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INTRODUCCIÓN
3. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
ANEXO
PROPUESTA DE DECRETO SUPREMO PARA LA MODIFICACION DEL REGLAMENTO DE
INFRACCIONES Y SANCIONES DE LA AGENCIA PERUANA DE COOPERACION
INTERNACIONAL
INTRODUCCIÓN
Por efecto de su aplicación, durante los procedimientos de sanción seguidos por la APCI
en los últimos años, se han advertido inconsistencias en el desarrollo de los procesos,
que requieren ser analizadas y revisadas, en virtud del principio de legalidad y del
debido proceso administrativo, y de la Sentencia del Tribunal Constitucional.
Este es el objeto del presente este informe. Realizar una revisión del Reglamento de
Infracciones y Sanciones de la Agencia Peruana de Cooperación Internacional (APCI),
orientado a la identificación de los aspectos no pertinentes para su aplicación, para lo
cual se hecho indispensable la realización de un examen legal del Reglamento de
Infracciones y Sanciones de la APCI y el desarrollo de una Propuesta de Decreto
Supremo orientado a su eventual modificación, a fin de ser canalizados por la
Coordinadora de Entidades Extranjeras de Cooperación Internacional (COEECI) ante las
autoridades competentes.
El 18 de mayo del año 2007 fue publicado en el diario oficial “El Peruano” el Decreto
Supremo N° 027-2007-RE, Reglamento de Infracciones y Sanciones de la APCI, en
aplicación de la Segunda Disposición Transitoria de la Ley N° 28925, con el propósito de
establecer las disposiciones que rigen para la clasificación y tipificación de las
infracciones en las que puedan incurrir las personas jurídicas sin fines de lucro
comprendidas dentro del ámbito de la Ley N° 28925, el procedimiento administrativo
sancionador, y los órganos e instancias de investigación y de resolución administrativa.
El Reglamento, en sus artículos 6°, 7° y 8°, reitera las nueve infracciones señaladas en el
artículo 21° de la Ley N° 26792, adicionadas por el artículo 9° de la Ley N° 28925. Señala
que éstas se determinan en forma objetiva y se califican, según sus criterios de
graduación, en leves, graves o muy graves. Así, tenemos como:
Infracciones leves
Infracciones graves
- La amonestación
- La multa de hasta 50 UIT
- La suspensión de los beneficios que otorga la inscripción en los Registros de
cooperación internacional, y
- La cancelación de la inscripción en los Registros de la APCI; (♦) Literal dejado sin
efecto al haberse declarado inconstitucional por el Resolución del del Pleno
Jurisdiccional del Tribunal Constitucional, Expediente N° 0009-2007-PI-TC, publicado el
13 septiembre 2007.
Seguidamente, los incisos a), b), c) y d) del artículo 12° del Reglamento señala que los
sujetos infractores, serán sancionados conforme a la siguiente gradualidad:
a) Sanciones para las infracciones “leves”
Multa del 50% de la UIT por cada día que pase sin que se haya subsanado, hasta
el límite de 30 UIT
De persistir la no subsanación, será aplicable la suspensión de los beneficios que
otorga la inscripción en los Registros de cooperación internacional
Para las demás infracciones “muy graves” no se cuenta con una sanción efectiva
debido a que la “sanción de cancelación de los registros” fue dejado sin efecto al
haberse declarado inconstitucional por el Resolución del Pleno Jurisdiccional del
Tribunal Constitucional, Expediente N° 0009-2007-PI-TC, publicado el 13
septiembre 2007.
Por otro lado, el artículo 14° señala que la sanción que se aplicara a la denominada
“infracción excepcional”, será de multa del 10% de la UIT por cada día que pase sin que
se haya supuestamente subsanado con la entrega de la información, hasta un máximo
de 20 UIT.
El Reglamento, en sus artículos 15°, 16°, 17° y 18° reitera que la Dirección de
Operaciones y Capacitación, y la Dirección de Fiscalización y Supervisión, son los órganos
competentes para dar inicio a la etapa de instrucción. En adelante son denominados
“órganos de instrucción”, quienes deberán seguir con el siguiente procedimiento:
Se notifica al presunto infractor sobre los hechos que se imputan a título de cargo
y la calificación de las infracciones y de las posibles sanciones, y se le concede un
plazo de 7 días hábiles para que haga su descargo;
Con el descargo o sin él, el órgano de instrucción “podrá realizar todas las
actuaciones necesarias para el examen de los hechos”, recabando los datos
relevantes, dentro de un plazo de 30 días hábiles, a fin de concluir con una
propuesta de resolución en la que determinará de manera motivada las conductas
constitutivas de infracción que se consideren probadas, la base legal y la sanción
que propone imponer o bien se propondrá la declaración de no existencia de
infracción;
Este último plazo podrá ser prorrogado por 15 días si la complejidad del caso lo
amerita;
Recibida la propuesta de resolución por la Comisión de Infracciones y Sanciones
(CIS), éste notificará al presunto infractor para que presente su descargo dentro
del plazo de 7 días hábiles;
Con o sin el descargo, el CIS dispondrá de un plazo de 15 días hábiles para realizar
actuaciones complementarias, siempre que sean indispensables;
El CIS dispondrá de un plazo de 30 días hábiles para dictar resolución, contados
desde que notificó al presunto infractor;
Finalmente señala que la resolución será notificada dentro de los 5 días de
expedida, tanto al administrado como al órgano o entidad que formuló la
solicitud, o persona que denunció la infracción.
A partir de lo señalado, hasta aquí se ha previsto una duración mínima de 87 días hábiles
para que la entidad sea notificada, fuera de la etapa de impugnaciones. No se han
previsto restricciones a la publicidad en la etapa de instrucción, así como en que
consiste la facultad de los “órganos de instrucción”, cuando se indica que “podrá realizar
todas las actuaciones necesarias para el examen de los hechos” desde la APCI.
El Reglamento, en sus artículos 19°, 20°, 23° y 24°, señala que una vez que se haya
expedido la resolución por parte de la Comisión de Infracciones y Sanciones, los
afectados pueden interponer como recursos impugnativos el recurso de reconsideración
y el de apelación. El Reglamento, no impide que se admitan recursos impugnativos de la
entidad o la persona natural denunciante, pese a que no se haya previsto que sean
partes del proceso, salvo el de ser notificado con la resolución de la Comisión de
Infracciones y Sanciones. El Reglamento prosigue que ambos recursos se interponen
dentro del plazo de 15 días hábiles de expedida la resolución de primera instancia, ante
el mismo órgano que resolvió, es decir ante la Comisión de infracciones y Sanciones. No
se podrá interponer simultáneamente los dos recursos y solo se podrá ejercer cada
recurso por una sola vez en cada procedimiento. El Reglamento precisa que la
interposición de un recurso suspende la ejecución de la resolución impugnada.
Cabe señalar que las medidas cautelares previstas en la Ley, en especial, en el Código
Procesal Civil, son el secuestro de bienes y vehículo, secuestro conservativo sobre bienes
informáticos, secuestro de inmuebles no inscritos, secuestro de bienes dentro de una
unidad de producción, secuestro de títulos de crédito, embargo en forma de inscripción,
embargo en forma de retención, embargo en forma de intervención en recaudación,
embargo en forma de intervención en información, embargo en forma de
administración de bienes, conforme a las disposiciones previstas entre los artículos 642°
al 672° del citado Código.
Adicional a ello, el artículo 22° del Reglamento ha establecido el principio del silencio
administrativo negativo, es decir, que en caso de que no exista pronunciamiento de la
autoridad administrativa dentro del plazo, para resolver el recurso de reconsideración o
apelación, se entenderá denegado el recurso interpuesto. Si bien es explicable la
intención de favorecer al Estado en la aplicación de estos procedimientos, no se ha
garantizado el derecho que tienen los administrados de conocer la decisión del Estado o
de motivar sus resoluciones.
1.8 Prescripción y reglamentaciones adicionales
El Reglamento, en sus artículos 25°, 26° y 27°, precisa que la acción persecutoria
administrativa prescribe a los 5 años contados a partir de la fecha en que se cometió
supuestamente la infracción o desde que cesó, si fuera una acción continuada. La
prescripción solo puede ser planteada por la asociación o fundación o entidad
extranjera, siendo que el plazo de prescripción se interrumpe con la iniciación del
procedimiento sancionador, salvo que el procedimiento se paralice nuevamente durante
más de un mes por causa no imputable a la asociación o fundación o entidad extranjera,
reiniciándose otra vez la prescripción.
Esta condición vulnera la Ley, por cuanto solo pueden ser fiscalizados y por consiguiente,
sometidos al ámbito del Reglamento de Infracciones y Sanciones, a) Los proyectos de
cooperación internacional que se gestionan exclusivamente a través de los organismos
del Estado, de conformidad con el articulo 3° numerales 3.1 y 3.3 de la Ley N° 26792, Ley
de Creación de la Agencia Peruana de Cooperación Internacional (APCI), modificado por
el articulo 2° de la Ley N° 28386 y por el articulo 1° de la Ley N° 28925. Según el propio
Dictamen del 22 de junio del 2004 recaído en la Autógrafa de la Ley Nº 28386, la
incorporación de las funciones de control, supervisión y fiscalización atribuidas al
Director Ejecutivo de la APCI, dispuesta por el artículo 2º de la Ley Nº 28386, que
modifica el artículo 3º de la Ley Nº 27692, “solo se refiere a la cooperación internacional
que se gestiona exclusivamente a través de los organismos del Estado”;
Por consiguiente, la sola inscripción de las instituciones privadas sin fines de lucro y de
las entidades extranjeras de cooperación internacional en los Registros de ONGD, ENIEX
e IPREDA, en virtud de lo establecido en los artículos 72° y 74º del Decreto Supremo Nº
015-92-PCM, y en la Resolución Directoral Ejecutiva N° 028-2010/APCI-DE, que aprueba
la Directiva N° 001-2010/APCI-DOC, no justifica el ejercicio de acciones de control y
fiscalización hacia todos los proyectos de cooperación no reembolsable que ejecuten
estas organizaciones, por cuanto esta no se desprende de las obligaciones de cada
registro.
Dentro de esta posible calificación, el exceso de gastos en una partida del presupuesto,
la apertura de más de una cuenta para los gastos o rendimientos del proyecto, la
realización de mayores actividades o acciones, o la valoración de la pertinencia de una
determinada actividad o resultado, entre otros, podrían ser tipificadas como infracción
muy grave, aunque no tenga esta connotación.
Por tanto, a fin de evitar una posible valoración subjetiva sobre el uso indebido de los
recursos de cooperación internacional, o sobre su aplicación a fines distintos, es
necesario introducir una modificación al inciso b) del articulo 8° del Reglamento de
Infracciones y Sanciones de la APCI, a fin introducir el criterio de proporcionalidad y
razonabilidad en los actos del Estado.
En tal sentido, la modificación que se sugiere debería tener el texto siguiente, “Artículo
8°.- Infracciones muy graves. Se considera infracciones muy graves ..: … b) Hacer uso
indebido de los recursos y donaciones de la CINR, o aplicar los mismos a fines distintos
para los cuales fueron proporcionados. No existe el uso indebido de los recursos de
cooperación internacional, ni aplicación a fines distintos, cuando la financiera haya sido
informado de toda la ejecución operativa y financiera del proyecto a través de los
informes narrativos y económicos, y mientras no exista objeción de parte de esta, o el
proyecto haya sido sometido a auditoría, tanto en aspectos financieros como
programáticos y haya concluido que el manejo del proyecto ha sido adecuado o
pertinente y no haya encontrado ninguna irregularidad o cuando se desprende de una
valoración de las acciones y recursos dispuesta para la ejecución del proyecto o de una
interpretación de las normas contractuales del proyecto, y esta resulta aclarada con la
conformidad de la fuente financiera del proyecto.”
Mas aun, cuando no se han desplegado esfuerzos en estos últimos años por parte de la
APCI para capacitar a las funcionarios de la instituciones sin fines de lucro y entidades
extranjeras de cooperación internacional para llenar los formatos virtuales “Formato
Único para la Declaración Anual de las Intervenciones Ejecutadas y del Plan Anual de
Actividades con Recursos de la CINR”, aprobado por la Directiva N° 001-2009/APCI-DOC,
o la “Matriz Integrada de Proyectos de Cooperación Internacional” o el “Formato Único
de Presentación de Informes Anual de Actividades Asistenciales o Educacionales –
Registro de IPREDA”; no siendo suficiente los instructivos que ha puesto a disposición la
APCI en su respectiva pagina web.
De esta forma, se logra además una adecuada compatibilidad con el articulo 75° del
Decreto Supremo N° 015-92-PCM, que aprueba el Reglamento de la Ley de
Cooperación Internacional, que señala que toda información falsa o dolosa
proporcionada por las ENIEX o las ONGD en función de los registros queda sometida a
las sanciones que señala el derecho penal peruano.
Al mismo tiempo, el inciso a) del artículo 12° del Reglamento señala que la comisión de
dichas infracciones “leves”, serán sancionadas con Amonestación, concediendo un
plazo de 30 días para subsanación, y que de no ser subsanado, será aplicable una multa
del 10% de la UIT por cada día que pase sin que se haya subsanado, hasta el límite de 10
UIT.
No obstante, el ultimo párrafo del articulo 78° del Decreto Supremo N° 015-92-PCM,
que aprueba el Reglamento de la Ley de Cooperación Internacional, señala que “El
incumplimiento de la presentación del Informe y Plan Operativo Anual, será motivo de
la suspensión temporal de los beneficios y exoneraciones que se hubieran otorgado,
hasta la reparación de la omisión”, aunque solo se refiere al caso de los Registros de
ONGD y ENIEX.
Con esta derogación, se evita que exista una duplicidad de sanciones y se garantiza la
aplicación de la sanción de Amonestación para las “infracciones leves”, prevista en el
inciso a) del artículo 12° del Reglamento de Infracciones y Sanciones, para los casos
señalados en el mismo Reglamento.
Una vez iniciado los procesos, los administrados deben gozar de las todos los derechos y
garantías inherentes al debido proceso administrativo, conforme al literal 1.2 del
articulo IV de la Ley N° 27444, que aprueba Ley del Procedimiento Administrativo
General, incluyendo el derecho a exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas
y a obtener una decisión motivada y fundada en derecho, en primer orden y sin
perturbación de su posición de administrados.
Cabe además señalar que no se han conferido a la APCI ninguna clase de facultades en el
Reglamento para que pueda hacer uso público y mediático ante los medios de
comunicación, sobre el inicio de los procesos de instrucción contra los administrados.
Por tanto, deben establecerse restricciones para el uso público ante los medios de
comunicación sobre el inicio de los procesos administrativos de instrucción,
incorporando al artículo 15° del Reglamento de Infracciones y Sanciones, un último
párrafo con el texto siguiente: … “Una vez iniciado los procesos de instrucción, la APCI
garantiza la reserva de su divulgación por medios públicos, hasta la conclusión del
proceso administrativo sancionador”.
Conviene en todo caso enfatizar que esta regulación resulta compatible con el Principio
de Legalidad, establecido en el literal 1.1 del articulo IV de la Ley N° 27444, en virtud del
cual las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y
al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines
para los que les fueron conferidas.
Para tal efecto, es necesario modificar el articulo 18° del Reglamento de Infracciones y
Sanciones de la APCI, a fin de añadirle el siguiente párrafo: “Artículo 18°.- Notificación
de la resolución. La resolución a que se refiere el artículo anterior será notificada, dentro
de los cinco (5) días de expedida, tanto al administrado como al órgano o la entidad que
formuló la solicitud, o persona que denunció la infracción, sin que ello les faculte a los no
administrados a interponer recurso alguno”.
3. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
La sola inscripción de las instituciones privadas sin fines de lucro y de las entidades
extranjeras de cooperación internacional en los Registros de ONGD, ENIEX e
IPREDA, no justifica legalmente el ejercicio de acciones de control y fiscalización
hacia todos los proyectos de cooperación no reembolsable que ejecuten estas
organizaciones registradas, por cuanto esta no se desprende de las obligaciones
de cada registro. Solo pueden ser sometidos al ámbito de aplicación del
Reglamento a) Los proyectos de cooperación internacional que se gestionan
exclusivamente a través de los organismos del Estado; b) Los proyectos de
cooperación internacional que hayan sido objeto de beneficio y facilidades
tributarias; y c) Los proyectos de cooperación internacional que utilicen de alguna
forma recursos estatales o que la entidad cooperante originaria sea un organismo
bilateral o multilateral del que el Estado sea parte. Por lo que debe derogarse el
inciso a) del articulo 3° del Reglamento de Infracciones y Sanciones de la APCI.
**************
ANEXO
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
CONSIDERANDO:
Que, la Sentencia del Tribunal Constitucional del 29 de agosto del 2007 (Casos 0009-
2007-PI/TC y 0010-2007-PI/TC), además de declarar la inconstitucional el artículo 1° de
la Ley Nº 28925, que modifica el párrafo 3.1 del artículo 3° de la Ley Nº 27692, y el inciso
d) del artículo 22° de la Ley Nº 27692, adicionado por el artículo 9° de la Ley Nº 28925,
ha establecido determinados criterios interpretativos en relación al régimen de
infracciones, en los sentidos normativos mas acordes con la concreción de la
Constitución, conforme al articulo 45° del mismo;
Que, durante la aplicación de los procedimientos de sanción seguidos por la APCI, se han
advertido observaciones al desarrollo del proceso administrativo, que requieren ser
analizadas y revisadas, a la luz de la nueva Sentencia del Tribunal Constitucional y en
virtud del principio del debido proceso administrativo;
En uso de las atribuciones que le confiere el inciso 8) del artículo 118 de la Constitución
Política del Perú y de conformidad con lo dispuesto en el inciso 2) del artículo 3° del
Decreto Legislativo Nº 560, “Ley del Poder Ejecutivo”;
DECRETA:
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los _______ días del mes de _____ del año dos
mil diez.