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DEL CUSCO
ESCUELA DE POSGRADO
MAESTRIA EN INGENIERIA CIVIL: MENCION GERENCIA DE LA
CONSTRUCCION
TEMA:
ASOCIACIONES PÚBLICO PRIVADAS (APP)
CUSCO-PERU
2021
I. DEFINICION DE UNA APP
A nivel internacional no existe una definición única de APP. Sin embargo, consideramos
que para la presente Guía metodológica será de utilidad seguir la definición utilizada por
el Banco Mundial, que define a las APP como: “un contrato a largo plazo entre una
parte priva- da y una entidad pública, para brindar un activo o servicio público, en el que
la parte privada asume un riesgo importante y la responsabilidad de la gestión y la
remuneración está vinculada al desempeño”
2. Servicios Públicos:
• Telecomunicaciones
• Energía y alumbrado
• Agua y saneamiento
• Otros servicios de interés social, relacionados a la educación, la salud y
el ambiente (como el trata- miento y procesamiento de residuos),
debidamente reconocidos por el marco normativo vigente.
Asimismo, esta política busca promover la sinergia entre los diversos proyectos de
APP, bajo una lógica de portafolio, y asegurar que los procesos de promoción sean
realizados bajo condiciones de competencia, sin discriminación de ninguna índole a
los postores, y en estricto cumplimiento de lo establecido en los diversos tratados
internacionales suscritos por el Estado peruano.15
Desde una perspectiva comercial, una estructura típica de una APP involucra a los
siguientes actores:
1. Estado
2. Inversionista (SPV)
3. Accionistas (capital)
4. Acreedores (deuda)
5. Contratista de construcción
6. Contratista de operación y mantenimiento
7. Usuarios
El Gráfico 5 nos muestra la estructura típica de una APP, en la que el elemento central
es el Contrato de APP. Este se firma entre el Estado, representado por la EPTP, y el
Inversionista. Usualmente el Inversionista utiliza una Sociedad de Propósito Especial
(SPE) o special purpose vehicle (SPV, por sus siglas en inglés) que se financia
mediante una combinación de deuda y capital (equity).
En algunos casos, el proyecto de APP puede cobrar por el servicio directamente a los
usuarios del mismo, mediante el pago de una tarifa/precio. Cuando estos pagos no
son suficientes para financiar el proyecto, el Estado puede otorgar un
cofinanciamiento. Si el servicio ofrecido por el Inversionista no cumple con los Niveles
de Servicio establecidos en el Contrato de APP, el Estado puede aplicar penalidades
y/o deducciones.
Con los pagos recaudados, ya sean aquellos provenientes de los usuarios o del
Estado, el Inversionista re- tribuye a los contratistas de construcción, de operación y
mantenimiento, acreedores (pagos de interés y principal), y accionistas (pagos de
dividendos).
Fuente: Asociaciones Público-Privadas Guía de Referencia Versión 2.0.
Demanda mínima o nula garantía financiada por parte del Estado. De acuerdo
al artículo 4 del Reglamento, punto 4.1, se considera garantías mínimas si no superan
el 5% del Costo Total de Inversión, el que no incluye los costos de operación y
mantenimiento. La metodología para los cálculos requeridos será publicada por
Resolución Ministerial del Ministerio de Economía y Finanzas.
Las garantías no financieras tengan una probabilidad nula o mínima de
demandar el uso de recursos públicos, es decir, que la probabilidad del uso de
recursos públicos no sea mayor al 10%, para cada uno de los primeros 5 años de
ejecución del proyecto. La metodología para los cálculos requeridos será publicada por
Resolución Ministerial del Ministerio de Economía y Finanzas.
2. Cofinanciada: aquella que requiera del cofinanciamiento o del otorgamiento o
contratación de garantías financieras o garantías no financieras que tengan una
probabilidad significativa de demandar el uso de recursos públicos.
Es importante mencionar, que tal y como menciona el artículo 5º del Decreto
Legislativo Nº 1012, en todas las etapas vinculadas a la provisión de infraestructura
pública y/o prestación de servicios públicos bajo la modalidad de Asociación Público –
Privada (APP), se contemplarán los siguientes principios:
1. Valor por dinero: Establece que un servicio público debe ser suministrado por
aquel privado que pueda ofrecer una mayor calidad a un determinado costo o los
mismos resultados de calidad a un menor costo. De esta manera, se busca maximizar
la satisfacción de los usuarios del servicio así como la optimización del valor del dinero
proveniente de los recursos públicos.
2. Transparencia: Toda la información cuantitativa y cualitativa que se utilice para la
toma de decisiones durante las etapas de evaluación, desarrollo, implementación y
rendición de cuentas de un proyecto de inversión llevado a cabo en el marco de la
presente norma deberá ser de conocimiento ciudadano, bajo el principio de publicidad
establecido en el artículo 3º del Texto Único Ordenado de la Ley de Transparencia y
Acceso a la Información Pública, aprobado por Decreto Supremo Nº 043-2003-PCM.
3. Competencia: Deberá promoverse la búsqueda de la competencia a fin de
asegurar eficiencia y menores costos en la provisión de infraestructura y servicios
públicos, así como evitar cualquier acto anticompetitivo y/o colusorio.
4. Asignación adecuada de riesgos: Deberá existir una adecuada distribución de los
riesgos entre los sectores público y privado. Es decir, que los riesgos deben ser
asignados a aquel con mayores capacidades para administrarlos a un menor costo,
teniendo en consideración el interés público y el perfil del proyecto.
5. Responsabilidad presupuestal: Deberá considerarse la capacidad de pago del
Estado para adquirir los compromisos financieros, firmes y contingentes, que se
deriven de la ejecución de los contratos celebrados dentro del marco de la presente
norma, sin comprometer la sostenibilidad de las finanzas públicas ni la prestación
regular de los servicios.
Característica Descripción
Los Contratos de APP duran máximo 60 años (incluye ampliaciones y
Contratos de largo plazo renovaciones) y, en el caso de IPC, duran un mínimo de 10 años.
Participación activa del sector privado (diseño, construcción,
financiamiento, operación, mantenimiento, transferencia o reversión del
activo, etc.), lo que implica que el privado asuma una gran parte de los
riesgos inherentes al proyecto, según se defina en el Contrato de APP.
ÁMBITO DE APLICACIÓN
Según el artículo 29 del Reglamento del Decreto Legislativo N°1362, las APP
pueden emplearse para la implementación de proyectos en:
Finalmente, se debe señalar que el inciso 29.8 del artículo 29 del Reglamento
del Decreto Legislativo N° 1362 establece que no son APP los proyectos cuyo
único alcance sea la provisión de mano de obra, de oferta e instalación de
equipo, construcción o ejecución de obras públicas, ni la explotación y/o
mantenimiento de activos de dominio privado del Estado. En ese sentido, el
siguiente gráfico detalla algunos ejemplos a tener en cuenta.
Ejemplos de proyectos que no son APP
PRINCIPIOS
Según el Decreto Legislativo N° 1362, los principios que se aplican en todas las
fases vinculadas al desarrollo de las APP son ocho: (1) Competencia; (2)
Transparencia; (3) Enfoque de Resultados; (4) Planificación; (5)
Responsabilidad Presupuestal; (6) Integridad; (7) Valor por dinero; y, (8)
Adecuada distribución de riesgos.
1.1.
COMPETENCIA
El principio de Competencia establece que los Procesos de Promoción de la
inversión privada promueven la competencia e igualdad de trato entre los
postores, y evitan conductas anticompetitivas o colusorias.
Bajo este principio también se señala que debe existir igualdad de trato entre
todos los postores, lo que implica que no pueden establecerse requisitos que
den mayor oportunidad de participación o puntuación a condiciones que no
respondan al objetivo principal del proyecto. Así, otorgar un mayor puntaje a
empresas nacionales por el solo hecho de tener dicha condición (el
denominado componente nacional) podría no estar en línea con el principio de
Competencia.
1.2. TRANSPARENCIA
Bajo este principio se dispone que la información cuantitativa (análisis y
proyecciones numéricas, etc.) y cualitativa (estadísticas, descripción y análisis
de temas del proyecto, etc.) que se utilice para la toma de decisiones en la
etapa de evaluación, desarrollo, implementación y rendición de cuentas de un
proyecto de APP, es de acceso y conocimiento público en virtud del principio
de publicidad reconocido en las normas que regulan el acceso a información
pública en el Perú.
1.3. ENFOQUE DE RESULTADOS
De acuerdo con el numeral (3) del artículo 4 del Decreto Legislativo N° 1362, el
principio de Enfoque de resultados establece que las entidades públicas, en el
desarrollo de sus funciones, adoptan las acciones que permitan la ejecución
oportuna de la inversión privada, así como identifican e informan las trabas
existentes que afecten el desarrollo de los proyectos de APP.
a) Entre dos o más alternativas legalmente viables, se debe optar por
aquella que permita la ejecución oportuna del proyecto, promueva la
inversión, garantice la disponibilidad del servicio y/o permita alcanzar o
mantener los niveles de servicio del proyecto.
b) En todas las fases del proyecto, las entidades públicas deben dar
celeridad a sus actuaciones, evitando acciones que generen retrasos
basados en meros formalismos.
1.5. RESPONSABILIDAD PRESUPUESTAL
Las APP, independientemente de su clasificación como autofinanciadas o
cofinanciadas, o de su origen por iniciativa estatal o iniciativa privada, conllevan
a que el Estado asuma por largos años compromisos de pago firmes
(obligación de pago cierta de montos específicos o cuantificables) o
contingentes (posibles pagos que se activarán solo ante la ocurrencia de
determinados supuestos previstos en el contrato, a esto se le denomina
contingentes fiscales) que obligarán al Estado a destinar recursos públicos para
cumplir con sus obligaciones. Sumado a ello, debe tenerse presente que el
ciclo presupuestal es de periodicidad anual, por lo que existe el riesgo que la
fecha para cumplir con los compromisos de pago no calce con la disposición de
los recursos públicos necesarios.
En vista de ello, la normativa de APP exige que las entidades públicas tengan
en consideración su capacidad de pago, es decir su capacidad presupuestal
tanto en monto como en oportunidad, para asumir los compromisos de pago en
los contratos de APP, a fin de no comprometer el equilibrio presupuestario, la
sostenibilidad de las finanzas públicas y la prestación regular de los servicios
públicos.
1.6. INTEGRIDAD
De acuerdo con el numeral (6) del artículo 4 del Decreto Legislativo N° 1362, el
principio de Integridad establece que la conducta de quienes participan en los
Procesos de Promoción está guiada por la honestidad, la rectitud, la honradez
y la veracidad, evitando cualquier práctica indebida, la que, en caso de
producirse es comunicada a las autoridades competentes, de manera directa y
oportuna.
Si bien existen determinados riesgos que por lo general son asumidos por la
parte privada, tales como el riesgo de diseño y de construcción, la distribución
final de riesgos dependerá de diversos factores como el tipo del proyecto de
APP y el objeto del mismo, por lo que la normativa de APP señala que para la
adecuada distribución de éstos debe tenerse en cuenta el perfil de los riesgos
por cada proyecto de manera particular. Debe considerarse que los riesgos
retenidos por el Estado son un factor clave para el análisis de impacto fiscal.
NORMATIVA VIGENTE
LEY Y REGLAMENTO
Decreto Legislativo N° 1362: Decreto Legislativo que regula la
promoción de la inversión privada mediante Asociaciones Público Privadas y
Proyectos en Activos.
Decreto Supremo N° 240-2018-EF: Aprueban Reglamento del Decreto
Legislativo N° 1362, Decreto Legislativo que regula la Promoción de la
Inversión Privada mediante Asociaciones Público Privadas y Proyectos en
Activos.
POLÍTICA
Decreto Supremo N° 077-2016-EF, Decreto Supremo que aprueba
la Política Nacional de Promoción de la Inversión Privada en Asociaciones
Público Privadas y Proyectos en Activos
LINEAMIENTOS
o Resolución Directoral N° 003-2020-EF/68.01 Aprueban los
Lineamientos para la respuesta del Estado frente a los potenciales impactos
generados por la pandemia del Covid-19 en proyectos de Asociación Público
Privada
o Lineamientos para la respuesta del Estado frente a los
potenciales impactos generados por la pandemia del Covid-19 en
proyectos de Asociación Público Privada
o Resolución Directoral N° 001-2019-EF/68.01 Aprueban
Lineamientos para el Diseño de Contratos de Asociación Público Privada
o Lineamientos para el Diseño de Contratos de Asociación
Público Privada
o Resolución Ministerial N° 461-2017-EF/15: Aprueban la Directiva
N° 001-2017-EF/68.01, “Directiva para la atención de solicitudes de evaluación
de propuestas de modificaciones contractuales a contratos de Asociaciones
Público Privadas (APP)”.
o Resolución Directoral N° 001-2017-EF/68.01 : Aprueba
los Lineamientos para la Elaboración del Informe Multianual de Inversiones en
Asociaciones Público Privadas para el año 2017.
o Resolución Directoral N° 005-2016-EF/68.01 , Aprueban
los Lineamientos para el desarrollo de las fases de formulación y estructuración
en los proyectos de Asociaciones Pública Privadas.
o Resolución Ministerial N° 167-2016-EF/15 , Aprueban
los “Lineamientos para la asignación de riesgos en los Contratos de
Asociaciones Público Privadas”.
o Resolución Directoral N° 001-2016-EF-68.01, Aprueban Criterios
Generales para la atención de Consultas Técnico Normativas en materia de
Asociaciones Público Privadas y Proyectos en Activos.
o Resolución Directoral N° 004-2016-EF/68.01 , Aprueban
los “Lineamientos para la Aplicación de los Criterios de Elegibilidad de los
Proyectos de Asociación Público Privada”, y su respectiva Hoja de Cálculo.
o Resolución Ministerial N° 048-2015-EF/52, Aprueba los siguientes
lineamientos:
o Lineamientos para la Valuación de compromisos
contingentes cuantificables y del flujo de ingresos derivados de la explotación
de los proyectos materia de los Contratos de Asociación Público Privada.
o Lineamientos para determinar la probabilidad que una
garantía no financiera demande el uso de recursos públicos en el marco de una
Asociación Público Privada Autosostenible.
o Lineamientos que regulan el registro y la actualización de
los compromisos firmes y contingentes cuantificables, netos de ingresos,
derivados de Contratos de Asociación Público Privada así como la
implementación del Registro Nacional de Contratos de Asociación Público
Privada
GUÍA METODOLÓGICA
o Resolución Directoral N° 004-2020-EF/68.01 Aprueba la Guía
Metodológica de Asociaciones Público Privadas
o Guía Metodológica de Asociaciones Público Privadas
HISTÓRICA [DEROGADA]
Decreto Supremo N° 322-2017-EF :Modifican el
Reglamento del Decreto Legislativo N° 1224, Ley Marco de Promoción de la
Inversión Privada mediante Asociaciones Público Privadas y Proyectos en
Activos, aprobado por Decreto Supremo N° 410-2015-EF.
AMBITO REGIONAL
AMBITO MUNICIPAL
Conclusiones:
Conforme al desarrollo de las APPs y su evolución normativa hasta la fecha ha
sufrido avances y retrocesos, no obstante ello, consideramos que pueden
convertirse en un mecanismo exitoso para la participación de la inversión
privada en todo tipo de proyectos que tradicionalmente habían venido siendo
desarrollados por el sector público, si se maximizan los incentivos establecidos
en la normativa aplicable, y se establece además, una regulación ordenada y
con las garantías suficientes para los inversionistas.
Finalmente si las entidades de todos los niveles de gobierno se comprometen a
realizar un uso eficiente de las APPs.
consideramos que resulta necesario mirar a las APPs desde una óptica más
amplia, a fin de aprovechar los beneficios que este mecanismo puede ofrecer
para reducir la brecha en infraestructura de servicios públicos, pero no sólo en
los sectores donde tradicionalmente se ha venido trabajando bajo este
esquema sino también adoptando su uso en otros servicios de gran interés
social.
sería interesante acudir al mecanismo de APPs para implementar proyectos de
inversión en sectores como los de educación y salud, por mencionar algunos,
los mismos que constituyen servicios prioritarios en nuestro país, y que a
través de un proyecto de APP correctamente estructurado, deberían brindar
una alta rentabilidad social, y a la par constituir una atractiva oportunidad de
negocio para los inversionistas privados.
BIBLIOGRAFÍA