), см.: Сделки, представительство, исковая давность: постатейный комментарий
к статьям 153–208 Гражданского кодекса Российской Федерации. С. 917 (автор комментария к
ст. 181.4 — Д.В. Новак).
62
См.: Кузнецов А.А. Оспаривание решений общих собраний участников (акционеров). С. 241; Сделки,
представительство, исковая давность: постатейный комментарий к статьям 153–208 Гражданского ко-
декса Российской Федерации. С. 917 (автор комментария к ст. 181.4 — Д.В. Новак).
107
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
ции (в первую очередь Германии63), показывает, что в них также принцип каузаль-
ности не рассматривается в качестве абсолюта64.
Так, если имеет место нарушение процедуры созыва или проведения общего со-
брания, немецкие суды оперируют не принципом каузальности (т.е. не требуют
доказать, что решение не было бы принято, если бы не произошло нарушение),
а принципом релевантности: истец должен продемонстрировать, что наруше-
ние было релевантно для осуществления им прав по управлению корпорацией
(повлияло на него)68. В первую очередь это касается случаев непредоставления
полной информации по вопросам повестки дня (уже упоминавшихся выше): при
этом истец должен доказывать не то, что в отсутствие нарушения решение не
было бы принято, а лишь то, что недостающая информация была критически
важна для рассмотрения общим собранием соответствующего вопроса с точки
зрения любого разумного акционера.
63
См.: Gerner-Beuerle C., Schillig M.A. Comparative Company Law. Oxford, 2019. P. 625–626 (авторы указыва-
ют на то, что оспаривание корпоративных решений стало одним из наиболее важных способов защиты
миноритариев в немецком праве).
64
Ibid. P. 434–437. См. также применительно к испанскому праву: Кузнецов А.А. Оспаривание решений
общих собраний участников (акционеров). С. 239.
65
См.: Comparative Company Law. A Case-Based Approach / M. Siems, D. Cabrelli (eds.). Oxford, 2015.
P. 238–239; Кузнецов А.А. Оспаривание решений общих собраний участников (акционеров). С. 239.
66
См.: Gerner-Beuerle C., Schillig M.A. Op. cit. P. 434–435.
67
Ibid.
68
См.: Roth G.H., Kindler P. Op. cit. P. 136; Zouridakis G. Shareholder Protection Reconsidered: Derivative
Action in the UK, Germany and Greece. London, 2020. Chapter 4.5.
108
Свободная трибуна
69
Gerner-Beuerle C., Schillig M.A. Op. cit. P. 435 (со ссылкой на Raiser T., Veil R. Recht der Kapitalgesellschaften.
6th ed. München, 2015. § 16/147).
70
Roth G.H., Kindler P. Op. cit. P. 136; Gerner-Beuerle C., Schillig M.A. Op. cit. P. 435–436.
109
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
71
См.: постановление Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 7769/07.
72
См.: определение СКЭС ВС РФ от 29.12.2014 № 308-ЭС14-1226 по делу № А25-304/2013 (по-видимому,
именно это дело послужило основой для казуса, приведенного в п. 5 Обзора).
73
См.: Егоров А. Решения собраний кредиторов при банкротстве: комментарий к Обзору судебной прак-
тики Верховного Суда // Журнал РШЧП. 2019. № 5. С. 75–79.
110
Свободная трибуна
4. Как это прямо следует из текста комментируемого пункта, данные в нем разъясне-
ния распространяются как на ООО, так и на АО.
«6. Опубликование учредительного документа юридического лица, в том числе в сети Интер-
нет, само по себе не создает презумпцию знания контрагентом его содержания».
Комментарий74
74
Автор комментария — А.Ю. Глазунов.
111
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
ния № 25. Согласно этой позиции, лицо, не входящее в состав органов управления
юридическим лицом, по общему правилу не обязано проверять учредительный
документ юридического лица с целью выявления ограничений полномочий еди-
ноличного исполнительного органа. При этом третьим лицам, для того чтобы про-
явить необходимую степень осмотрительности, достаточно полагаться на данные
ЕГРЮЛ (на недостоверность которых юридическое лицо может ссылаться только
в том случае, когда они были сфальсифицированы). На п. 22 постановления № 25
ссылается в своем Обзоре и Президиум ВС. Тем не менее, несмотря на, казалось
бы, очевидность разъяснений, данных в постановлении № 25, и после его приня-
тия нижестоящие суды в своей практике нередко руководствовались идеей о не-
обходимости проверять уставы, опубликованные в сети Интернет75.
2. Приведенные выше правовые позиции говорят о том, что в известной антитезе «об-
щество / его участники — участники оборота» явный приоритет был отдан интересу
последних. Такой подход имеет под собой глубокие политико-правовые основания.
Одно из ключевых состоит в том, что участники общества, назначившие директора,
являются более очевидными носителями риска его противоправного поведения,
чем добросовестные третьи лица, взаимодействующие с ним. Кроме того, имен-
но участники могут наилучшим образом контролировать соответствующий риск,
в том числе путем увольнения или привлечения директора к ответственности.
75
См., напр.: постановления АС Северо-Западного округа от 10.02.2017 № Ф07-12315/2016 по делу
№ А56-23165/2016, от 27.04.2017 № Ф07-2981/2017 по делу № А56-44767/2016, от 17.10.2017 № Ф07-
9854/2017 по делу № А56-68044/2016.
76
Любопытно, что в одном из первых судебных решений, содержащих ссылку на п. 6 Обзора, речь шла
требовании об оспаривании крупной сделки, что еще раз косвенно подчеркивает взаимосвязь и преем-
ственность разъяснений в п. 22 постановления № 25, п. 18 и 27 постановления № 27, а также п. 6 Обзора
(см.: постановление Девятого ААС от 10.02.2020 по делу № А40-109686/2019).
112
Свободная трибуна
77
См., напр.: Бойко Т.С. Защита прав и интересов миноритарных участников непубличного общества в
праве России, США и Великобритании: дис. … канд. юрид. наук. М., 2017; Глазунов А.Ю. Отраженные
убытки в корпоративном праве // Вестник экономического правосудия РФ. 2020. № 2. С. 140–172.
78
В соответствии с Федеральным законом от 12.11.2019 № 377-ФЗ «О внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации» с 01.09.2020 в ЕГРЮЛ также вносится информация
о совместном или раздельном характере полномочий нескольких лиц, осуществляющих полномочия
единоличного исполнительного органа, однако это никак не влияет на отражение ограничения компе-
тенции генерального директора, если те или иные вопросы в соответствии с уставом общества требуют
предварительного одобрения коллегиальными органами управления.
113
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
79
См.: Сделки, представительство, исковая давность: постатейный комментарий к статьям 153–208
Гражданского кодекса Российской Федерации. С. 471 (автор комментария к ст. 174 — А.Г. Карапетов).
80
Так, в следующих решениях суд учитывал профессиональный статус стороны сделки: постановления
АС Восточно-Сибирского округа от 30.08.2018 № Ф02-3490/2018 по делу № А19-11014/2017; Третье-
го ААС от 26.09.2018 по делу № А33-21232/2017. Однако встречаются и обратные примеры, где суды
исходят из одинакового стандарта осмотрительности вне зависимости от степени профессионализма
участника, см.: постановления АС Северо-Кавказского округа от 28.02.2018 № Ф08-518/2018 по делу
№ А15-6094/2016 и от 26.09.2017 № Ф08-5777/2017 по делу № А53-14970/2016.
114
Свободная трибуна
115
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
С другой стороны, в определенных сферах, где применение того или иного стан-
дарта осмотрительности обусловлено какими-то более глубокими предпосылками,
чем просто сложившейся практикой, учет такого стандарта судами мог бы быть го-
раздо более обоснованным. Некоторые такие примеры (наличие контрагента-про-
фессионала в качестве стороны сделки или характеристики самой сделки) были
приведены выше в п. 5 и 6 настоящего комментария к п. 6 Обзора.
«7. Наличие корпоративного конфликта, а также равное распределение долей между сторо-
нами корпоративного конфликта не являются основаниями для отказа в иске об исключении
участника из общества».
Комментарий81
81
Автор комментария — А.Ю. Глазунов.
82
См.: определение СКЭС ВС РФ от 20.07.2015 № 305-ЭС15-2706 по делу № А40-56632/2014.
116
Свободная трибуна
Если обратиться к зарубежному опыту, то также можно увидеть, что институт ис-
ключения участников не является широко распространенным и обязательным ин-
струментом разрешения дедлоков при расхождении сугубо коммерческих позиций
сторон.
83
См., напр.: Neville M. A Statutory Buy-Out Right in SMEs — An Important Corporate Governance Mechanism
and Minority Protection? // Company Law and SMEs / M. Neville, K.E. Sorensen (eds.). N.Y., 2010. P. 247–293.
84
См.: Степанов Д.И. Кого из двух участников ООО, обладающих равными долями, исключать из такого
общества при наличии дедлока? // Вестник экономического правосудия РФ. 2014. № 12. С. 4–8.
85
См.: п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.05.2012 № 151 «Обзор практики рассмо-
трения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограничен-
ной ответственностью» (далее — письмо № 151).
86
См.: определение СКЭС ВС РФ от 08.10.2014 № 306-ЭС14-14 по делу № А06-2044/2013.
87
См.: Fleischer H. Comparative Corporate Governance in Closely Held Corporations // The Oxford Handbook
of Corporate Law and Governance / J.N. Gordon, W.G. Ringe (eds). Oxford, 2018. P. 704–706.
88
Ibid.
117
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
89
См.: Neville M. Op. cit. P. 262; Кузнецов А.А. Исключение участника из общества с ограниченной ответ-
ственностью. М., 2014. С. 79.
118
Свободная трибуна
90
См.: определение СКЭС ВС РФ от 20.07.2015 № 305-ЭС15-2706 по делу № А40-56632/2014.
119
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
В то же время следует держать в уме, что такой подход имеет и ряд недостатков с
точки зрения другого конституционного принципа — правовой определенности.
Поскольку судебные споры в условиях корпоративного конфликта являются чрез-
вычайно сложными, рассмотренные выше три ситуации будут в известной степени
упрощением. Зачастую в условиях конкретного спора провести разграничитель-
ную линию между ними может быть попросту невозможно. А потому в конечном
счете решение вопроса отдается на откуп судов, которым п. 7 Обзора предоставля-
ет значительную дискрецию.
Комментарий92
91
См.: постановления АС Западно-Сибирского округа от 02.09.2020 по делу № А70-15983/2019; от
22.06.2020 по делу № А45-23100/2019, от 12.03.2020 по делу № А75-1380/2019, от 26.02.2020 по делу
№ А03-22343/2017; АС Московского округа от 04.02.2020 по делу № А40-317588/2018; АС Дальнево-
сточного округа от 03.02.2020 № Ф03-6775/2019.
92
Автор комментария — А.Ю. Глазунов.
120
Свободная трибуна
93
См.: Кузнецов А.А. Исключение участника из общества с ограниченной ответственностью. С. 70–71.
94
См.: Там же. С. 71.
95
Необходимо также держать в уме, что в некоторых случаях законодательство устанавливает ограниче-
ния на выплату действительной стоимости доли (п. 8 ст. 23 Закона об ООО). При этом из закона явно не
следует, что делать в тех ситуациях, когда решение об исключении участника было принято в условиях,
когда основания для таких ограничений в действительности существуют, что порождает дополнитель-
ный комплекс проблем. Даже если рассматривать институт исключения как меру ответственности, то
представляется совсем неочевидным, сколь разумной и соразмерной являлась бы санкция в виде ис-
ключения мажоритария без получения им соразмерной стоимости принадлежавшей ему доли.
121
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
96
В одном из первых судебных решений, содержащих ссылку на п. 8 Обзора, суд кассационной инстан-
ции, отправляя дело на новое рассмотрение, допустил возможность исключения участника с долей
57,5%. При этом вопрос о влиянии такого исключения на будущую хозяйственную деятельность об-
щества судом не рассматривался и не был включен в число вопросов, которые следует оценить судам
нижестоящих инстанций при новом рассмотрении дела (см.: постановление АС Западно-Сибирского
округа от 04.06.2020 по делу № А70-13538/2019).
97
См.: Кузнецов А.А. Исключение участника из общества с ограниченной ответственностью. С. 72.
122
Свободная трибуна
98
См.: Scogin H.T. Withdrawal and Expulsion in Germany: A Comparative Perspective on the «Close Corporation
Problem» // Michigan Journal of International Law. 1993. Vol. 15. Iss. 1. P. 136, 157, 158.
123
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Как уже отмечалось ранее, приведенные выше рассуждения mutatis mutandis при-
менимы к исключению любых участников, обладающих долей любого размера,
ведь даже исключение миноритария, обладающего 5% голосов, иногда способно
привести к значительному негативному эффекту для общества. Однако именно в
случае с исключением мажоритария данная проблема обнажается в наиболее пол-
ной мере.
Кроме того, в таких условиях не менее, а может быть, и более актуальной становит-
ся проблема регулирования ответственности мажоритариев в форме возмещения
убытков. Следует отметить, что существующие в законодательстве конструкции
ответственности контролирующих участников (ст. 53.1 и п. 3 ст. 67.3 ГК) осно-
ваны на модели косвенного иска. В некоторых случаях это может сделать защиту
миноритариев неэффективной: при удовлетворении косвенного иска полученное
корпорацией возмещение вновь поступает под контроль мажоритарного участни-
ка и номинированных им директоров. Помимо этого, конструкция косвенного
иска неприменима, когда убытки несет непосредственно миноритарий, а не само
99
См.: Кузнецов А.А. Исключение участника из общества с ограниченной ответственностью. С. 66–67.
124
Свободная трибуна
Комментарий102
1. Этот пункт Обзора содержит еще одно важное разъяснение с точки зрения инсти-
тута исключения участников, поскольку фактически очерчивает границы сферы
его применения. Данный институт представляет собой достаточно радикальный
метод защиты прав и интересов корпорации, а также ее участников, поскольку
предполагает принудительное изменение состава участников и изъятие в судеб-
ном порядке доли, принадлежащей исключаемому участнику. Именно поэтому
исключение участника является экстраординарной мерой, применяемой далеко
не во всех случаях.
100
См.: Глазунов А.Ю. Указ. соч. С. 140–172.
101
См.: Степанов Д.И. Ответственность акционера перед акционером: возможна ли постановка такой про-
блемы? // Корпоративный юрист. 2008. № 11. С. 8–23.
102
Автор комментария — А.Ю. Глазунов.
125
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
в том случае, если последствия его поведения не могут быть устранены без лишения
такого участника возможности участвовать в управлении обществом, в частности
когда недоступны иные средства защиты (например, признание сделки недействи-
тельной или возмещение убытков). Такой подход получил ранее широкое распро-
странение в судебной практике103, хотя и справедливо критиковался в доктрине104.
103
См., напр.: постановления АС Московского округа от 24.03.2016 № Ф05-2747/2016 по делу № А40-
141766/15; ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.07.2014 по делу № А33-13811/2013; АС Дальне-
восточного округа от 02.02.2015 № Ф03-6251/2014 по делу № А37-1032/2014; Двенадцатого ААС от
30.01.2014 по делу № А06-2044/2013.
104
См.: Кузнецов А.А. Исключение участника из общества с ограниченной ответственностью. С. 51–52.
105
К сожалению, в одном из судебных решений, принятых после утверждения Обзора и содержащих ссыл-
ку на него, суд вновь указал на критерий неустранимости (см.: постановление АС Дальневосточного
округа от 03.02.2020 № Ф03-6775/2019). Однако следует учитывать, что (1) это было сказано судом obiter
dictum в дополнение к его основной позиции; (2) вопрос о применении альтернативных средств защиты
в данном деле не ставился в принципе, поскольку суд пришел к выводу, что действия ответчика не дают
оснований для его исключения; (3) решение суда содержит ссылку на п. 7, а не п. 9 Обзора. Вместе с тем
уже встречается и противоположный подход, основанный на разъяснении в п. 9 Обзора (см.: постанов-
ление АС Московского округа от 11.03.2020 по делу № А40-267724/2018).
126
Свободная трибуна
Во-вторых, что, может быть, даже более важно, следует учитывать природу институ-
та исключения участника и его соотношение с иными способами защиты. И в этом
смысле чрезвычайно удачной представляется приводимая в доктрине аналогия с
договорным правом106. В ее рамках исключение участника уподобляется расторже-
нию договора в связи с существенным нарушением его условий одной из сторон.
Применительно к исключению участника речь идет о существенном нарушении
«договора о ведении общего дела», когда этому общему делу по ведению бизнеса
корпорацией причиняется значительный ущерб107. При этом в рамках договорного
права возможность устранения нарушения по общему правилу не влияет на воз-
можность расторжения договора, если соблюден критерий существенности, хотя
из этого правила и возможны исключения: например, когда на неустранимость
в качестве критерия существенности прямо ссылается соответствующая норма
(например, см. п. 2 ст. 475 ГК) или когда законом или договором предусмотрено
время на устранение должником нарушения при определенных обстоятельствах
(например, п. 2 ст. 480 и п. 3 ст. 723 ГК; в немецком праве правило об устранении
нарушения в дополнительный льготный срок известно под названием Nachfrist)108.
106
См.: Кузнецов А.А. Исключение участника из общества с ограниченной ответственностью. С. 31–52.
107
Об утрате доверия как отличительной черте института исключения участников говорится и в п. 1 пись-
ма № 151.
108
Подробнее см.: Карапетов А.Г. Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве.
М., 2007.
127
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
109
Здесь, однако, следует учитывать, что de lege lata российское корпоративное право не предусматривает в
качестве общей конструкции институт ответственности участника непосредственно перед участником
и соответствующая практика о возмещении убытков посредством прямого иска отсутствует. Участни-
кам доступен только косвенный иск о возмещении в пользу самого общества убытков, который может
быть предъявлен к контролирующему участнику как к лицу, имеющему фактическую возможность
определять действия юридического лица (п. 3 ст. 53.1 ГК), или как к лицу, являющемуся основным
хозяйственным обществом (п. 3 ст. 67.3 ГК).
110
Ранее такой подход поддерживался Президиумом ВАС РФ и находил свое отражение в п. 2 и 3 письма
№ 151.
128
Свободная трибуна
Комментарий111
111
Автор комментария — А.Ю. Глазунов.
129
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
112
См.: постановление АС Поволжского округа от 05.07.2017 № Ф06-21668/2017 по делу № А12-22616/2016.
113
См.: п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 № 84 «О некоторых вопросах
применения арбитражными судами статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации».
114
См., напр.: постановление АС Дальневосточного округа от 28.04.2017 № Ф03-1220/2017 по делу № А37-
124/2016.
115
См., напр.: постановление АС Поволжского округа от 28.07.2016 № Ф06-10720/2016 по делу № А12-
1097/2016.
130
Свободная трибуна
116
См.: Гусаков С.Ю. Исполнение судебных актов о принудительной ликвидации юридических лиц //
Практика исполнительного производства. 2018. № 2. С. 22–26.
131
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
«11. Суд вправе назначить арбитражного управляющего, если при вынесении решения о лик-
видации юридического лица по основаниям, указанным в статье 61 ГК РФ (далее — решение
о ликвидации юридического лица, решение о его ликвидации), придет к выводу о невозмож-
ности возложения обязанности по ликвидации юридического лица на его учредителей (участ-
ников) или на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительным
документом, в том числе по причине того, что указанные лица не заинтересованы в испол-
нении решения суда и (или) их действия по исполнению решения суда неизбежно приведут к
возникновению новых судебных споров».
Комментарий117
117
Автор комментария — А.Ю. Глазунов.
118
См.: п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 № 84.
119
См., напр.: постановление АС Западно-Сибирского округа от 01.09.2015 № Ф04-20935/2015 по
делу № А46-12003/2014; определение ВС РФ от 11.01.2016 № 304-ЭС15-16666 по делу № А46-
12003/2014.
132
Свободная трибуна
120
См.: постановление КС РФ от 10.03.2016 № 7-П.
121
См.: постановление КС РФ от 05.02.2007 № 2-П.
122
См., напр.: постановления ЕСПЧ от 19.03.1997 «Хорнсби (Hornsby) против Греции» (жалоба
№ 18357/91), от 07.05.2002 «Бурдов (Burdov) против России» (жалоба № 59498/00), от 29.03.2006 «Джу-
зеппе Мостаччуоло (Mostacciuolo) против Италии» (№ 2) (жалоба № 65102/01).
133
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
123
См.: Шаматонов А.А. Принудительная ликвидация ООО и непубличного АО по заявлению участника
(подп. 5 п. 3 ст. 61 ГК): российский и зарубежный опыт // Корпоративное право в ожидании перемен:
сб. ст. к 20-летию Закона об ООО / отв. ред. А.А. Кузнецов. М., 2020. С. 424.
124
См.: Шаматонов А.И. Указ. соч. С. 424–425.
134
Свободная трибуна
1
Автор выражает благодарность А.Г. Карапетову за ценные комментарии к ранним редакциям статьи.
Все ошибки остаются на совести автора.
135
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Pavel Tarasov
Senior Associate at BGP Litigation
Keywords: tortious interference, tort, joint tortfeasance, joint and several liability, secondary liability
1. Введение
2
См.: Белянин А.В., Зинченко В.П. Доверие в экономике и общественной жизни. М., 2010. C. 6.
136
Свободная трибуна
3
См.: Witting C. Street on Torts. 14th ed. Oxford, 2015. P. 391.
4
См.: Posner R.A. A Common-Law Economic Torts: An Economic and Legal Analysis // Arizona Law Review.
2006. No. 48. P. 743–745.
5
См.: Белянин А.В., Зинченко В.П. Указ. соч. С. 19.
6
См.: Чупрунов А. Ответственность третьего лица за вмешательство в договорные отношения. Иностран-
ный опыт и российские перспективы // Журнал РШЧП. 2018. № 1. С. 185–190.
7
См.: Сделки, представительство, исковая давность: постатейный комментарий к статьям 153–208
Гражданского кодекса Российской Федерации / отв. ред. А.Г. Карапетов. М., 2018. С. 469 (автор ком-
ментария к ст. 174 ГК РФ — А.Г. Карапетов).
8
См.: Там же. С. 387–388, 490.
9
См.: Синицын С.А. Абсолютная защита относительных прав: причины, последствия и соотношение
с принятой классификацией субъективных прав // Вестник гражданского права. 2015. № 1. С. 7–44.
137
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Так, ст. VI.-2:211 Модельных правил европейского частного права (далее — Мо-
дельные правила) устанавливает основания привлечения к ответственности за
вред вследствие побуждения к неисполнению обязательства. В английском праве
и многих иных странах общего права побуждение к нарушению договора (inducing
breach of contract) также выделено в качестве самостоятельного деликта11. Поми-
мо этого, как Модельные правила, так и общее право закрепляют деликтную от-
ветственность за иные действия, которые можно считать попадающими в сферу
применения общей доктрины недобросовестного вторжения в чужие договорные
отношения (если, конечно, мы признаем наличие такой доктрины).
10
Гутников О.В. Деликтная ответственность за нарушение относительных прав: перспективы развития в
российском праве // Закон. 2017. № 1. С. 22–37.
11
Применительно к Англии см.: Witting C. Op. cit. P. 385. Английский подход был поддержан Верховным
судом Канады в деле A.I. Enterprises Ltd v. Bram Enterprises Ltd, 2014 SCC 12, [2014] 1 S.C.R. 177, at. 93.
Этот деликт выделяется в качестве самостоятельного и в Гонконге, см.: Total Lubricants Hong Kong Ltd
v. Christophe De La Cropte De Chanterac [2009] HKEC 2033, at 49.
12
См.: Sobel-Read K., Anderson G., Salminen J. Recalibrating Contract Law: Choses in Action, Global Value
Chains and the Enforcement of Obligations Outside of Privity // Tulane Law Review. 2018. Vol. 93. P. 1–3.
URL: https://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=3315752.
13
См.: определение Судебной коллегии по гражданским делам (СКГД) ВС РФ от 18.04.2017 № 77-КГ17-7.
14
См.: определение СКГД ВС РФ от 09.01.2018 № 50-КГ17-27.
138
Свободная трибуна
Согласно ст. 1080 ГК РФ лица, совместно причинившие вред, отвечают перед по-
терпевшим солидарно. По мнению ВС РФ, о совместном характере действий соде-
линквентов могут свидетельствовать их согласованность, скоординированность и
направленность на реализацию общего для всех действующих лиц намерения (п. 9
постановления Пленума ВС РФ от 30.11.2017 № 49 «О некоторых вопросах приме-
нения законодательства о возмещении вреда, причиненного окружающей среде»).
15
Гутников О.В. Указ. соч.
16
См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая: учеб.-практ. коммен-
тарий (постатейный) / под. ред. А.П. Сергеева. М., 2010 (автор комментария к ст. 1080 — А.П. Сергеев).
17
Синицын С.А. Указ. соч.
139
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Думается, что здесь АО «Злодей» и ООО «Троянский конь» должны нести соли-
дарную ответственность за вред, причиненный ООО «Жертва», если сговор между
ними будет доказан.
140
Свободная трибуна
нами примере будет достаточно сложно определить степень вины каждого при-
чинителя вреда в силу наличия их сговора и общего умысла на причинение вреда.
18
См.: Тололаева Н.В. Пассивные солидарные обязательства: российский подход и континентально-евро-
пейская традиция: дис. … канд. юрид. наук. М., 2017. С. 72–74.
19
Там же. С. 91.
20
См.: определение СКЭС ВС РФ от 23.12.2019 № 305-ЭС19-13326.
21
См.: Principles, Definitions and Model Rules of European Private Law. Draft Common Frame of Reference
(DCFR). Prepared by the Study Group on a European Civil Code and the Research Group on the Existing EC
Private Law (Acquis Group) / еd. by Ch. von Bar, E. Clive, H. Schulte-Nolke and others. P. 446. URL: https://
www.ccbe.eu/fileadmin/speciality_distribution/public/documents/EUROPEAN_PRIVATE_LAW/EN_
EPL_20100107_Principles__definitions_and_model_rules_of_European_private_law_-_Draft_Common_
Frame_of_Reference__DCFR_.pdf.
141
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
142
Свободная трибуна
22
См.: OBG Ltd v. Allan [2008] 1 AC 1.
23
См.: Principles, Definitions and Model Rules of European Private Law. Draft Common Frame of Reference
(DCFR). P. 1353–1354.
24
См.: Писенко К.А., Бадмаев Б.Г., Казарян К.В. Антимонопольное (конкурентное) право: учебник (под-
готовлен для СПС «КонсультантПлюс», 2014).
25
См.: постановление Одиннадцатого ААС от 24.04.2015 по делу № А65-25309/2013.
26
См.: постановление Седьмого ААС от 29.05.2013 по делу № А67-4342/2012.
143
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
агенту истца, в результате чего тот нарушил свой договор с истцом. Деликтная
ответственность ответчика в подобном случае очевидна, но в ее соотношении с до-
говорной ответственностью контрагента нужно разобраться.
27
См.: Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный комментарий к статьям 307–
453 Гражданского кодекса Российской Федерации / отв. ред. А.Г. Карапетов. М., 2017. С. 707 (автор
комментария к ст. 401 — В.В. Байбак).
144
Свободная трибуна
28
Там же. С. 705.
145
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Однако, как было указано выше, российская судебная практика в случае конку-
ренции между деликтной и договорной ответственностью устанавливает приори-
тет последней (постановление Президиума ВАС РФ от 18.06.2013 № 1399/13). Это
значит, что ответственность подвергшейся воздействию интервенции стороны до-
говора может носить только договорный характер.
29
См.: OBG Ltd v. Allan [2008] 1 AC 1, at 190.
30
См.: Тололаева Н.В. Указ. соч. С. 95.
146
Свободная трибуна
147
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Что касается английского права, то в деле Lumley v. Gye, фабула которого очень
похожа на изложенную Р. Познером, один из судей указал, что надлежащим сред-
ством защиты является договорная ответственность нарушителя. Если нарушитель
возместил возникший вред, иные средства защиты неприменимы33. Деликтное
обязательство интервента перед пострадавшей стороной является акцессорным
по отношению к основному обязательству стороны — нарушительницы договора.
По этой причине интервента нельзя признать соделинквентом. Интервент явля-
ется пособником при нарушении договора, а не при совершении деликта (его он
совершает самостоятельно)34. Как справедливо отмечает С.А. Синицын, «любые
действия интервента находятся вне структуры обязательства», а негативное влия-
ние третьих лиц «всегда будет внешним, опосредованным влиянием на участника
обязательства»35.
31
См.: Posner R.A. Op. cit. P. 743–745.
32
См.: Principles, Definitions and Model Rules of European Private Law. Draft Common Frame of Reference
(DCFR). P. 1361–1362.
33
См.: Lumley v. Gye (1853) 2 E & B 216, at 14.
34
См.: Witting C. Op. cit. P. 386.
35
Синицын С.А. Указ. соч.
148
Свободная трибуна
36
См.: Лугманов Р.Р. Деликтное право как средство взыскания чисто экономических убытков // Вестник
экономического правосудия РФ. 2019. № 2. С. 146–147.
37
См.: Федоров Д.В. Интервенция в чужие договорные отношения в Германии. С. 10. URL: https://m-
logos.ru/img/Intervenciya_v_chyzie_dogovornie_otnosheniya_Germaniya_M-Logos_Fedorov.pdf.
149
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
38
См.: постановление Президиума ВАС РФ от 10.07.2012 № 1880/12.
150
Свободная трибуна
Представим себе, что размер второго концертного зала намного больше первого,
и это позволило интервенту извлечь прибыль, которая значительно превышает
то, на что мог бы рассчитывать пострадавший. Справедливо ли предоставлять по-
страдавшему право взыскать такую прибыль с интервента? Если исходить из ком-
пенсационного характера гражданско-правовой ответственности, то нет. Важно
понимать, что в рассматриваемом примере певица и недобросовестный органи-
затор извлекут разную прибыль в результате нарушения прав истца. Прибыль ор-
ганизатора, вероятнее всего, будет намного больше прибыли певицы. Думается,
что нет никаких оснований возлагать на интервента обязанность возместить свою
прибыль с учетом того, что такая обязанность, по идее, должна возникать толь-
ко в случае невозможности непосредственного нарушителя возместить свою. Это
также привело бы к тому, что интервент смог бы в порядке регресса переложить
39
См.: Lumley v. Gye (1853) 2 E & B 216, at 14.
40
См.: Lumley v. Gye (1853) 2 E & B 216.
151
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Что же касается применения абз. 2 п. 2 ст. 15 ГК РФ в подобном случае, то, как уже
было указано, непосредственным нарушителем прав пострадавшего здесь являет-
ся певица. Это значит, что именно ее доходы должны быть возмещены пострадав-
шему, а не доходы недобросовестного интервента. То есть в случае привлечения
интервента к деликтной ответственности ее размер должен включать прибыль, по-
лученную певицей, а не им самим.
Примечательно, что ст. VI.-6:101 (4) Модельных правил установлено иное регу-
лирование, чем в абз. 2 п. 2 ст. 15 ГК РФ. Модельные правила допускают взыска-
ние с делинквента в пользу пострадавшего полученной первым выгоды только в
том случае, если это является разумным. С критериями такой разумности можно
ознакомиться в Комментариях к Модельным правилам, согласно которым рас-
сматриваемая норма исходит из фикции, что пострадавший был бы способен сам
использовать соответствующие права так же результативно, как и нарушитель, что
явно неприменимо в случае с бóльшим концертным залом. Когда такая фикция в
конкретных обстоятельствах дела является абсолютно неприемлемой, суд может
отказаться от нее в связи с чрезмерностью41.
41
См.: Principles, Definitions and Model Rules of European Private Law. Draft Common Frame of Reference
(DCFR). P. 1457–1458.
152
Свободная трибуна
5. Заключение
В настоящей статье была сделана попытка хотя бы немного разобраться в том, как
должны соотноситься между собой деликтная ответственность недобросовестного
интервента и ответственность непосредственного нарушителя обязательства. Как
представляется, поднятые вопросы свидетельствуют об огромных сложностях,
с которыми придется столкнуться российским судам в случае широкого приме-
нения норм деликтного права для борьбы с недобросовестной интервенцией в от-
сутствие специального законодательного регулирования.
References
Bar Ch., von, Clive E., Schulte-Nolke H. et al. Principles, Definitions and Model Rules of European Private Law. Draft Common
Frame of Reference (DCFR). Prepared by the Study Group on a European Civil Code and the Research Group on
the Existing EC Private Law (Acquis Group). Available at: https://www.ccbe.eu/fileadmin/speciality_distribution/public/
documents/EUROPEAN_PRIVATE_LAW/EN_EPL_20100107_Principles__definitions_and_model_rules_of_European_
private_law_-_Draft_Common_Frame_of_Reference__DCFR_.pdf (18 September 2020).
42
См.: Тололаева Н.В. Указ. соч. С. 149–151.
43
См.: OBG Ltd v. Allan [2008] 1 AC 1, at 306.
153
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Belyanin A.V., Zinchenko V.P. Trust in Economy and Social Life [Doverie v ekonomike i obshchestvennoy zhizni]. Moscow,
Fond ‘Liberal’naya missiya’, 2010. 161 p.
Chuprunov A. Third Party’s Liability for an Interference in Contractual Relations. Foreign Experience and Russian Perspectives
[Otvetstvennost’ tret’ego litsa za vmeshatel’stvo v dogovornye otnosheniya. Inostrannyy opyt i rossiyskie perspektivy].
RSPL Journal [Zhurnal RShChP]. 2018. No. 1. P. 185–190.
Fedorov D.V. Interference in Others’ Contractual Relations in Germany [Interventsiya v chuzhie dogovornye otnosheniya v
Germanii]. Available at: https://m-logos.ru/img/Intervenciya_v_chyzie_dogovornie_otnosheniya_Germaniya_M-Logos_
Fedorov.pdf (Accessed 18 September 2020).
Gutnikov O.V. Tort Liability for Violation of Relative Rights: The Prospects for Development in Russian Law [Deliktnaya
otvetstvennost’ za narushenie otnositel’nykh prav: perspektivy razvitiya v rossiyskom prave]. Statute [Zakon]. 2017.
No. 1. P. 22–37.
Karapetov A.G., ed. Transactions, Representation, Limitation of Actions: An Article-by-Article Commentary to Articles 153–208
of the Civil Code of the Russian Federation [Sdelki, predstavitelstvo, iskovaya davnost’: postateinyi kommentariy k
st. 153–208 GK RF]. Moscow, M-Logos, 2018. 1264 p.
Karapetov A.G., ed. Law of Contracts and Obligations (General Part): Article-by-Article Commentary to Articles 307–453 of the
Civil Code of Russian Federation [Dogovornoe i obyazatel’stvennoe pravo (obshaya chast’): postateinyi kommentariy
k stat’yam 307–453 Grazhdanskogo kodeksa Rossiiskoi Federatsii]. Moscow, Statut, 2017. 1120 p.
Lugmanov R.R. Tort Law as a Means of Recovering Purely Economic Losses [Deliktnoe pravo kak sredstvo vzyskaniya chisto
ekonomicheskikh ubytkov]. The Herald of Economic Justice of the Russian Federation [Vestnik ekonomicheskogo
pravosudiya Rossiiskoi Federatsii]. 2019. No. 2. P. 115–153.
Pisenko K.A., Badmaev B.G., Kazaryan K.V. Antitrust (Competition) Law: A Textbook [Antimonopol’noe (konkurentnoe) pravo:
uchebnik]. SPS Konsul’tantPlyus. 2014.
Posner R.A. A Common-Law Economic Torts: An Economic and Legal Analysis. Arizona Law Review. 2006. No. 48. P. 735–747.
Sergeev A.P., ed. Comment to the Civil Code of the Russian Federation. Second Part: Educational-Practical Commentary
(Article-by-Article) [Kommentariy k Grazhdanskomu kodeksu Rossiyskoy Federatsii. Chast’ vtoraya: uchebno-
prakticheskiy kommentariy (postateynyy)]. Moscow, Prospekt, 2010. 992 p.
Sinitsyn S.A. Absolute Defense of Relative Rights: Reasons, Consequences and Correlation with an Accepted Classification
of Subjective Rights [Absolyutnaya zaschita otnositel’nykh prav: prichiny, posledstviya i sootnoshenie s prinyatoy
klassifikatsiey sub’ektivnykh prav]. Civil Law Review [Vestnik grazhdanskogo prava]. 2015. No. 1. P. 7–44.
Sobel-Read K., Anderson G., Salminen J. Recalibrating Contract Law: Choses in Action, Global Value Chains and the
Enforcement of Obligations Outside of Privity. Tulane Law Review. 2018. Vol. 93. Available at: https://papers.ssrn.com/
sol3/papers.cfm?abstract_id=3315752 (Accessed 18 September 2020).
Tololaeva N.V. Passive Solidary Obligations: A Russian Approach and Continental-European Tradition: A PhD Thesis in Law.
[Passivnye solidarnye obyazatel’stva: rossiyskiy podkhod i kontinental’no-evropeyskaya traditsiya: dis. … kand. yurid.
nauk]. Moscow, 2017. 174 p.
154
Судебная
практика
Tatyana Boyko
Senior Associate, Counsel-at-Law, Practice of Corporate Law and M&A
of Egorov, Puginskiy, Afanasiev and Partners
Aleksandra Sofronova
Associate, Counsel-at-Law, Practice of Corporate Law and M&A
of Egorov, Puginskiy, Afanasiev and Partners
Svetlana Apsalikova
Junior Associate, Practice of Corporate Law and M&A
of Egorov, Puginskiy, Afanasiev and Partners
Ivan Ischenko
Master of Jurisprudence (National Research University
Higher School of Economics, Corporate Lawyer Program)
Aleksandr Ivanov
Master of Jurisprudence (Lomonosov Moscow State University,
Corporate Law Program, National Research University
Higher School of Economics, Lawyer on the Global Financial Market Program)
156
Судебная практика
a claimant circumstantially has confirmed lawfulness of such action or the court revealed other signs
of abuse of legal rights. Some of legal positions can be defined as game-changing and long expected,
e.g. recognition of a charter and a resolution of a meeting as a juridical transaction and application of
the general rules on invalidity of legal transactions to them, recognition that it is possible to compel
a shareholder to send a mandatory offer and to recover damages in case of manipulating with the
term for sending a mandatory offer.
1. Корпоративный договор
Фабула
Решения судов
Правовые позиции
1
См.: постановление АС Дальневосточного округа от 09.10.2018 по делу № А51-25361/2017 (определени-
ем ВС РФ от 08.02.2019 № 303-ЭС18-24552 отказано в передаче дела на рассмотрение СКЭС).
157
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Комментарий
Фабула
Решения судов
2
См.: постановление Девятого ААС от 11.04.2019 № 09АП-60340/2018 по делу № А40-118958/18 (остав-
лено в силе постановлением АС Московского округа от 18.07.2019, определением ВС РФ от 08.11.2019
№ 305-ЭС19-19443 отказано в передаче дела на рассмотрение СКЭС).
158
Судебная практика
Правовые позиции
Суд первой инстанции посчитал, что права истца подлежат судебной защите
в рамках заявленного им требования, поскольку применение неустойки посягает
на охраняемые законом права и интересы акционера, так как в результате этого
159
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
размер дивидендов может быть уменьшен или они могут быть не выплачены; при-
надлежащие ему акции могут обесцениться; он лишится возможности эффектив-
но управлять обществом.
– истец подал иск от своего имени в целях обхода нормы закона об эстоппеле недей-
ствительности, предусмотренном п. 5 ст. 166 ГК РФ;
Комментарий
160
Судебная практика
Фабула
При распределении чистой прибыли в размере меньшем, чем 33 млн руб., либо
непоступлении дивидендов в согласованный срок или в согласованном размере
первый акционер должен был компенсировать остальным акционерам разницу.
Решения судов
Правовые позиции
Несмотря на то, что иск был заявлен о взыскании упущенной выгоды и аналогич-
ная терминология была использована в договоре, суд посчитал соглашение о воз-
мещении имущественных потерь явным и недвусмысленным.
Комментарий
3
См.: постановление АС Северо-Западного округа от 05.11.2019 по делу № А56-71620/2018 (определени-
ем ВС РФ от 18.02.2020 № 307-ЭС19-28505 отказано в передаче дела на рассмотрение СКЭС).
161
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Фабула
ООО «БОК» направило в адрес ООО «Биофонд РВК» требование заключить до-
говор купли-продажи доли ООО «ЭкзоАтлет», однако ООО «Биофонд РВК» на-
правило отказ от заключения договора купли-продажи.
Решения судов
Правовые позиции
4
См.: постановление АС Московского округа от 19.02.2019 по делу № А40-207820/17 (определением ВС
РФ от 18.06.2019 № 305-ЭС19-8295 отказано в передаче дела на рассмотрение СКЭС).
162
Судебная практика
Комментарий
Фабула
Решения судов
5
См.: постановление АС Московского округа от 13.06.2018 по делу № А40-42442/2016 (определением ВС
РФ от 19.09.2018 № 305-ЭС17-12471 отказано в передаче дела на рассмотрение СКЭС).
163
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Правовые позиции
Комментарий
Фабула
Через три дня после заключения договора Банк России выдал банку предписание
об устранении нарушений, а через месяц отозвал у него лицензию.
6
См.: постановление АС Дальневосточного округа от 22.04.2019 по делу № А73-9767/2018.
164
Судебная практика
Решения судов
Правовые позиции
Комментарий
Существует высокий риск отказа в защите в ситуации, когда заверение могло быть
проверено в публичных источниках. Кроме того, покупатель должен проявлять
должную осмотрительность и задавать продавцу дополнительные вопросы о со-
стоянии актива. Заверения, касающиеся предмета сделки, должны быть макси-
мально детализированными.
Фабула
М.А. Кобезский по договору купли-продажи продал 350 акций ЗАО МПМК «Се-
верская-1» В.Г. Тищенко.
Решения судов
Правовые позиции
7
См.: постановление АС Северо-Кавказского округа от 29.10.2019 по делу № А32-13657/2018 (определе-
нием ВС РФ от 19.02.2020 № 308-ЭС19-28552 отказано в передаче дела на рассмотрение СКЭС).
166
Судебная практика
Комментарий
При этом если сделки с долями ООО подлежат более тщательному контролю со
стороны нотариусов и без подтверждения соблюдения процедуры преимуще-
ственного права покупки их, как правило, нельзя совершить, то сделки с акциями
так не контролируются.
Фабула
Единственный участник ООО «Алкос» Д.В. Рылев продал 80% общества в пользу
АО «МЕГа» и 20% в пользу Г.В. Полторацкова.
В этот же день А.Г. Полторацков заключил с М.Ю. Шебеко и Е.В. Гусаровой до-
говоры купли-продажи акций АО «МЕГа», в соответствии с которыми обязался
продать каждому из покупателей по 75 акций.
После регистрации отчета об итогах выпуска акций АО «МЕГа» переход права соб-
ственности на акции в пользу М.Ю. Шебеко и Е.В. Гусаровой зарегистрирован не
был, так как акции были уже проданы А.Г. Полторацковым своему отцу Г.В. Пол-
8
См.: определение СКЭС ВС РФ от 20.08.2020 № 310-ЭС20-2781.
167
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Решения судов
Правовые позиции
Комментарий
168
Судебная практика
Фабула
Второй участник ООО «Иянин Кутх» А.В. Денис подарил свою долю в размере 42%
С.П. Жарихину.
Решения судов
Правовые позиции
Комментарий
СКЭС ВС РФ в настоящем деле разъяснила тонкий момент для расчета срока так
называемой субъективной исковой давности и четко определила, что у участников
общества отсутствует обязанность проверять ЕГРЮЛ в отношении своего обще-
ства на ежедневной или какой-либо иной регулярной основе, в связи с чем срок
исковой давности в данном случае должен отсчитываться с того момента, когда
истец фактически узнал о нарушении своих прав.
9
См.: определение СКЭС ВС РФ от 26.06.2020 № 303-ЭС19-25156.
169
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Фабула
Решения судов
Правовые позиции
10
См.: постановление АС Дальневосточного округа от 08.02.2019 по делу № А04-4796/2018, исковые тре-
бования удовлетворены при новом рассмотрении решением АС Амурской области от 20.05.2019.
170
Судебная практика
Комментарий
Фабула
11
См.: постановление АС Центрального округа от 21.02.2019 по делу № А84-1667/2018 (определением ВС
РФ от 06.06.2019 № 310-ЭС19-7609 отказано в передаче дела на рассмотрение СКЭС).
171
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Решения судов
Правовые позиции
Комментарий
Суд еще раз подтвердил устоявшуюся судебную практику о том, что косвенный
участник общества не может обратиться в суд с иском об оспаривании решения
общего собрания общества. Данное право может быть предоставлено непрямо-
му участнику лишь в исключительных случаях, каким, например, являлся случай
оспаривания решения 100%-ным конечным бенефициаром общества в деле ЗАО
«Аспект-Финанс»12.
Фабула
12
См.: постановление АС Московского округа от 19.01.2017 по делу № А40-104595/14 (определением ВС
РФ от 12.05.2017 № 305-ЭС15-14197 отказано в передаче дела на рассмотрение СКЭС).
13
См.: постановление АС Московского округа от 04.04.2019 по делу № А40-167551/2018.
172
Судебная практика
Решения судов
Правовые позиции
Комментарий
Фабула
Р.Г. Закиров, владеющий 0,091% доли в уставном капитале ООО, сначала напра-
вил в адрес общества оферту о намерении продать третьему лицу 0,002% доли за
990 тыс. руб., а затем — оферту о намерении продать 0,089% доли за 20 млн руб.
Решения судов
14
См.: определение СКЭС ВС РФ от 11.06.2020 № 306-ЭС19-24912.
174
Судебная практика
Правовые позиции
175
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Комментарий
Фабула
Решения судов
15
См.: постановление АС Западно-Сибирского округа от 30.06.2020 по делу № А70-7199/2019.
176
Судебная практика
Правовые позиции
Комментарий
Необходимо учитывать, что на основании приведенной позиции устав или его от-
дельные положения могут быть признаны недействительными по общим основа-
ниям недействительности сделок. Несмотря на то, что само решение суда пред-
ставляется спорным, это уже второе решение, в котором суд, ссылаясь на природу
устава как товарищеского соглашения, признает недействительным его положе-
ния со ссылкой на общие положения о недействительности сделок16.
Фабула
16
См. также: определение СКЭС ВС РФ от 11.06.2020 № 306-ЭС19-24912.
17
См.: постановление АС Западно-Сибирского округа от 17.06.2020 по делу № А27-16556/2019.
177
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Решения судов
Правовые позиции
Комментарий
Фабула
18
См.: постановление АС Московского округа от 30.04.2019 по делу № А40-99921/2018 (определением ВС
РФ от 15.08.2019 № 305-ЭС19-13544 отказано в передаче дела на рассмотрение СКЭС).
178
Судебная практика
Решения судов
Правовые позиции
179
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Суд апелляционной инстанции указал, что сделки были заключены с разными ли-
цами и не были оформлены единым договором, одобрялись отдельными вопроса-
ми на общем собрании. Сделки объединяло только то, что поручительства выданы
за исполнение обязательств по поставке вагонов.
Комментарий
Фабула
19
См.: постановление АС Восточно-Сибирского округа от 19.04.2019 по делу № А10-3067/2017.
180
Судебная практика
Н.В. Подкорытова, ссылаясь на то, что договор залога не был одобрен как крупная
сделка, обратилась в арбитражный суд с иском о признании договора залога не-
действительным и применении последствий недействительности сделки.
Решения судов
Правовые позиции
Комментарий
В этом деле сделка купли-продажи доли, скорее всего, заключалась для того, что-
бы в дальнейшем попытаться оспорить договор залога, заключенный обществом,
однако для отказа в удовлетворении иска у суда нашлось достаточно формальных
оснований, без необходимости прибегать к категориям добросовестности. Был бы
интересен исход дела в ситуации, когда договор залога не был зарегистрирован в
ЕГРН и приобретатель доли не знал и не мог знать о его существовании до заклю-
чения сделки.
Фабула
20
См.: постановление АС Уральского округа от 28.01.2019 по делу № А71-10877/2015 (определением ВС
РФ от 27.05.2019 № 309-ЭС17-11184 отказано в передаче дела на рассмотрение СКЭС).
181
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Капитал», цена доли была определена в размере 57 530 000 руб. и выплачивалась
двумя частями (первая часть была сразу оплачена зачетом).
Бывший директор общества «ПТ БПХ» К.В. Шаимов убедил совет директоров в
отсутствии пороков сделки, результаты ее финансового анализа до членов совета
директоров не доводился.
С.В. Васильев долю передал, а покупатель не оплатил вторую часть ее цены, по-
этому продавец обратился с требованием понудить покупателя оплатить долю,
а «ПТ БПХ» и Администрация муниципального образования «Город Ижевск» (как
единственный участник общества «ПТ БПХ») подали встречный иск, в котором
просили признать договор недействительной сделкой на основании ст. 10, 168 и
п. 2 ст. 174 ГК РФ в части превышения цены договора над его действительной ры-
ночной стоимостью.
Решения судов
Суды всех инстанций удовлетворили иск частично: с общества «ПТ БПХ» в поль-
зу С.В. Васильева взыскали задолженность в размере 14 216 135 руб., в том числе
10 622 000 руб. основного долга, 3 594 135 руб. неустойки.
Правовые позиции
182
Судебная практика
Комментарий
Фабула
Решения судов
Правовые позиции
21
См.: постановление АС Центрального округа от 24.01.2020 по делу № А68-10924/2018.
183
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Комментарий
Фабула
ООО «Терминал Инвест» (далее — ТИ) как единственный участник ООО «Склад
Терминал» (далее — СТ) принял решение об увеличении уставного капитала
СТ за счет внесения дополнительных вкладов вновь принятыми участниками
общества.
Вклады третьих лиц в уставный капитал СТ были оплачены путем зачета денежных
требований к СТ, возникших на основании договоров займа.
В.А. Степанов, являясь участником ТИ, обратился в суд с иском о признании ре-
шения ТИ об увеличении уставного капитала СТ и сделок о зачете взаимных тре-
22
См.: постановление Десятого ААС от 17.05.2019 по делу № А41-65105/18 (оставлено в силе постанов-
лением АС Московского округа от 23.08.2019; определением ВС РФ от 19.03.2020 № 305-ЭС19-22403
отказано в передаче дела на рассмотрение СКЭС).
184
Судебная практика
Решения судов
Правовые позиции
Комментарий
Еще одно дело, в котором суд подтверждает устоявшуюся судебную практику, со-
гласно которой по общему правилу нельзя оспаривать сделки или корпоратив-
ные решения через один уровень контроля, т.е. участник материнской компании
не может оспаривать сделки или решения дочерней компании. Из этого правила
могут быть сделаны исключения, но в крайне редких случаях.
Фабула
23
См.: постановление АС Дальневосточного округа от 17.06.2020 по делу № А59-4081/2018.
185
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Решения судов
Правовые позиции
Комментарий
186
Судебная практика
Фабула
Решения судов
Правовые позиции
Комментарий
24
См.: постановление АС Московского округа от 13.07.2020 по делу № А41-72778/2018.
187
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Фабула
ООО «САХ Дорстрой» подало иск к Ю.Б. Куликову о взыскании убытков в размере
стоимости недостающего асфальта.
Решения судов
Правовые позиции
Комментарий
25
См.: постановление АС Дальневосточного округа от 12.08.2019 по делу № А73-17443/2018.
188
Судебная практика
Фабула
Решения судов
Правовые позиции
26
См.: постановление АС Западно-Сибирского округа от 06.03.2020 по делу № А45-38282/2018.
189
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Комментарий
Дело интересно конкретным примером того, как на первый взгляд очевидно невы-
годная для общества сделка может быть в конечном счете признана экономически
целесообразной для него. Поэтому заключение таких сделок всегда следует сопро-
вождать подробным экономическим обоснованием, а также по возможности со-
хранять доказательства их согласования хотя бы внутренними службами общества.
Фабула
Решения судов
27
См.: определение ВС РФ от 05.08.2020 № 305-ЭС19-8151 (4).
190
Судебная практика
Правовые позиции
Комментарий
Фабула
28
См.: постановление АС Московского округа от 17.06.2019 по делу № А40-165388/2017 (определением
ВС РФ от 09.10.2019 № 305-ЭС19-8151 (3) отказано в передаче дела на рассмотрение СКЭС).
191
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Решения судов
Правовые позиции
Комментарий
192
Судебная практика
Фабула
Решения судов
Правовые позиции
Суд кассационной инстанции отверг эти доводы и отметил, что, поскольку закон
обязывает миноритария заключить договор с мажоритарием по установленной им
цене, обращение в суд с требованием взыскать убытки является компенсацией ми-
норитарию, если он не получил справедливую цену.
29
См.: постановление АС Московского округа от 17.06.2020 по делу № А40-58574/2018 (определением
ВС РФ от 25.08.2020 № 305-ЭС20-11300 отказано в передаче дела на рассмотрение СКЭС).
193
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Комментарий
Право взыскать убытки или оценочный способ защиты, как его именуют за рубе-
жом, действительно является основным способом защиты прав акционера, про-
давшего акции в ходе обязательного предложения, в связи с чем решение суда кас-
сационной инстанции и его обоснование можно только поддержать.
Фабула
С.В. Чащин предъявил к обществу иск об убытках, указав, что если бы обязатель-
ное предложение было направлено своевременно, то стоимость выкупа акций
была бы выше.
Решения судов
Правовые позиции
30
См.: постановление АС Восточно-Сибирского округа от 19.11.2019 по делу № А19-21663/2017 (опреде-
лением ВС РФ от 16.03.2020 № 302-ЭС20-918 отказано в передаче дела на рассмотрение СКЭС).
194
Судебная практика
коном срока, выкупная цена установлена в размере 17 руб. Такое поведение сви-
детельствует о несоответствии обязательного предложения требованиям Закона
об АО.
Убытки взыскиваются исходя из размера разницы между ценой выкупа акций от-
ветчика и средней ценой, по которой акции выкупались у акционеров в течение
шести месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения
(абз. 3 п. 4 ст. 84.2 Закона об АО).
Комментарий
Фабула
05.04.2017 А.В. Никонов приобрел еще 25,552% акций АО, при этом ни он, ни
ООО обязательного предложения не направили.
31
См.: постановление Двенадцатого ААС от 19.09.2019 по делу № А57-612/2019 (оставлено в силе поста-
новлением АС Поволжского округа от 16.12.2019).
195
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Решения судов
Правовые позиции
Комментарий
Фабула
32
См.: постановление АС Северо-Западного округа от 11.06.2020 по делу № А56-80588/2016.
196
Судебная практика
Решения судов
Правовые позиции
Таким образом, ссылка истцов на положения ст. 84.2 Закона об АО в данном слу-
чае не может являться основанием для удовлетворения заявленных требований.
Комментарий
Суд еще раз подчеркнул, что если акционер, который совместно с аффилирован-
ными лицами приобрел крупный пакет акций, не был своевременно ограничен
в праве голоса на собрании акционеров, как того требует п. 6 ст. 84.2 Закона об
АО, то надлежащим способом защиты прав остальных акционеров служит оспа-
ривание принятого решения общего собрания, а не отдельно акта голосования
такого акционера. При этом на практике оспорить решение собрания может ока-
заться гораздо сложнее, чем оспорить отдельно акт голосования нарушившего
акционера, в связи с чем такой подход суда может в очередной раз оставить без-
наказанными нарушения приобретателями крупных пакетов требований ст. 84. 2
Закона об АО.
Фабула
Истцу стало известно, что ответчик приобрел акции ОАО «GTL» в размере
38,0037%, в связи с чем должен был направить обязательное предложение осталь-
33
См.: постановление АС Московского округа от 24.12.2019 по делу № А40-5109/2019.
197
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Решения судов
Правовые позиции
Комментарий
34
См., напр.: постановления АС Московского округа от 11.01.2018 по делу № А40-59285/17, от 12.02.2015
по делу № А40-29616/2014; АС Поволжского округа от 17.03.2016 по делу № А12-8407/2014; ФАС Даль-
невосточного округа от 31.05.2013 по делу № А51-8475/2012; определение ВС РФ от 23.12.2014 № 305-
ЭС14-4318.
198
Судебная практика
Фабула
Решения судов
Правовые позиции
35
См.: постановление АС Восточно-Сибирского округа от 17.06.2020 по делу № А19-25474/2018.
199
Вестник экономического правосудия Российской Федерации № 10/2020
Комментарий
Aleksandra Sofronova — Associate, Counsel-at-Law, Practice of Corporate Law and M&A of Egorov, Puginskiy, Afanasiev and
Partners (e-mail: alexandra_sofronova@epam.ru).
Svetlana Apsalikova — Junior Associate, Practice of Corporate Law and M&A of Egorov, Puginskiy, Afanasiev and Partners
(e-mail: svetlana_apsalikova@epam.ru).
Ivan Ischenko — Master of Jurisprudence (National Research University Higher School of Economics, Corporate Lawyer
Program) (e-mail: ivani96@mail.ru).
Aleksandr Ivanov — Master of Jurisprudence (Lomonosov Moscow State University, Corporate Law Program,
National Research University Higher School of Economics, Lawyer on the Global Financial Market Program)
(e-mail: aleksandrivanov613@gmail.com).
200
Реклама
Сергей
Гландин
Более 58 980 преподаватель
кафедры
пользователей международного
права МГУ имени
М.В. Ломоносова
13 778 юристов
2877 студентов «Эре свободы и бесконтрольности
использования криптовалют,
1648 компаний
по-видимому, подходит конец»
ISSN 2500-2643
Ежемесячный журнал. № 10 (80) октябрь 2020
№ 10 октябрь 2020
ВЕСТНИК ЭКОНОМИЧЕСКОГО ПРАВОСУДИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
10
А.Ю. Глазунов, Д.С. Горчаков, И.С. Чупрунов
Комментарий к обзору судебной практики
о хозяйственных обществах (часть 1)
Р.И. Сайфуллин
Внедоговорный залог: оптимальная модель
регулирования
П.А. Тарасов
Ответственность нарушившей
обязательство стороны и интервента