Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
224148
224148
224148
ru/
Введение
6
Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994. С. 138-139
7
СП СССР. 1990. №15. Ст. 82.
8
СЗ РФ. 1996. №1. Ст. 1; 2005. №1 (ч. 1). Ст. 18.
Размещено на http://www.allbest.ru/
в Федеральном законе "Об акционерных обществах". В свою очередь
акционерный закон при определении акционерного общества делает акцент
на обязательственный характер прав акционеров по отношению к обществу.
Эти различия не играют какой-либо существенной роли. Употребление
термина "коммерческая организация" в п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об
акционерных обществах" можно объяснить стремлением законодателя
избежать тавтологии, которая имеет место при характеристике акционерного
общества посредством термина "общество". Что же касается указания на
обязательственный характер прав акционеров по отношению к обществу, то в
Кодексе оно также присутствует, что следует из содержания ч. 1, 2 п. 2 ст. 48
и п. 3 ст. 66 ГК.
Все признаки, характеризующие акционерное общество, можно
разделить на несколько групп. В первую группу войдут общие признаки,
присущие акционерному обществу как юридическому лицу. Ко второй группе
следует отнести частные признаки акционерного общества - коммерческой
организации. Третью группу составят специальные признаки, выделяющие
акционерное общество как разновидность хозяйственного общества.
Наконец, последнюю группу образуют конститутивные признаки
акционерного общества или необходимые и достаточные свойства,
определяющие сущность акционерной формы предпринимательской
деятельности и ее отличие от иных наиболее близких по структуре
организационно-правовых форм.
Среди общих признаков наиболее важное значение имеет
экономический признак, заключающийся в наличии у акционерного
общества обособленного имущества, принадлежащего ему на праве
собственности (п. 3 ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах").
На практике были широко распространены случаи, когда при приватизации
государственных предприятий в акционерные общества в состав
приватизируемого имущества не включались находящиеся на балансе
приватизируемого предприятия объекты социально-культурного и
Размещено на http://www.allbest.ru/
коммунально-бытового назначения. Соответствующие органы
исполнительной власти также стремились снять с себя обязанность по
содержанию объектов социальной инфраструктуры, требующих
значительных капиталовложений. Следствием такого подхода являлось
закрепление указанных объектов за созданными в процессе приватизации
акционерными обществами на праве хозяйственного ведения. Но самым
парадоксальным было то, что имущество передавалось в указанное
ограниченное вещное право на основании договора, которым и
регулировались отношения по использованию имущества. Вскоре такой
практике была дана негативная оценка. Поэтому акционерные общества,
созданные в процессе приватизации государственных и муниципальных
предприятий, не вправе обладать объектами социальной инфраструктуры на
праве хозяйственного ведения.
Обладание обособленным имуществом является необходимой
предпосылкой для участия акционерного общества в гражданском
(имущественном) обороте. Обособленность имущества проявляется не только
в его отделении от имущества иных участников гражданского оборота, но и в
четком разделении имущества акционерного общества как юридического
лица и имущества его участников (акционеров). Сам термин "имущество"
имеет в современном гражданском праве несколько значений. Как следует из
ст. 128 ГК, к имуществу относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, а
также иное имущество, в том числе имущественные права. Следует
подчеркнуть, что в состав обособленного имущества могут входить не только
имущественные права, но и обязанности имущественного характера.
Имущество акционерного общества, как справедливо отмечает профессор
Е.А. Суханов, не может состоять исключительно из прав пользования или
прав требования, поскольку такое положение не соответствует признаку
самостоятельности юридического лица, чья имущественная обособленность в
этом случае будет целиком и полностью зависеть от надежности контрагентов
Размещено на http://www.allbest.ru/
в гражданском обороте9.
Первоначально имущество акционерного общества, как правило,
представлено его уставным капиталом. Однако уже тогда оно может
превышать размер уставного капитала общества, например, за счет
добавочного капитала, образованного в результате получения эмиссионного
дохода. Имущество акционерного общества подлежит обязательному учету
на самостоятельном балансе, ведущемся обществом в соответствии с
требованиями нормативных правовых актов о бухгалтерском учете.
Еще одним проявлением признака имущественной обособленности
может служить наличие у акционерного общества банковских счетов,
возможность открытия которых в установленном федеральными законами
порядке предусмотрена в п. 6 ст. 2 Федерального закона "Об акционерных
обществах". Норма, содержащаяся в указанном выше пункте Закона, является
управомочивающей, что подтверждает позицию ряда цивилистов об
отсутствии у юридических лиц обязанности по заключению договора
банковского счета10. С другой стороны, в нормативных правовых актах
существует множество ограничений, например установление лимитов
наличных денежных средств при расчетах между юридическими лицами,
делающих невозможной деятельность акционерного общества без открытия
расчетного счета, занимающего особое место среди банковских счетов. Так, в
настоящее время предельный расчет наличными деньгами между
юридическими лицами по одной сделке составляет 60 тыс. руб. 11. Поэтому
трудно себе представить акционерное общество, не имеющее банковских
счетов. Действующее законодательство не ограничивает число расчетных
счетов, которые может открывать акционерное общество.
Функциональный признак не менее важен для признания за субъектом
права статуса юридического лица. Он заключается в наличии у акционерного
9
См.: Гражданское право: В 4 т. Т. 1. Общая часть: Учебник/Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. М., 2004.
С. 232.
10
См., например, Сарбаш С.В. Договор банковского счета. М., 1999. С. 12.
11
56) Указание ЦБ РФ от 14.11.01 №1050-у "Об установлении предельного размера расчетов
наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке"//Вестник
Банка России. 2001. №69.
Размещено на http://www.allbest.ru/
общества организационного единства, характеризующего общество как
единое целое, имеющее внутреннюю структуру, которая отвечает целям и
задачам его деятельности. Элементами внутренней структуры, в частности,
являются органы управления, чей статус определен в гл. VII-VIII
Федерального закона "Об акционерных обществах". Внутренней структуре
акционерного общества присуща системность или упорядоченность, что
проявляется в наделении органов управления общества четко определенной
компетенцией. Организационное единство акционерного общества
закрепляется в уставе, являющемся единственным учредительным
документом общества (п. 1 ст. 52, п. 3 ст. 98 ГК).
Следующую группу общих признаков образуют материально-правовые
признаки. К их числу относятся: способность общества выступать в
отношениях с иными лицами от своего имени (п. 1 ст. 4 Федерального закона
"Об акционерных обществах"); способность иметь, приобретать и
осуществлять имущественные и личные неимущественные права, а также
создавать, нести и исполнять обязанности (п. 3 ст. 2 Федерального закона "Об
акционерных обществах"); самостоятельная имущественная ответственность
(п. 1 ст. 3 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Имя акционерного общества является средством его индивидуализации
и выражается в фирменном наименовании, которое содержит указание на
организационно-правовую форму и тип общества (открытое, закрытое).
Помимо полного фирменного наименования акционерное общество может
иметь и его сокращенный вариант. Фирменное наименование общества
указывается в его уставе на русском языке, кроме того, для обозначения
фирменного наименования могут быть использованы иностранные языки и
языки народов России (п. 1 ст. 4, п. 3 ст. 11 Федерального закона "Об
акционерных обществах"). Фирменное наименование акционерного общества
регистрируется вместе с самим обществом. С момента государственной
регистрации у акционерного общества возникает исключительное право на
его использование. Так, фирменное наименование указывается на круглой
Размещено на http://www.allbest.ru/
печати общества, может содержаться на его штампах и бланках (п. 7 ст. 2
Федерального закона "Об акционерных обществах"). Поскольку фирменное
наименование как средство индивидуализации является объектом
исключительных прав, то его использование иными лицами может
осуществляться только с согласия самого акционерного общества (ч. 2 ст. 138
ГК). Несанкционированное использование третьими лицами фирменного
наименования акционерного общества рассматривается законодателем как
одна из форм недобросовестной конкуренции. Использование фирменного
наименования акционерного общества предполагает воспроизведение всех
его элементов, в том числе и указывающих на организационно-правовую
форму и тип общества. Поэтому использование в фирменном наименовании
юридического лица отдельных элементов, являющихся составной частью
фирменного наименования акционерного общества, может осуществляться
без согласия последнего и не должно рассматриваться как
несанкционированное использование. Согласия общества не требуется даже в
том случае, если эти элементы зарегистрированы в качестве товарного знака.
Помимо фирменного наименования средством индивидуализации
акционерного общества может служить так называемое коммерческое
обозначение, о котором, в частности, говорится в п. 1 ст. 1027 ГК РФ.
Законодатель не дает четкого определения коммерческого обозначения.
Обычно под ним понимают ту часть фирменного наименования акционерного
общества, которая непосредственно индивидуализирует общество. В
коммерческое обозначение не входит указание на организационно-правовую
форму и тип общества. Коммерческое обозначение не подлежит отдельной
регистрации. В публикациях последнего времени можно встретить мнение о
том, что в некоторых международных правовых актах в области
промышленной собственности речь идет об охране именно коммерческих
обозначений, а не фирменных наименований, как ошибочно считается в связи
с неправильным переводом12.
12
См., например, Старженецкий В. Защита коммерческих обозначений в арбитражных судах
РФ//Коллегия. 2003. №1. С. 22-24.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Способность акционерного общества иметь права и нести обязанности
охватывается понятием правоспособности, а способность своими действиями
приобретать, осуществлять права, создавать и исполнять обязанности -
понятием дееспособности. Различие этих понятий применительно к
акционерному обществу как юридическому лицу не имеет практического
значения, поскольку правоспособность и дееспособность возникают и
прекращаются у него одновременно.
Последний материально-правовой признак - самостоятельная
имущественная ответственность. Он проявляется в том, что именно
акционерное общество несет ответственность по своим обязательствам всем
принадлежащим ему имуществом, состав которого определяется на
основании данных бухгалтерского баланса.
Помимо прочего самостоятельный характер имущественной
ответственности акционерного общества проявляется в том, что его
участники (акционеры) не отвечают по долгам общества и несут риск
убытков, связанный с деятельностью общества, в пределах стоимости
принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК). Однако в ряде случаев на
акционеров может быть возложена ответственность по долгам общества.
Во-первых, речь может идти об акционерах, не полностью оплативших
акции. Они признаются солидарными должниками по обязательствам
акционерного общества в пределах неоплаченной стоимости принадлежащих
им акций (п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Во-вторых, при признании акционерного общества несостоятельным
(банкротом), если банкротство вызвано действиями (бездействием) его
акционеров или других лиц, которые имели право давать обязательные для
общества указания либо иным образом имели возможность определять его
действия, на указанных акционеров или на других лиц в случае
недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная
ответственность по его обязательствам (п. 3 ст. 3 Федерального закона "Об
акционерных обществах").
Размещено на http://www.allbest.ru/
Еще одним исключением из правила о самостоятельной
ответственности акционерного общества является случай, предусмотренный
п. 3 ст. 6 Федерального закона "Об акционерных обществах". Так, основное
общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему
акционерному обществу обязательные для последнего указания, отвечает
солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во
исполнение таких указаний. Сходная норма содержится в п. 2 ст. 105 ГК РФ.
Применительно к обществам с ограниченной ответственностью законодатель
сконструировал норму п. 3 ст. 6 Федерального закона "Об обществах с
ограниченной ответственностью". Правда, Федеральный закон "Об
акционерных обществах" существенным образом уточняет правило о
солидарной ответственности основного и дочернего обществ. Основное
общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему
обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это
право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или в уставе
дочернего общества. Исходя из буквального толкования закона, нельзя
рассматривать в качестве солидарных должников основное и дочернее
общества, если ни в заключенном между ними договоре, ни в уставе
дочернего общества нет положений об обязательности указаний основного
общества (товарищества). Это утверждение будет справедливо и в том
случае, когда основное общество, имея стопроцентное участие в уставном
капитале дочернего общества, фактически полностью определяет решения,
принимаемые дочерним обществом. Складывается ситуация, абсурдность
которой является очевидной. К сожалению, Высший Арбитражный Суд РФ
не усмотрел правовой коллизии между соответствующими нормами ГК РФ и
Федерального закона "Об акционерных обществах"13.
Последним общим признаком является процессуально-правовой,
заключающийся в возможности акционерного общества быть истцом и
13
См., например, п. 28 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.03 №19
"О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах""//Вестник ВАС РФ.
2004. №1.
Размещено на http://www.allbest.ru/
ответчиком в суде (п. 3 ст. 2 Федерального закона "Об акционерных
обществах"). Этот признак имеет важное значение, поскольку судебная форма
защиты нарушенных или оспоренных гражданских прав является основной
(ст. 11 ГК РФ). Акционерное общество вправе осуществлять защиту своих
прав способами, перечисленными в ст. 12 ГК, а также иными способами,
предусмотренными законом. По общему правилу к акционерному обществу
иски предъявляются по месту его нахождения (ст. 35 АПК РФ). Однако иски
к обществу, вытекающие из деятельности его обособленного подразделения,
могут предъявляться как по месту нахождения последнего, так и по месту
нахождения самого общества (п. 5 ст. 36 АПК РФ). Если же деятельность
обособленного подразделения акционерного общества, например филиала, на
момент предъявления иска прекращена, то исковое заявление следует
направлять в арбитражный суд по месту нахождения самого акционерного
общества. Место нахождения акционерного общества определяется местом
его государственной регистрации (п. 2 ст. 54 ГК). При этом государственная
регистрация общества осуществляется по месту нахождения его постоянно
действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно
действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих
право действовать от имени акционерного общества без доверенности.
Следует отметить, что в уставе акционерного общества было бы неверным
использование иных терминов, кроме "место нахождения", для обозначения
расположения общества, например, таких, как "юридический адрес".
Указание на место нахождения общества осуществляется путем записи в
уставе общества конкретного адреса. Помимо этого в устав включается
информация об основаниях размещения общества по данному адресу
(свидетельство о праве собственности, договор аренды и т.д.). В качестве
места нахождения общества может быть выбрано далеко не любое
помещение. Так, по общему правилу им не может быть жилое помещение (п.
3 ст. 288 ГК). Кроме сведений о месте нахождения акционерного общества в
устав включаются данные о его почтовом адресе. Почтовый адрес является
Размещено на http://www.allbest.ru/
конкретным адресом, по которому с обществом может осуществляться связь.
Он может не совпадать с местом нахождения акционерного общества, более
того, по почтовому адресу может располагаться жилое помещение, в котором
проживает, например, акционер. Исключения из этого правила касаются
особого статуса тех или иных акционерных обществ14.
Частные признаки характеризуют акционерное общество как
коммерческую организацию и заключаются в том, что общество обладает
общей правоспособностью, а основной целью его деятельности является
извлечение прибыли.
Признак общей правоспособности акционерного общества получил
закрепление в абз. 2 п. 1 ст. 49 ГК и в п. 4 ст. 2 Федерального закона "Об
акционерных обществах". Он проявляется в том, что акционерное общество
может иметь права и нести обязанности, необходимые для осуществления
любых видов деятельности, не запрещенных законом. Легализация общей
правоспособности коммерческих организаций позволяет избежать
необходимости перечисления в уставе акционерного общества всех
возможных видов его деятельности.
Объем правоспособности акционерного общества, осуществляющего
лицензируемый вид деятельности, зависит от вида полученной лицензии.
Если речь идет об исключительной лицензии, то общество в течение срока ее
действия не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением
тех, которые предусмотрены такой лицензией, и им сопутствующих (абз. 2 п.
4 ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Примером
исключительной лицензии может служить лицензия, выдаваемая
профессиональному участнику рынка ценных бумаг - реестродержателю.
Согласно ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 22.04.96 №39-ФЗ "О рынке
ценных бумаг" (в ред. Федерального закона от 07.03.05 №16-ФЗ)
осуществление деятельности по ведению реестра не допускает ее
совмещения с другими видами профессиональной деятельности на рынке
14
Вестник ВАС РФ. 1996. №9.
Размещено на http://www.allbest.ru/
ценных бумаг15.
Сделка, совершенная акционерным обществом, не имеющим лицензии
на занятие соответствующей деятельностью, является оспоримой и может
быть признана судом недействительной по иску общества, акционера или
государственного органа, осуществляющего контроль за деятельностью
общества. В целях охраны интересов контрагента общества по такой сделке
признание ее недействительной возможно только при наличии следующего
условия: должна быть доказана осведомленность контрагента о незаконности
сделки (ст. 173 ГК РФ). Очевидно, что не в пользу контрагента общества
будут оценены факты, свидетельствующие об отсутствии с его стороны
действий по проверке наличия у общества необходимой лицензии. В случае
признания судом такой сделки недействительной наступают общие
последствия, предусмотренные п. 2 ст. 167 ГК РФ (двухсторонняя
реституция).
В случаях, прямо предусмотренных законом, сделка, совершенная
акционерным обществом при отсутствии у него необходимой лицензии, будет
являться ничтожной.
Осуществление акционерным обществом деятельности, подлежащей
лицензированию, при отсутствии надлежащим образом оформленной
лицензии может служить основанием для его ликвидации (п. 2 ст. 61 ГК РФ).
Указанное правило применимо и к ситуации, когда у общества имелась
лицензия, но затем была аннулирована, а общество, несмотря на это,
продолжало осуществление лицензируемого вида деятельности.
Общая правоспособность акционерного общества как коммерческой
организации может быть ограниченна в двух случаях: во-первых, в силу
прямого указания закона; во-вторых, по решению акционеров. Например, в
ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" содержится
запрет на занятие кредитной организацией производственной, торговой и
страховой деятельностью. Что касается ограничений, устанавливаемых
15
Вестник ВАС РФ. 1996. №9.
Размещено на http://www.allbest.ru/
акционерами, то они должны быть четко зафиксированы в уставе.
Ограничения могут вноситься путем приведения исчерпывающего
(закрытого) перечня видов деятельности с указанием на то, что иными
видами деятельности общество заниматься не вправе, либо путем включения
в устав сведений о конкретных видах деятельности, осуществлять которые
обществу запрещено. Если акционерное общество заключает сделку с
нарушением ограничений его правоспособности, установленных законом, то
такую сделку следует квалифицировать как ничтожную (ст. 168 ГК), а при
выходе обществом за пределы ограничений, определенных в уставе
акционерами, надлежит руководствоваться уже упоминавшейся ст. 173 ГК.
Как уже отмечалось, акционерное общество вправе заниматься любыми
видами деятельности, не запрещенными законом, преследуя при этом самые
разнообразные цели, в том числе и в сфере благотворительности (ст. 2 и 5
Федерального закона от 11.08.95 №135-ФЗ "О благотворительной
деятельности и благотворительных организациях" (в ред. Федерального
закона от 22.08.04 №122-ФЗ))16. И.Т. Тарасов, например, предлагал
подразделять цели деятельности акционерного общества на хозяйственные,
культурные и культурно-хозяйственные17. Но, несмотря на такое
разнообразие, основной целью деятельности акционерного общества как
коммерческой организации является извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК).
Прибыль является основным показателем финансовых результатов
деятельности акционерного общества. Прибыль представляет собой сумму
выручки от реализации продукции (работ, услуг), иного имущества и доходов
от внереализационных операций, уменьшенных на сумму расходов по этим
операциям. Это так называемая валовая прибыль. Прибыль, остающаяся в
распоряжении акционерного общества после уплаты налогов и иных
обязательных платежей в бюджет, именуется чистой.
Определяя специальные признаки акционерного общества, следует,
прежде всего, отметить, что, являясь разновидностью хозяйственных
16
СЗ РФ. 1995. №33. Ст. 3340; 2004. №35. Ст. 3607
17
См.: Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 72.
Размещено на http://www.allbest.ru/
обществ, оно представляет собой объединение капиталов. Личность
конкретного акционера в подавляющем большинстве случаев не имеет
существенного значения для общества. Для организации акционеров в целом
безразлично, какими деловыми, моральными качествами обладает отдельный
ее участник. Значение имеет лишь размер оплаты приобретенных им акций.
Объясняется это тем, что в отличие от хозяйственных товариществ,
представляющих собой объединение лиц, в акционерном обществе -
объединении капиталов - не предполагается личного (непосредственного)
участия акционеров в деятельности, осуществляемой организацией. Не
случайно в литературе неоднократно отмечалось, что в акционерном
обществе связь между обществом и акционерами менее тесная, чем между
товариществом и товарищами18. Между товарищами существуют лично-
доверительные отношения, а в обществах, особенно в открытых
акционерных, насчитывающих множество акционеров, участники могут даже
не знать о существовании друг друга. Индивидуальные предприниматели и
коммерческие организации могут выступать в качестве полных товарищей
лишь в одном товариществе (п. 2 ст. 69, п. 3 ст. 82 ГК). Как справедливо
замечает Е.А. Суханов, это связано не только с необходимостью личного
участия в деятельности товарищества, но и с неограниченным характером
ответственности полных товарищей по обязательствам товарищества при
недостатке у последнего собственного имущества 19. Напротив, одно и то же
лицо может одновременно являться участником нескольких хозяйственных
обществ. Что касается ответственности членов хозяйственного общества по
долгам последнего, то по общему правилу они ее не несут. Исключения могут
распространяться как на отдельные виды хозяйственных обществ (общества
с дополнительной ответственностью), так и на некоторых участников
общества (об ответственности акционеров говорилось выше). В ранее
действовавшем акционерном законодательстве содержалась норма, согласно
18
См.: Каминка А.И. Очерки торгового права. СПб., 1912. С. 322.
19
Гражданское право: В 4 т. Т. 1. Общая часть: Учебник/Отв. ред. проф. Е.А. Суханова. М., 2004. С.
272.
Размещено на http://www.allbest.ru/
которой на акционеров возлагалась ответственность по обязательствам
общества в пределах стоимости вклада в уставный капитал (п. 8 Положения о
акционерных обществах)20. Некорректность этой формулировки очевидна.
Задолго до принятия Положения Е.А. Флейшиц писала, что акционеры в
данном случае несут не ответственность по обязательствам общества, а риск,
пределы которого ограничены суммами, внесенными в оплату акций21.
Именно такой подход получил в настоящее время законодательное
закрепление (п. 1 ст. 96 ГК).
Еще одним проявлением значимости личностного элемента в
товариществах выступает правило, согласно которому предпринимательская
деятельность товарищества осуществляется от имени последнего его
участниками (п. 1 ст. 69, п. 1 ст. 82 ГК). Хозяйственные общества действуют в
гражданском обороте, как правило, посредством своих органов.
Таким образом, основное отличие акционерного общества как
хозяйственного общества от хозяйственных товариществ заключается в роли
личностного элемента. Однако следует обратить внимание на то, что
разделение коммерческих организаций на хозяйственные общества и
товарищества по роли личностного элемента носит в значительной степени
условный характер. На это указывал еще профессор В.Н. Шретер,
возражавший против придания формально-юридического значения
классификации организаций на объединения лиц и объединения капиталов 22.
Ошибочно было бы утверждать, что хозяйственные общества представляют
собой исключительно объединения капиталов, а товарищества - только союз
конкретных лиц. Отрицание какой бы то ни было значимости личности
акционера для общества привело профессора Л.И. Петражицкого к весьма
сомнительному выводу о том, что акционеры не состоят друг с другом ни в
каких правовых отношениях23. Личность конкретного акционера, например
20
Утверждено Постановлением СМ РСФСР от 25.12.90 №601//СП РСФСР. 1991. №6. Ст. 92.
21
См.: Флейшиц Е.А. Буржуазное гражданское право на службе монополистического капитализма.
М., 1949. С. 6
22
См.: Шретер В.Н. Советское хозяйственное право. М.; Л., 1928. С. 152
23
См.: Петражицкий Л.И. Указ. соч. С. 39
Размещено на http://www.allbest.ru/
владельца контрольного пакета акций, в ряде случаев может иметь особое
значение для акционерного общества. Это утверждение особенно
справедливо применительно к акционерным обществам, состоящим из
одного лица. В то же время личность отдельных товарищей может не играть
существенной роли в деятельности товарищества. Как правило, это
характерно для товарищей, устранившихся от ведения дел товарищества
путем поручения ведения дел одному или нескольким лицам из числа иных
участников товарищества (ч. 3 п. 1 ст. 72 ГК).
Не представляет какой-либо сложности провести различие между
акционерными обществами и иными (помимо товариществ) разновидностями
коммерческих организаций. Государственные и муниципальные унитарные
предприятия не имеют членства и создаются в особом порядке по решению
компетентного государственного или муниципального органа (п. 1 ст. 113, п.
1 ст. 114 ГК). Они не являются собственниками закрепленного за ними
имущества и обладают целевой правоспособностью. Производственные
кооперативы основаны на началах членства. Однако в отличие от
хозяйственных обществ их члены должны принимать личное трудовое
участие в деятельности кооператива, следствием чего является принцип
распределения доходов кооператива по степени трудового участия (п. 4 ст.
109 ГК). Помимо этого на членов кооператива может быть возложена
субсидиарная ответственность по обязательствам кооператива (п. 2 ст. 107
ГК).
Основным конститутивным признаком акционерного общества
является разделение его уставного капитала на определенное число долей,
каждая из которых выражена эмиссионной ценной бумагой - акцией. Право
эмитировать акции предоставлено только акционерному обществу (п. 7 ст. 66,
п. 3 ст. 109 ГК). Выход из числа участников общества осуществляется только
путем отчуждения акций.
Подводя итог сказанному, определим акционерное общество как
коммерческую организацию, основанную на объединении ее участниками
Размещено на http://www.allbest.ru/
капиталов в один общий уставный капитал, разделенный на доли,
выраженные эмиссионными ценными бумагами - акциями, стоимость
которых определяет размер убытков участников организации от ее
деятельности.
Размещено на http://www.allbest.ru/
24
СЗ РФ. 1996. №1. Ст. 1; 2005. №1 (ч. 1). Ст. 18.
Размещено на http://www.allbest.ru/
отчуждение акций третьим лицам обусловливается соблюдением ряда
дополнительных процедур, заключающихся в установлении законодателем
пределов осуществления права возмездного отчуждения ценных бумаг,
связанных со способом его осуществления. Возможность возмездного
отчуждения участником закрытого общества акций третьим лицам ставится в
зависимость от осуществления другими акционерами, а в случае наличия в
уставе соответствующего положения - и самим обществом права
преимущественного приобретения этих ценных бумаг.
Таким образом, определяющие признаки типа акционерного общества
заключаются в установлении особого порядка правового регулирования
эмиссии и обращения акций.
К второстепенным признакам, которые не определяют, а скорее
дополняют различия между типами акционерных обществ, относятся
следующие.
Во-первых, минимальный уставный капитал открытого акционерного
общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального
размера оплаты труда, а закрытого общества - не менее стократной суммы (ст.
26 Федерального закона "Об акционерных обществах"). При этом
учитывается минимальный размер оплаты труда, установленный
федеральным законом на дату государственной регистрации акционерного
общества. Таким образом, изменение в процессе деятельности акционерного
общества минимального размера оплаты труда не влечет за собой
обязанность акционерного общества по увеличению своего уставного
капитала. Во-вторых, количество учредителей открытого акционерного
общества не ограниченно, а число участников закрытого общества не может
превышать 50 (п. 2 ст. 10 Федерального закона "Об акционерных
обществах"). Следует отметить, что указанное ограничение в силу п. 4 ст. 94
Федерального закона "Об акционерных обществах" распространяется только
на те закрытые общества, которые были созданы после введения в действие
Федерального закона "Об акционерных обществах", т.е. после 1 января 1996
Размещено на http://www.allbest.ru/
г. Поэтому число акционеров закрытого общества, созданного до указанной
даты, может быть больше 50, однако не может быть увеличено ни на одного
нового участника. Добавим, что на такие закрытые акционерные общества не
распространяются лишь ограничения, установленные акционерным законом
относительно численности участников. Иные положения Федерального
закона "Об акционерных обществах", в частности касающиеся размещения и
обращения акций, применяются к указанным обществам в полном объеме25.
Еще одним исключением из общего правила об ограничении
численного состава акционеров могут служить закрытые акционерные
общества, созданные хотя и после 1 января 1996 г., но до 1 июля 1998 г. путем
преобразования в них обществ с ограниченной ответственностью
(товариществ с ограниченной ответственностью) в порядке,
предусмотренном в ст. 59 Федерального закона от 08.02.98 №14-ФЗ "Об
обществах с ограниченной ответственностью" (в ред. Федерального закона от
29.12.04 №192-ФЗ)26. Число акционеров в таких обществах также может
превышать лимит в 50 участников. В остальных случаях превышение
упомянутых ограничений влечет за собой для закрытого акционерного
общества необходимость преобразования в течение одного года в открытое
общество, иначе оно подлежит ликвидации в судебном порядке (абз. 3 п. 3 ст.
7 Федерального закона "Об акционерных обществах").
В-третьих, для открытого акционерного общества установлена
обязанность публичного ведения дел. Так, открытое общество обязано
раскрывать определенную информацию о своей деятельности. Перечень
сведений, составляющих такую информацию, содержится в п. 1 ст. 92
Федерального закона "Об акционерных обществах". Так, открытое
акционерное общество обязано раскрывать годовой отчет и годовую
бухгалтерскую отчетность. Годовая бухгалтерская отчетность подлежит
обязательному опубликованию не позднее первого июня года, следующего за
25
См., например, постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.06.99
№5806/98, от 08.06.99 №6917/98
26
СЗ РФ. 1998. №7. Ст. 785; 2005. №1 (ч. 1). Ст. 18.
Размещено на http://www.allbest.ru/
отчетным (абз. 1 ст. 16 Федерального закона от 21.11.96 №129-ФЗ "О
бухгалтерском учете" (в ред. Федерального закона от 30.06.03 №86-ФЗ)27.
Согласно п. 1.2 приказа Минфина РФ от 28.11.96 №101 "О порядке
публикации бухгалтерской отчетности открытыми акционерными
обществами"28. Публикацией бухгалтерской отчетности признается
объявление обществом бухгалтерской отчетности в средствах массовой
информации для всеобщего сведения. При этом бухгалтерская отчетность
общества считается опубликованной в средствах массовой информации,
доступных для всех акционеров данного общества, если публикация
фактически состоялась хотя бы в одном периодическом печатном издании,
которое может быть определено уставом общества или решением общего
собрания акционеров общества. Перечень сведений, приведенный в п. 1 ст. 92
Федерального закона "Об акционерных обществах", не является
исчерпывающим. В дополнение к указанным выше сведениям открытое
акционерное общество обязано публиковать данные, поименованные в
постановлении ФК ЦБР при Правительстве РФ от 08.05.96 №9 "О
дополнительных сведениях, которые открытое акционерное общество
обязано публиковать в средствах массовой информации"29. Помимо этого в
случае публичного размещения акций и иных ценных бумаг открытое
общество также должно осуществлять действия по раскрытию информации в
объеме и в порядке, предусмотренном федеральным органом исполнительной
власти по рынку ценных бумаг (п. 2 ст. 92 Федерального закона "Об
акционерных обществах").
Что касается закрытых обществ, то информация, подлежащая
опубликованию согласно п. 2 ст. 92 Федерального закона "Об акционерных
обществах", раскрывается ими при публичном размещении облигаций и иных
ценных бумаг, за исключением акций, ибо такие общества не могут
размещать их по открытой подписке. Обязанности по раскрытию
27
СЗ РФ. 1996. №48. Ст. 5369; 2003. №27 (ч. 1). Ст. 2700.
28
Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1997. №1.
29
Вестник ФКЦБ России. 1996. №3.
Размещено на http://www.allbest.ru/
информации в процессе размещения акций возлагаются на закрытые
акционерные общества лишь в случае регистрации при их размещении
проспекта ценных бумаг.
Тип акционерного общества чаще всего определяется его учредителями
в соответствии с требованиями законодательства. Однако так происходит
далеко не всегда. В ряде случаев законодатель связывает возможность
создания акционерного общества с выбором строго определенного типа
общества. Например, только в качестве открытых могут создаваться
общества, учреждение которых допускается на уровне закона Российской
Федерацией, ее субъектами или муниципальными образованиями.
Исключение сделано лишь для акционерных обществ, созданных в процессе
приватизации государственных и муниципальных предприятий (п. 4 ст. 7
Федерального закона "Об акционерных обществах").
Акционеры, стремящиеся принять на общем собрании решение о
перемене типа общества и о внесении соответствующих изменений в устав,
далеко не всегда свободны в своем выборе. Так, названные выше открытые
акционерные общества, акционерами которых являются Российская
Федерация или ее субъекты, не могут стать закрытыми в силу прямого
запрета, установленного нормативными правовыми актами. Нельзя сменить
тип общества с открытого на закрытый, если при этом будет нарушено
ограничение численного состава акционеров, установленное в абз. 2 п. 3 ст. 7
Федерального закона "Об акционерных обществах". В свою очередь закрытое
общество, не соответствующее требованию к минимальному размеру
уставного капитала, установленному для открытых обществ (ст. 26
Федерального закона "Об акционерных обществах"), также не вправе
производить изменение своего типа.
Для характеристики процесса перемены типа акционерного общества
законодатель использует понятие "преобразование" (абз. 3 п. 3 ст. 7
Федерального закона "Об акционерных обществах"). Однако в данном случае
его содержание не совпадает по смыслу и по объему с содержанием понятия
Размещено на http://www.allbest.ru/
"преобразование" как формы реорганизации юридического лица.
Государственная регистрация смены типа общества происходит путем
регистрации соответствующих изменений, вносимых по решению общего
собрания акционеров в устав общества. Следствием такого подхода является
неприменение в данном случае требований п. 5 ст. 58 ГК, п. 6 ст. 15, ст. 20
Федерального закона "Об акционерных обществах", предусматривающих
составление передаточного акта, а также уведомление кредиторов о
предстоящем изменении типа акционерного общества. Не подлежат
применению при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества,
в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа
принадлежащих им акций общества, согласно ст. 76 Федерального закона "Об
акционерных обществах" (п. 23 Постановления Пленума Высшего
Арбитражного Суда от 18.11.03 №19). Такой взгляд на проблему изменения
типа акционерного общества представляется далеко не безупречным.
Фактически при такой квазиреорганизации могут существенным образом
ограничиваться права акционеров. Так, право участника открытого
акционерного общества свободно распоряжаться принадлежащими ему
акциями будет ограничено правами преимущественной покупки,
принадлежащими другим акционерам, когда такое акционерное общество
сменит тип с открытого на закрытый. Возможность кредиторов общества и
иных заинтересованных лиц знакомиться с информацией о его деятельности
также будет ограниченна, поскольку на закрытое общество законодатель не
возлагает обязанность публичного ведения дел. При реорганизации и
кредиторы общества, и его акционеры могут воспользоваться механизмами
защиты своих прав, предусмотренными, в частности, в ст. 60 ГК РФ, ст. 75,
76 Федерального закона "Об акционерных обществах". При
квазиреорганизации, заключающейся в изменении типа акционерного
общества, они, напротив, лишены такой возможности. Представляется, что
было бы вполне оправданным распространить применение указанных выше
норм, обеспечивающих защиту прав и интересов акционеров и кредиторов
Размещено на http://www.allbest.ru/
общества при его реорганизации, на случаи изменения типа акционерного
общества.
Выделение одних только отличительных признаков недостаточно для
понимания сущности обоих типов акционерных обществ. Признаки каждого
типа, содержащиеся в законе, - всего лишь следствия этой сущности,
обусловленной целями выбора того или иного типа общества и
предоставляемыми им возможностями. Открытый тип обеспечивает
возможность привлечения значительных денежных средств путем
размещения акций общества среди неограниченного круга лиц, а также
позволяет осуществлять быстрое изменение состава акционеров благодаря
свободному отчуждению акций. Обратной стороной этих преимуществ
являются сложности, связанные с установлением контроля над
деятельностью открытого общества. Постоянное перераспределение акций с
легкостью может повлечь за собой переход доминирующего влияния в
обществе от одних акционеров к другим. Напротив, режим ограниченного
обращения акций закрытого общества позволяет свести риск утраты
контрольного пакета ценных бумаг к минимуму. Однако выбор закрытого
типа исключает возможность проведения публичной подписки. Таким
образом, конструкция открытого общества оптимально подходит для решения
задачи привлечения средств неограниченного числа инвесторов, а модель
закрытого общества призвана обеспечить устойчивый контроль над
деятельностью общества путем ограничения обращения акций.
Цели установления стабильного контроля над деятельностью
организации, с сохранением при этом преимуществ, предоставляемых
формой акционерного общества (отсутствие ответственности участников
юридического лица по обязательствам последнего и т.д.), служит также
предусмотренная законодателем (ст. 87 ГК) конструкция общества с
ограниченной ответственностью. Но насколько целесообразно для
достижения одной и той же цели использование различных правовых
средств? Прежде чем попытаться дать ответ на этот вопрос, обратимся к его
Размещено на http://www.allbest.ru/
истории и способам решения связанных с ним проблем в законодательстве
других стран.
Действующее российское законодательство восприняло как немецкую,
так и англо-американскую модель путем одновременного признания обществ
с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществ. При
проведении сравнительного анализа признаков этих организаций можно
выделить массу отличительных черт. Нет смысла приводить их полный
перечень, поскольку это уже неоднократно делалось в литературе 30. Важно
лишь отметить, что практически все эти отличия обусловливаются не
какими-то объективными факторами, характеризующими сущность закрытых
обществ или обществ с ограниченной ответственностью, а лишь слабо
мотивированным волеизъявлением законодателя. Например, в качестве
отличительного признака рассматривается различный состав учредительных
документов этих организаций. Действительно, общество с ограниченной
ответственностью действует на основании учредительного договора и устава
(п. 1 ст. 89 ГК), а для закрытого акционерного общества единственным
учредительным документом является устав (п. 3 ст. 98 ГК). Однако мало что
изменилось бы в правовом положении закрытых акционерных обществ,
предусмотри законодатель для них обязательное наличие учредительного
договора. По существу основным отличием закрытого акционерного
общества от общества с ограниченной ответственностью, так или иначе
обусловливающим все остальные особенности этих организаций, является
возможность выпуска им эмиссионных ценных бумаг, названных акциями. В
действительности же акции закрытого акционерного общества имеют лишь
номинальное сходство с классическими акциями. Основное предназначение
акций изначально заключалось в том, что они благодаря повышенной
оборотоспособности обеспечивали возможность быстрого притока
значительных капиталов от множества различных инвесторов и их
30
См., например: Голубов Г., Приходько И. Чудо света времен развитого капитализма//Закон. 1992.
№2. С. 58; Тимохов А.Ю. Общество с ограниченной ответственностью и закрытое акционерное
общество//Государство и право. 1996. №7. С. 70-72
Размещено на http://www.allbest.ru/
последующего перераспределения. Акции закрытых обществ являются
совершенно не подходящим средством для достижения этих целей, поскольку
они не могут быть размещены среди неограниченного круга лиц, а их
оборотоспособность на фондовом рынке существенно ограниченна. Что же
касается такого предназначения акции, как удостоверение членства в
обществе, то оно отнюдь не является определяющим для организации с
небольшим по количеству и постоянным по составу коллективом участников.
В данном случае использование для этой цели акции - это всего лишь
произвольный выбор законодателя, и не более того. С таким же успехом он
мог бы обязать общества с ограниченной ответственностью фиксировать
факт членства их участников путем выдачи специально выпускаемых паевых
свидетельств, отнеся последние к категории ценных бумаг. В этой связи, как
нам представляется, существование конструкции закрытого общества в
российском законодательстве не имеет объективно обусловленных
предпосылок, а механизм поддержания стабильного состава участников
организации и сохранения доминирующего влияния отдельных членов с
наибольшим эффектом может функционировать в обществах с ограниченной
ответственностью.
Справедливости ради следует отметить, что закрытые акционерные
общества относительно широко распространены в России, и этому факту
существует объяснение. Во-первых, значительное число закрытых обществ
было создано путем преобразования государственных и муниципальных
предприятий на начальном этапе приватизации. С помощью закрытого
общества решалась задача исключения из числа потенциальных акционеров
сторонних инвесторов. Во-вторых, к сожалению, конструкция общества с
ограниченной ответственностью в том виде, в каком она в настоящий момент
закреплена в законодательстве, не способна обеспечить стабильную
деятельность созданной по ее образцу организации. Нельзя быть уверенным
в жизнеспособности общества, если каждый его участник без существенных
ограничений имеет право выйти из его состава, потребовав при этом выплаты
Размещено на http://www.allbest.ru/
стоимости части имущества, соответствующей своей доли в уставном
капитале общества. Именно такое право предоставлено законодателем
участникам общества с ограниченной ответственностью (ст. 94 ГК).
Некоторые ограничения права свободного выхода, впоследствии введенные
законодателем (п. 2, 3 ст. 26 ФЗ "Об обществах с ограниченной
ответственностью"), вряд ли значительным образом укрепят стабильность
обществ с ограниченной ответственностью. Для сравнения скажем, что такая
степень свободы выхода участника общества с ограниченной
ответственностью из его состава не предусматривается законодательством ни
одного государства с развитой рыночной экономикой.
Помимо открытых и закрытых акционерных обществ действующее
законодательство предусматривает возможность создания так называемых
акционерных обществ работников (народных предприятий)31. Появление
специального закона, определяющего правовой статус народных
предприятий, обусловлено причинами социально-экономического характера.
Акционерные общества работников планируется использовать в качестве
организационно-правовой формы предпринимательской деятельности,
наиболее подходящей для привлечения лиц, работающих по трудовому
договору, к участию в процессах управления обществом и распределения
прибыли посредством получения дивидендов. Практика наглядно показала,
что с помощью акционерных обществ, созданных в процессе приватизации
государственных и муниципальных предприятий, эти цели практически
недостижимы. Значительные пакеты акций, полученные членами трудовых
коллективов в порядке использования приватизационных льгот, достаточно
быстро отчуждались ими сторонним инвесторам, в результате чего так
называемые совладельцы предприятия возвращались к традиционному
положению наемных работников.
Кроме деления на типы, акционерные общества могут подразделяться
31
См. Федеральный закон от 19.07.98 №115-ФЗ "Об особенностях правового положения
акционерных обществ работников (народных предприятий)" (в ред. Федерального закона от 21.03.02 №31-
Ф3)//С3 РФ. 1998. №30. Ст. 3611; 2002. №12. Ст. 1093.
Размещено на http://www.allbest.ru/
по видам. На акционерные общества, отнесенные к общему виду, действие
Федерального закона "Об акционерных обществах" распространяется без
каких-либо изъятий. Специальный вид акционерного общества определяется
его особенностями, которые в свою очередь могут быть обусловлены двумя
критериями: порядком создания акционерного общества и сферой его
деятельности. В качестве источника правового регулирования деятельности
таких обществ также выступает акционерный закон. Однако применительно к
регулированию порядка создания, реорганизации и ликвидации этих
обществ, а также в отношении определения их правового положения нормы
акционерного закона носят субсидиарный характер. Как следует из ст. 1
Федерального закона "Об акционерных обществах" особенности создания,
реорганизации, ликвидации и правового положения акционерных обществ
специального вида определяются федеральными законами. Что касается
процесса создания акционерных обществ в порядке приватизации
государственных и муниципальных предприятий, то помимо специального
закона он может определяться иными правовыми актами о приватизации.
Перечень отношений, требующих специального правового регулирования
применительно к акционерным обществам, поименованным в ст. 1
Федерального закона "Об акционерных обществах", носит исчерпывающий
характер. Поэтому к иным отношениям, не связанным с правовым
положением акционерных обществ специального вида, а также с процессами
их создания, реорганизации и ликвидации, нормы акционерного закона
применяются без ограничений. Это, в частности, касается норм,
устанавливающих гарантии и способы защиты прав акционеров обществ
специального вида, порядок подготовки и проведения общих собраний
акционеров в таких обществах (абз. 5 п. 1 Постановления Пленума Высшего
Арбитражного Суда РФ от 18.11.03 №19). Исключение установлено лишь для
кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ. Права и
обязанности акционеров таких обществ могут определяться специальными
законами, регулирующими их деятельность (п. 3 ст. 96 ГК).
Размещено на http://www.allbest.ru/
Для большинства акционерных обществ критерием отнесения их к
специальному виду является особая сфера деятельности. В ст. 1
Федерального закона "Об акционерных обществах" к таким сферам
деятельности отнесены банковская, страховая и инвестиционная.
Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и
ликвидации акционерных обществ, функционирующих в банковской,
страховой и инвестиционной сферах, определяются специальными законами,
устанавливающими особые требования к правоспособности таких обществ,
являющейся по общему правилу специальной, к их уставному капиталу и
наделяющие уполномоченные органы (Центральный банк РФ, Федеральную
службу по финансовым рынкам РФ и т.д.) дополнительными контрольными
функциями за их деятельностью. Особенности создания кредитных
организаций в форме акционерных обществ напрямую связаны с
лицензированием деятельности по осуществлению банковских операций,
которую они предполагают осуществлять (гл. 2 Федерального закона "О
банках и банковской деятельности"), поскольку без получения
соответствующей лицензии эта деятельность становится невозможной.
Документы на получение лицензии подаются одновременно с документами
для производства государственной регистрации кредитной организации.
В зависимости от особенностей порядка создания выделяют
акционерные общества, созданные путем приватизации государственных и
муниципальных предприятий. Как отмечалось выше, особенности создания,
реорганизации, ликвидации и правового положения таких обществ
определяются специальными законами, а порядок создания - не только
соответствующими законами, но и иными правовыми актами о приватизации.
При этом особенности правового положения акционерных обществ,
созданных при приватизации, устанавливаются для обществ, более 25%
акций которых закреплено в государственной или муниципальной
собственности или в отношении которых используется специальное право на
участие публичных образований в управлении указанными акционерными
Размещено на http://www.allbest.ru/
обществами ("золотая акция").
Особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового
положения таких акционерных обществ обусловлены участием в них
Российской Федерации, ее субъектов или муниципальных образований, но не
в качестве обычных акционеров, а как участников общества, обладающих
особым статусом. Особый статус выражается, прежде всего, в том, что само
участие Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований
в уставном капитале акционерных обществ, образованных путем
приватизации, рассматривается как временное явление, переходный этап в
процессе отчуждения государственного и муниципального имущества в
частную собственность. Особый статус может иметь различные проявления.
Например, он может выражаться в наличии упомянутого выше специального
права - "золотой акции", предоставляющего значительные правомочия по
участию в управлении акционерным обществом, перечень которых
содержится в ст. 38 Федерального закона "О приватизации государственного
и муниципального имущества". В то же время особенности правового
положения государства как акционера могут быть связаны с ограничениями,
в частности направленными на запрет отчуждения акций, закрепленных в
федеральной собственности на определенный срок, до истечения этого срока.
Согласно п. 5 ст. 1 Федерального закона "Об акционерных обществах"
особенности правового положения акционерных обществ, созданных в
процессе приватизации, действуют с момента принятия решения о
приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным
образованием 75% принадлежащих им акций, но не позднее окончания срока
приватизации, определенного планом приватизации.
По общему правилу после окончания срока приватизации или
отчуждения государством или муниципальным образованием 75%
принадлежащих им акций деятельность акционерного общества, созданного
на базе приватизированного государственного или муниципального
предприятия, полностью переходит в сферу регулирования акционерного
Размещено на http://www.allbest.ru/
закона. Однако из этого правила есть и исключения. Особенности правового
положения субъектов - носителей специального права ("золотой акции")
сохраняются до принятия Правительством РФ, органами государственной
власти субъектов РФ решения о прекращении действия указанного права (п. 5
ст. 38 Федерального закона "О приватизации государственного и
муниципального имущества").
В отдельный вид выделены законодателем акционерные общества,
перечисленные в п. 4 ст. 1 Федерального закона "Об акционерных
обществах". Особенности их правового положения, а также процессов
создания, реорганизации и ликвидации обусловлены, с одной стороны,
сферой деятельности (агропромышленный комплекс), а с другой -
образованием таких обществ в процессе реорганизации колхозов, совхозов,
фермерских хозяйств, сервисных предприятий для сельскохозяйственных
производителей.
36
СЗ РФ. 1998. №7. Ст. 785; 2005. №1 (ч. 1). Ст. 18
37
См. Научно-практический комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации для предпринимателей Под ред. В.Д. Карповича. М., 1999. С. 194
Размещено на http://www.allbest.ru/
основным обществом.
Во-вторых, в случае несостоятельности (банкротства) дочернего
общества по вине основного общества последнее несет субсидиарную
ответственность по его долгам (абз. 3 п. 3 ст. 6 Федерального закона "Об
акционерных обществах").
акционерный общество юридический нормативный
Размещено на http://www.allbest.ru/
38
См.: Управление и корпоративный контроль в акционерном обществе / Под ред. Е.П. Губина. М.,
1999. С. 19.
39
Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 410
Размещено на http://www.allbest.ru/
минимум возможного и дозволенного поведения.
Законодатель в ст. 67 ГК РФ приводит следующие основные права
участников хозяйственных товариществ и обществ, в том числе и
акционерных:
1) право участвовать в управлении делами общества;
2) право на получение информации о деятельности общества;
3) право на участие в распределении прибыли;
4) право на получение в случае ликвидации общества части имущества,
оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость (право на
ликвидационную квоту);
5) иные права, предусмотренные ГК РФ, Законом об акционерных
обществах, учредительными документами АО.
В более развернутом виде они повторяются и в специальном
акционерном законодательстве, в частности, в ст. 7, 31, 49, 90, 91 и др. Закона
об АО.
Право на участие в управлении делами общества является одним из
наиболее значимых неимущественных корпоративных прав акционера.
По мнению И.Т. Тарасова, указанное право состоит из правомочий на
участие в общих собраниях, голосовать и быть выбранным на них, а также
требовать "созвания" общего собрания40. Современные авторы, опираясь на
действующее акционерное законодательство, приводят во многом схожий
набор юридически закрепленных возможностей. К примеру, Д.В. Ломакин
указывает, что право на управление включает в себя следующие правомочия:
право требовать созыва общего собрания акционеров (годового или
внеочередного);
право участвовать в подготовке проведения собрания (формирование
его повестки дня, выдвижение кандидатов в органы АО);
возможность участия в общем собрании (наличие имени акционера в
списке акционеров - участников собрания, фактическое рассмотрение
40
См.: Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 425
Размещено на http://www.allbest.ru/
вопросов на собрании);
право голоса (голосование обычное или кумулятивное, личное или по
доверенности, заочное);
право быть избранным в органы АО41.
В целом, соглашаясь с кругом вышеперечисленных составляющих
субъективного права акционера на управление, представляется, что данный
перечень неполон. По меньшей мере, исходя из существующего права быть
избранным в органы АО, у акционера в случае его избрания должно быть и
гарантированное право на управление, в том числе, право на участие в их
работе.
В частности, обратимся к ситуации, при которой акционер входит в
состав совета директоров АО. В этом случае он должен иметь полноценные
правовые механизмы защиты собственного права на участие в работе этого
органа.
До недавнего времени указанное право как таковое не защищалось. В
отдельных судебных решениях проводилась лишь мысль о том, что вполне
достаточным является установление возможности обжаловать решение
общего собрания акционеров в соответствии с п. 7 ст. 49 Закона об АО
(Постановление Президиума ВАС РФ от 14 января 2003 г. №10447/02)42.
Отмечу, что защита прав участника общего собрания не должна собой
подменять защиту вполне самостоятельных прав и интересов акционеров -
членов совета директоров. Хотя и ранее, учитывая положения п. 8
постановления Пленума от 1 июля 1996 г. №6/843, ориентирующего на то, что
в судах подлежат рассмотрению "споры по искам о признании
недействительными решений собрания акционеров, правления и иных
органов акционерного общества, нарушающих права акционеров,
предусмотренные законодательством", а также, руководствуясь ст. 6 ГК РФ,
41
См.: Ломакин Д.В. Указ. соч. С. 121-126.
42
Вестник ВАС РФ. 2003. №4. С. 70.
43
Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1
июля 1996 г. №6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации"
Размещено на http://www.allbest.ru/
была возможность применять к возникающим конфликтам п. 7 ст. 49 Закона
об АО по аналогии. Однако такой позиции придерживались лишь отдельные
суды, что вызывало на практике определенную нестабильность. По-
видимому, осознавая данное обстоятельство, законодатель внес изменения,
дополнив ст. 68 данного закона п. 5, в котором закрепил право члена совета
директоров, не участвовавшего в голосовании или голосовавшего против
решения, принятого советом директоров, при условии, что это решение
принято с нарушением порядка - обжаловать его в суд в месячный срок.
Ответчиком по данному делу, как разъясняет Постановление Пленума ВАС
РФ №19, является АО44. Причем возможность обжалования решения
поставлена в зависимость от того, нарушаются ли им права и законные
интересы члена совета директоров или нет. Обжалование в суд возможно
лишь в первом случае. На практике подобная диспозиция может привести к
оставлению в силе незаконных решений совета директоров. Дело в том, что
на истца возлагается процессуальная обязанность доказать те обстоятельства,
на которые оно ссылается как на основание своих требований (ч. 1 ст. 65
АПК РФ)45. В данном случае необходимо будет доказать факт нарушения его
прав и законных интересов. Однако сразу же возникает вопрос: о каких
именно правах и интересах идет речь в п. 5 ст. 68 Закона об АО? Законодатель
не разъясняет. Если предположить, что членом совета директоров является
акционер, то возможно два варианта ответа: либо это права и интересы
акционера общества, либо - права и интересы члена совета директоров.
Очевидно, что круг их будет весьма различаться. При таком положении дел,
считаю необходимым внесение изменений в указанную норму данного закона
с тем, чтобы устранить имеющуюся сегодня неопределенность.
Учитывая, что акционеров-членов совета директоров, как правило,
гораздо меньше в обществе, чем "просто акционеров", несравнимо большую
44
Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. №19 "О некоторых
вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"" // Вестник ВАС РФ. 2004. №1. С.
9-31
45
Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г. №95-ФЗ // СЗ РФ. 2002. №30. Ст.
3012
Размещено на http://www.allbest.ru/
актуальность приобретает рассмотрение вопросов, связанных с защитой прав
акционеров на управление при проведении общих собраний акционеров.
Здесь целесообразно выделить:
право требовать созыва (проведения) внеочередного общего собрания
(ст. 55 Закона об АО);
право на участие в общем собрании акционеров (ст. 51 Закона об АО);
право голоса (ст. 59 Закона об АО).
Основной комплекс проблем, связанных с защитой права на управление
в обществе, как правило, и падает на осуществление акционерами указанных
выше правомочий.
Так, возможность осуществления права требовать созыва
внеочередного общего собрания закон ставит в зависимость от количества
голосующих акций, которые принадлежат акционерам (акционеру) и
устанавливает минимально необходимый размер в 10%. По смыслу закона
возможно предположить, что данное правило должно быть нацелено на
защиту отнюдь не крупных акционеров. Однако в таком случае минимально
необходимая доля акций для инициирования процедуры, представляется
достаточно высокой. Уже упоминавшийся И.Т. Тарасов, в свое время писал о
том, что невозможно найти обоснование для оправдания лишения такого
права единичного участника, а также нельзя достаточно верно определить тот
минимальный процент голосов участников, за которым можно признать
подобное правомочие. Результатом его рассуждений стало убедительно
аргументированное с позиции теории права утверждение о том, что данное
правомочие должно быть признано без исключения за каждым участником
общества46. Вместе с тем следует заметить, что предоставь подобное право
каждому акционеру крупного АО - его нормальная деятельность вскоре
прекратится. Поэтому в некоторых случаях такое решение явилось бы просто
неразумным. В специальной литературе по этому вопросу было высказано
основанное на немецком опыте47 предложение И. Шабуновой о
46
См.: Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 427-431
47
Подобное деление обществ было закреплено в Германском торговом уложении 1897 г.
Размещено на http://www.allbest.ru/
необходимости введения в России классификации обществ на три группы
(малые, средние и крупные) в зависимости от их величины. В качестве
классификационного критерия предлагается число акционеров. Для "мелких"
акционерных обществ, по мнению автора, вообще не следует вводить
ограничений, и данное право может быть предоставлено каждому участнику
независимо от количества голосов, которым он владеет. В то же время для
"средних", а также "крупных" акционерных обществ, предоставление права
на инициирование процедуры созыва внеочередного общего собрания
акционеров предлагается поставить в зависимость от владения акционером
(акционерами) определенным количеством голосов48.
Разумеется, высказанное И. Шабуновой предложение заслуживает
пристального внимания, но между тем, возникают определенные вопросы:
какое именно количество акционеров следует признать "мелким", и какими
при этом критериями следует руководствоваться, а также зачем выделять
отдельно "средние" и "крупные" АО, если сам автор предлагает для них
полностью одинаковую процедуру? К тому же понятие "мелкое акционерное
общество" в том смысле, который в него вкладывается автором (имеющее
малое число акционеров), и наоборот - понятие "крупное акционерное
общество", соответственно, обозначающее общество с большим количеством
акционеров, с точки зрения терминологии, также выглядит крайне
неудачным, поскольку традиционно деление на мелкие и крупные АО
производится исходя из таких критериев, как величина их капитала,
положение на рынке и т.п. Использование же указанных понятий в
совершенно ином, отличном значении способно породить лишь путаницу.
Таким образом, подобные попытки классификации АО и соответствующей
дифференциации в зависимости от этого их правового регулирования,
представляются бесперспективными, как не имеющие в своей основе каких-
либо объективных критериев.
Думается, при таком положении дел наиболее оптимальным решением
48
См.: Шабунова И. Юридическая природа и содержание прав участника акционерного общества на
управление и на информацию // Хозяйство и право. №4. 2003. С. 101-103
Размещено на http://www.allbest.ru/
стало бы расширение диспозитивных начал акционерного законодательства,
и укрепление сферы локального регулирования на уровне учредительных
документов АО с целью адаптации общего правила к особенностям отдельно
взятого хозяйственного общества с учетом его размеров, структуры капитала,
особенностей сферы деятельности и т.п. Для этого, на мой взгляд, следует
законодательно предусмотреть возможность уменьшения в уставе общества
требований к размеру этой доли акций вплоть до полного исключения
существующего процентного порога и закрепления права каждого акционера
заявлять требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров.
Право участвовать в решении вопросов, связанных с деятельностью
акционерного общества, реализуется акционерами преимущественно
посредством их участия в общем собрании акционеров как высшем органе
управления акционерным обществом49. Право на это участие является
неотъемлемой составляющей правового статуса любого акционера. Еще в
дореволюционной юридической науке данное право рассматривалось как
"интегральная часть акционерного права вообще", последнее же понималось
как субъективное право, принадлежащее каждому акционеру 50. Учитывая
особую значимость для акционера указанного права, законодатель сегодня в
целом, достаточно подробно регламентирует вопросы, связанные с
проведением общего собрания акционеров. Этому посвящена специальная гл.
VII Закона об АО - "Общее собрание акционеров". Вместе с тем, как
свидетельствует акционерная практика, на сегодня существует целый
комплекс нерешенных проблем, связанных с участием акционера в общем
собрании акционеров.
Обязательной предпосылкой возникновения права на участие в общем
собрании является включение акционера в реестр акционеров, который
ведется согласно правилам гл. VI указанного закона. В соответствии с
нормами отечественного акционерного законодательства для определения
круга лиц, которые имеют право участвовать в общем собрании акционеров
49
См.: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. С. 510.
50
См.: Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 405-411, 490-491.
Размещено на http://www.allbest.ru/
составляется специальный список лиц, имеющих право на участие в данном
конкретном собрании, и составляется он на основе данных реестра
акционеров общества (п. 1 ст. 51 Закона об АО). В связи с этим вопрос о
включении в данный список приобретает необычайную важность для
каждого акционера. Актуальность возрастает еще и потому, что список
составляется каждый раз, когда принимается решение о проведении общего
собрания акционеров, как годового, так и внеочередного. В результате
каждый акционер заинтересован в том, чтобы наличествовали четкие, ясные
и продуманные правила включения в указанный список. К сожалению,
современное акционерное законодательство отвечает данным требованиям
лишь отчасти.
К примеру, возникают проблемы в осуществлении права на участие в
общем собрании акционеров для приобретателя акций, т.е. лица,
приобретшего акции после составления списка лиц, имеющих право на
участие в собрании. Причем следует согласиться с М.В. Телюкиной,
считающей неудачной конструкцию, используемую законом для
регламентации подобных ситуаций51. Выше уже упоминавшаяся ст. 51 Закона
об АО предусматривает сроки, в течение которых должен быть составлен
список лиц, имеющих право на участие в общем собрании. Дата составления
списка не может быть установлена ранее даты принятия решения о
проведении общего собрания акционеров. Он также не может быть составлен
более чем за 50, а в некоторых случаях - за 35 или 65 дней до даты
проведения общего собрания акционеров (абз. 2, 3 п. 1 ст. 51 Закона об АО).
К примеру, совет директоров принимает решение о созыве годового общего
собрания акционеров 1 февраля и назначает его проведение на 20 апреля.
Соответственно список лиц, имеющих право на участие в общем собрании
акционеров, должен быть составлен на дату, определяемую советом
директоров, но она не должна быть ранее 1 марта. Таким образом, очевидно,
что период времени между составлением списка и проведением общего
51
См.: Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". М.,
2005. С. 334
Размещено на http://www.allbest.ru/
собрания может достигать 2 и более месяцев. Между тем возможны случаи,
когда владелец акций в преддверии общего собрания акционеров, но уже
после составления списка лиц, имеющих право на участие в нем, передает
акции иному лицу (путем заключения договора купли-продажи, дарения,
либо реорганизации, в процессе принудительного исполнения решения суда о
передаче акций и т.п.), либо привилегированные акции общества
приобретают статус голосующих (п. 4, 5 ст. 32 Закона об АО). Анализ п. 5 ст.
51 указанного закона позволяет сделать вывод, что исправления в уже
составленный список возможны только в двух случаях:
восстановления нарушенных прав лиц, не включенных в указанный
список на дату его составления;
исправления ошибок, допущенных при его составлении.
Так, в деле, рассмотренном ФАС Северо-Западного округа, от 5
февраля 2003 г. №А56-16105/02 Комитет по управлению городским
имуществом Санкт-Петербурга, являясь акционером - владельцем 90115
привилегированных акций типа "Б", требовал признать недействительным
решение общего собрания акционеров ОАО "Морской порт Санкт-
Петербург", состоявшегося 7 мая 2002 г., об утверждении устава ОАО
"Морской порт Санкт-Петербург" в новой редакции на том основании, что
истец не был включен в список лиц, имеющих право на участие в общем
собрании. Из материалов дела следует, что указанный список был составлен
на 18.03.2002 г. Исходя из применимого в данном споре п. 4 ст. 43 ФЗ "О
приватизации государственного и муниципального имущества",
привилегированные акции типа "Б" приобретают статус обыкновенных
акций. Настоящий Закон вступил в силу 26.04.2002 г. и, следовательно, право
на участие в общем собрании акционеров, возникло уже после составления
списка, но до даты проведения общего собрания. ФАС в данном деле
посчитал, что поскольку п. 5 ст. 51 Федерального закона "Об акционерных
обществах" предусматривает закрытый перечень оснований внесения
изменений в указанный список, и на момент составления списка
Размещено на http://www.allbest.ru/
привилегированные акции не приобрели статус обыкновенных, то лицо,
получившее право на участие в собрании после того, как был составлен
список, не вправе претендовать на участие в том общем собрании, в связи с
проведением которого составлен список"52. Аналогичный подход реализован
и в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 3 июня 2003 г. №Ф08-
1970/200353.
Таким образом, исходя из буквального толкования норм Закона, переход
акций к другому владельцу не является основанием для изменения списка.
Соответственно у нового акционера не возникнет право на участие в
предстоящем общем собрании акционеров. Сложившуюся практику едва ли
можно признать обоснованной, так как здесь напрямую оказывается
ущемленным неимущественное корпоративное право акционера на
управление АО. Вместе с тем п. 5 ст. 51 Закона об АО необходимо
рассматривать в контексте п. 2 ст. 57 названного закона. Она, в частности,
предполагает в случае возникновения подобной ситуации два
альтернативных варианта действий:
1) лицо, включенное в этот список, обязано выдать приобретателю
доверенность на голосование;
2) голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями
приобретателя акций.
Аналогичные положения содержатся и в п. 2.12 Положения о
дополнительных требованиях.
Подобное решение, полагаю, подвергается в юридической литературе
вполне обоснованной критике54. Ни в первом, ни во втором случаях не
обеспечивается надлежащая защита прав и интересов акционеров.
Применительно к обязанности выдавать приобретателю доверенность,
и учитывая имеющуюся возможность обращения в суд с иском к бывшему
акционеру о ее выдаче, тем не менее, как подчеркивает А. Савиков, "самый
52
См.: СПС "Гарант".
53
Там же
54
См.: Савиков А. Обеспечение и защита права приобретателя акций на участие в общем собрании
акционеров // Хозяйство и право. 2003. №2. С. 17.
Размещено на http://www.allbest.ru/
существенный недостаток такого способа обеспечения и защиты прав
приобретателя - невозможность принудительно исполнить решение суда, в
силу которого бывший акционер обязан выдать доверенность"55.
Действительно, каким образом можно заставить лицо выдать доверенность,
если такое действие может быть совершено только им лично? Конечно, за
неисполнение решения предусмотрены имущественные санкции, но они не
гарантируют приобретателю достижения его основной цели - получения
возможности участвовать в общем собрании акционеров и голосовать
приобретенными акциями. Также в соответствии с п. 2 ст. 188 ГК РФ лицо,
выдавшее доверенность, может во всякое время ее отменить, а соглашение об
отказе от этого права будет считаться ничтожным.
Что касается предписания закона голосовать на общем собрании в
соответствии с указаниями приобретателя акций, то и оно, строго говоря, не
способно защитить права нового акционера. Все дело в том, что у
приобретателя акций нет реальной возможности проконтролировать
волеизъявление лица, указанного в списке, так как на общее собрание его
вряд ли пустят (он не указан в списке), а бывший акционер в этой ситуации
может проголосовать по своему усмотрению либо вообще не принять участия
в голосовании.
С учетом приведенных недостатков действующей модели правового
регулирования, представляется логичным расширение круга оснований для
внесения изменений в список лиц, имеющих право на участие в общем
собрании акционеров. В связи с этим предлагаю изложить п. 5 ст. 51 Закона
об АО в следующей редакции: "Изменения в список лиц, имеющих право на
участие в общем собрании акционеров, могут вноситься только в случае
восстановления нарушенных прав лиц, не включенных в указанный список
на дату его составления, или исправления ошибок, допущенных при его
составлении, либо смены владельца акций по предъявлении выписки из
реестра акционеров".
55
Там же.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Таким образом, приведенная редакция статьи позволит приобретателям
акций требовать от общества внесения изменений в сам список со всеми
вытекающими последствиями, что, в конечном счете, призвано обеспечить
возможность беспрепятственного осуществления новыми акционерами
общества права на участие в общем собрании.
Без преувеличения можно сказать, что одним из основных прав и
одновременно интересов акционера является участие в распределении
прибыли, а если более конкретно - получение дивиденда. На мой взгляд, есть
все основания рассматривать выплачиваемые АО дивиденды в качестве
дохода, извлекаемого акционером от участия в обществе. Подобный вывод в
целом разделяется в юридической литературе56 и подтверждается налоговым
законодательством57. Принято считать, что дивиденд представляет собой ту
часть дохода общества, которая подлежит разделу между акционерами 58.
Источником выплаты дивидендов по действующему российскому
законодательству признается прибыль общества после налогообложения, т.е.
чистая прибыль, размер которой определяется по данным бухгалтерской
отчетности АО. Данное положение признается безоговорочно справедливым
при выплате дивидендов по обыкновенным акциям, однако может иметь свои
изъятия применительно к иным категориям акций общества. К примеру,
дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут
выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных
фондов общества (п. 2 ст. 42 Закона об АО).
Общество может иметь разработанное советом директоров положение о
дивидендной политике (положение о дивидендах), содержащее более полную
регламентацию вопросов, связанных с выплатой дивидендов по различным
категориям акций. Законом предусматривается возможность выплаты
дивидендов не только по результатам финансового года, но также и так
называемых промежуточных дивидендов по результатам первого квартала,
56
См.: Метелева Ю.А. Право на дивиденд // Хозяйство и право. 1998. №7. С. 43
57
Так, п. 1 ч. 1 ст. 208 Налогового кодекса РФ для целей налогообложения признает в качестве
дохода, в том числе и полученные от организаций дивиденды
58
См.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 433
Размещено на http://www.allbest.ru/
полугодия или девяти месяцев.
Весьма интересным представляется вопрос о природе права на
дивиденд. Мнения ученых здесь разделились. Традиционной является точка
зрения С.Д. Могилевского, считающего, что "право акционеров на участие в
распределении прибыли является одним из видов обязательственных прав
акционеров по отношению к акционерному обществу" 59. Удобство этого
подхода заключается, прежде всего, в том, что он позволяет применять к
складывающимся отношениям по выплате дивидендов общие положения об
обязательствах. Недостатком, однако, является игнорирование имеющейся
специфики порядка реализации права на дивиденд, включающего в себя
механизм принятия решения о выплате (объявлении) дивидендов, размере и
форме их выплаты. В противоположность, М.В. Телюкина склонна
рассматривать право на дивиденд в качестве одного из корпоративных прав
акционера, существующего в рамках корпоративного отношения. Последнее,
по мнению автора, опосредует управление юридическим лицом,
осуществляемое его участниками, сочетает в себе как имущественные, так и
неимущественные элементы и предполагает условный характер
возникновения обязательственных взаимосвязей между участниками 60.
Вместе с тем следует согласиться с Д.В. Ломакиным61 и О.В. Белоусовым62 в
том, что право на дивиденд имеет двоякое значение, и необходимо проводить
четкое различие между корпоративным (членским) и кредиторским
(обязательственным) правом на дивиденд. Корпоративное право на дивиденд
возникает с момента приобретения статуса акционера, существует бессрочно
и представляет собой постулируемую законом абстрактную возможность
получения части прибыли от деятельности АО. Обязательственным же право
на дивиденд становится лишь с момента принятия решения общим
собранием акционеров о выплате (объявлении) дивидендов, и до этого
юридического факта права требовать выплаты обществом дивидендов
59
См.: Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ. М., 2004. С. 110.
60
См.: Телюкина М.В. Указ. соч. С. 11-12, 262
61
См.: Ломакин Д.В. Указ. соч. С. 73
62
См.: Белоусов О.В. Акция и права акционера // Законодательство. 1999. №6. С. 21
Размещено на http://www.allbest.ru/
акционер не имеет.
Так, в одном из дел, рассмотренном Арбитражным судом Кемеровской
области от 17 мая 1999 г. №А27-1211-99/4 по иску "Daeburg Holdi№gs
Limited" к ОАО "Электросвязь" о взыскании 94609,76 руб. дивидендов и
36923,53 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами,
судебной инстанцией была высказана правовая позиция, согласно которой
только принятие общим собранием акционеров решения о выплате
дивидендов порождает у АО денежное обязательство перед акционерами о
выплате им дивидендов. Аналогичные выводы содержаться и в:
постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 12 февраля 2004 г. №Ф08-
5444/03; постановлении ФАС Уральского округа от 4 сентября 2003 г. №Ф09-
2473/03-ГК63.
Согласно буквальному толкованию абз. 2 п. 1 ст. 42 Закона об АО
общество обязано выплачивать объявленные по акциям дивиденды, но,
примечательно, что акционерное законодательство ни в одной правовой
норме не устанавливает обязанности общества объявлять дивиденды. Таким
образом, в отличие от выплаты уже объявленных дивидендов само
объявление дивидендов является правом АО (абз. 1 п. 1 ст. 42 Закона об АО).
Данное толкование подтверждается также и высшей судебной инстанцией.
Исходя из пункта 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г.
№19, если общество не принимает решение о выплате (объявлении)
дивидендов, то у акционера не возникает права на взыскание дивидендов в
судебном порядке64.
Примечательно, что наличие даже значительной чистой прибыли АО
вовсе не свидетельствует о том, что дивиденды будут выплачены. По оценкам
"Института корпоративного права и управления" ("ICLG"), проводившего
исследования качества корпоративного управления в российских компаниях с
точки зрения обеспеченности основных прав и интересов акционеров, такие
63
См.: СПС "Гарант".
64
Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. №19 "О некоторых вопросах применения
Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник ВАС РФ. 2004. №1. С. 9-31.
Размещено на http://www.allbest.ru/
крупные отечественные компании, как: ОАО "АвтоВАЗ", ОАО "Роснефть-
Пурнефтегаз", ОАО "ГАЗ", ОАО "Башкирэнерго" и некоторые другие при
наличии чистой прибыли по итогам финансового года принимали, тем не
менее, решение о невыплате дивидендов.
Принятие на общем собрании решения об объявлении дивидендов, как
правило, зависит от воли крупных акционеров. Последние же отнюдь не
спешат делиться частью прибыли в виде дивидендов с рядовыми
акционерами. Для так называемого увода дивиденда разработаны и активно
применяются на практике схемы перекрестного владения акциями,
различные способы занижения показателей чистой прибыли общества и т.п.
Все это нарушает основной интерес акционеров на получение дохода от
своего участия в обществе, и более того, идет в разрез с сущностью
акционерной формы предпринимательства. Уместной в этой связи является
позиция И.Т. Тарасова, который еще в XIX в. говорил, что "нет никакого
основания ставить распределение дивиденда в зависимость от решений
общего собрания, так как порядок распределения прибыли должен быть
непременно вперед определен в каждом уставе; исключения могут быть
необходимы только в редких случаях, когда, например, правление или
поверочный совет найдут необходимым или возможным совершить какой-
либо экстраординарный расход из прибыли... в таких исключительных
случаях само собой разумеется, вопрос должен быть предложен на
утверждение общего собрания, но из этого не следует еще, что вообще
утверждение дивиденда должно зависеть от общего собрания" 65. К
сожалению, сегодня в Российской Федерации наметилась тенденция к
снижению значения дивиденда (так называемая эрозия дивиденда) 66, что
является, на мой взгляд, пагубным явлением в акционерной практике. Хотя
некоторые современные ученые, принижая роль дивиденда, и высказывают
суждение, согласно которому акция представляет интерес лишь только для
65
Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 422.
66
Ломакин Д.В. Очерки теории акционерного права и практики применения акционерного
законодательства. М., 2005. С. 192-193
Размещено на http://www.allbest.ru/
тех, в чьи планы входит приобретение контрольного пакета, либо же игра на
биржевом курсе акций. Попытки же доказать, в рамках, главным образом,
экономической теории, положение о том, что выплата обществом дивидендов
лишена целесообразности, поскольку в этом случае реального
перераспределения средств не происходит - оказались несостоятельными, так
как в практическом преломлении они подрывали главный стимул участия
инвесторов в акционерном обществе67.
В любом развитом правопорядке должны наличествовать гарантии
получения акционерами части прибыли при условии доходности самой
компании, в противном же случае априори теряется мотивация быть
участником подобного мероприятия.
Считаю, что право на участие в распределении прибыли должно
получить полноценное правовое регулирование и в российском акционерном
законодательстве, а у акционера должны появиться эффективные механизмы
его правовой зашиты. Для достижения указанных целей необходимо
закрепить в Законе об АО право акционера на получение дивидендов
безотносительно к факту принятия решения об их выплате (объявлении), а в
качестве условия его осуществления - наличие прибыли у АО, сохранив, при
этом, все ограничения на выплату дивидендов, предусмотренные в ст. 43
настоящего закона. Причем целесообразным является только законодательное
установление обязанности общества выплачивать дивиденды по результатам
финансового года. Выплата же так называемых промежуточных дивидендов
должна оставаться правом общества, реализуемым им в зависимости от
экономических показателей деятельности АО, а также иных обстоятельств,
определяемых органами управления обществом на основе анализа текущей
обстановки и финансовой стратегии компании.
Для этого необходимо изложить п. 1 ст. 42 Закона об АО в следующей
редакции: "Общество вправе по результатам первого квартала, полугодия,
девяти месяцев финансового года, а по результатам финансового года обязано
67
См.: Макеева Н.С. Акции и природа дивиденда. М., 1995. С. 4.
Размещено на http://www.allbest.ru/
принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным
акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.
Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого
квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято
в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода". В связи
с этим потребуется внести соответствующие изменения в п. 3
рассматриваемой статьи (указав, в нем, что решение о размере дивиденда и
форме его выплаты принимается общим собранием акционеров), а также ст.
48 данного закона (в части изменения компетенции общего собрания
акционеров).
Кроме того, следует законодательно установить возможность
обжалования бездействия общества (невыплаты дивидендов) в судебном
порядке. В противном случае, абсолютно непонятно, на каком основании АО
вправе не выплачивать дивиденды, имея для этого достаточно чистой
прибыли. Подобное решение способно непосредственно повысить уровень
защиты общего для всех акционеров интереса - интереса в получении части
прибыли общества, создав, тем самым, благоприятные условия для
стабильного развития корпоративных отношений в АО и, как следствие,
улучшив инвестиционную привлекательность данной организационно-
правовой формы в целом.
Заключение
Нормативные акты:
1. Конституция Российской Федерации // РГ. 1993. 25 дек.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября
1994 г. №51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. №32. Ст. 3301.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января
1996 г. №14-ФЗ // СЗ РФ. 1996. №5. Ст. 410.
4. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля
2002 г. №95-ФЗ // СЗ РФ. 2002. №30. Ст. 3012.
5. Налоговый кодекс Российской Федерации от 5 августа 2000 г. №117-ФЗ.
Часть вторая // СЗ РФ. 2000. №32. Ст. 3340.
6. Федеральный закон «Об акционерных обществах» //Собрание
законодательства Российской Федерации,1996г.,№1.
7. Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Федеральный
закон «Об акционерных обществах» от 27.10.2008.
8. Федеральный закон от 22.04.96 №39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в ред.
Федерального закона от 07.03.05 №16-ФЗ).
9. Федерального закона от 08.02.98 №14-ФЗ "Об обществах с ограниченной
ответственностью" (в ред. Федерального закона от 29.12.04 №192-ФЗ).
10.Федеральный закон от 21.11.96 №129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (в ред.
Федерального закона от 30.06.03 №86-ФЗ).
11.Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" от 22.04.96 №39-ФЗ (в ред.
Федерального закона от 07.03.05 №16-ФЗ).
12.Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на
рынке ценных бумаг» от 5 марта 1999г. №46-ФЗ.
13.Федеральный закон от 11.08.95 №135-ФЗ "О благотворительной
деятельности и благотворительных организациях" (в ред. Федерального
закона от 22.08.04 №122-ФЗ).
Размещено на http://www.allbest.ru/
14. Федеральный закон от 19.07.98 №115-ФЗ "Об особенностях правового
положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" (в
ред. Федерального закона от 21.03.02 №31-Ф3).
15. Указ Президента РФ от 17.11.92 №1403 "Об особенностях
приватизации и преобразования в акционерные общества государственных
предприятий, производственных и научно-производственных объединений
нефтяной, нефтеперерабатывающей промышленности и
нефтепродуктообеспечения" (в ред. Указа Президента от 25.09.00 №1692)
16.Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ «О
порядке ведения учета аффилированных лиц и представления информации об
аффилированных лицах акционерных обществ» от 30 сентября 1999г.№7.
17.Указание ЦБ РФ от 14.11.01 №1050-у "Об установлении предельного
размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между
юридическими лицами по одной сделке"//Вестник Банка России. 2001. №69.
Научная и учебная литература
1. Научно-практический комментарий к части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации для предпринимателей Под ред. В.Д. Карповича. М.,
1999.
2. Гражданское право. Учебник. Часть I,II. Издание второе и третье,
переработанное и дополненное./ под ред. А.П.Сергеева, Ю.К. Толстого.- М.:
Проспект, 2005.
3. Гражданское право: В 4 т. Т. 1. Общая часть: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А.
Суханов. М., 2004.
4. Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных
обществах". М., 2005.
5. Гражданское право России. Курс лекций. Часть первая. Под ред. Садикова
О.Н. М., Былина,1998 г.
Российская юридическая энциклопедия. - М.: Издательский Дом ИНФРА.- М,
2001 г. - Х,1110 с.
6. Е.П. Губин Правовое регулирование деятельности акционерных обществ
Размещено на http://www.allbest.ru/
(Акционерное право). Учебное пособие. - М.: Изд. «Зерцало»,2005г.
7. Права акционеров//Закон №8 2004г.
8. Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2002.
9. Каминка А.И. Акционерные компании. Т. 1. СПб., 1902.
10. Каминка А.И. Основы предпринимательского права. Пг., 1917.
11. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994.
12. Сарбаш С.В. Договор банковского счета. М., 2002.
13. Старженецкий В. Защита коммерческих обозначений в арбитражных
судах РФ//Коллегия. 2003. №1.
14. Каминка А.И. Очерки торгового права. СПб., 1912.
15. Флейшиц Е.А. Буржуазное гражданское право на службе
монополистического капитализма. М., 1949.
16. Шретер В.Н. Советское хозяйственное право. М.; Л., 1928.
17. Голубов Г., Приходько И. Чудо света времен развитого
капитализма//Закон. 1992. №2.
18. Савиков А. Обеспечение и защита права приобретателя акций на участие
в общем собрании акционеров // Хозяйство и право. 2003.
19. Метелева Ю.А. Право на дивиденд // Хозяйство и право. 1998.
20. Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ.
М., 2004.
21. Коммерческое предприятие. Организация и ликвидация//Закон №8 2001Г.
22. Костикова Е. Акционерное общество откроет свои тайны//Рынок ценных
бумаг,2003.,№8.
23. Тимохов А.Ю. Общество с ограниченной ответственностью и закрытое
акционерное общество//Государство и право. 1996.
24.Управление и корпоративный контроль в акционерном обществе / Под ред.
Е.П. Губина. М., 2001.
25. Ломакин Д.В. Очерки теории акционерного права и практики применения
акционерного законодательства. М., 2005.
26. Макеева Н.С. Акции и природа дивиденда. М., 1995.
Размещено на http://www.allbest.ru/
27. Долинская В.В. Уставный капитал акционерного общества//Закон,1997г.
№5.
28. Долинская В.В. Об акционерных обществах.//Закон,1997г. 6 июня.
29. Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М.: Юридическая
литература,1950г.
30. Витрянский В. Виды юридических лиц//экономика и жизнь,1995г.,№7.
31. Сударькова Е.А. Юридический справочник акционера. М.: Норма-
Кодекс,1996г.
32. Тимохов Ю.А. Общества с ограниченной ответственность. И закрытые
акционерные общества//Государство и право,1996г.,№7.
33. Акционерное общество и товарищество с ограниченной
ответственностью. Сборник законодательств/Под редакцией проф. В.А.
Туманова. М.: Изд. БЕК,1995г.
34. Алекперов В.Ю. «Вертикально интегрированные нефтяные компании
России», «АО как наиболее распространенная форма организации
хозяйственной деятельности промышленных компаний» Изд.
АУТОПАН,2002,стр 118-152.
35. Андреев В.К., Степнюк Л.Н., Остроухова В.И. Правовое регулирование
предпринимательской деятельности. 2002г.
36. Могилевский С.Д. Акционерные общества .М.:Дело,202г.
37. Брауде И.А. Акционерные общества и товарищества в торговле и
промышленности, М.: Право иЖизнь,1926.
38. Вольф В.Ю. Основы учения о товариществах и акционерных обществах.
М.: Финансовое издательство,1927.
39. Трофимов К. Ликвидация юридических лиц: вопросы имущественной
ответственности//Хозяйство и право,1995г,№9.
40. Справочник. Все об акционерных обществах России / Под ред. В.В.
Карпова. М.: Экономика и финансы, 1996 г.
41. Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерного
общества. Комплект локальных нормативных актов. М., 2002 г.
Размещено на http://www.allbest.ru/
42. Тотьев К. Аффилированные лица // Закон, 1997 г., №5.
43. Нарышкина Р.Л. Акционерное право США.М.,1978.
44. Новицкий И.Б. Право собственности. М. : Право и Жизнь,193\25г.
45. Жданова Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской
Федерации.// Экономика и Жизнь.1996.№6.
46. Андреев В. Создание акционерного общества и контроль за его
деятельностью//Хозяйство и право.1996г.№4.
47. Белоусов О.В. Акция и права акционера//Законодательство.1999.№6.
48. Киперман Г.Я. Выкуп акций акционерным обществом//Финансовая
газета.1996г.№27.
49. Ломакин Д.В. акционерное правоотношение.М.:2003г.
50. Марголин М. Новый закон об акционерных обществах//ЭЖ-юрист. 2001.
№33. Август
Материалы практики
1. Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.03 №19
"О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных
обществах""//Вестник ВАС РФ. 2004. №1.
2. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа
от 15.05.02 №А56-17968/01.
3. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.09.98
№5059/98//Вестник ВАС РФ. 1998. №12.
4. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего
Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. №6/8 "О некоторых вопросах,
связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации
5. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября
2003 г. №19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об
акционерных обществах"" // Вестник ВАС РФ. 2004. №1. С. 9-31.
6. Шабунова И. Юридическая природа и содержание прав участника
акционерного общества на управление и на информацию // Хозяйство и
Размещено на http://www.allbest.ru/
право. №4. 2003. С. 101-103.
7. Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. №19 "О некоторых
вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" //
Вестник ВАС РФ. 2004. №1. С. 9-31.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Приложение 1
Утверждено
Советом директоров (Наблюдательным советом) акционерного
общества
Протокол № от "" 200 г.
Содержание:
1. Общие положения
2. Виды локальных нормативных актов, принимаемых акционерным
обществом
3. Порядок принятия локальных нормативных актов
4. Порядок разработки локальных нормативных актов
5. Порядок изменения и отмены локальных нормативных актов
6. Вступление в силу локальных нормативных актов
Размещено на http://www.allbest.ru/
Приложение 2
Содержание:
1. Общие положения
2. Право на участие в общем собрании. Регистрация акционеров и их
полномочных представителей
3. Кворум общего собрания
4. Рабочие органы общего собрания
5. Порядок ведения общего собрания
Размещено на http://www.allbest.ru/
Приложение 3