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Opinión
T.D.: 2535523
OPINIÓN Nº 004-2014/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en
adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el
“Reglamento”).
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS1
2.1.2 Ahora bien, para la ejecución de las prestaciones adicionales de obra, era
necesario que, previamente, la Entidad elaborara y aprobara el expediente
técnico correspondiente a las obras adicionales, y que hiciera entrega de este al
contratista. Por su parte, el contratista se encontraba obligado a ejecutar las
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Artículo vigente hasta el 19 de septiembre de 2012, pues el 20 de septiembre de 2012 entró en
vigencia la Ley Nº 29873, que lo modificó.
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Siguiendo a Manuel de la Puente, esta potestad respondería al ejercicio de las prerrogativas
especiales del Estado, pues se enmarca dentro de lo que la doctrina denomina “cláusulas
exorbitantes” que caracterizan a los regímenes jurídicos especiales de derecho público –como es el
que subyace a las contrataciones del Estado– en los que la Administración Pública representa al
interés general, el servicio público, y su contraparte representa al interés privado. DE LA PUENTE Y
LAVALLE, Manuel. Las Cláusulas Exorbitantes, en: THEMIS, Revista de Derecho de la Pontifica
Universidad Católica del Perú, N° 39, Pág. 7.
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Artículo vigente hasta el 19 de septiembre de 2012, pues el 20 de septiembre de 2012 entró en
vigencia el Decreto Supremo Nº 138-2012-EF, que lo modificó.
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Opinión Nº 064-2011/DTN.
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En este punto debe señalarse que el referido artículo no establecía cuáles eran
las consecuencias de que el contratista no presentara al supervisor el
presupuesto adicional de obra dentro del plazo indicado. No obstante, el atraso
en la entrega del presupuesto adicional de obra no podía perjudicar los plazos
que tenían el supervisor y la Entidad para remitir el presupuesto adicional de
obra y pronunciarse, respectivamente; ya que el análisis de procedencia de una
prestación adicional de obra, tanto para la Entidad como para el supervisor,
implicaba un análisis complejo de las cuestiones técnicas y presupuestales
involucradas.
Asimismo, se indicaba que la Entidad contaba con diez (10) días, a partir del
día siguiente de la recepción del informe del supervisor, para decidir si
aprobaba o no la ejecución de la prestación adicional de obra, debiendo, en
dicho plazo, emitir y notificar la resolución correspondiente.
Debe indicarse que es el artículo 151 del Reglamento el que establece las
reglas aplicables al cómputo de plazos durante la ejecución contractual. Así, el
referido artículo señala que “Durante la vigencia del contrato, los plazos se
computarán en días calendario, excepto en los casos en los que el Reglamento
indique lo contrario”. Además, precisa que, de ser necesario, podrá recurrirse
supletoriamente a las disposiciones contenidas en los artículos 183 y 184 del
Código Civil.
Ahora bien, el numeral 5 del artículo 183 del Código Civil establece que “El
plazo cuyo último día sea inhábil, vence el primer día hábil siguiente.”
En esa medida, cuando el plazo que tiene el supervisor para remitir a la Entidad
el presupuesto adicional de obra elaborado por el contratista venciera en día
inhábil, dicho plazo vencerá el primer día hábil siguiente.
Así, el quinto párrafo del artículo 207 del Reglamento 6, establece que “La
necesidad de tramitar la autorización de la ejecución de prestaciones
adicionales de obra debe ser anotada en el cuaderno de obra, ya sea por el
inspector o supervisor o por el contratista. El inspector o supervisor debe
comunicar a la Entidad sobre la necesidad de elaborar el expediente técnico
de la prestación adicional de obra.”
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Artículo modificado por el Decreto Supremo Nº 138-2012-EF, vigente desde el 20 de setiembre de
2012.
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De esta manera, el supervisor dispone de catorce (14) días, una vez concluida
la elaboración del expediente técnico, para remitir a la Entidad el informe
mediante el cual se pronuncia sobre la procedencia de la ejecución de la
prestación adicional de obra. A su vez, una vez recibido dicho informe por la
Entidad, esta cuenta con catorce (14) días para emitir y notificar su resolución
al contratista.
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Artículo vigente hasta el 19 de septiembre de 2012, pues el 20 de septiembre de 2012 entró en
vigencia la Ley Nº 29873, que lo modificó.
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Así, el segundo párrafo del referido artículo establecía que “El inspector o
supervisor emitirá un informe expresando opinión sobre la solicitud de
ampliación de plazo y lo remitirá a la Entidad, en un plazo no mayor de siete
(7) días, contados desde el día siguiente de presentada la solicitud. La Entidad
emitirá resolución sobre dicha ampliación en un plazo máximo de diez (10)
días, contados desde el día siguiente de la recepción del indicado informe.”,
precisándose que “De no emitirse pronunciamiento alguno dentro del plazo
señalado, se considerará ampliado el plazo, bajo responsabilidad de la
Entidad.” (El resaltado es agregado).
De esta manera, en un plazo no mayor de siete (7) días, contados desde el día
siguiente de recibida la solicitud de ampliación de plazo, el supervisor debía
emitir un informe expresando su opinión y remitirlo a la Entidad. Asimismo, la
Entidad debía pronunciarse sobre dicha ampliación en un plazo máximo de
diez (10) días10, contados desde el día siguiente de la recepción del indicado
informe. De no emitirse pronunciamiento alguno dentro del plazo señalado, la
solicitud del contratista se consideraba concedida o aprobada y, por tanto, se
ampliaba el plazo contractual, bajo responsabilidad de la Entidad.
2.6.3 En este punto, es importante resaltar que la ampliación del plazo pactado
constituye un derecho del contratista que tiene por finalidad reparar los atrasos
y/o paralizaciones ocurridos en la ejecución de la obra por situaciones no
imputables a éste. Debe indicarse que este derecho se sustenta en el Principio
de Equidad11, en tanto le otorga al contratista el plazo correspondiente al atraso
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Artículo vigente hasta el 19 de septiembre de 2012, pues el 20 de septiembre de 2012 entró en
vigencia el Decreto Supremo Nº 138-2012-EF, que lo modificó.
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Artículo vigente hasta el 19 de septiembre de 2012, pues el 20 de septiembre de 2012 entró en
vigencia el Decreto Supremo Nº 138-2012-EF, que lo modificó.
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El vigente artículo 201 del Reglamento le otorga a la Entidad catorce (14) días, contados desde el
día siguiente de la recepción del informe del supervisor, para emitir su pronunciamiento respecto a la
solicitud de ampliación de plazo.
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El literal l) del artículo 4 de la Ley indica en relación al Principio de Equidad que “(…) las
prestaciones y derechos de las partes deberán guardar una razonable relación de equivalencia y
proporcionalidad, sin perjuicio de las facultades que corresponden al Estado en la gestión del interés
general.”. Ello significa que debe existir un equilibrio entre las prestaciones de las partes a lo largo de
todo el contrato; generándose, así, la necesidad de reparar cualquier desequilibrio en las prestaciones
de las partes, empleando para ello, por ejemplo, la figura de la ampliación del plazo.
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2.6.4 Finalmente, debe indicarse que la diferencia en el tratamiento del plazo que
tiene la Entidad para emitir su pronunciamiento en el procedimiento de
ampliación de plazo y en el procedimiento de aprobación de un adicional de
obra responde a la naturaleza distinta que tienen ambas figuras: el primero, al
constituir un derecho del contratista, no debe verse afectado por la demora del
supervisor o de la Entidad, estableciéndose para ello la aprobación automática
en caso de incumplimiento del plazo que tienen en conjunto; en cambio, el
segundo, al depender del ejercicio de una potestad exorbitante de la Entidad, su
otorgamiento depende exclusivamente de esta última, previéndose la
posibilidad de ampliar el plazo en caso de demora.
2.8 “En el supuesto de que el plazo de vencimiento que establece el artículo 201º
del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, para que la Entidad
se pronuncie y/o notifique sobre la Ampliación de Plazo de Obra, cae en un
día inhábil para la administración pública, ¿la Entidad deberá expedir yo
notificar el respectivo acto administrativo, con posterioridad a los diez (10)
días calendario o catorce (14) días calendario, según corresponda a la
normatividad aplicable, pronunciándose respecto a dicha Ampliación de
Plazo, toda vez que ésta será expedida el primer día hábil siguiente del plazo
de su vencimiento, acorde a lo señalado en el Artículo 151º del Reglamento,
en concordancia con lo prescrito en el numeral 5. del artículo 183º del
Código Civil?.” (sic).
3. CONCLUSIÓN
3.3 Cuando el plazo que tiene el supervisor para remitir a la Entidad el presupuesto
adicional de obra elaborado por el contratista venciera en día inhábil, dicho
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plazo vencerá el primer día hábil siguiente. Por tanto no resultaría procedente
la aplicación de penalidad alguna al supervisor que remite el presupuesto
adicional de obra conforme a las reglas de cómputo de plazo indicadas
previamente.
3.7 Cuando el plazo que tiene el supervisor para remitir a la Entidad el informe
sobre la solicitud de ampliación del plazo presentada por el contratista,
venciera en día inhábil, dicho plazo vencerá el primer día hábil siguiente.
3.8 Cuando el plazo que tiene la Entidad para resolver sobre la solicitud de
ampliación de plazo y notificar dicha decisión al contratista, venciera en día
inhábil, dicho plazo vencerá el primer día hábil siguiente