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Reseña
Sobre el marco legal actual en esta materia, se desarrolla la normativa internacional y regional
sobre la sociedad de la información, transparencia pública, acceso a la información y gobierno
electrónico, protección de datos personales, intimidad y privacidad de las personas y acceso a la
información.
En el caso boliviano se habla sobre el marco de acceso a la información con uso de TIC e iniciativas
y proyectos de acceso a la información pública: proyecto de Ley de Transparencia y Acceso a la
Información Pública del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos; anteproyecto de Ley:
Documentos, Firmas y Comercio Electrónico y el anteproyecto de Ley de Protección de Datos
ambos propuestas de la Agencia para el Desarrollo de la Sociedad de la Información en Bolivia
(ADSIB).
El documento plantea la discusión jurídica y conceptual sobre los ámbitos susceptibles de normar
en las TIC: derecho a réplica y rectificación. Información plural, diversa, completa y fiable.
Obligaciones del servicio público de radio-televisión. Promoción de actividades culturales y de
información. Orientar reformas institucionales de promoción del derecho a la comunicación e
información en el aparato público/estatal. Fomento de intervenciones públicas del Estado para la
promoción explícita del derecho a la comunicación.
En este sentido, la segunda parte: “Hacia un nuevo modelo”, el autor desarrolla los lineamientos
del modelo de regulación trans-sectorial. Plantea un modelo institucional: “Mecanismo Nacional
de Construcción de la Sociedad de la Información”, compuesto por un consejo nacional trans-
sectorial compuesto por el sector público/estatal (Gobiernos departamentales, Gobiernos
municipales, territorios indígenas); sector comercial – empresarial; sector indígena originario sin
fines de lucro (organizaciones indígenas) y sector social sin fines de lucro (sociedad civil).
Este modelo configuraría una plataforma de regulación y auto-regulación en red que podría
aplicarse a niveles ministeriales, municipales, departamentos o empresariales e incluso a
organizaciones de la sociedad civil. Además, la creación del Consejo Nacional no sólo podría
adquirir rango ministerial (Ministerio de la Sociedad de la Sociedad de la Información), sino que
debería permitir la canalización de demandas de los cuatro sectores.
Este nuevo modelo de regulación de las TIC se base en regulación de la propiedad y/o licencias,
que prevé ir más allá de la regulación tradicional migrando hacia tendencias de convergencia
tecnológica, por ejemplo, ampliando la otorgación de licencias de funcionamiento a servicios de
información, comunicación, contenidos y aplicaciones., que vendrían a ser “servicios sobre
plataformas tecnológicas (servicios web, hosting, administración, redes sociales, servicios virtuales,
etc.).
PRIMERA PARTE
ABORDAJE DE LAS TIC ORIENTADO AL
ACCESO A LA INFORMACIÓN Y
COMUNICACIÓN
1
J. Eduardo Rojas
J. Eduardo Rojas
Consultor
2
J. Eduardo Rojas
CONTENIDO
I. INDICADORES MACROECONÓMICOS
I.1. Participación de la actividad de telecomunicaciones en el Producto Interno Bruto de Bolivia
I.2. Importación de insumos de telecomunicaciones
II. INDICADORES DE ACCESO A TIC EN BOLIVIA
II.1. Indicadores de acceso a TIC en Bolivia
II.2. Acceso desagregado a servicios de internet
II.3. Evolución de la infraestructura de servicios de telefonía en Bolivia
II.4. Líneas telefónicas en servicio y valor nominal en Bolivia
III. INDICADORES DE USO
III.1. Tráfico de telefonía nacional
III.2. Falencia de indicadores de uso de telefonía móvil e internet en Bolivia
IV. INDICADORES INTERNACIONALES
IV.1. El Índice de Oportunidad Digital (IOD)
IV.1.1. Situación regional de Bolivia de acuerdo al IOD
IV.1.2. Análisis histórico del Índice de Oportunidad Digital en Sudamérica
IV.2. Índice de Potencial para la Conectividad (Networked Readiness Index - NRI)
IV.2.1. Situación de Bolivia de acuerdo al NRI 2001/2002
IV.2.2. Situación de Bolivia en Sudamérica según NRI
IV.3. Índice de desarrollo de las Tecnologías de Información y Comunicación (IDI)
IV.3.1. Situación de Bolivia según el IDI
IV.3.2. Situación de Bolivia mundial y en Sudamérica según IDI
V. ANÁLISIS DE PRECIOS TIC
V.1. Situación de Bolivia en el análisis regional de precios
3
J. Eduardo Rojas
I. INDICADORES MACROECONÓMICOS
4
J. Eduardo Rojas
GRÁFICO Nº 2 CUADRO Nº 1
Importación de Accesorios de
Telecomunicaciones
Año
Índice de
Valor nominal Importación
IMPORTACIÓN BOLIVIA 2003 - 2007
(2003=100)
(en bolivianos)
Millones
2003 15,285,565 100
70
60
2004 35,444,490 232
50
40 2005 39,361,222 258
30
20 2006 29,071,078 190
10
0 2007 66,392,855 434
2003 2004 2005 2006 2007
Fuente: Elaboración en base a datos del INE /2009
Nótese que el indicador reporta un crecimiento negativo solamente el año 2006 respecto al año
2005. Sin embargo, el comportamiento del crecimiento porcentual los demás años oscila entre el
232% a 334%.
Las tendencias de importación de insumos de telecomunicaciones en Bolivia, demuestra que el
país aún no cuenta con una industria fortalecida en el campo de los insumos del sector de
telecomunicaciones.
5
J. Eduardo Rojas
CUADRO Nº 2
BOLIVIA: PORCENTAJE HOGARES CON ACCESO A TIC POR ÁREA URBANA Y RURAL 2005-
2007
TIC 2005 2006 2007
ACCESO AL CELULAR
Bolivia 40.75 50.25 59.12
Área Urbana 57.98 71.00 79.51
Área Rural 9.82 14.54 20.76
ACCESO A TELÉFONO FIJO
Bolivia 19.02 18.14 21.98
Área Urbana 29.13 28.15 32.63
Área Rural 0.87 0.93 1.96
ACCESO A TELÉFONO FIJO O MOVIL
Bolivia 46.10 52.99 60.86
Área Urbana 66.10 76.06 83.15
Área Rural 9.70 13.82 19.35
ACCESO A INTERNET
Bolivia … 24.50 …
Área Urbana … 38.40 …
Área Rural … 0.80 …
Fuente: Instituto Nacional de Estadística - EDH
6
J. Eduardo Rojas
Cabe destacar que pese al registro de teléfonos celulares promovido en 2010 por la ATT, aun no
se cuentan con indicadores fiables de la cantidad de abonados a servicios de telefonía móvil. Se
comenta el porcentaje de registros de celulares hacia julio de 2010 en 95% pero no se especifica
en ningún momento la cantidad que significa este porcentaje.
CUADRO Nº 3
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J. Eduardo Rojas
GRÁFICO Nº 3 GRÁFICO Nº 4
BOLIVIA: DISTRIBUCIÓN DE LÍNEAS TELEFÓNICAS EN BOLIVIA: LÍNEAS FIJAS EN SERVICIO 2003 - 2007
SERVICIO 2003 - 2007
3,000,000 700,000
2,500,000 680,000
2,000,000 660,000
1,500,000 640,000
1,000,000 620,000
500,000 600,000
0 580,000
2003 2004 2005 2006 2007
560,000
LÍNEAS FIJAS EN SERVICIO LÍNEAS MOVILES EN SERVICIO 2003 2004 2005 2006 2007
LÍNEAS PÚBLICAS EN SERVICIO
Los gráficos anteriores demuestran que el crecimiento de las líneas telefónicas fijas en servicio y
de las líneas telefónicas públicas fue moderado entre 2003 y 2007; mientras que el crecimiento de
las líneas telefónicas celulares fue exponencial, tendencia que a la fecha se mantiene. Esta
evidencia, es sustancial al momento de analizar las tendencias del acceso y conectividad en el
país, y cuya centralidad está dada a los servicios móviles.
En el gráfico Nº 4, también se observa un crecimiento digno de resaltar de la instalación de líneas
telefónicas fijas entre 2003 y 2007, en coherencia con las políticas de inclusión digital y de
reducción de la brecha digital particularmente orientadas al área rural.
Como se puede apreciar en el cuadro Nº 4, en el caso de las políticas de reducción de la brecha
digital, el análisis de las Tasas de Crecimiento de cada tipo de servicio telefónico, permite afirmar
que las empresas de servicios de telefonía fija incrementaron los procesos de habilitación de
teléfonos públicos al servicio de la ciudadanía.
CUADRO Nº 4
TASA DE
DISTRIBUCIÓN DE LÍNEAS
CRECIMIENTO
TELEFÓNICAS EN SERVICIO
2003 – 2007
Los datos presentados hasta aquí, demuestran que si bien hay un incremento significativo del
acceso a servicios de telefonía fija en comparación con la tendencia histórica de relegación de
8
J. Eduardo Rojas
habilitación de estos servicios; dicho crecimiento se opaca por la centralidad que tomaron los
servicios de telefonía móvil los últimos años.
II.4. Líneas telefónicas en servicio y valor nominal en Bolivia
La evolución histórica de las líneas telefónicas habilitadas y su valor nominal (Cuadro Nº 5)
demuestra que hubo un crecimiento acelerado de las líneas telefónicas públicas y móviles; y un
estancamiento en la habilitación de líneas fijas en servicio.
CUADRO Nº 5
AÑO Índice de
Valor Índice de LFS Valor Valor Índice de LPS
LMS
Nominal (2003=100) Nominal Nominal (2003=100)
(2003=100)
De acuerdo al cuadro Nº 5, entre 2003 y 2007, la habilitación de líneas públicas creció en más del
400%; mientras que la habilitación de líneas móviles reportó un crecimiento de más del 200%.
Sobresale el estancamiento de la habilitación de líneas telefónicas fijas, lo que demuestra que la
telefonía móvil y telefonía fija pública se convirtieron en bienes sustitutos del servicio en los
hogares bolivianos.
9
J. Eduardo Rojas
GRÁFICO Nº 5
500,000
400,000
300,000
200,000
100,000
0
1990 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007
80,000
60,000
40,000
20,000
0
1990 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007
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INDICADORES INTERNACIONALES
1
Fuente: http://www.atinachile.cl/content/view/14568/Que-es-el-Indice-de-Oportunidad-Digital.html
11
J. Eduardo Rojas
El gráfico Nº 6 permite apreciar que dentro los indicadores estudiados para el cálculo del IOD,
Bolivia presenta una gran debilidad en la medición de la infraestructura y de la utilización de las
TIC, lo que se traduce en un indicador de IOD bajo (0,33).
GRÁFICO Nº 6
0.80
0.60
0.40
0.20
0.00
Oportunida Infraestruct
Utilización IOD
d ura
12
J. Eduardo Rojas
GRÁFICO Nº 7 GRÁFICO Nº 8
Chile
10 Chile
B o livia A rgentina 40
B o livia A rgentina
5 30
P araguay Uruguay 20
0 P araguay Uruguay
10
Ecuado r B rasil 0
Ecuado r B rasil
P eru Venezuela
Co lo mbia
P eru Venezuela
Co lo mbia
ranking Sudamérica
GRÁFICO Nº 9
Nótese que a nivel de Sudamérica, Bolivia
RANKING MUNDIAL 2007
queda en el último lugar.
Ecuado r B rasil
En los tres casos es preocupante la posición
que ocupa Bolivia, lo que la caracteriza como
P eru Venezuela
uno de los países que menos oportunidad
Co lo mbia
digital brinda a la ciudadanía y a otros sectores
tanto en el acceso, infraestructura y utilización
Fuente: ADSIB-2008 elaborado sobre la base de UIT. de TIC.
13
J. Eduardo Rojas
2004/2005) al 0.06 (entre el año 2005/2006, considerando una caída de más del 45%,
compartiendo en ese período con Perú el puesto de los países que más desaceleración
reportaron.
CUADRO Nº 7
14
J. Eduardo Rojas
la Encuesta de Opinión Empresarial que realiza el Foro Económico Mundial en cada país. Los
datos de opinión tienen una participación del 60%, mientras que los indicadores económicos
explican un 40%2.
IV.2.1. Situación de Bolivia de acuerdo al NRI 2001/2002
2
Fuente: Reporte Global de Tecnologías de la Información - Foro Económico Mundial 2008-2009. Resultados para Colombia – 2008.
Departamnto Nacional de Planeación, República de Colombia.
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J. Eduardo Rojas
CUADRO Nº 9
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J. Eduardo Rojas
CUADRO Nº 10
BOLIVIA: ÍNDICE DE DESARROLLO DE ICT DESAGREGADO POR MICROINDICADORES
2002 - 2007
INDICADOR
Índice
VALOR VALOR (2002 = 100)
2002 2007
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CUADRO Nº 11
Venezuela 69 67 2
Colombia 72 70 2
Perú 71 74 -3
Ecuador 85 82 3
Brasil 54 60 -6
Chile 45 48 -3
Argentina 44 47 -3
Uruguay 46 49 -3
Paraguay 82 96 -14
Bolivia 80 98 -18
TOTAL PAÍSES 154 154
Fuente: Elaboración en base a la Unión Internacional de Telecomunicaciones
Finalmente, como se aprecia en el cuadro Nº 12, cabe señalar que bajo el estándar mundial del
IDI, Bolivia se encuentra en nivel medio junto con cinco países de Sudamérica (Venezuela;
Colombia; Perú; Ecuador y Paraguay), mientras que el resto de los países sudamericanos se
encuentran en un nivel superior.
CUADRO Nº 12
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J. Eduardo Rojas
CUADRO Nº 13
Nótese que en ningún caso Bolivia tiene precios relativamente más baratos, a excepción de la
telefonía móvil con Brasil. En este sentido, se corrobora la percepción generalizada que el país
tiene los costos más altos de la región.
19
J. Eduardo Rojas
CUADRO Nº…
Nuevamente se corrobora que en Bolivia se encuentran los precios más caros de Sudamérica, lo
que se traduce en una desventaja para el acceso de la ciudadanía, empresas e instituciones a las
TIC.
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J. Eduardo Rojas
J. Eduardo Rojas
Consultor
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CONTENIDO
22
J. Eduardo Rojas
mejorar su calidad de vida, de acuerdo con los objetivos y principios de la Carta de las Naciones
Unidas y respetando y defendiendo la Declaración Universal de Derechos Humanos4”.
Además, la visión de la Sociedad de la Información incluye algunos de los siguientes principios:
Potenciar a los pobres, especialmente los que viven en zonas distantes, rurales y urbanas
marginadas, para acceder a la información y utilizar las TIC como instrumento de apoyo a
sus esfuerzos para salir de la pobreza.
Reconocer la Comunicación como proceso social fundamental, una necesidad humana
básica y el fundamento de toda organización social y que constituye el eje central de la
Sociedad de la Información.
Reconocer las potencialidades de las TIC para reducir muchos obstáculos tradicionales
posibilitando el beneficio de millones de personas.
Prestar particular atención a la situación de los indígenas, así como a la preservación de
su legado y patrimonio cultural.
Reconocer que la construcción de una Sociedad de la Información incluyente requiere
nuevas modalidades de solidaridad, asociación y cooperación entre los gobiernos y demás
interesados, es decir el sector privado, la sociedad civil y las organizaciones
internacionales.
Reconocer que el ambicioso objetivo de la declaración -colmar la Brecha Digital y
garantizar un desarrollo armonioso, equitativo y justo para todos- exigirá el decidido
compromiso de todas las partes interesadas. Por eso, hicieron un llamado a la solidaridad
digital nacional e internacional.
I.3. Seguimiento a la Cumbre Mundial de la Sociedad de la Información (Túnez, 2005)
El seguimiento a la primera Cumbre, se realizó en Túnez y tuvo como producto la Agenda para la
Sociedad de la Información, en la que los países reafirmaron los compromisos adquiridos en
Ginebra y decidieron centrarse en los mecanismos para superar la brecha digital, la gobernanza
de Internet y cuestiones conexas.
Entre los dos temas más importantes abordados, el primero “apunta a desarrollar estrategias de
financiación global de tecnologías de información y la comunicación destinadas a la promoción de
la inclusión digital en los países menos desarrollados. El segundo se vincula con el sistema de
gobernanza de Internet, es decir, con el desarrollo y la aplicación por los gobiernos, el sector
privado y la sociedad civil, de principios, normas, reglas, procedimientos de adopción de
decisiones y programas comunes que configuran la evolución y la utilización de Internet. La
definición y la distribución de los nombres y números en Internet, costos de interconexión,
derechos de acceso a infraestructura (acceso universal) y a la información, libertad de expresión,
diversidad lingüística y cultural, privacidad, ciberseguridad y usos de software libre y de fuente
abierta componen sólo algunos de la larga lista de asuntos con los que la gobernanza de Internet
debe lidiar5”.
La agenda reconoce la utilización cada vez mayor de las TIC por parte de los gobiernos para dar
servicio a los ciudadanos y alientan a los países que aún no lo han hecho a que elaboren
programas nacionales y estrategias para el cibergobierno.
Al respecto, los países se comprometen a utilizar las TIC con objetivos de desarrollo mediante “el
desarrollo e implementación de aplicaciones de cibergobierno basadas en normas abiertas, con
vistas a fomentar el crecimiento y la interoperabilidad de sistemas de cibergobierno en todos los
ámbitos, para fomentar de ese modo el acceso a la información y los servicios del gobierno y
4
UIT. Documento WIS-03/GENEVA/4-S. 12 de mayo de 2004. Pp. Título A inciso 1.
5
Carlos A. Alfonso. Gobernanza de Internet. Un análisis en el contexto de la CMSI. Instituto del Tercer Mundo. 2005. IDRC. Uruguay.
24
J. Eduardo Rojas
contribuir a la creación de redes TIC y al desarrollo de servicios que estén a disposición en todo
momento y en todo lugar, a todas las personas y a través de cualquier dispositivo 6”.
Cuadro N° 1
Resumen sobre el marco Internacional sobre la Sociedad de la Información
Contenido y pertinencia para el acceso a la información y el gobierno electrónico
Visión de la Sociedad de la Información incluyente orientada al desarrollo sostenible y
mejoramiento de la calidad de vida la persona, las comunidades y los pueblos, a través de la
CMSI Ginebra
El cuadro anterior contiene un breve resumen del marco internacional relacionado con el fomento
de la sociedad de la información. La CMSI realizada en Ginebra propuso la visión de la Sociedad
de la Información a ser impulsada por los Estados miembro y el seguimiento a la CMSI realizado
el Túnez, propuso mecanismos para solucionar la brecha digital y promover la Gobernanza de
Internet, siendo una de sus prioridades el cibergobierno.
Entre los principales instrumentos que promueven el acceso a la información con uso de TIC se
encuentran:
1. Organización de las Naciones Unidas.
2. Convención Americana sobre los derechos Humanos (ACHR).
3. Instrumentos de lucha contra la Corrupción: Convención Interamericana Contra la
Corrupción (CICC) y La Convención de las Naciones Unidas Contra la Corrupción
(CNUCC).
4. La Declaración de Santo Domingo.
5. La Carta Iberoamericana de Gobierno Electrónico.
6. La Estrategia para la Sociedad de la Información en América Latina y el Caribe.
II.1. La Organización de las Naciones Unidas
En la primera sesión de la ONU, el 14 de diciembre de 1946 se adoptó la Resolución 59(1), que
dice: “La libertad de información es un derecho humano fundamental y la piedra de toque de todas
6
UIT. Documento WIS-05/TUNIS/DOC/6 (Rev.1)-S. 28 de junio de 2006. Pp. 16, inciso j.
25
J. Eduardo Rojas
las libertades a las cuales están consagradas las Naciones Unidas…”. De acuerdo a algunos
analistas, esta cláusula plantea el contexto general del flujo libre de información en la sociedad.
La Declaración Universal de los Derechos Humanos (UDHR, por sus siglas en inglés),
adoptada en 1948, “en el artículo 19, que es vinculante para todos los Estados por efecto del
derecho internacional consuetudinario, garantiza el derecho a la libertad de expresión e
información en los siguientes términos:
Art. 19. Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinión y de expresión, este derecho
incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir
informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin limitación de fronteras, por cualquier
medio de expresión”. (Mendel, 2008: 10)
Por otro lado, “El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (ICCPR por sus siglas en
inglés), tratado jurídicamente vinculante, fue adoptado por la Asamblea General de la ONU en
1964 y en julio del 2007, había sido ratificado por 160 Estados. El ICCPR garantiza el derecho a la
libertad de opinión y expresión, así como el Artículo 19, y en términos muy similares a la UDHR”
(Mendel, 2008: 10)
Siguiendo a Mendel, “Las personas responsables de redactar los tratados internacionales de
derechos humanos tuvieron mucha visión al formular el derecho a la libertad de expresión, al
incluir dentro de su ámbito el derecho no sólo de impartir sino también de buscar y recibir
información e ideas. Reconocieron el importante rol social no sólo de la libertad de expresarse, de
hablar o escribir, sino también de la noción más profunda de un libre flujo de información e ideas
en la sociedad. Reconocieron la importancia de proteger no sólo a quien origina la información,
sino también a quien la recibe. Se entiende actualmente que este reconocimiento incluye el
derecho a la información en el sentido del derecho a solicitar y recibir acceso a la información que
está en manos de entidades públicas”.
Finalmente, dentro la ONU sobresale el establecimiento de la Relatoría Especial de la ONU para
la Libertad de Opinión y Expresión vigente desde 1993. “En su Informe Anual para 1998, el
Relator Especial dijo claramente que el derecho a la libertad de expresión incluye el derecho a
acceder a la información que está en manos del Estado: „El derecho a buscar, recibir e impartir
información impone una obligación positiva sobre los Estados para asegurar el acceso a la
información, particularmente respecto a la información que está en manos del Gobierno en todo
tipo de sistema de almacenamiento y recuperación…‟. La Comisión acogió con agrado sus
observaciones” (Mendel, 2008: 10).
Y continúa: “El Relator Especial de la ONU amplió significativamente su comentario sobre el
derecho a la información en su Informe Anual a la Comisión para el 2000, anotando su
fundamental importancia no sólo para la democracia y libertad, sino también para el derecho a
participar y para la realización del derecho al desarrollo. Además, reiteró su „preocupación por la
tendencia de los Gobiernos, y sus instituciones, a retener del pueblo la información que por
derecho le corresponde‟. Es importante que, al mismo tiempo, el Relator Especial detallara el
contenido específico del derecho a la información. Informes posteriores se han enfocado más en
la aplicación del derecho a la información que en continuar desarrollando las normas”. (Mendel
2008: 11).
II.2. Convención Americana sobre los derechos Humanos (ACHR) de la Organización de
Estados Americanos (OEA)
El Artículo 13 de la Convención Americana sobre los Derechos Humanos (ACHR por sus siglas en
inglés), es un tratado legalmente vinculante que garantiza la libertad de expresión en términos
similares e incluso más fuertes que los instrumentos de la ONU, dice textualmente:
“Artículo 13. Libertad de Pensamiento y de Expresión
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresión. Este derecho
comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda índole, sin
26
J. Eduardo Rojas
consideración de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artística, o por
cualquier otro procedimiento de su elección.
2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa
censura sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley
y ser necesarias para asegurar:
a. el respeto a los derechos o a la reputación de los demás, o
b. la protección de la seguridad nacional, el orden público o la salud o la moral públicas.
3. No se puede restringir el derecho de expresión por vías o medios indirectos, tales como el
abuso de controles oficiales o particulares de papel para periódicos, de frecuencias
radioeléctricas, o de enseres y aparatos usados en la difusión de información o por cualesquiera
otros medios encaminados a impedir la comunicación y la circulación de ideas y opiniones.
4. Los espectáculos públicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo
objeto de regular el acceso a ellos para la protección moral de la infancia y la adolescencia, sin
perjuicio de lo establecido en el inciso 2.
5. Estará prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apología del odio
nacional, racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra acción
ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas, por ningún motivo, inclusive los de
raza, color, religión, idioma u origen nacional”. (Fuente: Pacto de San José, 1969).
Además, Mendel complementa esta información con el siguiente análisis histórico:
“La Relatoría Especial, establecida por la Comisión Interamericana de Derechos Humanos en
1997, ha reconocido en muchas ocasiones que el derecho a la información es fundamental, e
incluye el derecho de acceder a información que está en manos de entidades públicas. En su
Informe Anual a la Comisión en 1999, indicó:
„El derecho de acceder a información oficial es uno de los fundamentos de la democracia
representativa. En un sistema de gobierno representativo, sus representantes deben
responder ante las personas que les encargaron su representación y la autoridad de tomar
decisiones sobre asuntos públicos. Al individuo que delegó la administración de los
asuntos públicos a sus representantes le corresponde el derecho a la información.
Información que el Estado usa y produce con el dinero de sus contribuyentes‟.
En octubre del 2000, en un adelanto importante, la Comisión aprobó la Declaración
Interamericana de Principios sobre la Libertad de Expresión, que es el documento oficial más
completo hasta la fecha sobre la libertad de expresión en el sistema interamericano. El Preámbulo
reafirma las declaraciones mencionadas sobre el derecho a la información:
„CONVENCIDOS que garantizando el derecho de acceso a la información en poder del
Estado se conseguirá una mayor transparencia de los actos del gobierno afianzando las
instituciones democráticas;…‟.
Los Principios reconocen inequívocamente el derecho a la información:
3. Toda persona tiene el derecho a acceder a la información sobre sí misma o sus bienes
en forma expedita y no onerosa, ya esté contenida en bases de datos, registros públicos o
privados y, en el caso de que fuere necesario, actualizarla, rectificarla y/o enmendarla.
4. El acceso a la información en poder del Estado es un derecho fundamental de los
individuos. Los Estados están obligados a garantizar el ejercicio de este derecho. Este
principio sólo admite limitaciones excepcionales que deben estar establecidas previamente
por la ley para el caso que exista un peligro real e inminente que amenace la seguridad
nacional en sociedades democráticas.
La Asamblea General de la OEA ha dado seguimiento a los Principios adoptando resoluciones
sobre el acceso a la información pública cada año desde 2003. Estas resoluciones resaltan la
obligación de los Estados Miembros de „respetar y promover el respeto para el acceso de todos/as
27
J. Eduardo Rojas
a la información pública‟, respeto que se considera como „requisito para el propio ejercicio de la
democracia‟. Las resoluciones también exhortan a los Estados a „promover la adopción de
cualquier disposición legislativa o de otro tipo que sea necesaria para asegurar el reconocimiento
y la eficaz aplicación del derecho‟.
En la Declaración de Nuevo León, adoptada en 2004, los Jefes de Estado de las Américas dijeron
así: El acceso a la información en poder del Estado, con el debido respeto a las normas
constitucionales y legales, incluidas las de privacidad y confidencialidad, es condición
indispensable para la participación ciudadana y promueve el respeto efectivo de los derechos
humanos. Nos comprometemos a contar con los marcos jurídicos y normativos, así como con las
estructuras y condiciones necesarias para garantizar a nuestros ciudadanos el derecho al acceso
a la información.
Un desarrollo muy significativo en agosto de 2008 fue la adopción, por el Comité Jurídico
Interamericano, de un conjunto muy progresista de Principios sobre el derecho de acceso a la
información. Este documento contiene una declaración de 10 principios que regulan el derecho a
la información, incluyendo el hecho de que es un derecho humano fundamental; que debe
aplicarse ampliamente a todos los órganos públicos, incluyendo las ramas ejecutiva, legislativa y
judicial del gobierno, y a toda la información; que las excepciones se deben marcar clara y
estrechamente; y que debe haber un derecho de apelación ante un órgano administrativo contra la
negación del derecho”. (Mendel, 2008: 12-13).
II.3. Instrumentos internacionales de lucha contra la corrupción: Convención
Interamericana Contra la Corrupción (CICC) de la Organización de Estados Americanos y
La Convención de las Naciones Unidas Contra la Corrupción (CNUCC)
Esta Convención fue adoptada por los países miembros de la OEA en 1996 en Caracas,
Venezuela. Se trata de un instrumento internacional ratificado por Bolivia mediante ley Nº 1743 del
17 de febrero de 1997.
De acuerdo al Viceministerio de Transparencia y Lucha Contra la Corrupción de Bolivia: “La CICC
contiene medidas preventivas (Art. III) aplicables en los sistemas institucionales de cada país,
mediante el desarrollo y adopción de normas de conducta de los funcionarios públicos, así como
de mecanismos para hacer cumplir estas disposiciones; sistemas de declaración de bienes e
ingresos; contratación de personal y mecanismos de participación de la sociedad civil en las
tareas y actividades de prevención de la corrupción” (2007:11).
Además de la CICC, existe otro instrumento internacional vigente:
“La Convención de las Naciones Unidas Contra la Corrupción (CNUCC) de 71 artículos y
VIII capítulos fue adoptada por las Naciones Unidas el 31 de octubre de 2003 y ratificada
por Bolivia por Ley Nº 3068 de fecha 1 de junio de 2005.
La CNUCC al igual que la CICC tienen por objetivo promover y fortalecer medidas para
prevenir, detectar y sancionar la corrupción; promover y apoyar la cooperación
internacional y la asistencia técnica en la prevención y lucha contra la corrupción; y
promover la integridad, la transparencia, la obligación de rendir cuentas y la debida gestión
de los asuntos y bienes públicos, incluyendo la participación ciudadana en la gestión
pública. Sus normas se pueden dividir en normas de carácter general, administrativo, penal
y de cooperación internacional” (Viceministerio de Transparencia y Lucha Contra la
Corrupción, 2007:13).
Cabe destacar que ambos instrumentos coinciden plenamente en sus propósitos: a) Promover
medidas para prevenir, detectar y sancionar la corrupción; y b) Promover y facilitar la cooperación
internacional y la asistencia técnica. Siendo la única diferencia, la mayor complejidad de la
CNUCC, que adicionalmente considera en su propósito: “Promover la integridad, obligación de
rendir cuentas, y la correcta gestión de asuntos y bienes públicos”. Además, ambos instrumentos
definen como sus rubros de implementación de sus medidas a nivel: General; Administrativo;
Penal; y de Cooperación Internacional.
28
J. Eduardo Rojas
Subrayamos en ambos casos las medidas administrativas que se promueven pues tienen directa
relación con la transparencia, el derecho a la información, el acceso a la información y el papel de
la ciudadanía en los procesos de control social. Asimismo, cabe destacar, que, de las medidas
administrativas, derivan una serie de medidas político administrativas (descentralización
política-administrativa y financiación de la actividad política); y medidas jurídico-institucionales
(modernización del derecho penal y administrativo; fortalecimiento o creación de nuevas
instancias de control; fortalecimiento del poder judicial; simplificación de trámites administrativos;
modernización de la gestión pública; creación de oficinas especiales de ética púbica; eliminación o
restricción de gastos reservados de gobierno; creación de organismos de control interno). Nótese
que en el último rubro, se hace mención a varias reformas institucionales enmarcadas en el
acceso a la información, la transparencia y el posible uso de TIC.
Finalmente, en el caso específico de la información pública, la CNUCC afirma:
“Artículo 10.- Información pública.- Habida cuenta de la necesidad de combatir la corrupción,
cada Estado Parte, de conformidad con los principios fundamentales de su derecho interno,
adoptará las medidas que sean necesarias para aumentar la transparencia en su administración
pública, incluso en lo relativo a su organización, funcionamiento y procesos de adopción de
decisiones, cuando proceda. Esas medidas podrán incluir, entre otras cosas:
a. La instauración de procedimientos o reglamentaciones que permitan al público en general
obtener, cuando proceda, información sobre la organización, el funcionamiento y los
procesos de adopción de decisiones de su administración pública y, con el debido respeto
a la protección de la intimidad y de los datos personales, sobre las decisiones y actos
jurídicos que incumban al público;
b. La simplificación de los procedimientos administrativos, cuando proceda, a fin de facilitar el
acceso del público a las autoridades encargadas de la adopción de decisiones; y
29
J. Eduardo Rojas
c. La publicación de información, lo que podrá incluir informes periódicos sobre los riesgos de
corrupción en su administración pública.” (Convención de la Naciones Unidas contra la
Corrupción).
II.4. Declaración de Santo Domingo: Gobernabilidad y Desarrollo en la Sociedad del
Conocimiento (2006)
En la que los países miembros de la Organización de Estados Americanos (OEA) solicitan “a sus
órganos, organismos y entidades que continúen apoyando a los Estados en la incorporación de
las TIC en sus planes nacionales de desarrollo, particularmente en los procesos de modernización
de las instituciones públicas, favoreciendo los que contemplen la formación de funcionarios
públicos, y que son necesarios para fortalecer la gobernabilidad y el ambiente democrático,
promover la transparencia, la rendición de cuentas, la participación ciudadana y la eficiencia en la
gestión y la provisión de servicios en el sector público, con el fin de satisfacer las necesidades y
aspiraciones de todas las personas7”.
Este documento da a conocer el compromiso para que se dedique especial énfasis a la
modernización del Estado a través del diseño e implementación de estrategias de Gobierno
Electrónico, incluyendo programas de capacitación de funcionarios públicos en este tema, con el
fin de mejorar la provisión de servicios e información a la población en su conjunto, facilitando en
especial el acceso de los grupos más necesitados, así como de incrementar la transparencia y la
rendición de cuentas8.
Asimismo, los países declaran su “compromiso de desarrollar las TIC como una herramienta para
promover y fomentar la participación permanente, ética y responsable de la ciudadanía, en un
marco de legalidad conforme al respectivo orden constitucional, en particular de aquellas personas
que pertenecen a grupos en situación de vulnerabilidad o con necesidades especiales, en las
decisiones relativas a su propio desarrollo, lo que a su vez es una condición necesaria para el
pleno y efectivo ejercicio de la democracia9”.
Finalmente, entre otros postulados, se ratifica la importancia del multilinguismo y el uso de TIC
para potenciar la participación de todas las personas en la vida pública como elemento
fundamental para la gobernabilidad democrática.
II.5. La Carta Iberoamericana de Gobierno Electrónico (2007)
En la que los países “renovaron su compromiso con la Reforma del Estado, el fortalecimiento de
sus instituciones públicas y la modernización de sus mecanismos de gestión10”, dando razón del
significado y alcance que tiene el empleo de TIC por los Gobiernos y Administraciones Públicas
desde una perspectiva de los derechos del ciudadano.
Reconoce, por un lado, el derecho del ciudadano a relacionarse electrónicamente con las
Administraciones Públicas (que implica conocer las actividades, hacerlas transparentes,
controlables, luchar contra la corrupción y mejorar la confianza de la ciudadanía; eliminar las
barreras entre ella y los ciudadanos; promover la inclusión e igualdad y participar activamente
sobre el tipo de servicios que brinda el Estado). Por otro lado, busca facilitar las relaciones y
oportunidades del ciudadano con la Administración Pública, y aprovechar el potencial de las TIC
para fomentar el desarrollo de la Sociedad de la Información y Conocimiento.
De esta manera, postula que el uso público de las TIC contribuirá al desarrollo, cultural y
lingüístico, en el marco del reconocimiento de la multiculturalidad, la diversidad lingüística y el
conocimiento entre los pueblos. Además, reconoce el rol insustituible de los Estados para
garantizar el acceso universal, la continuidad de los servicios electrónicos y el fortalecimiento de la
democracia.
7
Declaración de Santo Domingo: Gobernabilidad y desarrollo en la Sociedad del Conocimiento. Aprobada en la cuarta sesión plenaria,
celebrada el 6 de junio de 2006. Pág. 1.
8
OP. cit. 2006: Inciso 3.
9
OP. cit. 2006: Inciso 4.
10
Carta Iberoamericana de Gobierno Electrónico. Aprobada por la IX Conferencia Iberoamericana de Ministros de Administración
Pública y Reforma del Estado. Pucón, Chile, 31 de mayo y 1° de junio de 2007, pág. 3.
30
J. Eduardo Rojas
El documento define al Gobierno Electrónico “como el uso de las TIC en los órganos de la
Administración para mejorar la información y los servicios ofrecidos a los ciudadanos, orientar la
eficacia y eficiencia de la gestión pública e incrementar sustantivamente la transparencia del
sector público y la participación de los ciudadanos11”. Finalmente, postula las condiciones
generales para el establecimiento y desarrollo del Gobierno Electrónico que incluye: asumir
medidas complementarias, preparar las Administraciones Públicas, planificar el Gobierno
Electrónico, implantar transformaciones tecnológicas, velar por la interoperabilidad de servicios,
usabilidad de sistemas y programas, inclusión digital e infoalfabetización y despliegue de
infraestructuras.
II.6. Estrategia para la Sociedad de la Información en América Latina y el Caribe 2008-2010
“eLAC” es una estrategia regionalmente concertada que concibe a las TIC como instrumentos de
desarrollo económico e inclusión social. Es una estrategia con visión de largo plazo (hacia 2015)
acorde con los objetivos de desarrollo del Milenio (ODM) y la Cumbre Mundial de la Sociedad de
la Información (CMSI), que se concreta con planes de acción de corto plazo con metas
cuantitativas y cualitativas a lograr12.
Entre sus objetivos, dos tienen relación con la Administración Electrónica:
1. Impulsar estrategias e iniciativas nacionales en áreas específicas, estableciendo
lineamientos de acción y definiendo indicadores que orienten sobre el grado de avance en
el desarrollo de la sociedad de la información.
2. Profundizar conocimiento en temas críticos para apoyar la definición, diseño,
implementación y evaluación de políticas.
Cuadro Nº 3
Resumen de instrumentos regionales sobre gobierno electrónico, acceso a información y
transparencia
El artículo 18 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos, reconoce el Derecho a la
libertad de opinión y expresión, que implica una relación directa con el derecho de investigar y
recibir informaciones y opiniones, y el de difundirlas sin limitación de fronteras por cualquier medio
de expresión.
ONU
11
Op. Cit. 2007: 7.
12
www.eclac.org
31
J. Eduardo Rojas
Los países de la OEA solicitan apoyo para la incorporación de las TIC en los planes de desarrollo
Declaración de Santo
Reformas del Estado y el fortalecimiento de las instituciones públicas con uso de TIC desde los
Carta Iberoamericana
derechos del ciudadano a relacionarse electrónicamente y el empleo de las TIC para el desarrollo
de la Sociedad de la Información y el Conocimiento.
Uso de TIC para el desarrollo cultural. Reconoce el rol insustituible de los estados para garantizar
el acceso universal y servicios electrónicos.
Condiciones para el desarrollo del Gobierno Electrónico: Medidas complementarias, preparación
para el cambio, planificación, transformación, interoperabilidad, uso de programas y sistemas,
inclusión digital e infraestructura.
Estrategia regional que concibe las TIC como instrumento de desarrollo económico e inclusión
social.
eLAC
Fuente: Elaborado sobre la base de “Programa de gobierno electrónico de Bolivia”. ADSIB – UT-PRI.
32
J. Eduardo Rojas
De acuerdo a Pedro Crespo de Lara, citado por Ossio Onofre (2010: 51-52): “La intimidad es una
zona espiritual de la persona reservada a los hechos que sólo a ella o a su familia conciernen.
Como tal zona reservada ha gozado siempre de protección social frente a intromisiones
indeseables… Se trata pues de un bien espiritual socialmente protegido por leyes morales, usos y
costumbres y que en la órbita del derecho se nos presenta como un derecho natural a mantener
oculto a los demás lo que sólo a nuestra vida personal o familiar afecta, reclamando el
reconocimiento y el amparo de la ley positiva”.
Considerando que las nuevas tecnologías han generado un conjunto de nuevos problemas que
afectan la esfera de la intimidad y privacidad de las personas, es que se define la importancia
estratégica de que los estados construyan normas que regulen el tratamiento de la información de
sus ciudadanos, que en última instancia, se trata del manejo de datos personales.
Ossio Onofre, cita a Gallo Ruiz “y dice que al tratar datos personales se debe considerar que se
está tratando datos de personas, que no son cosas y que tienen una natural dignidad, y por tanto
tienen derecho a ser tratadas como tales, a que se respete su condición, a saber qué se está
haciendo con su nombre, a saber qué se está haciendo con sus datos personales, en una palabra,
dice, a la intimidad”.
Sin embargo, dada la centralidad que hasta ahora ha tomado el ser humano, cabe señalar,
siguiendo a Jorge Oviedo Albán (Obligaciones y contratos en el derecho contemporáneo, 2010:
364), que “Al menos dos razones fueron decisivas para, de una parte, crear la regulación sobre
protección de datos personales y, de otra parte, para promover un enfoque internacional y
armonizado sobre este tipo de legislación. La primera, guarda relación con la protección de
derechos humanos y la segunda con temas de integración económica” [lo que nos lleva a
contemplar también el abordaje del flujo transfronterizo de datos].
13
Para un abordaje histórico de estas tendencias ver “Protección de Datos personales ¿Habeas Data o Sistema de Data Protección?.
Freddy Ossio Onofre. Escuela de Juristas. Cochabamba, 2010.
33
J. Eduardo Rojas
Que dice:
“Tomando nota con inquietud de que los logros científicos y tecnológicos pueden ser
utilizados para intensificar la carrera de armamentos, sofocar los movimientos de liberación
nacional y privar a personas y pueblos de sus derechos humanos y libertades
fundamentales,
Tomando nota también con inquietud de que los logros científicos y tecnológicos pueden
entrañar peligro para los derechos civiles y políticos de la persona o del grupo y para la
dignidad humana, (…)
Proclama solemnemente que:
3. Todos los Estados tomarán medidas apropiadas a fin de impedir que los progresos
científicos y tecnológicos sean utilizados, particularmente por órganos estatales, para
limitar o dificultar el goce de los derechos humanos y las libertades fundamentales de la
persona consagrados en la Declaración Universal de Derechos Humanos, en los Pactos
Internacionales de derechos humanos y en otros instrumentos internacionales pertinentes.
6. Todos los Estados adoptarán medidas tendientes a extender a todos los estratos de la
población los beneficios de la ciencia y la tecnología y a protegerlos, tanto en lo social
como en lo material, de las posibles consecuencias negativas del uso indebido del
progreso científico y tecnológico, incluso su utilización indebida para infringir los derechos
del individuo o del grupo, en particular en relación con el respeto de la vida privada y la
protección de la persona humana y su integridad física e intelectual.
7. Todos los Estados adoptarán las medidas necesarias, incluso de orden legislativo a fin
de asegurarse de que la utilización de los logros de la ciencia y la tecnología contribuya a
la realización más plena posible de los derechos humanos y las libertades fundamentales
sin discriminación alguna por motivos de raza, sexo, idioma o creencias religiosas.
8. Todos los Estados adoptarán medidas eficaces, incluso de orden legislativo, para
impedir y evitar que los logros científicos se utilicen en detrimento de los derechos
34
J. Eduardo Rojas
Esta Resolución plantea que “Las modalidades de aplicación de los reglamentos relativos a los
ficheros computadorizados de datos personales se dejan a la libre iniciativa de cada Estado con
sujeción a las siguientes orientaciones” o principios relativos a las garantías mínimas que deberían
preverse en la legislación nacional.
Cuadro Nº 4
Principios rectores para la reglamentación de ficheros personales
Principio Interpretación del contenido
1. Principio de Referido a que las informaciones sobre las personas se deben recoger con fines lícitos y
licitud y leales, y que no usen para fines contrarios a los Derechos Humanos.
lealtad
2. Principio de Existe la obligatoriedad de verificar la exactitud y pertinencia de los datos registrados, así
exactitud como su actualización periódica.
3. Principio de Debe ser explícita la finalidad del fichero y ser de pleno conocimiento de la persona
finalidad interesada, de tal forma que pueda asegurarse que a) los datos reunidos siguen siendo
pertinentes; b) ningún dato es revelado o utilizado sin consentimiento para otros fines; c)
que el periodo de conservación de los datos no exceda al necesario.
4. Principio de “Toda persona que demuestre su identidad tiene derecho a saber si se está procesando
acceso de la información que le concierne, a conseguir una comunicación inteligible de ella sin
persona demoras o gastos excesivos, a obtener las rectificaciones o supresiones adecuadas
interesada cuando los registros sean ilícitos, injustificados o inexactos y, cuando esta información
sea comunicada, a conocer los destinatarios”.
5. Principio de No deberían registrarse datos que puedan originar una discriminación ilícita o arbitraria,
no en particular información sobre el origen racial o étnico, color, vida sexual, opiniones
discriminación políticas, convicciones religiosas, filosóficas o de otro tipo, o sobre la participación en una
asociación o la afiliación a un sindicato.
6. Facultad de Se aceptan excepciones sólo para proteger la seguridad nacional, el orden público, la
establecer salud o la moral pública y, en particular, los derechos y libertades de los demás. Las
excepciones mismas deben ser previstas por Ley y estableciendo garantías.
7. Principio de “Se deberían adoptar medidas apropiadas para proteger los ficheros contra los riesgos
seguridad naturales, como la pérdida accidental o la destrucción por siniestro, y contra los riesgos
humanos, como el acceso sin autorización, la utilización encubierta de datos o la
contaminación por virus informático”.
8. Control y “Cada legislación debería designar a la autoridad que, de conformidad con el sistema
sanciones jurídico interno, se encarga de controlar el respeto de los principios anteriormente
enunciados…”
9. Flujo de “Cuando la legislación de dos o más países afectados por un flujo de datos a través de
datos a través sus fronteras ofrezca garantías comparables de protección de la vida privada, la
de las información debe poder circular tan libremente como en el interior de cada uno de los
fronteras territorios respectivos. Cuando no haya garantías comparables, no se podrán imponer
limitaciones injustificadas a dicha circulación, y sólo en la medida en que así lo exija la
protección de la vida privada”.
10. Campo de “Los presentes principios deberían aplicarse en primer lugar a todos los ficheros
aplicación computadorizados, tanto públicos como privados y, por extensión facultativa y a reserva
de las adaptaciones pertinentes, a los ficheros manuales. Podrían tomarse disposiciones
particulares, igualmente facultativas, para extender la aplicación total o parcial de estos
principios a los ficheros de las personas jurídicas, en particular cuando contengan en
parte información sobre personas físicas”.
Fuente: Elaborado sobre la base de Resolución 45/95 del de diciembre de 1990 de la Asamblea General de la ONU.
35
J. Eduardo Rojas
14
Fuente: Cristos Velasco San Martín “Privacidad y protección de datos personales en Internet ¿Es necesario contar con una
regulación específica en México?.
En:
http://www.inegi.gob.mx/inegi/contenidos/espanol/prensa/contenidos/Articulos/tecnologia/libertad.p
df (10 de diciembre de 2010).
36
J. Eduardo Rojas
En el artículo 17 dice:
1. “Nadie será objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia, su
domicilio o su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra y reputación.
2. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o esos
ataques”.
Nótese que a partir del análisis de estos instrumentos internacionales, será posible, identificar los
principales elementos que se deben/pueden considerar para garantizar la protección de datos
personales en la propuesta de normativa.
A continuación se realiza una breve descripción de las tres propuestas de normativa ´más
relevantes existentes en relación al derecho a la información y comunicación, el acceso a la
información pública en Bolivia y el uso de TIC.
37
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J. Eduardo Rojas
39
J. Eduardo Rojas
El Anteproyecto de Ley de Protección de Datos tiene por objetivo garantizar y proteger los datos
personales de personas físicas y naturales asentados en base de datos sean estos privadas o públicas,
tomando en cuenta que el Derecho a la Privacidad e Intimidad como derechos fundamentales que
complementan el Recurso de Hábeas Data establecido en la Constitución Política del Estado.
40
J. Eduardo Rojas
Aprobacion Ppto Fuente financiamiento fase del proyecto Tiempo ejecucion Observacion
Nro. Ministerio Descripcion Proyecto Objetivo del Proyecto
Si No asignado Propio Externo Preinv. inverison operación fecha inicio fecha final es
Apoyo a la Modernización del Fortalecer tecnológicamente al
Agorpecuario y Ministerio de Desarrollo Rural, Solicitamos
1 Ministerio de Desarrollo Rural, 1 1 1 X 25-Sep 31-Dic
rural Agropecuario y Medio Ambiente a ampliación
través del Desarrollo de una Agropecuario y Medio Ambiente
Sistema de Telefonía IP Servicio de comunicación de la Cooperación
Relaciones se estima en 6
2 oficina Central con las misiones 1 1 1 x del Gobierno
Exteriores y Culto meses
en el Exterior Chino
Pag Web de Servicios consulares Brindara servicios Consulares a
Relaciones
3 1 1 1 x 31/11 21-Dic
Exteriores y Culto
los ciudadanos en el exterior
Infraestructura Adecuación del Centro de
4 1 1 1 X 10-Oct 31-Dic
Computo
Equipamiento Adquirir equipamiento para
5 1 1 1 X 10-Oct 31-Dic
desarrollo y seguridad
Seguridad Implementar normativa y adquirir
6 1 1 1 X 10-Oct 31-Ene
Agua
elementos de seguridad
Software Implentar Proyectos de
7 desarrollo para funciones 1 1 1 X 01-Nov 31/03/2009
administrativas
Politicas Establecimiento de Normativa y
8 1 1 1 X 01-Nov 31/03/2009
Políticas
Fortalecimeinto Tecnológico Dotar de nuevos equipos de
computacion (PC's, Impresoras,
esta en plena
9 Memorias, Discos Duros) a las 1 1 x Ene-08 Dic-08
ejecución
respectivas unidades
Hacienda
organizacinales del Ministerio 1
Equipamiento Sala de Servidores Dotar de 2 servidores, un Rack,
es todavia
10 un UPS, un Modulo de 1 1 1 x Jun-08
incierto
Administracion
Control y coordinación con Cruzar y validar informacion Recursos
11 1 1 1 2008 2009 Humanos del
instituciones del Sector minera
Ministerio
Cableado Estructurado Contar con un cableado
estructurado que cumpla con las
12 1 1 1 Ene-09 Feb-09
normas que permita brindar
diferentes servicios a la entidad
Mineria y Implementacion de un Contar con una base de datos Recursos
Metalurgia 1 1 1 Ene-09 May-09 Humanos del
13 historica que permita el análisis
Ministerio
Datawarehouse estratégico de informacion
Implementacion de un sistema de Contar con un sistema que
Recursos
permita realizar un seguimiento a
14 1 1 1 Dic-08 Feb-09 Humanos del
la correpondencia tanto interna Ministerio
correspondencia con externa del MMM 41
J. Eduardo Rojas
Aprobacion Ppto Fuente financiamiento fase del proyecto Tiempo ejecucion Observacion
Nro. Ministerio Descripcion Proyecto Objetivo del Proyecto
Si No asignado Propio Externo Preinv. inverison operación fecha inicio fecha final es
Brindar acceso y uso adecuado Desarrollo de
en Tecnologías de Información y procesos
Comunicación a todo el Sistema educativos
Educativo Plurinacional y la culturales
comunidad en general; a través investigativos
Educacion y Instalación de Telecentros Educativos en distintos
15 de la instalación de Telecentros 1 1 1 X
culturas Comunitarios grados y
Educativos Comunitarios y la
niveles de
difusión del Portal Educativo, con
educación
contenidos educativos escolarizada,
adecuados y contextualizados, superior y
fomentando una amplia universitaria
participación educativa
Proveer Inforacion en áreas
En Tiempo vinculada a la
Seguimiento Utilizando Sig Al Real Acerca Del Avanze De
16 1
Programa De Vivienda Social Y Proyectos De Construccion De
Solidaria Viviendas
Servicios y Obras Integracion Con El Sistema De La Corrdinar Informacion Acerca Del
17 Publicas Aduana Nacional Utilizando Web Oarque Automotor Con La 1
Services Aduana Nacional
Validar La Inforacion Con El
18 Integracion Con El Ruat Mediante Registro Unico Del Automotor 1
Web Services Ruat
Contar con un registro único de
empresas para el Ministerio de
Trabajo a nivel nacional,
19 Registro Nacional de Empresas 1 1 1 X 01/11/2008 31/03/2009
compatible con los registros de
empresas de otras instituciones
gubernamentales
Poner a disposición en la Web
Trabajo todas las resoluciones
Ministeriales y Administrativas
20 Normativa laboral Boliviana 1 1 1 X 01/06/2008 31/12/2008
emitidas por el MT, además de la
legislación relacionada con el
ámbito laboral.
Actualizar las aplicaciones
Implementación del Gobierno
21 informáticas de la institución a un 1 1 1 X 01/05/2009 31/05/2011
Electrónico en el Ministerio de Trabajo
entorno Web.
Fortalecimiento de la infraestructura
22 Presidencia tecnologica del Viceministerio de 1 1 1 x 01/02/1008
descentralizacion
42
www.fundacionredes.org J. Eduardo Rojas
ANEXOS
A continuación se cita textualmente el análisis comparativo realizado por Toby Mendel en 2008,
publicado por UNESCO, sobre tres iniciativas de acceso a la información: el caso de Chile;
Colombia y Ecuador.
IV.1. CHILE
IV.1.1. Introducción
El Artículo 8 de la Constitución Política de la República de Chile de 19801, como quedó enmendado, prevé
que el ejercicio de las funciones públicas será gobernar mediante estricto cumplimiento con el principio de
probidad. Las actas y resoluciones de los órganos públicos, así como sus bases y procedimientos, serán
públicos. El secreto sólo puede ser establecido por una “ley de quórum calificado” en los casos en los que la
publicidad puede afectar la facultad de estos órganos, de llevar a cabo sus funciones, los derechos de otros,
la seguridad de la nación, o el interés nacional.
El Acta No. 19,653, que concierne “La Probidad Administrativa Aplicable al Cuerpo de la Administración
Estatal” se promulgó el 14 de diciembre de 1999, y la Ley Decreto 1/19,653 se publicó el 17 de noviembre
de 2001 para que esta ley entrara en efecto. Juntas, proporcionaban un acceso limitado a la información
pública, incluyendo la que se solicitaba. Sin embargo, estas leyes no dieron efecto a los estándares
internacionales en esta área y, en una decisión primordial el 19 de septiembre de 2006, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos consideró que Chile estaba incumpliendo su obligación internacional
de respetar el derecho a la libertad de expresión por no proporcionar acceso a cierta información
ambiental2.
La Corte Interamericana solicitó que Chile, entre otras cosas, “adopte, dentro de un plazo razonable, las
medidas necesarias para asegurar el derecho de acceso a la información en manos del Estado, de acuerdo
con la obligación general de adoptar disposiciones de ley doméstica establecida en el Artículo 2 de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos”. Chile respondió con la adopción de la Ley No. 20.285
sobre el Acceso a la Información Pública, que se publicó en el Diario Oficial el 20 de agosto de 2008 (Ley
DI).
La Ley DI es fuerte en general, aunque tiene algunas debilidades. Entre otras cosas, la Ley cede ante otras
leyes en áreas sobre el secreto, e impone sólo algunas condiciones débiles sobre estas otras leyes,
mientras que las excepciones expuestas en la Ley no están sujetas a una prueba de daño o a una
invalidación por interés público. Otra debilidad es que sólo las empresas privadas que tienen el 50% de
participación estatal están cubiertas por la ley, mientras que las entidades privadas que operan con recursos
públicos o que llevan a cabo funciones públicas no lo están. Al mismo tiempo, prevé un órgano de
supervisión fuerte e independiente, el Consejo para la Transparencia, y le da amplios poderes tanto para
promover la implementación de la Ley como para recibir quejas sobre las negaciones del derecho a la
información. Esto podría, potencialmente, sobreponerse a muchas de las debilidades y resultar, en la
práctica, en un fuerte derecho a la información en Chile.
IV.1.2. El derecho de acceso
El Artículo 10 de la Ley DI establece claramente que todos tienen el derecho a acceder a la información en
manos de las entidades públicas, sujeto a sus disposiciones. Esto tiene el apoyo del Artículo 11(g), que
establece el Principio de la no discriminación en el tratamiento de cualquier persona que solicite
información. La Ley no incluye ninguna declaración de propósitos u objetivos.
Declaraciones como ésta pueden ser herramientas útiles de interpretación para funcionarios, el órgano de
supervisión y las cortes cuando se les solicite decidir sobre los parámetros de la ley, y en particular, el
alcance de las excepciones.
El Artículo 5 define como “público” todos los actos y resoluciones de una entidad pública, incluyendo los
documentos que les “sirvan de sustento o complemento directo y esencial, y los procedimientos que se
utilicen para su dictación”, así como la información relacionada con la elaboración del presupuesto, y
cualquier otra información “en poder de” los órganos públicos, sin importar su formato o soporte, fecha de
43
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creación, origen o clasificación. Esto se limita con las excepciones contenidas en la ley y aquellas revistas
en otras leyes. El Principio de relevancia expuesto en el Artículo 11(a) básicamente repite esto, al igual que
el Artículo 10.
Esta definición parece, finalmente, ser bastante amplia, pero también es un tanto confusa y puede
malinterpretarse. En particular, puede entenderse que está limitada a la información que se relaciona
directamente con las tareas principales de los órganos públicos, cuando toda la información debe estar
cubierta. Incluso, se limita a la información que no está cubierta por una excepción ni en la Ley DI ni en las
leyes de quórum calificado (es decir, pasadas por una mayoría especial parlamentaria). Un mejor enfoque
sería definir la información ampliamente para incluir la información confidencial, y luego limitar el acceso a
esta información haciendo referencia a las excepciones. Esto permitiría que se hicieran pruebas de daño y
de interés público para las excepciones, en lugar de la exclusión actual a priori de la información
confidencial del alcance general de la ley.
La Ley DI tiene un enfoque dual en cuanto a qué entidades están cubiertas por la Ley. Las entidades
reguladas por la Ley se definen de forma general en el Artículo 2, incluyendo los ministerios, las oficinas de
los gobernadores, los gobiernos regionales, los municipios, las fuerzas armadas y de seguridad, y las
entidades creadas para facilitar el trabajo de la administración. Estos órganos están sujetos a las
obligaciones detalladas expuestas en la Ley DI. El Artículo 1(5) detalla más la definición de los órganos
públicos haciendo referencia al Artículo 1 de la Ley Orgánica Constitucional de Bases Generales de la
Administración del Estado. Esta ley, a su vez, usa una definición similar, haciendo referencias específicas a
las empresas públicas.
Otros órganos públicos, específicamente, el Contralor General, el Congreso Nacional, el Banco Central, los
juzgados, la Fiscalía General, la Corte Constitucional, el Departamento de Justicia Electoral, y las empresas
públicas, definidas como empresas creadas por la ley, o en las que el Estado tiene más del 50% de
participación o la mayoría en el consejo, están sujetos sólo a las obligaciones generales expuestas en el
Artículo 8(2) de la Constitución, a la que se hizo referencia anteriormente, y los Artículos 3 y 4 de la Ley DI.
Los Artículos 3 y 4 establecen, en general, que la oficina pública debe ejercerse de forma transparente y
que estas autoridades deben “dar estricto cumplimiento al principio de transparencia de la función pública”,
que consiste en respetar la publicidad de los “actos, resoluciones, procedimientos y documentos de la
Administración, así como la de sus fundamentos”, y permitir el acceso de individuos mediante los
procedimientos impuestos por la Ley. Las Disposiciones Transitorias también crean algunas obligaciones
específicas para estas entidades, pero no son sujetas a las disposiciones más detalladas del cuerpo general
de la ley3.
Este enfoque dual se basa, presuntamente, al menos en parte, en las normas constitucionales de
separación de poderes, que prohíben que la legislatura imponga normas más detalladas en el cuerpo
general de la ley para estas entidades constitucionalmente independientes. Al mismo tiempo, el resultado
final es un régimen mucho menos específico y detallado de apertura para estas otras entidades.
También hay muchos problemas con la definición principal de órganos públicos. Presuntamente, debe cubrir
todas las entidades establecidas por la ley, pero sería preferible declarar esto de forma explícita. No queda
claro por qué no se incluyen las empresas públicas en el cuerpo principal de la Ley, ya que, presuntamente,
no hay ningún problema constitucional en imponer obligaciones sobre éstas. De hecho, el alcance de
cobertura sobre estas entidades, basado en la pertenencia al Estado del 50% o más de la empresa, es muy
limitado, dado que un porcentaje mucho más bajo a menudo es suficiente para dar control completo de una
compañía de propiedad pública. Sería preferible que la definición incluyera, al menos, todas las entidades
sobre las cuales el Estado tiene control efectivo. Incluso, las entidades privadas que llevan a cabo funciones
públicas, aunque no sean controladas por el Estado, deberían, idealmente, estar cubiertas por la definición.
Finalmente, muchas leyes de derecho a la información también incluyen entidades que reciben la mayoría
de sus ingresos de recursos públicos, o al grado de los recursos públicos que reciben, aún si no pertenecen
al Estado. Esto da efecto al principio de que el derecho de acceso debe extenderse al gasto de todos los
recursos públicos.
El derecho al acceso, aparentemente, se refiere a todos, ya que Artículo 10 hace referencia a „cualquier
persona„, sin imponer limitaciones, por ejemplo, con base en la ciudadanía.
IV.1.3. Garantías procedimentales
El Artículo 11(f) establece el Principio general de facilitación, que requiere que los mecanismos y
procedimientos para efectuar el derecho a la información faciliten el ejercicio del derecho, y que no
impongan obstáculos o impidan el acceso.
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De acuerdo al Artículo 12, las solicitudes se deben hacer por escrito o vía los “sitios Web”, y contener el
nombre completo y la dirección del solicitante, una descripción clara de la información que se solicita, una
firma y el nombre del órgano público al que se dirige la solicitud. No se pueden pedir razones para hacer
una solicitud (Artículo 11(g), Principio de no discriminación). Cuando una solicitud es deficiente, el solicitante
será notificado de esto y tendrá cinco días para solucionar el problema.
Se presume que la referencia a hacer solicitudes vía los sitios Web incluye solicitudes por correo
electrónico. De forma ideal, también se deben hacer disposiciones para que haya solicitudes orales.
Tampoco se prevé que se dé asistencia a los solicitantes para ayudarles a hacer las solicitudes de forma
apropiada. Esta asistencia es de particular importancia para personas analfabetas o discapacitadas. Las
solicitudes deben recibir respuesta dentro de 20 días laborales, plazo que se puede extender, de forma
excepcional, otros diez días laborales cuando recabar la información sea difícil, en cuyo caso la extensión
debe comunicarse al solicitante antes de terminar el primer plazo de 20 días laborales (Artículo 14). Incluso,
el Artículo 11(h), que expone el Principio de la oportunidad, requiere que los órganos públicos proporcionen
la información tan pronto como sea posible, y eviten cualquier táctica de retraso.
Cuando el órgano público “no sea competente para ocuparse de la solicitud de información” o no tiene la
información, transferirá la solicitud al órgano apropiado, e informará de esto al solicitante. Cuando no se
pueda identificar qué órgano de la Administración tiene la información, o ésta “pertenezca” a varios órganos,
se le informará al solicitante (Artículo 13). Esto parece basarse en una noción poco apropiada de
„pertenencia‟ de la información por parte de los órganos públicos, cuando deberían en vez tener la
obligación de proporcionar acceso a cualquier información en su poder. Cuando la información tiene alguna
conexión cercana con otro órgano público, pueden consultar a ese órgano antes de soltarla.
El Artículo 20 considera la consulta a terceros cuando la información que se solicita puede afectar sus
derechos. El órgano público se comunicará con el tercero dentro de dos días de haber recibido la solicitud,
le notificará de su derecho de oponerse a la solicitud, le dará tres días para responder por escrito,
exponiendo sus razones por las cuales no se debe dar la información. Cuando no se recibe oposición, se
asume que el tercero no tiene objeciones a la publicidad. Cuando existe oposición, se toma bajo
consideración (ver adelante, bajo Excepciones). Esto es útil, pero los plazos proporcionados pueden ser
irracionalmente cortos en la práctica.Cuando una solicitud se niega, se debe dar notificación por escrito de
este hecho, y especificar las bases legales para la negación, junto con las razones de la misma. La Ley
prevé, en general, que cualquier abuso de discreción en este aspecto será sancionado de forma apropiada
(Artículo 16).
La información se debe proporcionar en la forma y usando el medio especificado por el solicitante, al menos
que esto resultare demasiado costoso, en cuyo caso la información se puede proporcionar en el medio
disponible. Sin embargo, la Ley requiere que los órganos públicos pongan en marcha los mecanismos
técnicos necesarios para poder proporcionar la información de manera efectiva (presumiblemente, de forma
electrónica) (Artículo 17). Esto último es una disposición progresista que ayudará a dar prioridad a la
entrega electrónica de la información, lo cual debe, con el tiempo, demostrar ser mucho más eficiente para
los órganos públicos.
El Artículo 11(k), que especifica el Principio de gratuidad, declara que el acceso a la información debe ser
gratuito, sujeto a las disposiciones de la Ley. Se elabora sobre este punto en el Artículo 18, que dice que
sólo el costo de reproducir la información y “los demás valores que una ley expresamente autorice” para el
envío de la información se pueden cobrar, pero que dicho envío de la información se puede suspender
hasta que se haga el pago. Éste es un régimen de cuotas apropiado, pero sería mejor proporcionar un
conjunto de cuotas impuestas por un órgano central, en especial para los costos de reproducción, para
evitar que distintos órganos públicos cobren cuotas distintas. Incluso, sería apropiado que hubiera
dispensas de las cuotas para solicitantes de bajos recursos y para solicitudes hechas en el interés público.
La Ley también prohíbe que se imponga cualquier tipo de condición al uso que se puede dar a la
información solicitada (Artículo 19). Aunque esto está implícito en muchas leyes de derecho a la
información, sigue siendo útil explicitarlo en la Ley DI.
IV.1.4. Deber de publicar
El Artículo 7 de la Ley DI expone las obligaciones generales de publicación proactiva para la mayoría de los
órganos públicos. La lista incluye los siguientes tipos de información: su estructura orgánica; las facultades,
funciones y atribuciones de cada una de sus unidades u órganos internos; el marco normativo que les sea
aplicable; la planta del personal y el personal por contrato y por honorarios, con las correspondientes
remuneraciones; las contrataciones para el suministro de bienes muebles, para la prestación de servicios,
para la ejecución de acciones de apoyo y para la ejecución de obras, y las contrataciones de estudios,
asesorías y consultorías relacionadas con proyectos de inversión; las transferencias de fondos públicos que
efectúen, incluyendo todo aporte económico entregado a personas jurídicas o naturales, directamente o
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mediante procedimientos concursales; los actos y resoluciones que tengan efectos sobre terceros; los
trámites y requisitos que debe cumplir el interesado para tener acceso a los servicios que preste el
respectivo órgano; el diseño, montos asignados y criterio de acceso a los programas de subsidios y otros
beneficios que entregue el respectivo órgano, además de las nóminas de beneficiarios de los programas
sociales en ejecución, sin incluir datos personales; los mecanismos de participación ciudadana, en su caso;
la información sobre el presupuesto asignado, así como los informes sobre su ejecución, en los términos
previstos en la respectiva Ley de Presupuestos de cada año; los resultados de las auditorías al ejercicio
presupuestario del respectivo órgano y, en su caso, las aclaraciones que procedan; todas las entidades en
que tengan participación, representación e intervención, cualquiera sea su naturaleza y el fundamento
normativo que la justifica.
Esta información se debe proporcionar de manera completa y actualizada en los sitios Web de los órganos
públicos, y de una manera que la haga de fácil acceso. Los órganos públicos que no tienen sitio Web deben
proporcionar esta información mediante los sitios de los ministerios de los que “dependen o con los que
están relacionados”. Para información relacionada con contratos que se han sometido al Sistema de
Compras Públicas, el órgano público debe proporcionar un vínculo en su sitio Web con el sitio Web de
compras públicas. Incluso, toda la información que se ha publicado en el Diario Oficial y toda la información
relacionada con las “funciones, competencias y responsabilidades” de los órganos públicos debe ponerse a
disposición en una versión actualizada en el sitio Web (Artículo 6).
Estas son disposiciones razonablemente exhaustivas, aunque son de naturaleza bastante general y mucho
dependerá de qué tan ampliamente (o estrechamente) se interpreten. Por ejemplo, la referencia a la
información presupuestaria puede entenderse de muchas maneras. Muchas leyes de derecho a la
información prevén más detalle en relación con la información presupuestaria y financiera. De hecho, se
debe considerar prever la cantidad de información que se debe poner a disposición con el tiempo, conforme
los órganos públicos aumentan sus capacidades en esta área. Probablemente sea poco realista esperar
que tengan toda esta información disponible en el corto plazo. Finalmente, la Ley DI se concentra bastante
en los sitios Web como vehículos para la diseminación proactiva de la información. Se debe tener en
consideración, el requerir que los órganos públicos pongan la información a disposición de otras maneras,
incluyendo las que aseguren que las comunidades más afectadas por proyectos de desarrollo estén
conscientes de éstos.
IV.1.5. Excepciones
La Ley DI no incluye un régimen completo de excepciones. En lugar de esto, incluye las normas de secreto
en otras leyes (Artículo 21(5)), sólo en las leyes de quórum calificado. Estas leyes deben ser aceptadas por
una mayoría especial en ambos parlamentos. Aunque esto es común en leyes de derecho a la información,
sería preferible que la ley de derecho a la información proporcionara un régimen completo de excepciones
que no se pudiera extender mediante otras leyes. Es posible que la excepción en estas otras leyes no
respete los estándares de apertura que la ley de derecho a la información busca establecer, por lo que
permitir que se preserven no conllevara el grado deseado de apertura.
De hecho, muchas leyes de derecho a la información que preservan las normas de secreto al menos
imponen algunas condiciones en la clasificación de la información, cosa que la Ley DI chilena no hace
(fuera de condiciones sobre la duración de la clasificación (ver adelante)). Sin embargo, una característica
positiva de la Ley DI es el Artículo 23, es que requiere que las entidades públicas mantengan un índice
actualizado de los documentos que se consideran confidenciales. No queda claro en la Ley DI si el índice
debe ser, en sí mismo, un documento público.
La Ley DI no impone una prueba de daño para la mayoría de las excepciones que establece; en la mayoría
de los casos, el único requisito es que divulgar la información „afectaría‟ un interés, lo que no
necesariamente implica un impacto negativo. Más aún, no incluye una invalidación por interés público,
mediante el cual la información se puede dar a conocer si sirve al interés público en general, aún si esto
causare daño a un interés protegido. Estas limitaciones a las excepciones que faltan en la Ley, en particular
las pruebas de daño e interés público, son básicas para asegurar que el régimen de excepciones sea
estrecho y apropiado. La primera es particularmente necesaria, ya que no se puede justificar la retención de
información cuando no resultaría en daño si se le diera a conocer. La ausencia de estas limitaciones es una
seria deficiencia de la Ley DI.
Las excepciones no incluyen una cláusula integrada de divisibilidad, pero el Artículo 11(e) establece el
Principio de divisibilidad, mediante el cual si sólo parte de un documento es confidencial, el resto se dará a
conocer. Es de suponer que esto conlleva a lo mismo. La Ley DI incluye normas detalladas que limitan la
duración de la confidencialidad, de acuerdo al Artículo 22. Cuando una “ley de quórum calificado” declara
que cierta información es confidencial, mantendrá este carácter hasta que otra ley de la misma jerarquía lo
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cambie. De otra forma, la Ley parece establecer que la información bajo su alcance pierde su carácter
confidencial después de cinco años, aunque se puede extender otros cinco a petición del órgano público o
cualquier individuo, tras una evaluación del daño que causaría su publicación. A pesar de esto, la
información será confidencial por un tiempo indefinido cuando esté relacionada con la defensa nacional,
incluyendo documentos de planes militares o estratégicos, o cuando puede afectar la integridad territorial de
Chile, la “interpretación o el cumplimiento con un tratado internacional”, la defensa de los derechos
internacionales de Chile, o tener efectos severos en la política exterior.
Finalmente, los resultados de sondeos o encuestas serán confidenciales hasta el final del período
presidencial en el que se comisionaron. Aunque se agradece que la Ley DI imponga algunas limitaciones
sobre la duración de la confidencialidad, estas disposiciones son problemáticas. No parecen establecer
límites de tiempo para la información que otras leyes han declarado confidencial. Las categorías de
información que son confidenciales de forma indefinida son altamente problemáticas. En su mayoría, no
hacen referencia a daño y no queda claro por qué la información relacionada con la interpretación de un
tratado internacional debe ser confidencial, al menos que sea el tema de un caso jurídico (en cuyo caso,
debe ser cubierta por una excepción a favor de la información legalmente privilegiada). De la misma forma,
no queda claro por qué los resultados de los sondeos y encuestas deben estar sujetos a una forma especial
y completa de confidencialidad, incluso si se limita a la duración del periodo presidencial.
Las excepciones específicas establecidas en el Artículo 21 son las siguientes:
• Cuando su publicidad, comunicación o conocimiento afecte el debido cumplimiento de las funciones del
órgano requerido, particularmente:
o si es en desmedro de la prevención, investigación y persecución de un crimen o simple delito o se
trate de antecedentes necesarios a defensas jurídicas y judiciales;
o tratándose de antecedentes o deliberaciones previas a la adopción de una resolución, medida o
política, sin perjuicio que los fundamentos de aquéllas sean públicos una vez que sean adoptadas; o
o tratándose de requerimientos de carácter genérico, referidos a un elevado número de actos
administrativos o sus antecedentes o cuya atención requiera distraer indebidamente a los
funcionarios del cumplimiento regular de sus labores habituales.
• Cuando su publicidad, comunicación o conocimiento “afecte” los derechos de las personas,
particularmente tratándose de su seguridad, su salud, la esfera de su vida privada o derechos de carácter
comercial o económico;
• Cuando su publicidad, comunicación o conocimiento afecte la seguridad de la Nación, particularmente si
se refiere a la defensa nacional o la mantención del orden público o la seguridad pública;
• Cuando su publicidad, comunicación o conocimiento afecte el “interés nacional”, en especial si se refieren
a la salud pública o las relaciones internacionales y los intereses económicos o comerciales del país.
• Cuando se trate de documentos, datos o informaciones que una ley de quórum calificado haya declarado
reservados o secretos, de acuerdo a las causales señaladas en el artículo 8º de la Constitución Política
citada anteriormente. El Artículo 15 prevé que, cuando la información solicitada ya esté disponible de forma
publicada, la solicitud se cumplirá al indicar al solicitante la forma en la que puede acceder a la información
publicada.
Finalmente, en cuanto al Artículo 20, donde un tercero interesado puede proporcionar una objeción
justificada a la entrega de información, el órgano público no puede soltar dicha información al menos que el
Consejo (ver adelante) indique lo contrario.
En su mayoría, estas excepciones hacen referencia a intereses que se consideran legítimos como bases de
confidencialidad bajo leyes internacionales y en otras leyes sobre el derecho a la información. La referencia
a los derechos de terceros es, sin embargo, demasiado genérica. Leyes sobre las mejores prácticas en el
derecho a la información no permiten excepciones más allá de los intereses específicos que se enlistan en
la Ley chilena, y esta última debería, de la misma manera, restringirse a esta lista. También es excesivo
considerar todos los documentos preliminares confidenciales, sin tomar en cuenta al daño puede causar el
darlos a conocer. En vez, un interés específico, como la integridad del proceso de toma de decisiones o la
extensión libre y franca de consejos, debe servir como la base de la excepción. La referencia a los
“intereses nacionales” es demasiado amplia y podría ser abusada para considerar una buena cantidad de
información como confidencial; nuevamente, las excepciones en otras leyes de derecho a la información se
limitan a los intereses específicos enlistados en la Ley chilena, que también se debe limitar de esta manera.
Finalmente, el Artículo 20 da demasiado poder a los terceros para bloquear la diseminación. Aunque es
apropiado que puedan ser representados en casos que involucran solicitudes de información que afecta sus
intereses, hacerlo no debe simplemente imponer confidencialidad a la información, sujeta sólo a una
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invalidación del Consejo. Es suficiente si el órgano público debe tomar en cuenta los intereses de los
terceros.
IV.1.6. Apelaciones
El Artículo 11(i) de la Ley DI considera el Principio de control, mediante el cual habrá supervisión constante
del cumplimiento con las normas establecidas por la ley y las disputas serán resueltas por un “organismo
externo”. Según el Artículo 24, una vez que se ha negado una solicitud o el plazo de respuesta ha pasado,
un solicitante puede someter una queja ante el Consejo para la Transparencia establecido por la Ley. La
queja debe someterse dentro de quince días y debe explicar claramente la naturaleza del reclamo. De
acuerdo al Artículo 8, los individuos también pueden quejarse ante el consejo sobre la falta de un órgano
público de cumplir con sus obligaciones de publicación proactiva (Artículo 8). Los individuos que viven fuera
de una ciudad con oficina del Consejo pueden someter su queja con la oficina del gobernador, que la
enviará al Consejo.
Al recibir una queja, el Consejo la mandará al órgano público que concierne, y a cualquier tercero
interesado, quienes tendrán diez días hábiles para presentar observaciones. En casos apropiados, el
Consejo puede llamar a una audiencia (Artículo 25). El Consejo, normalmente, decidirá sobre una queja en
los siguientes cinco días (Artículo 27). Cuando el Consejo decida a favor del solicitante, impondrá un plazo
razonable para que la información se proporcione y podrá, si le parece apropiado, señalar la necesidad de
una investigación disciplinaria. De no ser así, si el Consejo sostiene la confidencialidad de la información,
ésta también aplicará a todos los documentos que forman la base de la decisión del Consejo; si la decisión
es dar a conocer la información, los mismos documentos se harán públicos también (Artículo 26).
La disposición de un organismo administrativo independiente para apelaciones es grata; aunque no es muy
común en América Latina, está bien establecida en otras partes del mundo como una herramienta primordial
para asegurar el derecho a la información en la práctica. Al mismo tiempo, hay algunos problemas con este
procedimiento. Primero, las bases para las quejas son bastante estrechas. No incluyen, por ejemplo, casos
en los que se cobraron cuotas excesivas o en los que la información no se proporcionó de la forma
solicitada, y se puede argumentar que tampoco aplican en casos de respuesta tardía si ésta es positiva. En
segundo lugar, las medidas remediales que el Consejo puede exigir son muy limitadas. Sería preferible si,
por ejemplo, pudiera exigir cosas como compensación para el solicitante, cuando sea necesaria, o que el
órgano público reciba entrenamiento o lleve a cabo otras medidas estructurales. La norma de que los
documentos del Consejo serán confidenciales en el caso de que la queja se rechace es inapropiada. El
Consejo es un organismo público y debe ser gobernado por las excepciones expuestas en la ley de la
misma forma que cualquier otro órgano público. Finalmente, no queda claro qué poderes tiene el Consejo
cuando investiga una queja, por ejemplo, si puede revisar la información que se considera confidencial o
llamar testigos en el caso de una audiencia. Estos son poderes que se han otorgado a entidades de
supervisión en las leyes de derecho a la información con las mejores prácticas.
Los solicitantes pueden, dentro de quince días, someter un proceso de apelación contra la decisión del
Consejo ante la Corte de Apelaciones (Artículo 28). Parecería que los órganos públicos pueden hacer lo
mismo, excepto cuando una queja se basa en el Artículo 21(1) (cuando la información de la que se trata
afectaría una investigación judicial, o información interna antes de que se tome una decisión). Cuando se
somete una apelación contra la diseminación de información, la apelación suspenderá dicha diseminación
(Artículo 29). Como en el caso de las quejas ante el Consejo, otras partes interesadas recibirán notificación
y tendrán oportunidad de representar su caso en un plazo de diez días. La ley impone plazos estrictos para
el manejo de apelaciones. No se puede apelar una decisión de la Corte de Apelaciones (Artículo 30).
El Consejo para la Transparencia fue establecido por la Ley DI como un órgano público autónomo con su
propia personalidad legal, con domicilio en Santiago y el mandato general de promover la transparencia,
además de un mandato detallado que incluye, entre otras cosas, resolver disputas de información (Artículos
31-33). Los miembros del Consejo Directivo del Consejo se proponen en grupo por el Presidente al Senado,
que los debe aceptar o rechazar en bloque (Artículo 36).
Una buena cantidad de individuos con conexiones políticas, incluyendo Diputados y Senadores, miembros
de varios juzgados, gobernadores, alcaldes, fiscales, administradores de partidos políticos y demás, tienen
prohibido quedar seleccionados como miembros del Consejo (Artículo 37). Los nombramientos son para
seis años (aunque los nombramientos iniciales se escalonan), y los individuos pueden ser reelectos una
vez. Los miembros eligen a su propio presidente, que servirá durante 18 meses y no puede ser reelecto.
(Artículo 36).
Los miembros del Consejo pueden ser removidos por la Suprema Corte a petición del Presidente o de al
menos diez miembros de la legislatura, por incapacidad, mala conducta o negligencia manifiesta. Los
miembros también pueden renunciar o ser removidos por „incompatibilidad insoportable‟ mediante voto de la
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mayoría de los miembros restantes (Artículo 38). La Ley también establece normas claras sobre la
remuneración de los miembros (Artículo 39) y normas de operación, incluyendo la adopción de estatutos,
que serán propuestos por al menos tres cuartas partes de los miembros al Presidente (Artículos 40-41).
Finalmente, los recursos para el consejo provendrán de los asignados en el presupuesto nacional, las
propiedades transferidas o compradas por el mismo, y cualquier donación que reciba, que será libre de
impuestos (Artículo 44).
En general, éstas son buenas disposiciones para asegurar la independencia del Consejo. Finalmente, sin
embargo, como con todas estas entidades, la efectividad del Consejo dependerá más de los individuos que
son nombrados que de las disposiciones legales formales. Las indicaciones tempranas son que individuos
independientes han sido apuntados al Consejo.
IV.1.7. Sanciones y protecciones
El Artículo 11(j) establece el Principio de Responsabilidad, de acuerdo con el cual el incumplimiento con las
normas de la Ley DI comprometerá a los órganos públicos, por lo tanto los puede llevar a ser sancionados.
El titular de un órgano público será responsable por negar, sin fundamentos, el acceso a la información y
puede ser sancionado con una multa de entre el 20% y el 50% de su salario. Una multa similar puede ser
incurrida por no proporcionar la información a tiempo y, en caso de persistencia, será duplicada y el titular
puede ser suspendido durante cinco días (Artículos 45-46). El incumplimiento no justificado, por cualquier
persona, con las “normas sobre transparencia activa” será causa de una multa similar (Artículo 47).
Cualquier sanción ordenada se publicará en el sitio Web del Consejo dentro de cinco días de la orden
(Artículo 48).
Es importante que una ley de derecho a la información prevea sanciones, y estas disposiciones son
bienvenidas. Al mismo tiempo, el régimen de sanciones podría mejorarse de varias formas. No queda claro
por qué aplican distintas disposiciones para el titular de la entidad y otros funcionarios, o por qué el segundo
aspecto es de alcance más amplio (cualquier incumplimiento de la norma contra el incumplimiento de dar
acceso a la información). Sería más sencillo y claro si el mismo régimen aplicara para todos. También sería
más justo si las sanciones sólo aplicaran en casos de incumplimientos con dolo, con conocimiento o con
negligencia, para no poner a los funcionarios en riesgo por cualquier error que cometan, aún si es de buena
fe. Por otra parte, deben disponerse de sanciones más severas, al menos en potencia, para
incumplimientos de la ley con conocimiento y repetidos, probablemente incluyendo la posibilidad de
encarcelamiento.
La Ley no proporciona protección para aquellos que publican información de buena fe de acuerdo a la ley.
Es importante dar a los funcionarios la confianza de soltar información de acuerdo a la nueva ley,
considerando que están acostumbrados a operar con el secreto del pasado. La Ley tampoco ofrece
protección para quienes dan a conocer información, de buena fe, que revela malas conductas
(denunciantes), aunque éstos están protegidos por la Ley No. 20.205 de 20074. Esto también es importante
para promover el flujo de información de interés público.
IV.1. 8. Medidas promocionales
La Ley DI incluye relativamente pocas medidas promocionales. Sí cede al Consejo, en general, la
responsabilidad de llevar a cabo un buen número de medidas positivas para promover el derecho a la
información. Las funciones del Consejo incluyen, entre otras, promover la transparencia en el servicio
público, imponer estándares de cumplimiento con la Ley y asegurar su implementación, hacer
recomendaciones a órganos públicos para mejorar su rendimiento, llevar a cabo actividades de
entrenamiento, hacer recomendaciones de cambios normativos, promover el conocimiento público de la ley,
entregar reportes sobre la transparencia y el cumplimiento de los órganos públicos con sus obligaciones,
asegurar la protección apropiada de la información confidencial y personal, y colaborar con otros que
laboran en esta área, sean nacionales o internacionales.
La ley también hace notar que, aparte de la información que se considera específicamente confidencial,
todos los actos y documentos del Consejo serán públicos. Ésta es una prominente lista de actividades para
el Consejo que, si se llevan a cabo de forma efectiva, llegarían muy lejos para asegurar el éxito de la Ley. Al
mismo tiempo, unas cuantas instrucciones más específicas podrían ser útiles para asegurar que el Consejo
cumpla con sus tareas. Muchas leyes requieren específicamente que una entidad central de promoción,
como el Consejo, publique y reparta ampliamente un manual sobre cómo usar la ley. A menudo se requiere,
también, que esta entidad informe sobre las actividades para implementar la ley, incluyendo sobre las
solicitudes y cómo se les procesó. Para este propósito, los órganos públicos tienen la obligación
correspondiente de informar a la entidad central sobre los procesos de sus solicitudes.
Las leyes de derecho a la información con mejores prácticas también instauran un sistema para promover el
buen manejo de registros en los órganos públicos. Éste debe incluir un sistema para establecer estándares
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mínimos obligatorios (tarea que el Consejo puede llevar a cabo) y dar la responsabilidad de supervisar el
cumplimiento bajo los mismos a una entidad central. Finalmente, muchas leyes de derecho a la información
requieren que cada órgano público identifique a un funcionario central responsable de supervisar las
obligaciones de ese órgano bajo la ley, incluyendo recibir y procesar solicitudes. Esto asegura un puesto
central de responsabilidad, además de un punto de acceso al público claro e identificable.
Notas
1. Decreto Supremo No. 1.150 de 1980. El Artículo 8 fue enmendado por la Ley No. 20.050 de 2005.
2. Claude Reyes y Otros v. Chile, 19 de septiembre de 2006, Serie C, No. 151. Ver el capítulo sobre
Estándares y tendencias internacionales para un análisis de este caso.
3. La parte principal de este capítulo usará el término órganos públicos para hacer referencia al primer
conjunto de órganos públicos definidos aquí, y las obligaciones expuestas en el capítulo son aquellas del
cuerpo general de la Ley, y no las obligaciones específicas para el segundo conjunto de entidades al que
refieren las Disposiciones Transitorias.
4. Ley que Protege al Funcionario que Denuncia Irregularidades y Faltas al Principio de Probidad.
IV.2. COLOMBIA
IV.2.1. Introducción
El Artículo 74 de la Constitución de Colombia de 1991 incluye una garantía general del derecho de toda
persona de acceder a documentos públicos, al menos que los restrinja la ley. La Constitución también
incluye varias disposiciones relacionadas. El Artículo 15 establece que los individuos “tienen derecho a
conocer, actualizar y rectificar las informaciones que se hayan recogido sobre ellos en los bancos de datos y
en archivos de entidades públicas y privadas”, conocido también como el derecho de Habeas Data. El
Artículo 23 establece el derecho de toda persona de presentar solicitudes respetuosas a las autoridades por
razones de interés general o particular y obtener respuesta pronta y pertinente (usualmente 15 días). El
Artículo 112 protege a los partidos y movimientos políticos que no participan en el gobierno (es decir,
partidos de oposición), incluyendo su derecho de “acceso a la información y a la documentación oficial”,
excepto cuando hay restricciones de ley. El Artículo 135(3) protege el derecho de cada comité de la
legislatura de solicitar la información que pueda necesitar al gobierno, aunque esto no se extiende a
“información sobre instrucciones en materia diplomática o sobre negociaciones de carácter reservado” (ver
el Artículo 136(2)).
La Ley 57 de 1985, por la cual se ordena la difusión de los actos y documentos oficiales (Ley DI) se publicó
en el Diario Oficial el 12 de julio de 1985. Establece un derecho general de acceso a la información en
manos de las autoridades. Ya en 1888, en el primer Código de organización municipal y política de
Colombia, los individuos tenían el derecho de solicitar información en manos de las autoridades1. Este
derecho también está reconocido en la Ley 594 de 2000, la Ley general de archivos, en la cual el Artículo 27
establece que todos tienen el derecho de consultar los documentos de los archivos públicos, a menos que
estén restringidos por ley.
En comparación con otras leyes de derecho a la información, la Ley DI de Colombia es muy breve, y no
elabora sobre muchos asuntos que normalmente se incluyen en el ámbito de estas leyes, posiblemente
porque fue el primer país en América Latina en adoptar una legislación de esta naturaleza. La debilidad más
significativa en este sentido es la no inclusión de medidas promocionales, lo cual puede afectar seriamente
su implementación en la práctica. Las normas procedimentales también son bastante limitadas, la Ley ni
siquiera define lo que el término información abarca y la definición de entidades públicas es de alcance
bastante limitado. La Ley no incluye ningún régimen de excepciones, en su lugar, difiere de otras leyes en
relación con este asunto clave. No hay disposiciones ni para quejas internas ni para apelaciones a una
entidad administrativa de supervisión independiente, ni protección para diseminaciones de buena fe. Sin
embargo, el Código administrativo colombiano2 sí establece algunas regulaciones y procedimientos para
apoyar la presunción de publicidad de la Ley DI.
Por otra parte, la Ley sí incluye algunas características positivas. Cuando las entidades públicas no
respetan los plazos de respuesta a las solicitudes, deben proporcionar la información al solicitante, y el
incumplimiento con esto le costará al funcionario responsable el empleo. Parecería que las cuotas sólo
aplican cuando se requiere reproducir un número considerable de páginas de información. Y la Ley incluye
obligaciones de publicación proactiva relativamente extensas.
IV.2.2. El derecho de acceso
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El Artículo 12 de la Ley DI establece que toda persona tiene el derecho de acceder a la información
contenida en los documentos en manos de entidades públicas, y de solicitar copias de dichos documentos,
siempre y cuando no hayan sido declarados confidenciales por ley. Ésta es una declaración clara del
derecho de acceso. La Ley no incluye ninguna declaración de propósitos.
La Ley no incluye ninguna definición de lo que constituye información. Sí hay, empero, una lista larga de
tipos de entidades públicas cubiertas por la Ley, incluyendo el Fiscal General, los ministerios, los
departamentos administrativos, los gobiernos estatales, las alcaldías, los órganos administrativos creados
por asambleas departamentales, los consejos municipales, los „establecimientos públicos‟, las empresas
industriales o comerciales estatales, las „sociedades de economía mixta‟ en las que más del 50% del capital
pertenece a entidades públicas, cualquier otra entidad sobre la cual el Contralor General tiene autoridad
fiscal, y „corporaciones de elección popular‟, cuyo papel es supervisar las acciones de los gobernadores
(Artículos 14 y 27). Esto parece limitarse a la rama ejecutiva del gobierno, excluyendo las ramas legislativa y
judicial, a excepción de normas limitadas de publicación proactiva para la legislatura. Es posible que
tampoco incluya algunas entidades creadas por la Constitución u otras leyes. Sí incluye empresas estatales,
pero no necesariamente entidades privadas que trabajan con contratos públicos. También excluye a
entidades privadas que llevan a cabo funciones públicas sin recursos públicos.
Queda claro en el Artículo 12 de la Ley que el derecho de acceso se extiende a cualquier persona, y no
solamente a ciudadanos.
IV.2.3. Garantías procedimentales
La Ley DI es, en general, muy débil en cuanto a normas procedimentales y muchos aspectos que se
consideran en otras leyes de derecho a la información están ausentes en la colombiana. De acuerdo al
Artículo 15, la autoridad de otorgar acceso a la información debe recaer en el titular de la entidad pública, o
un funcionario autorizado por éste, lo que sugiere que ésta es también la persona ante quien se deben
hacer las solicitudes. De otra forma, la Ley no menciona la forma en la que se deben hacer las solicitudes, y
en particular no especifica qué información se debe entregar como parte de una solicitud, si se requieren
razones para las solicitudes, o si las solicitudes se pueden hacer de forma electrónica, oral, etcétera. La Ley
sí deja claro que las solicitudes se pueden hacer de forma personal o por un representante legal acreditado.
Estas debilidades en el Ley DI se suplen, al menos en parte, por el Código administrativo, como fue
desarrollado por la jurisprudencia de la Corte Constitucional. De acuerdo al Artículo 25, las respuestas a las
solicitudes se deben proporcionar dentro de diez días. En el caso de que no se cumpla con este plazo, la
Ley supone que la solicitud ha sido aprobada y la información debe proporcionarse en un plazo de tres días
más. Ésta es una disposición progresista que presionará a los funcionarios a cumplir con el plazo. Incluso,
cualquier funcionario que se niega a proporcionar la información en estos casos será sancionado con la
pérdida del empleo.
Además, la Corte Constitucional ha subrayado la obligación de dar respuesta a las solicitudes de
información, que no se pueden responder con silencio. El Artículo 23 establece que las solicitudes de
periodistas que trabajan para los medios masivos tendrán prioridad. La Ley no incluye ninguna disposición
en relación con la transferencia de solicitudes o consultas con terceros que proporcionaron la información
solicitada, aunque esto se trata en el Artículo 33 del Código administrativo. El Artículo 25 de la Ley DI
implica que al menos un aviso básico, es decir, el hecho de que la solicitud se ha negado, se debe
proporcionar cuando éste sea el caso. El Artículo 21 considera incluso que cualquier negación de acceso
debe estar motivada, indicando las disposiciones legales en las que se basa la negación, una norma de
aviso más completo, aunque no hay requisito de que se informe a los solicitantes de su derecho de apelar
contra tales negaciones.
La Ley no dispone específicamente que existan distintas formas de acceso, aunque el Artículo 15 sí hace
referencia tanto a la idea de revisar la información en persona como la recepción de copias de los
documentos. De hecho, el Artículo 16 requiere que cualquier consulta se lleve a cabo durante horas de
oficina y „si es necesario‟, en presencia de un funcionario, aunque no queda claro por qué puede ser
necesario.
Las disposiciones acerca de cuotas son un tanto confusas. El Artículo 17 permite que las entidades públicas
cobren por la „expedición de copias‟ cuando la cantidad de copias lo hace necesario, implicando que las
solicitudes menores serán gratuitas. La cuota será impuesta por el funcionario con la autoridad de
proporcionar la información, pero no puede ser mayor al costo de reproducción. Según el Artículo 18,
cuando la entidad pública no puede reproducir los documentos, o el solicitante considera la cuota
demasiado alta, el titular de la entidad puede seleccionar el lugar donde se harán las copias, y el costo será
pagado por el solicitante.
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No queda claro qué número de copias puede desatar el requisito de necesidad del Artículo 17 o por qué el
costo de reproducción sería significativamente distinto en una entidad pública que en otro lugar. También
parece anómalo y posiblemente problemático que el titular de la entidad elija la locación alterna para las
copias si se espera que el solicitante las pague. Un sistema mejor sería fijar la cuota de forma central para
todas las entidades públicas y cobrar esta cuota por las copias. La norma tampoco proporciona dispensas
de las cuotas para solicitantes pobres o solicitudes en el interés público.
IV.2.4. Deber de publicar
Las normas sobre la publicación proactiva están relativamente bien desarrolladas, en unos 11 artículos. La
forma general de diseminar la información prevista por la Ley es mediante boletines o gacetas oficiales. El
Artículo 1 establece que, en general, la nación, los departamentos y los municipios deben incluir, en sus
gacetas oficiales respectivas, cualquier información que el público debe saber sobre el manejo de asuntos
públicos o para mantener control efectivo sobre las actividades de los funcionarios, y cualquier otra cosa
que se requiera publicar por ley para tener efectos legales. El Artículo 2 detalla una lista de categorías de
información que debe publicarse, además, en el Diario Oficial, incluyendo las leyes adoptadas por el
Congreso Nacional, los decretos gubernamentales, las resoluciones ejecutivas, los contratos que la ley
requiere que se publiquen, y los actos de otras entidades públicas o entidades delegadas que crean
„situaciones objetivas‟ de interés general.
De acuerdo al Artículo 5, cada departamento debe emitir un boletín o gaceta que contraiga, entre otras
cosas, las ordenanzas de la asamblea departamental, los actos de la asamblea y el consejo directivo
relacionados con la ejecución del presupuesto y el manejo del personal, los decretos y las resoluciones del
gobernador los contratos, cuando lo requieren las normas fiscales, y los actos de varias entidades que
crean „situaciones legales objetivas‟ de interés general. El Artículo 4 requiere que estos boletines o gacetas
se publiquen al menos una vez al mes. La entidad responsable de estas publicaciones decidirá la cantidad
de copias que se necesitan, tomando en cuenta la necesidad de distribución gratuita a las oficinas públicas,
las universidades, los medios, las entidades profesionales y las asociaciones (Artículo 11).
El Artículo 3 establece que, cuando el volumen de la información lo requiera, el gobierno puede autorizar la
publicación de boletines o gacetas adicionales para publicitar los actos de ministros, departamentos
administrativos y entidades dependientes. Sin embargo, el Diario Oficial seguirá conteniendo las actas
firmadas o autorizadas por el Presidente. De acuerdo al Artículo 10, „Consejos Jurisdiccionales y
Comisarios‟ pueden solicitar la publicación de boletines o gacetas adicionales para publicitar la información
relacionada con su trabajo. El Artículo 6 también permite que las asambleas hagan otras publicaciones.
Ninguna de estas publicaciones reemplaza los informes anuales de las asambleas departamentales
(Artículo 7).
Según el Artículo 28, las Memorias del Congreso publicarán los actos de las autoridades que manejan el
presupuesto para la rama legislativa, además de la información acerca del manejo de su personal.
Aparte del Artículo 11, relacionado con el número de copias, la Ley no hace referencia al asunto de la
diseminación de esta información. Tampoco construye un sistema para aumentar la cantidad de información
sujeta a publicación proactiva con el tiempo. De hecho, la dependencia de publicaciones físicas,
particularmente boletines y gacetas, hace que el sistema se pierda de las ventajas de la publicación por
Internet. Sin embargo, desde 2002, el gobierno ha, gradualmente, puesto en práctica una estrategia de
gobierno electrónico que ha mejorado la cantidad de información pública disponible en línea, al menos en
cuanto a la rama ejecutiva se refiere.
IV.2.5. Excepciones
El régimen de excepciones en la Ley DI no es muy claro. El Artículo 12, que expone el derecho básico de
acceso, sugiere que se limita a los documentos que no se han decretado confidenciales por la ley o la
Constitución, o que tienen relación con la seguridad o la defensa nacionales. No hay ninguna otra lista de
excepciones en la Ley, lo que hace pensar que sencillamente difiere esta cuestión a otras leyes en lugar de
lidiar con ella directamente.
El Artículo 13, como quedó modificado por el Artículo 28 de la Ley 594 de 2000, decreta que la
confidencialidad sólo dura 30 años, después de lo cual los documentos se consideran históricos y deben
ponerse a disposición. Éste es un plazo largo de confidencialidad, en particular para la información
relativamente menos sensible. Cuando la información ya se ha publicado, se le informará al solicitante la
fecha y el lugar de la publicación; si la publicación ya no se consigue, la solicitud se tratará de forma normal
(Artículo 22). Este es un aspecto positivo de una norma común en otras cuestiones, que debe asegurar que
los solicitantes puedan encontrar la información que buscan.
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Una buena cantidad de artículos limita el alcance de las excepciones. El Artículo 19 decreta que las
investigaciones administrativas no se considerarán confidenciales, con la provisión de que, al responder a
cualquier solicitud de este tipo de documento, se incluirá cualquier información proporcionada por quienes
han sido acusados de cometer la falta. De hecho, si un documento en particular es confidencial, el resto del
archivo o el caso seguirá a disposición, una especie de cláusula de divisibilidad limitada. La Ley, sin
embargo, no incluye ninguna otra cláusula de divisibilidad. De acuerdo al Artículo 20, la confidencialidad no
aplicará cuando otros funcionarios solicitan información relacionada con su trabajo, si bien en funcionario
solicitante respetará la confidencialidad y no compartirá la información.
Este régimen de excepciones es problemático, en particular porque no incluye una lista de excepciones, y
defiere la cuestión a otras leyes, las cuales, presuntamente, no proporcionan el tipo de limitaciones sobre
las excepciones que usualmente se encuentran en otras leyes de derecho a la información, particularmente
la restricción de las excepciones a casos en los que hay riesgo de daño a intereses protegidos y la
aplicación de una invalidación a favor del interés público para que la información que opera en el interés
público general siga disponible. Al mismo tiempo, la Corte Constitucional colombiana ha emitido varios fallos
ordenando la publicación de información negada con base en la seguridad nacional3.
IV.2.6. Apelaciones
La ley DI incluye sólo una previsión relativa a las apelaciones, en el Artículo 21, que permite las apelaciones
ante la Corte de Disputas Administrativas que tenga jurisdicción sobre el territorio donde se encuentran los
documentos. El funcionario que maneja las solicitudes enviará los documentos relevantes a la Corte, que
decidirá el caso dentro de diez días laborales, sin incluir el tiempo que toman en llegar a la corte los
documentos en cuestión.
Éste es un régimen muy limitado de apelaciones, en particular porque no prevé una entidad administrativa
independiente de supervisión, como las que exigen las leyes de derecho a la información con mejores
prácticas. Dichas entidades de supervisión han demostrado ser importantes para asegurar la
implementación adecuada de las leyes de derecho a la información, dados los costos prohibitivos y el
tiempo que conlleva el llevar las apelaciones sobre la información a los juzgados.
IV.2.7. Sanciones y protecciones
El Artículo 29 decreta que el incumplimiento o la violación de cualquiera de las previsiones de la Ley se
considerará como mala conducta y será sancionado con la „destitución‟. El Artículo 25, como ya se
mencionó, decreta que los funcionarios serán removidos de su cargo por no aplicar las normas relacionadas
con el rompimiento de los plazos para responder a las solicitudes.
Éstas son previsiones razonables de sanciones, aunque están un tanto limitadas, basado en el hecho de
que la Ley misma está también limitada (es decir, no detalla tantas obligaciones como lo haría una ley de
derecho a la información más profunda). La Ley no proporciona protección para diseminación de
información en buena fe, ya sea de acuerdo a la ley o para exponer malas conductas (denunciantes).
IV.2.8. Medidas promocionales
La Ley DI no incluye medida promocional alguna, lo cual es una falla seria. La falta de este tipo de
disposiciones probablemente demostrará ser un obstáculo serio para los esfuerzos de implementación de la
Ley.
Notas
1. Ley 4 de 1914.
2. Decreto 1 de 1984.
3. Ver decisión T-1025 de 2007, entre otras. Disponibles en: www.constitucional.gov.co.
IV.3. ECUADOR
IV.3.1. Introducción
El Artículo 18(2) de la Constitución de Ecuador de 2008 decreta que todos, ya sea de forma individual o
colectiva, tienen el derecho a acceder a la información en manos de entidades públicas o entidades
privadas que reciben recursos del Estado o que llevan a cabo funciones públicas. Este derecho no será
limitado más que por decreto de ley, y no se puede limitar en absoluto en el contexto de violaciones a los
derechos humanos. El Artículo 91 extiende acción legal para proteger el derecho a la información cuando
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éste se ha denegado, por completo o en parte, ya sea de forma explícita o informal. De acuerdo al Artículo
265, toda información acerca de la formulación, aprobación e implementación del presupuesto debe ser
pública y divulgarse al público de forma proactiva por los medios adecuados.
La Ley Orgánica de Transparencia y Acceso a la Información Pública (Ley DI)1 se adoptó en el 2004 para
dar efecto al derecho a la información. En general, la Ley proporciona protección bastante fuerte para el
derecho a la información, aunque tiene algunos problemas importantes. Las normas procedimentales son
relativamente breves, y omiten varias normas que se encuentran en la mayoría de las leyes de derecho a la
información, por ejemplo, acerca del aviso obligatorio sobre la negación de información, el derecho de
estipular la forma en la que el solicitante prefiere el acceso, y normas sobre la transferencia de solicitudes
cuando esto es necesario.
En lugar de describir en detalle las excepciones al derecho a la información, la Ley DI hace referencia a
otras leyes sobre esto, por lo que deja vigente el régimen anterior de secreto, que no se ajusta a los
estándares internacionales de apertura. La Ley tampoco considera la apelación a una entidad administrativa
independiente de supervisión, aunque sí requiere que la Oficina de la Defensoría Pública proporcione apoyo
para casos legales ante los tribunales. La Ley también incluye varias medidas positivas, incluyendo un
conjunto fuerte de objetivos, un amplio alcance de aplicación y considerables requerimientos de publicación
proactiva. Intenta limitar la clasificación indebida de la información al requerir que las entidades públicas
proporcionen una lista de dicha información, que el Congreso Nacional revisará dos veces al año. También
prevé un buen régimen de sanciones para aquellos que obstruyen el acceso a la información, aunque no
apoya esto con protecciones para quienes divulgan información de buena fe. Finalmente, incluye
obligaciones muy progresistas de entrenamiento y educación; la primera aplica no sólo a funcionarios sino a
la sociedad civil, y la segunda se impone en universidades y escuelas.
IV.3.2. El derecho de acceso
El derecho de acceso a la información en poder de las entidades públicas se expone en el Artículo 1 de la
Ley DI, que estipula que éste es un “un derecho de las personas que garantiza el Estado”. El Artículo 2 de la
Ley establece objetivos que incluyen garantizar el derecho a la información para cumplir con normas
constitucionales y de leyes internacionales relacionadas con la transparencia y la rendición de cuentas, para
promover la supervisión de la administración pública y los recursos “efectivizándose un verdadero control
social”, proteger la información personal, democratizar la sociedad ecuatoriana y facilitar la participación
ciudadana en la supervisión de la toma de decisiones públicas. El Preámbulo de la Ley expresa valores
similares.
Estos objetivos se reafirman en el Artículo 4, que expone los principios que gobiernan la aplicación de la
Ley, el primero de los cuales declara que la información pública pertenece a los ciudadanos. Otros
principios son que el ejercicio del poder y de los recursos públicos está sujeto al principio de apertura y que
la transparencia es una forma de promover la participación en la toma de decisiones y la rendición de
cuentas al público. El Artículo 4 también contiene un principio interpretativo, que declara que aquellos
responsables de interpretar la Ley, a la que hace referencia como una “Ley Orgánica”, deben hacerlo de la
manera “más favorable” para el ejercicio de los derechos que garantiza.
En su conjunto, éstos son un grupo fuerte de objetivos que deben proporcionar una sólida base
interpretativa para la Ley. Es alentador que hacen referencia explícita al asunto de la interpretación, y por lo
tanto dan una dirección concreta en cuanto a cómo deben ser usados. La información pública se define en
el Artículo 5 como “todo documento en cualquier formato, que se encuentre en poder de las instituciones
públicas” reguladas bajo esta Ley, ya sea que esos documentos hayan sido creados u obtenidos por ellas, o
están bajo su responsabilidad, o se produjeron usando recursos estatales. Ésta es una definición muy
amplia, que debe capturar no sólo la información en poder de las entidades públicas, sino también
información en poder de otros para estas entidades. Aunque el término „pública‟ se usa a lo largo de toda la
Ley frente a „información‟, simplemente significa información en poder de las entidades públicas; no es, por
lo tanto, un término que califica el alcance de la información cubierta.
El Artículo 3 define el alcance de la ley en términos de las entidades cubiertas como incluyendo las
instituciones que el Artículo 118 de la Constitución2 define como componentes del sector público y las
instituciones descritas en el Artículo 1 de la Ley, así como una lista de otras entidades que incluye:
personas legales cuyas acciones se relacionan exclusivamente con el manejo de recursos del Estado;
entidades privadas, incluyendo empresas, fundaciones y organizaciones no gubernamentales, al grado en el
que están encargadas de proporcionar o administrar bienes o servicios públicos, o que tienen acuerdos o
contratos con entidades públicas que sirven fines públicos; entidades privadas que llevan a cabo funciones
públicas o que reciben fondos públicos, al grado de esta conexión pública; y otras personas legales privadas
que poseen información pública.
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El Artículo 3 acota que el acceso a la información en manos de representantes electos estará gobernado
por la Constitución y la ley orgánica que los regula. El Artículo 1, por su parte, refiere a entidades que
“tengan participación del Estado o sean concesionarios de éste”, de acuerdo a la ley orgánica que regula al
Contralor del Estado; las organizaciones de empleados del Estado y servidores públicos; y las entidades de
educación superior y ONGs que reciben apoyo del Estado. De acuerdo al Artículo 16, los partidos políticos
tienen la obligación de publicar sus informes anuales, que contienen información detallada sobre el uso de
los recursos asignados a ellos.
El Artículo 118 de la Constitución hace referencia a todas las instituciones legislativas, ejecutivas y
judiciales, las entidades electorales, las entidades que ejercen control y que regulan, y las entidades
creadas por la Constitución o por ley con el propósito de ejercitar el poder público, proporcionar servicios
públicos o promover el desarrollo económico.
En su conjunto, ésta parecería una definición muy amplia, que cubre a todas las entidades que se pueden
considerar ligadas de cualquier forma con el sector público o con el suministro de bienes públicos. Como ya
se mencionó, el Artículo 1 decreta que el acceso a la información es un derecho “de las personas”. Aunque
el Artículo 4 sí hace referencia a los ciudadanos, no parecería que el derecho estuviera limitado por ello. El
Artículo 19, que prevé la interposición de las solicitudes de información, hace referencia sencillamente a
„una parte‟ que desea acceder a la información pública.
IV.3.3.Garantías procedimentales
La Ley DI contiene normas muy breves sobre el proceso de las solicitudes. El Artículo 19 decreta que las
solicitudes de información deben dirigirse por escrito al titular de la entidad pública en cuestión y contener la
identidad del solicitante y la ubicación de la información, que, suponemos, quiere decir una descripción de la
información. Sería preferible especificar de forma clara que las solicitudes pueden hacerse de forma
electrónica e, idealmente, de forma oral. La Ley no requiere que las entidades públicas proporcionen
asistencia a los solicitantes, aún cuando éstos sean discapacitados o analfabetos, contrario a mejores
prácticas en otros países. Tampoco decreta específicamente que los solicitantes tienen que dar razones
para sus solicitudes, aunque esto debe entenderse de los principios y objetivos de la Ley, mencionados
arriba.
El Artículo 20 estipula que el derecho a la información no impone la obligación de que las entidades públicas
tengan que crear o producir información que no poseen. Cuando éste es el caso, la entidad pública
informará al solicitante de este hecho por escrito. Éste es el caso de la mayoría de las leyes de derecho a la
información.
Sin embargo el Artículo 20 continúa, y declara que el derecho a la información no otorga a los solicitantes el
derecho a exigir que las entidades públicas “efectúen evaluaciones o análisis de la información que
posean”, compilen o recolecten información que está en distintas partes de la entidad o en otras entidades,
o proporcionar “resúmenes, cifras estadísticas o índices”. Esto es más controvertido que la norma sobre la
no creación de información, y parece reflejar un enfoque conservador a este asunto difícil de lo que se debe
exigir que las entidades públicas hagan para responder a las solicitudes. La mayoría de las leyes de
derecho a la información sí requieren que las entidades públicas recolecten la información que está
repartida en varios documentos, aunque no todas, y algunas prevén que el solicitante pague el costo de
esto cuando lleva mucho tiempo.
Las leyes con las mejores prácticas también requieren que las entidades públicas lleven a cabo procesos
automatizados relacionados con la información, como extraer información de las bases de datos. El Artículo
9 decreta que las solicitudes deben recibir respuesta dentro de diez días, los cuales pueden extenderse
otros cinco días “por causas debidamente justificadas”, siempre y cuando el solicitante sea notificado. Éste
es un plazo corto pero adecuado para responder a las solicitudes, sin embargo sería preferible que se
impusieran condiciones en las razones para justificar las extensiones. Idealmente, se deberían establecer
plazos aún más cortos para solicitudes urgentes, por ejemplo, cuando la información se requiere para
defender un derecho humano o proteger la vida o la libertad.
La Ley no menciona varios asuntos procedimentales que la mayoría de las leyes de derecho a la
información manejan, como la transferencia de solicitudes cuando la información está en manos de otra
entidad pública, el derecho de terceros interesados en argumentar por qué la información no se debe
divulgar, el aviso que debe hacerse a los ciudadanos de que sus solicitudes han sido negadas, y el asunto
de si los solicitantes tienen el derecho de especificar la forma en la que les gustaría recibir la información.
El Artículo 4(b) sí decreta que el acceso a la información pública será, generalmente, gratuito, aparte del
costo de reproducción, el cual será regulado por las normas de esta Ley. La Ley, sin embargo, no incluye
otras normas en relación con las cuotas. Es grato que el acceso a la información se considere gratuito, pero
sería preferible que la ley tuviera más detalles acerca de los costos que pueden cobrarse por la
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reproducción de documentos. En particular, sería útil especificar que una entidad central es responsable de
fijar las tarifas que deben seguir todas las demás instituciones públicas.
Idealmente, también se considerarían en la Ley dispensas de las cuotas para solicitantes de bajos recursos
y solicitudes en el interés público.
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El Artículo 18 de la Ley, al menos, sí impone algunos límites a la clasificación de la información. No se
puede clasificar un documento después de que se le haya solicitado. En general, la información
permanecerá clasificada por un plazo de 15 años a partir de la fecha de clasificación, o por un plazo más
corto si las razones que causaron la clasificación en primer lugar dejan de existir. Al mismo tiempo, la
clasificación se puede extender cuando las causas subyacentes sigan siendo relevantes. Sin embargo, el
Congreso Nacional, mediante voto de una mayoría absoluta de sus miembros, puede desclasificar la
información. El Consejo Nacional de Seguridad será responsable de las normas sobre la clasificación de la
información relacionada con la seguridad nacional, y sólo el mismo Consejo puede desclasificarla.
Son bienvenidos los límites a los plazos de clasificación, aunque éstas son normas débiles a comparación
de las que se encuentran en muchas leyes de derecho a la información. Quince años es un período
bastante largo para la clasificación en general, y puede ser extendido, al parecer de forma indefinida.
Requerir un voto de mayoría absoluta de los miembros del Congreso Nacional es una barrera
extremadamente alta para desclasificar la información. Sería preferible que una entidad de supervisión
administrativa también pudiera llevar a cabo esta función.
Como se mencionó anteriormente, todas las entidades públicas deben proporcionar, semestralmente, una
lista de archivos clasificados, por tema, y esta lista no puede, en sí, ser considerada confidencial (Artículo
18). De acuerdo a la Disposición Transitoria Cuarta, esto debe hacerse cuando mucho seis meses después
de que la Ley entre en vigencia. Ésta es una medida positiva que permitirá que el público conozca el grado
de clasificación, para que puedan tomar medidas para lidiar con cualquier anomalía que perciban.
El Artículo 17 prevé la clasificación, con bases, por parte del Consejo Nacional de Seguridad, por razones
de defensa nacional, en conformidad con el Artículo 81(3) de la Constitución, que a su vez hace referencia a
las leyes de defensa nacional y secreto. Proporciona una lista de cuatro tipos de dicha información,
particularmente
• Planes y órdenes para la defensa, movilización, operaciones especiales, y bases e instalaciones
militares.
• Información sobre inteligencia, en particular planes, operaciones e informes de inteligencia, e
inteligencia contra-militar.
• Información sobre la localización de armamentos, a menos que el secreto, en este aspecto, pueda
causar peligro al público.
• Los fondos asignados para propósitos de defensa nacional.
De acuerdo al Artículo 6, ninguna información personal está sujeta a la divulgación, incluyendo información
derivada de los “derechos muy personales y fundamentales” del individuo, incluyendo aquellos en los
Artículos 23 y 24 de la Constitución, que proporciona una larga lista de derechos garantizados. Aunque la
lista de ejemplos de información de seguridad nacional en el Artículo 17 probablemente tiene la intensión de
estrechar el alcance de esta excepción, que de otra forma es extremadamente amplia en potencia, sigue
siendo de naturaleza bastante extensa. La inclusión en la lista de todos los fondos asignados a la defensa
nacional es particularmente problemática. Sería preferible que la Ley limitara la clasificación con bases en la
seguridad nacional a la información cuyo conocimiento podría causar un riesgo severo de daño sustancial a
la seguridad nacional, y sujetarla a una excepción por interés público.
También resulta problemático que el Artículo 6 excluye toda la información personal del alcance de la Ley,
aunque no queda claro en la forma en la que está escrita si toda la información personal está cubierta, o
sólo la información relacionada a los derechos personales y fundamentales.
En lugar de esto, la privacidad debería considerarse una excepción a la presunción general de apertura (es
decir, en vez de ser excluida de la misma), y sólo debe estar exenta la información cuyo conocimiento
dañaría un interés de privacidad.
IV.3.6. Apelaciones
La Ley DI no considera una apelación interna a una autoridad mayor dentro de la entidad pública cuando se
ha negado una solicitud de información. Tampoco prevé la apelación ante una entidad administrativa
independiente. El primer proceso es una forma útil de tratar con muchos rechazos de solicitudes de
información, ya que los funcionaros de mayor rango tienen, a menudo, la confianza y la autoridad para
soltar la información que sus subordinados han negado. La experiencia en otros países ha mostrado que el
derecho de apelar ante una entidad administrativa de supervisión independiente es esencial para la
implantación del derecho a la información.
Aunque una apelación ante los tribunales es útil, es, sencillamente, demasiado cara y requiere mucho
tiempo para la mayoría de los solicitantes. El Artículo 11(f) de la Ley prevé en general que la Defensoría del
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Pueblo tiene la responsabilidad de promover, ya sea por petición o por iniciativa propia, acciones legales
para promover el derecho a la información cuando éste ha sido negado. El Artículo 13 complementa lo
anterior, decretando que cuando un ciudadano demuestra que hay problemas con la información
proporcionada en el sitio Web de una institución pública, puede exigir que se corrijan, y cualquier negación
de hacerlo puede generar una apelación para que intervenga la Defensoría del Pueblo.
El Artículo 22 prevé que, sin prejuicio de cualquier acción ante el Tribunal Constitucional, cualquier persona
a quien se le haya negado el acceso a la información, de forma explícita o no, o a quien se le haya
proporcionado información incompleta, alterada o falsa, puede apelar (ingresar un “recurso de acceso a la
información”) ante cualquier tribunal civil. La solicitud de revisión debe contener la identidad del solicitante,
los argumentos fácticos y legales que soportan el reclamo, los detalles de contacto de la entidad pública que
negó el acceso y la naturaleza del reclamo legal.
El tribunal deberá aceptar el caso dentro de 48 horas, cuando no haya razón para un retraso y, el mismo día
que se ingresa la apelación, convocará a las partes a una audiencia pública, que deberá sostenerse dentro
de 24 horas. La decisión debe darse a conocer dos días después de la audiencia, aún si la entidad pública
no se presenta. Las bases para la negación deben comprobarse con una referencia al índice de información
clasificada y, si esto es justificado, el juez sostendrá la negación. De no ser así, el juez exigirá que a
información se proporcione al solicitante en 24 horas, sujeto a cualquier apelación por la entidad pública al
Tribunal Constitucional.
Cuando el juez considera que hay riesgo sobre la seguridad de la información sujeta a apelación, puede
ordenar que se coloquen sellos en la información y/o una requisición, verificación o reproducción de la
información. La decisión del juez podrá, dentro de tres días laborales, ser apelada ante el Tribunal
Constitucional, que decidirá sobre el asunto dentro de 90 días (Disposición General). La decisión del
Tribunal Constitucional sobre el asunto será final.
IV.3.7. Sanciones y protecciones
El Artículo 10 decreta de forma general que aquellos que son responsables de administrar o manejar la
información tendrán la responsabilidad administrativa, civil y/o penal, junto con la entidad pública, de
cualquier acción u omisión que resulte en ocultar, alterar, perder o destruir documentos. Esto se
complementa en el Artículo 18, que decreta que, hacer pública información clasificada antes del vencimiento
de su plazo en violación de las reglas expuestas en el artículo llevará a responsabilidad administrativa, civil
y/o penal. El Artículo 6, por su parte, prevé que el uso o la divulgación ilegal de información personal
conllevarán “las acciones legales pertinentes”. De la misma forma, el Artículo 21 decreta que la negación del
acceso a la información o la falta de respuesta a una solicitud dentro del plazo estipulado conllevarán a
responsabilidad administrativa, judicial y constitucional, con las sanciones previstas por la Ley.
El Artículo 23 estipula sanciones para los funcionarios que niegan la información de manera ilegal, lo cual
incluye la negación total o parcial del acceso, alterar la información o proporcionar información falsa. La
sanción dependerá de la gravedad de la falta y, sin prejuicio a responsabilidad civil o penal alguna,
conducirá a una multa equivalente a un mes de sueldo, la suspensión de deberes durante 30 días
calendario sin paga o la remoción del puesto, cuando el funcionario persiste en negar la información. Dicha
remoción no absuelve a la entidad pública de cumplir con cualquier obligación de proporcionar acceso a la
información. Las sanciones se impondrán una vez que haya concluido el proceso de apelación. Los
representantes legales de las entidades públicas que obstaculicen o se nieguen a cumplir con “las
resoluciones judiciales en este sentido” serán multados $100-$500 por día, pagaderos al juez del tribunal,
nuevamente, sin prejuicio a cualquier responsabilidad civil o penal.
Éstas son medidas gratas, que deberán lograr bastante para prevenir las actividades que obstruyen el
derecho por parte de las entidades públicas. Las sanciones escalonadas para violaciones de las
obligaciones de apertura son particularmente bienvenidas. Es, sin embargo, desafortunado que la Ley
considere sanciones para aquellos que proporcionan información clasificada. Si bien, en última instancia,
esto es apropiado cuando las excepciones son consistentes con la prueba tripartita, al mismo tiempo,
manda un mensaje desafortunado a los funcionarios de que no se tolerarán errores en la aplicación de la
ley, y es probable que esto continúe la cultura de secreto.
Desafortunadamente, la Ley DI no proporciona protección para los funcionarios que dan a conocer
información de buena fe. Es importante superar las prácticas históricas de operar en secreto y dar a los
funcionarios la confianza de soltar la información de acuerdo a la nueva ley. La Ley tampoco proporciona
protección para aquellos que dan a conocer información sobre mala conducta (delatores), siempre y cuando
hayan actuado en buena fe, lo cual también es importante para promover el flujo de información en el
interés público.
IV.3.8. Medidas promocionales
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El Artículo 9 decreta de forma general que el titular de cada entidad pública es responsable de asegurar que
dicha entidad cumpla con sus obligaciones de apertura. La Ley, sin embargo, no requiere específicamente
que las entidades públicas nombren a oficiales de información, quienes serían responsables de recibir y
procesar las solicitudes de información. Éste es un enfoque útil que asegura que aquellos que desean hacer
solicitudes de información tienen un lugar central para hacerlo.
La Defensoría del Pueblo tiene la responsabilidad general de promover y supervisar el derecho a la
información, incluyendo la supervisión del cumplimiento de las obligaciones por parte de las entidades
públicas. Esto incluye obligaciones específicas, incluyendo asegurar que la información se archive de
acuerdo con las normas de la Ley del Sistema Nacional de Archivos, preparar un informe de evaluación
nacional sobre la publicación proactiva de información por parte de las entidades públicas de forma anual,
basado en sus sitios Web y otros sistemas de distribución de información, e informar al Congreso Nacional,
de forma semestral, sobre el índice de información clasificada (Artículo 11). La Ley, sin embargo, no impone
la obligación de que esta institución promueva un mayor conocimiento por parte del público de la nueva ley
ni de los derechos que establece, o de publicar un manual para el público sobre cómo usar la ley.
El Artículo 10 decreta de forma general que las entidades públicas deben asegurar que sus registros se
mantengan en buenas condiciones, para asegurar que puedan cumplir con sus obligaciones de derecho a la
información, incluyendo el establecimiento de “normas técnicas” para el manejo de información. La Ley del
Sistema Nacional de Archivos regulará los plazos que se deben conservar los documentos, y la
preservación de la información confidencial. La Ley del Sistema Nacional de Archivos se enmendará, dentro
de 180 días de vigencia de la Ley DI, para armonizar con sus disposiciones y sus normas sobre el derecho
a al información (Disposiciones Transitorias, Sexta).
Si bien estas disposiciones son bienvenidas, sería preferible que se constituyera un sistema central para
asegurar que se establezcan y cumplan con los estándares mínimos de manejo de información. Una entidad
central podría tener la responsabilidad de imponer dichos estándares y el poder de exigir que todas las
entidades públicas se adhieran a ellos.
El Artículo 8 trata con la necesidad de programas educativos y de entrenamiento. Requiere que las
entidades públicas lleven a cabo, dentro de sus capacidades financieras, programas de entrenamiento y
promocionales, dirigidos tanto a su personal como a las organizaciones de la sociedad civil, con la idea de
promover más y mejor participación ciudadana. El Sistema Nacional de Archivos estará a cargo de entrenar
a los funcionarios públicos (Disposiciones Transitorias, Sexta). El Artículo 8 también requiere que las
universidades y otras instituciones educativas, incluyendo escuelas, integren material sobre el derecho a la
información y “habeas data” a sus currículos. Éstas son previsiones progresistas, en particular respecto a
los amplios esfuerzos para educar al público.
Todas las entidades públicas deben hacer informes anuales ante la Defensoría del Pueblo sobre su
cumplimiento con las obligaciones dispuestas en la Ley. Estos informes deben incluir información acerca de
las actividades que se llevaron a cabo en el año, información detallada sobre las solicitudes y cómo se
manejaron, y un reporte actualizado sobre el índice de información clasificada (Artículo 12). No hay, sin
embargo, ninguna previsión que requiera un informe central de la Defensoría del Pueblo ante el Congreso
Nacional sobre las actividades que se llevaron a cabo para implementar la ley y el progreso general en esta
área aunque, como ya se mencionó, sí se requiere un reporte semestral sobre el índice de información
clasificada. Un informe más amplio le daría al Congreso la oportunidad de revisar el progreso general en la
implementación de la Ley de forma regular, para asegurar que reciba la atención adecuada y que los
esfuerzos de reforma se promuevan con el tiempo.
Notas
1. Ley 34 de 2004, publicada en el Registro Oficial el 18 de mayo de 2004.
2. Referencias en la Ley DI son a la Constitución Política de 1998. Ecuador adoptó una nueva Constitución
Política en septiembre de 2008.
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J. Eduardo Rojas
Consultor
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CONTENIDO
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De acuerdo a Marcos Navarra “En el marco de las Naciones Unidas, se ha reconocido desde hace
algunas décadas, la importancia transversal de la comunicación dentro del desarrollo humano
como: “un derecho humano fundamental” que es la “piedra de toque de todas las libertades a las
cuales están consagradas las Naciones Unidas [...] factor esencial de cualquier esfuerzo serio
para fomentar la paz y el progreso del mundo”. Esta declaración se ha expresado en un esfuerzo
internacional por establecer políticas mundiales en esta materia, recogido en el contexto de la
Cumbre Mundial de la Sociedad de la Información de 2003 y 2005. En ese mismo sentido, la
sociedad civil internacional ha articulado diversas iniciativas para el reconocimiento de que el
contexto global del derecho a la comunicación. La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha
avanzado, igualmente, en una interpretación de mayor alcance en relación con el artículo 13 de la
Convención Interamericana, reconociendo una dimensión social y no meramente individual de la
libertad de expresión en todas sus manifestaciones y a través de todas las formas posibles”.
La Constitución Política del Estado boliviano, se circunscribe a este contexto general y brinda
elementos suficientes para poder realizar aportes desde el contexto nacional en la configuración y
regulación del derecho a la comunicación y el derecho a la información.
15
Al respecto, un sólido abordaje se encuentra en Daniel Bell: “Las contradicciones culturales del capitalismo”. Madrid, Alianza
Editorial, 1977.
16
Rawls reflexionó al respecto, criticando aquéllas concepciones “formalistas” que se centran en los derechos del ciudadano, en un
contexto histórico en que la ciudadanía era aún privilegio de unos cuantos y que no representaba los intereses del ser humano. Se
diferencian filosóficamente las nociones de “ciudadano” y “ser humano”.
17
Adela Cortina en su libro “Ciudadanos del Mundo” (1999: 24-25), Alianza Editorial afirma: “Tras la publicación de Teoría de la Justicia
de John Rawls (1971), la década de los setenta y los ochenta se caracteriza por la proliferación de publicaciones en torno a la noción
de justicia distributiva. Algunas de estas teorías intentan reforzar el acuerdo entre ciudadanos en torno a una noción de justicia, con el
fin de fomentar su sentido de pertenencia a una comunidad y su afán de participar en ella: con el fin de fomentar su civilidad”.
62
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Este marco de comprensión histórico (transición del enfoque liberal al enfoque comunitario) sobre
la construcción del derecho en las sociedades modernas es sustancial, en la medida que, en
adelante, a partir de esta diferenciación se podrá comprender las múltiples dimensiones que
implica del derecho a la comunicación e información (como por ejemplo, las libertades humanas
de expresión, opinión, prensa).
Adicionalmente, cabe señalar que la vida en sociedad está regulada por una serie de normas,
cuya máxima expresión, son los derechos y libertades humanas. No existiría el derecho sin la vida
en sociedad y su necesaria regulación. Entonces, cabe recordar que una de las libertades
fundamentales que garantiza el derecho al hombre en la sociedad, es la libertad de información.
Así pues, el tratamiento de la libertad de expresión; del derecho a/de la información; y más
recientemente, del derecho a la comunicación, tiene una amplia trayectoria, que en una gran
mayoría se circunscribe al enfoque liberal del derecho. Tal es el caso de la mención de la
“Libertad de Expresión” formulada en Francia en la Declaración de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano en 1798. Esta concepción –como bien retrata el analista jurídico francés Droit Des
Medias– está presente en las principales declaraciones de derechos y libertades humanas, siendo
una expresión vigente: la Declaración Universal de los Derechos del Hombre (1948) y los
posteriores instrumentos internacionales que de ella devienen.
18
“El derecho de la información a la luz de los Derechos Humanos”. Emmanuel De Droit Des Médias. 2004:17. En: “Información,
Libertad y Derechos Humanos”. Fundación COSO. España.
63
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Cuadro Nº 1
19
Se promueven intervenciones públicas para garantizar el derecho a la información.
20
Por sus siglas Nuevo Orden Mundial de la Información y Comunicación (NOMIC).
21
O de garantía de la diversidad cultural.
22
“Apuntes para el abordaje de la configuración del ejercicio de las identidades en la sociedad de la información”. Rojas, J. Eduardo.
En Revista digital semestral de conocimientos: Diálogos Transdisciplinarios en la Sociedad de la Información”. Nº ii “IDENTIDADES”.
La Paz, diciembre de 2010: 18. Fundación Redes para el Desarrollo Sostenible.
23
Idem.
64
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Con el acceso y dominio social de la información, dinamizado por el uso cotidiano de las nuevas
tecnologías, identificamos al menos dos paradigmas vigentes de constitución de las sociedades
contemporáneas: las sociedades que fomentan el acceso a la información orientado al control
y la las sociedades que fomentan el acceso a la información orientado al cambio.
Cuadro Nº 2
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Gráfico 1
Ejemplo de paradigma de control social basado en el acceso a la información
Por otro lado, en caso del paradigma orientado al cambio social, proponemos como ejemplo, un
corte de pantalla sobre el trabajo colaborativo de wikipedia (se puede hacer mención similar a la
propuesta ideológica de la comunidad de software libre). Aquí destaca que el acceso a la
información está orientado por la ideología de construcción colectiva de conocimientos, es decir
en el aporte que realizan varias personas voluntariamente desde diversas partes del globo.
Gráfico Nº 2
Ejemplo de paradigma de cambio social basado en el acceso a la información
Fuente: http://es.wikipedia.org/wiki/Wikipedia
67
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Hasta ahora, hemos comentado algunas premisas generales de cambio y funcionamiento de las
sociedades de la información, visualizando relaciones de poder que condicionan el
acceso/dominio de la información, conocimiento e innovación tecnológica.
Dado este análisis, es posible afirmar que un elemento inédito y diferenciador que se debe
contemplar en los recientes procesos de regulación de la comunicación, es precisamente la mayor
injerencia e importancia de la información y comunicación en red, dinamizada con el uso de las
nuevas tecnologías de información y comunicación; lo que nos lleva a considerar este derecho en
este nuevo contexto: la denominada sociedad red y la injerencia de la tecnología en estos
procesos de comunicación e información.
El análisis del contenido del artículo 106, permite identificar los siguientes elementos:
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Cuadro Nº 3
Análisis del artículo 106
Derechos y libertades que reconoce Actores
Texto constitucional
I. El Estado garantiza el derecho a la Derecho a la comunicación Estado
comunicación y el derecho a la información. Derecho a la información
II. El Estado garantiza a las bolivianas y los Derecho a la libertad de Bolivianas y
bolivianos el derecho a la libertad de expresión. bolivianos
expresión, de opinión y de información, a la Derecho a la libertad de
rectificación y a la réplica, y el derecho a emitir opinión.
libremente las ideas por cualquier medio de Derecho a la libertad de
difusión, sin censura previa. información.
Derecho a la rectificación.
Derecho a la réplica.
Derecho a emitir libremente
las ideas por cualquier medio
de difusión sin censura previa.
III. El Estado garantiza a las trabajadoras y los Libertad de expresión Trabajadoras
trabajadores de la prensa, la libertad de Derecho a la comunicación y y trabajadores
expresión, el derecho a la comunicación y a la a la información de la prensa
información.
IV. Se reconoce la cláusula de conciencia de Cláusula de conciencia. Trabajadores
los trabajadores de la información”. de la
información
concurrentes, quienquiera que tiene derechos puede tender a abusar de ellos; la libertad de
expresión también encuentra en el derecho de la información, sus necesarios límites, en el
respeto del principio planteado por los textos constitucionales e internacionales. Se trata de
asegurar el respeto de otras libertades que serían amenazadas por el abuso o exceso de
información…” Y continúa: “se trata o se trataba, amparándose en el “Estado guardián”, de evitar
los abusos, de reprimirlos o repararlos”.
En este sentido, se aplica el reconocido refrán “los derechos de uno terminan donde empiezan los
derechos del otro”. Asimismo, cabe destacar que las diversas restricciones a la libertad de
expresión, requiere un amplio y profundo análisis, y realizarse en el marco del respeto a los
marcos internacionales. Así, el Artículo 19 del Pacto internacional de derechos civiles y políticos
de 1966, precisa que el ejercicio de la libertad de expresión puede “estar sujeto a ciertas
restricciones que deberían, sin embargo, estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias
para a) asegurar el respeto a los derechos o a la reputación de los demás; b) la protección de la
seguridad nacional, el orden público o la salud o la moral públicas”.
V.1.1. Ámbitos susceptibles de normar en las nuevas tecnologías en el marco del derecho a
la comunicación e información y la protección de derechos
Desde la protección de los derechos, se espera regular diversas infracciones:
Respeto de la vida privada, de informaciones, secretos o datos (personales o
profesionales);
Protección del honor y reputación frente a escritos de carácter difamatorio, injurioso o
racista;
El buen funcionamiento de la institución judicial, y de esta forma, el respeto de los
derechos justiciables, contra los ataques a la autoridad o a la independencia de la justicia o
a la presunción de inocencia. Así como la garantía de los derechos de las personas contra
las provocaciones y apologías del crimen y del delito;
La protección de la salud, regulando la publicidad de las bebidas alcohólicas, el tabaco o
los medicamentos;
La libertad económica y el respeto a los principios de libre competencia, por la regulación
de la publicidad engañosa y comparativa;
El respeto a las buenas costumbres y a la dignidad de la persona humana… y de manera
más general, al entrar en juego el régimen general de la responsabilidad civil, permitiendo
la reparación de todo daño derivado de cualquier abuso de la libertad de expresión, del tipo
que sea.
70
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punto de vista, al que se asegura así que podrá acceder el público. Es un derecho tanto de
las personas como del público. Réplica y rectificación.
Ofrecer información plural, diversa, completa y fiable como garantía de la democracia.
Obligaciones del servicio público de radio-televisión.
Obligaciones de los servicios mediados por nuevas tecnologías de información y
comunicación.
Promoción de actividades culturales y de información basado en el interés del
público/usuarios como sustento para promover apoyos públicos de fomento de producción
cultural, de información y contenidos.
Garantizar el igual y verdadero disfrute de la información y comunicación.
Orientar reformas institucionales de promoción del derecho a la comunicación e
información en el aparato público/estatal.
Fomento de intervenciones públicas del Estado para la promoción explícita del derecho a
la comunicación.
28
PND, 2007:2-3.
29
PND, 2007:5-7.
30
PND, 2007:15
31
Nótese que el Sistema de Administración Electrónica (SAE) se desprende de las “políticas institucionales” comprendidas en el PND
como la Nueva Gestión Institucional Estatal.
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Gráfico Nº 3
Nuevo Patrón de Desarrollo en el Plan Nacional de Desarrollo
De acuerdo al gráfico anterior, uno de los campos de reforma estatal que tiene directa relación con
el derecho a la comunicación e información, es el de las denominadas Políticas Institucionales,
que además requiere la construcción de nuevos marcos normativos.
Nótese que la nueva gestión institucional estatal, busca la democratización social,
proceso en el que –como ya se ha explicado- la comunicación e información juegan
papeles fundamentales.
Además, el desarrollo de políticas institucionales fundadas en el derecho a la
comunicación y el derecho a la información, tienen directa relación con procesos de
intervención del Estado para: a) la protección de los derechos humanos; y b) la promoción
de los derechos humanos.
En este contexto, es válido promover el análisis más específico de la regulación de las
nuevas tecnologías en el marco del derecho a la comunicación e información, Que en
coherencia con los modelos predominantes de regulación, se traducen en dos campos: por
un lado la promoción del acceso a información en el sector público (Medidas jurídico
institucionales; Medidas político administrativas; Medidas en el ámbito económico;
Acciones ético-valóricas). Por otro lado, protección de la privacidad, intimidad y datos
personales, (incluye Medidas jurídico institucionales; Medidas político administrativas;
Medidas en el ámbito económico y Acciones ético-valóricas).
73
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El año 2010, la Comisión Económica para América Latina y El Caribe (CEPAL) de la ONU, realizó
una breve caracterización de las distintas regulaciones en las TIC considerando las tendencias de
desarrollo del sector. A continuación presentamos las definiciones de convergencia tecnológica y
convergencia de servicios32:
“Al hacer un análisis sobre la convergencia es necesario dejar en claro qué significa el
término convergencia tecnológica, el cual no tiene una definición única. Los especialistas
del área trabajan con cuatro nociones distintas, a saber: a) genérica: la fusión entre los
sectores de telecomunicaciones, informática (TI) y radiodifusión; b) entre servicios: los
mismos servicios, aplicaciones y contenidos proporcionados mediante diferentes redes
(triple play-cuadruple play); c) entre redes: una misma red que soporta diferentes servicios;
d) entre terminales: las terminales que soportan diversos servicios paralelamente.
Además, en relación con el concepto de servicios convergentes, es preciso advertir que así
como no hay una definición precisa del término convergencia, tampoco existe una
definición respecto a lo que serían los servicios convergentes, emergentes o de nueva
generación. La naturaleza básica de éstos implica prestaciones con dos características
básicas: son desarrolladas en un ambiente multimedia o en red más allá del tipo de señal
(voz, calidad de audio, video, datos y otros) y su codificación puede ser igualmente
intercambiada entre puntos finales (dispositivos) con características similares.
Se podría afirmar que hay dos grupos de servicios convergentes: los servicios
audiovisuales de alta definición, como IPTV33 y los servicios interactivos basados en web
2.0, como Youtube y MySpace. Estos servicios generalmente demandan alta velocidad y
mayor simetría entre los enlaces de bajada y subida (upload)”. (2009:4)
De la reflexión citada, en el contexto boliviano, se infiere que:
a) Es necesario identificar y regular las tendencias de convergencia de los sectores de las
telecomunicaciones en Bolivia.
b) Es necesario identificar y regular las tendencias de convergencia entre servicios,
aplicaciones y contenidos proporcionados por diferentes redes/medios de información.
En este sentido, una vez definidos los alcances de la regulación de las telecomunicaciones, se
deberá contemplar la absoluta articulación y congruencia con un paraguas más amplio que es la
regulación del derecho a la comunicación y el derecho a la información.
A continuación en el cuadro Nº, presentamos resumen de la evolución de las tendencias en
telecomunicaciones, y que, al momento de analizar la regulación específica de las TIC servirá
como marco de comprensión:
“En el cuadro Nº 3 se muestra que con la maduración del sistema POTS (Plain Old
Telephone System) de telefonía fija y con la difusión del nuevo paradigma digital se
definieron nuevas trayectorias de evolución tecnológica para todo el sector. A partir de los
años noventa el avance de las telecomunicaciones mostró dos fuertes tendencias: 1)
telefonía inalámbrica celular y 2) comunicación de datos (incluso la desarrollada por
Internet).
Teniendo en consideración las grandes tendencias en materia de evolución de las
telecomunicaciones que se presentan en el cuadro 3, la convergencia (de redes) puede ser
vista como un movimiento dual entre dos grandes bloques de „aglutinación‟. Por un lado, la
convergencia de la transmisión de los servicios de voz, datos e imágenes (eje X); y por el
otro, la convergencia entre redes fijas y móviles (eje Y)”.
32
Marcio Wohlers y Martha García-Murillo (editores). “EnREDos. Regulación y estrategias corporativas frente a la convergencia
tecnológica”. CEPAL, 2009: 4.
33
Por sus siglas en inglés: Internet Protocol Televisión (IPTV).
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Cuadro Nº 4
Síntesis evolutiva de las grandes tendencias en telecomunicaciones
Comunicaciones
Datos/texto
Telecomunicaciones en IPTV /
la década de 1970 IPMultimedia
Fija
Convergencia
Cuadro Nº 5
Modelo reducido de cuatro capas de Fransman
Capas Ejemplo de empresas
IV. Consumo Wikipedia, Youtube, Second Life, My Space, Orkut.
(Participación conjunta del consumidor)
III. ICAP – Proveedores de contenido y Google, Yahoo, browsers Microsoft y Firefox.
aplicaciones en Internet (contenido, Gobiernos electrónicos, operadores de comercio
aplicaciones, servicios, navegación y electrónico.
middleware).
II. Red IP. Operación de redes Redes antiguas Redes nuevas
Par de cobre FTTH
GSM (2G) 3G
CDMA (2G) Wi-Fi, WiMax
Television analogical –UHF Televisión digital
terrestre - UHF
Telecom: Telefónica, Telmex, Oi, AT&T, BT, FT y otras.
Televisión: Televisa, Red Globo, VTR y otras.
I. Producción de equipos SW y terminales Intel, IBM, Microsoft, Appel, Nokia, Samsung, Alcatel y
otras.
Fuente: Wohlers y Cargía-Gumucio, Cepal, 2009: 6.
Cabe destacar la recomendación realizada por expertos en regulación del sector de las TIC en
sentido que: “Los efectos de la convergencia repercuten principalmente en la normativa de
competencia. Concretamente, debido a la desaparición de fronteras entre las industrias de las
75
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En este sentido, el enfoque de Derechos Humanos, propuesto por la Constitución Política del
Estado para el abordaje del derecho a la comunicación y el derecho a la información, permitirá
orientar las reformas legislativas, considerando el nuevo escenario de cambio que vive Bolivia, y
en el que se busca reducir el impacto y tendencias del mercado por sobre los intereses del Estado
plurinacional y comunitario, así como los derechos humanos de la ciudadanía.
En otras palabras, se trata de re-orientar los enfoques relacionados al acceso y uso de TIC en el
nuevo marco regulatorio del derecho a la comunicación e información, contextualizando la
regulación de las nuevas tecnologías en el marco de los Derechos Humanos. Recordemos, que la
anterior normativa, brindaba mayor preponderancia a los intereses del mercado por sobre los
intereses del Estado y sus ciudadanos; situación que atraviesa cambios estructurales en la última
década.
76
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SEGUNDA PARTE
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J. Eduardo Rojas
Consultor
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Entre las opciones de construcción del marco normativo sobre las TIC, se visualizan tres
escenarios:
La construcción del nuevo modelo de regulación de las TIC en el marco del derecho a la
información y comunicación en Bolivia, se organizó desde un enfoque transdisciplinario en
ciencias sociales que permitió articular diversos campos de configuración de la sociedad boliviana
contemporánea; a saber:
34
Por visión política se comprende la atención profunda de las relaciones y estructuras de poder subyacentes de los
discursos, acciones y procesos analizados; y la explicitación de nuestro posicionamiento al respecto.
79
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En diciembre del año 2010, la Fundación REDES hizo público un estudio en el que advierte sobre
dos paradigmas de sociedad de la información aparentemente en pugna, y sobre los cuales, la
población (usuaria y no usuaria de TIC), puede y debe tomar posición. El primero, vigente y
hegemónico, es un paradigma de sociedad de la información orientado al control social y que
pone de relieve pautas de consumo y acceso a información y tecnologías pero en el marco de
unas reglas de juego (y de poder) invariables que condicionan el consumo. El segundo paradigma,
propone la construcción de una sociedad de la información orientada al cambio social, donde es
preponderante orientar el acceso y dominio social de la información y conocimientos, en el marco
de unas reglas de juego visibles, abiertas, re-configurables individual y socialmente, que
permitirían construir marcos de desarrollo humano y sostenible. A continuación se presenta el
esquema de esta propuesta; pues la construcción de esta propuesta de normativa para Bolivia se
enmarca precisamente en el paradigma de construcción de una sociedad de la información
orientada al cambio.
80
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A este panorama, se suma la evidencia de que los patrones de consumo y actualización digital,
configuran una cultura de consumo tecnológico y de contenidos, desordenada e inequitativa que
impregna todos los escenarios de vida cotidiana del país (incluyendo al sector público, privado,
social y comunitario).
81
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La Constitución Política del Estado aprobada el año 2009, marca el inicio de un nuevo período
histórico definiendo al Estado Boliviano como: “Unitario, Social de Derecho Plurinacional
Comunitario descentralizado y con autonomías…” (Art.1).
Entre las principales características que orientan el nuevo diseño de Estado se encuentran:
Este marco de reformas estructurales, se constituye en una plataforma pertinente para orientar las
reformas normativas del sector de las telecomunicaciones y la consecuente visión nacional de la
sociedad de la información. Así, se observan tres oportunidades históricas actuales que orientan
esta nueva propuesta de normativa:
Así pues, las orientaciones filosóficas del nuevo modelo de Estado junto a estos tres elementos de
contexto, orientarán permanentemente la construcción de nuestra propuesta normativa.
“Al hacer un análisis sobre la convergencia, es necesario dejar en claro qué significa el término
convergencia tecnológica, el cual no tiene una definición única. Los especialistas del área trabajan
con cuatro nociones distintas, a saber: a) genérica: la fusión entre los sectores de
telecomunicaciones, informática (TI) y radiodifusión; b) entre servicios: los mismos servicios,
aplicaciones y contenidos proporcionados mediante diferentes redes (triple play, cuádruple play);
c) entre redes: una misma red soporta diferentes servicios; d) entre terminales: las terminales que
soportan diversos servicios paralelamente.
Además, en relación con el concepto de servicios convergentes, es preciso advertir que así como
no hay una definición precisa del término convergencia, tampoco existe una definición con
respecto a lo que serían servicios convergentes emergentes o de nueva generación. La naturaleza
básica de éstos implica prestaciones con dos características básicas: son desarrolladas en un
ambiente multimedia o en red más allá del tipo de señal (voz, calidad de audio, video, datos y
otros) y su codificación puede ser igualmente intercambiada entre puntos finales (dispositivos) con
características similares.
Se podría afirmar que hay dos grupos de servicios convergentes: los servicios audiovisuales de
alta definición, como IPTV y los servicios interactivos basados en Web 2.0, como Youtube y
MySpace. Estos servicios generalmente demandan alta velocidad y mayor simetría entre los
enlaces de bajada y subida (upload)”. (2009:4).
83
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Siguiendo el razonamiento, recordemos que los Derechos Humanos tienen la función de organizar
y garantizar la vida en sociedad, por lo que un derecho humano implica automáticamente la
libertad de expresión del ser humano. La libertad de expresión, garantiza que las personas
pueden: 1) promover los derechos humanos (enseñar); y 2) proteger los derechos humanos
(denunciar). Este enfoque se aplica en la lectura de la Constitución Política del Estado
Plurinacional y se convierte en fundamento filosófico de la nueva propuesta de normativa de las
TIC.
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y aplicaciones mediados por las nuevas tecnologías, -como en el caso de Internet, redes sociales
o you tuve- transforman las modalidades de comunicación e información social.
Variantes de la Comunicación
4. Modelos de regulación de las TIC América Latina y la propuesta del Estado plurinacional
de Bolivia
A continuación presentamos tres conjuntos de datos que ilustran la idea de que los enfoques de
regulación y abordaje de las TIC en algunos países de América Latina tienen tres grandes
características:
1) La regulación y abordaje se realiza en función de las dinámicas del mercado, que presenta
ciclos de innovación y desarrollo cada vez más veloces.
2) La regulación es de carácter sectorial. En unos casos se regula predominantemente el
sector de las telecomunicaciones; en otros, se plantea un giro hacia los procesos
comunicacionales y hacia los servicios audiovisuales digitales.
3) El desarrollo histórico de las TIC en América Latina (Wilson Perez y Martin Hilbert. CEPAL,
2009) y en Bolivia, identifica tres ciclos: 1) desarrollo inicial con presencia fuerte de capital
extranjero (desde la creación de las TFIC hasta 1960); 2) procesos de nacionalización del
sector de las telecomunicaciones y monopolio estatal; 3) Apertura del mercado de
telecomunicaciones de 1990 a la fecha. Esclareciendo, el momento histórico de reformas
que enfrenta esta propuesta.
Además es evidente que varios países de la región realizan esfuerzos por re-diseñar sus marcos
normativos a partir del abordaje de la información y comunicación como derechos humanos.
Actualmente se plantean diversos modelos que favorecen la inclusión social, la reducción de la
brecha digital, a la vez que, deben responder a los desafíos que plantea la convergencia
tecnológica y el desarrollo del mercado de las TIC.
En este escenario, resaltamos tres aspectos: 1) la mirada sectorial que predomina en el abordaje
y regulación de las TIC o servicios de comunicación audiovisual; 2) el rol predominante de las
entidades sectoriales de regulación en su relación directa con los operadores; y 3) la importancia
que cobra la participación social en estos procesos.
Regulador Regulador
35
Al respecto, sobresale la re-consideración del informe Mc Bride, liderado por la UNESCO en la década de 1960, y
que demandaba la instauración de un Nuevo Orden Mundial de la Información y Comunicación (NOMIC). En el
contexto contemporáneo inmediato, se retomó esta discusión, planteando la importancia de instaurar un Nuevo
Orden Mundial Tecnológico (Véase: “Comunicación e información: la libre producción, acceso y apropiación como un
derecho humano”. Cosette Castro. En: “Derecho a Comunicar” Revista Científica de la Asociación Mexicana de
Derecho a la Información. 2010: 192-201).
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C. Frente a denuncias de usuarios por problemas de D. Frente a denuncias de usuarios por problemas de
servicios deficientes: 1) el Estado interpela al 2) servicios deficientes: 1) el Ente regulador, genera
Operador; y 3) se informa sobre fallos o mecanismos de mediación “equitativos” entre el 2)
correcciones a los Usuarios (el involucramiento de operador y 3) los usuarios (modelo ideal).
los usuarios generalmente es más informativo).
Regulador Regulador
A continuación presentamos otro grupo de datos referenciales, con tres modelos de abordaje del
desarrollo de las TIC que plantean diversos “componentes” e “interrelaciones”. En el primer caso,
se presenta el modelo boliviano de planeación de desarrollo del sector plasmado en la Estrategia
Nacional de TIC para el Desarrollo (ETIC); en el segundo caso, se muestra el modelo de abordaje
de la convergencia tecnológica propuesto por Fransman, que presenta un abordaje orientado a
servicios digitales convergentes; y en tercer lugar, se presenta el modelo de abordaje de la
Gobernanza de Internet, desarrollado por la Fundación Diplo.
Nótese que los tres esquemas brindan centralidad al desarrollo de: a) infraestructura de las
tecnologías, y b) diversos mercados de servicios de información, comunicación, conocimientos,
contenidos y aplicaciones.
36
Este modelo fue originalmente desarrollado por el Ing. Nelson Guzmán. SITTEL en 2005.
88
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Modelo Componentes
37
ETIC Conectividad e infraestructura
Financiación y sostenibilidad
Normativa y regulación
Contenidos y Aplicaciones
Capacidades Humanas
38
Fransmam Conectividad
Redes
Producción de equipos, software y elementos de redes
Contenidos, aplicaciones y servicios
Midleware, navegación y búsqueda
Clientes-consumidores
Gobernanza Legal
39
de Internet Estandarización e infraestructura
Economía
Desarrollo
Desarrollo Sociocultural
La nueva propuesta de normativa boliviana, debería apuntar a resolver las demandas de
regulación y desarrollo de dichos componentes.
5. Evolución histórica de las TIC y su regulación en Bolivia
Finalmente, presentamos dos cuadros que ilustran la evolución histórica de las TIC en América
Latina en general; y en Bolivia, en particular. Consideramos que “la puesta en historia” se
constituye en una herramienta metodológica, que nos permitirá contextualizar la necesidad e
importancia de plantear un nuevo modelo de regulación del sector.
37
Estrategia Boliviana de Tecnologías de la Información y la Comunicación para el Desarrollo. ETIC. Ministerio de
Servicios y Obras Públicas, ADSIB, SITTEL, PNUD. 2005.
38
EnREDos. Regulación y estrategias corporativas frente a la convergencia tecnológica. Marcio Wohlers; Martha
García-Murillo (Editores).CEPAL. 2009, 10. Chile.
39
DiploFoundation www.diplomacy.edu
89
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Primera etapa: desde la creación de las TIC hasta la segunda guerra mundial (1800-1945)
Concentración en manos de empresas extranjeras privadas.
Segunda etapa: Monopolio estatal (1950/1960 a fines de 1980)
Nacionalización y monopolio del sector (mercado natural “como servicio público” en manos del Estado,
tendencia a ampliar servicios para mejorar la economía estatal).
“En 1981, la penetración telefónica media en América Latina era de 5,5 teléfonos por cada 100
habitantes, superior al 0,8 de África, aunque muy inferior al 83,7 de Estados Unidos e incluso al
33,1 de Europa, donde la gran mayoría de los operadores eran también de propiedad del Estado
(Saunders y otros, 2993. Citado por Peres y Hilbert, CEPAL, 2009:167).
Problemas: a) ineficiente asignación de recursos (urbano-rural); b) ineficiancia productiva; c) costos de
equipos dos o tres veces más elevados que en los países desarrollados; d) ineficiencia dinámica
(decisiones políticas y ausencia de fondos de inversión); e) deficiente calidad de servicio.
Actor de desarrollo del sector: Estado Modelo de regulación: Estado
Tercera etapa: Reforma y privatización (1990 a la fecha)
Fórmula: Propiedad, competencia y regulación
Tres factores atendiendo las experiencias de EEUU y Europa:
a) Crisis de los 80 (década perdida) y presión internacional para reformar las economías;
b) bajo desempeño del sector y cuestionamiento del desempeño estatal;
c) El desarrollo tecnológico occidental rompe idea de monopolio natural e incorpora la competencia y
nuevos criterios de regulación y políticas de incentivos. La privatización permite: mejorar la
eficiencia, maximizar utilidades, minimizar costos y acelerar la inversión en el sector. La
competencia como garantía para proteger al consumidor contra el poder monopólico.
Modelo de desarrollo basado en triada: Estado regulador, Privado dinamizador y líder del sector, y
consumidores.
Actor de desarrollo del sector (hasta fines del Modelo de regulación
1990) Estado – Privados – “Usuarios/consumidores”
Privado con mercado/sector claramente definido
Agendas Actuales de regulación del sector (décadas de los 2000)
Frente a la convergencia tecnológica se visualizan tres modelos de regulación del sector:
Regulación liderada por entidad de defensa de la competencia (Chile)
Regulación liderada por el Poder ejecutivo (México – Perú)
Agendas en proceso de gestación (Argentina – Brasil)
Fuente: Elaboración propia sobre la base de “La Sociedad de la Información en América Latina y el Caribe”. Wilson Peres y Martin
Hilbert (editores). CEPAL, 2009.
A continuación aplicamos este modelo de evolución histórica de las TIC en el contexto boliviano,
visualizando que a partir del 2008, con la nacionalización de la Empresa Nacional de
Telecomunicaciones, se dio inicio a una nueva etapa de transformaciones estructurales, en la que
se prioriza el rol interventor del Estado y promotor del aparato productivo nacional. Proyecto, en el
que las nuevas tecnologías tienen un papel preponderante, y que se considera en la nueva
propuesta de regulación.
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MONOPOLIO ESTATAL
1973 Primera estación de televisión universitaria (Tarija)
1984 Primera estación de televisión privada en Santa Cruz
Fin de Ingreso de televisión por suscripción (cable)
1980
1800 Telefonía fija a cargo de municipios y personas privadas. Se crean sociedades anónimas y cooperativas.
a1960
1965 - Se crea ENTEL por Decreto Supremo, como sociedad de economía mixta de derecho público y duración indefinida. Derecho
1994 exclusivo de prestar telefonía interdepartamental; télex, larga distancia internacional, alquiler de circuitos; proveer de
radiodifusión; establecer la red troncal de micro-ondas para interconectarse a otros departamentos y países; y mantener y
expandir la red de altas frecuencias (HF). “Monopolio estatal”.
1985 D.S. 21060 Las empresas telefónicas se convierten en cooperativas. Se crean las figuras de “socios cooperativistas”, el
– teléfono era artículo de lujo (1000 a 1500 Sus).
1994 16 cooperativas monopólicas en cada ciudad daban servicio de telefonía fija local. Las tarifas se aprobaban en los
municipios.
1992 Ley de privatización
1992- Telecel S.A. única empresa que brindaba servicios de telefonía móvil (295 usuarios y un operador).
1995
1994 Ley de capitalización (se vende 50% de las acciones de ENTEL por Telecom de Italia). Privilegio de exclusividad en servicio
de larga distancia hasta 2001.
1994 Ley SIRESE
1994 Dirección General de Telecomunicaciones (Fusión de direcciones de telégrafos y radiodifusiones) del Ministerio de
Transportes y Comunicaciones. Normativa centralizada en el ejecutivo. Inexistencia de normas de protección a usuarios y
empresas de servicios públicos
1995 Se crea Superintendencia de Telecomunicaciones. Ley 1632 de telecomunicaciones. 1) Otorga derechos; 2) control de
espectro electromagnético; 3) Promoción y defensa de la competencia; 4) Regulación tarifaria; 5) Fiscalización de
cumplimiento; 6) Facultad sancionadora; 7) Servicio y acceso universal.
APERTURA DE MERCADOS
2001- Apertura del mercado de las telecomunicaciones.
2004 Extiende privilegio de servicios de larga distancia a cooperativas bajo condición de ampliar cobertura de servicios en áreas
no rentables y áreas rurales.
Incrementan: 24 operadoras en servicio público; 9 operadoras de larga distancia nacional e internacional; 274 redes
privadas de radiotaxi; 778 estaciones de radiodifusión; 340 estaciones de televisión; 12 de buscapersonas; 58 servicios de
valor agregado; y 917 operadores de otros servicios.
2001 Telefonía móvil: 779.917 usuarios con tres operadores.
2003 - “Campañas por los derechos del consumidor”.
2004 2002 registraron 259 reclamos. En 2003 se registraron 598 reclamos. Línea gratuita de consultas entre 2003 y 2004 se
registraron 15.283 llamadas. Se promueven derechos y deberes de usuarios.
2004 Decreto Supremo a favor de la radiodifusión comunitaria (implica servicios de Radio y televisión) dirigidos por comunidades
organizadas.
2004- SITTEL y ADSIB crean la ETIC
2005
2001- Boom de la telefonía móvil
ESTADO (PLURI)-NACIONAL
2010
2008 Nacionalización de ENTEL
2009 Nueva Constitución Política del Estado
PRODUCTOR
Se elimina el SIRESE y se crea la Autoridad de Transportes y Telecomunicaciones dependiente del Ministerio de Obras
Públicas, Servicios y Vivienda.
Los servicios de telecomunicaciones regulados, controlados y fiscalizados por la ATT, son los siguientes:
• Telefonía local, Larga Distancia Nacional e Internacional. Telefonía Pública. Telefonía Móvil
• Internet
• Televisión por cable
• Transmisión de datos
• Alquiler de Circuitos
• Radio aficionados. Radio y Televisión
• Redes privadas
• Interconexión y otros servicios entre operadores.
2011 Reformas legislativas y de regulación de las TIC
91
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Mencionamos en varias ocasiones que el desarrollo del mercado de las TIC es cada vez más
dinámico y diversificado, lo que condiciona que el abordaje del desarrollo del sector tenga diversos
matices, prioridades y campos de acción.
Advertimos que este listado, se realiza con fines didácticos y para visualizar la diversidad de
temas presentes cuando se trata de comprender el mundo de las TIC y su regulación. Más
adelante, al atender el modelo de normativa aquí presentado, se podrá utilizar esta información
para re-organizar la agenda de construcción de normativas específicas para el desarrollo de la
Sociedad de la Información, bajo responsabilidad del Mecanismo Nacional de regulación trans-
sectorial.
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acuerdo a las necesidades del mercado; situando este tipo de propuestas de Ley, en el
paradigma de Control social basado en el acceso a la Información; es decir, pareciera que
se promueven reformas en el marco de reglas inamovibles y que profundizan las
inequidades y el consumo tecnológico. Además, se advierte la tendencia a retornar (a
veces explícitamente y otras no) a una mirada sectorial centrada en el desarrollo de las
TIC. Esta percepción se refuerza al atender tres modelos de abordaje del desarrollo y
planeación de las TIC. Toda esta reflexión, finaliza con la incorporación de 4 actores en el
modelo de desarrollo normativo de las TIC: Estado; Mercado; usuarios y No usuarios.
5. Finalmente, con miras a reconocer la diversificación y dispersión del desarrollo tecnológico,
y de las multidimensionalidad de las agendas de inclusión social, de desarrollo de la
sociedad de la información, se realiza un ligero punteo de las actividades, iniciativas y
demandas vigentes en el país. Este listado, permitirá “acomodar” cada asunto en el nuevo
modelo de regulación de las TIC en el marco del derecho a la información y comunicación
en Bolivia, permitiendo de esta manera validarlo.
8. Componentes del nuevo modelo de regulación de las TIC en el marco del derecho a la
información y comunicación en Bolivia
Sobre la base de los insumos hasta ahora descritos, a continuación presentamos la articulación y
consolidación del nuevo modelo normativo boliviano, que como se verá más adelante, tiene la
potencialidad de responder a las necesidades de información y comunicación del Estado
plurinacional boliviano en el marco del respeto y garantía de realización de los derechos humanos.
a) Partimos del modelo de diseño de normativa basado en cuatro actores propuesto por
SITTEL en 2005:
REGULADOR
Estado
Privado Usuarios
NO
Usuarios
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Sobre la base de este modelo, creamos un nuevo modelo, considerando que el reconocimiento
constitucional del Derecho a la Comunicación e Información, implica el reconocimiento de “más
derechos” que además incluye “más obligaciones”:
Modelo de regulación inclusivo centrado en los medios de producción de las TIC y la ciudadanía
“Más derechos – más obligaciones”
Públicos y
estatales Regulador
transectorial
Sociales sin
fines de
Privado lucro
Indígena
originario sin
fines de
lucro
Fuente: Elaborado sobre la base de “Reflexiones transdisciplinarias para el desarrollo integral de la sociedad de la información en
América Latina”. J. Eduardo Rojas. En el marco del proyecto: Gestión participativa de información y conocimientos con uso de TIC para
el desarrollo local - Guía Digital para el Desarrollo Municipal. www.fundacionredes.org
Además, cabe destacar que el nuevo modelo de regulación de las TIC, está centrado en la
regulación de la propiedad y/o licencia(s) en torno a los medios de producción, organizada en dos
campos: a) la regulación tradicional de las telecomunicaciones y las múltiples licencias que
otorgaba el órgano regulador (Actualmente ATT); y b) la otorgación de licencias de funcionamiento
de servicios de información, comunicación, contenidos y aplicaciones. Esta última incorporación,
se realiza previendo las tendencias de convergencia tecnológica y la consolidación paulatina del
sector de “servicios sobre plataformas tecnológicas (servicios web, hosting, administración, redes
sociales, servicios virtuales, etc.).
Sin embargo, cabe destacar, que si bien el punto de partida del nuevo marco de regulación es la
propiedad de los medios de producción de la Sociedad de la Información, sobre la base de
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Modelo de regulación inclusivo centrado en los medios de producción de las TIC y la ciudadanía
“Más derechos – más obligaciones”
Actores
públicos y 1. Licencias de uso y/o servicios
1. Licencias de uso y/o servicios
estatales
2. convergencia y estandarización
2. convergencia y estandarización
3. DDHH
3. DDHH
Mecanismos
4. Investigación e innovación sectoriales de auto-
4. Investigación e innovación
regulación
5. Servicios de información,
5. Servicios de información, Actores
Comercial Regulador comunicación y contenidos
comunicación y contenidos Sociales sin
con fines de transectorial
lucro fines de
lucro
El modelo normativo tiene varias dimensiones que son complementarias y se adecúan a las
necesidades y características de cada actor.
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Regulación y Auto-regulación;
Lineamientos de políticas y estrategias; y
Proposición de normas y leyes recabadas de todos los sectores.
c) Dimensiones de la Sociedad de la Información que convergen a todos los sectores
(Visión: Construcción trans-sectorial de la sociedad de la información en el Estado
plurinacional).
1. Uso y/o explotación de las Telecomunicaciones que son de propiedad y control
estatal (acceden a licencias y permisos de: a) uso de espectro
electromagnético; o b) servicios de información, comunicación, conocimientos,
contenidos y aplicaciones).
2. Lineamientos trans-sectoriales de estandarización y convergencia tecnológica.
3. Lineamientos trans-sectoriales de garantía y realización de los Derechos
Humanos (promoción y protección de los derechos humanos).
4. Lineamientos trans-sectoriales de investigación e innovación tecnológica para el
desarrollo humanos sostenible.
5. Lineamientos trans-sectoriales de servicios de información, comunicación,
conocimientos, contenidos y aplicaciones.
Otra característica fundamental del modelo, es que conforme se vaya construyendo una agenda
colectiva de prioridades, se podrán añadir o restar responsabilidades al Consejo Nacional de
Regulación Trans-sectorial, que en caso de considerarse prioridad, puede convertirse en una
estructura nacional (Ministerio de la Sociedad de la Sociedad de la Información).
Un aspecto relevante, es que a través de este modelo, los Consejos sectoriales se constituyen en
organizaciones que permiten canalizar demandas de los cuatro sectores, con miras a desarrollar
propuestas transversales como por ejemplo: políticas y estrategias públicas; propuestas de Ley;
políticas de incentivo, susceptibles de dimensionar en cada caso ciertas responsabilidades, en
función de las características y capacidades de cada actor.
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Modelo institucional
“Mecanismo Nacional de Construcción de la Sociedad de la Información”
OTORGA CINCO DIMENSIONES DE DERECHOS Y OBLIGACIONES A PARTIR DE LA DISTRIBUCIÓN DE LA PROPIEDAD ESTATAL DE LAS
TELECOMUNICACIONES (LICENCIAS)
SECTOR PÚBLICO/ESTATAL SECTOR COMERCIAL SECTOR INDIGENA ORIGINARIO SIN SECTOR SOCIAL SIN FINES DE LUCRO
FINES DE LUCRO
ÓRGANO EJECUTIVO EMPRESAS CON CAPITAL PRIVADO ORGANIZACIONES INDÍGENAS CIUDADANÍA ORGANIZADA
ORANIZACIONES DE BASE
ÓRGANO JUDICIAL EMPRESAS CON CAPITAL SOCIAL
COOPERATIVO
MOVIMIENTOS SOCIALES
ÓRGANO ELECTORAL
EMPRESAS COMUNITARIAS
Gobiernos departamentales
Gobiernos municipales
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Unidades indígena comunitarias
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La conceptualización y desarrollo de cada uno de estos cinco componentes deberá ser una tarea
liderada por el Consejo Nacional Trans-sectorial de construcción de la Sociedad de la Información.
Para ello, deberá promover procesos de consulta de actores de cada sector, con miras a
recolectar insumos para establecer lineamientos generales de las obligaciones y
responsabilidades en cada dimensión.
Presidente Ejecutivo
Fundación Redes para el Desarrollo Sostenible (REDES)
La Paz, febrero de 2011
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Enfoque
Concepción liberal clásica de los derechos de la comunicación.
Se debe proteger, garantizar y promover la “libre expresión” de las posibles injerencias de los
poderes públicos.
Se defiende el derecho de ciudadanos, periodistas o medios de comunicación, a la libertad de
expresión particularmente sobre asuntos relacionados a los poderes públicos. Las
responsabilidades penales sobre la libre expresión deben realizarse siempre y cuando se demuestre
plenamente intención de generar daño o perjuicio a funcionarios públicos; quienes, en ese caso,
deben defenderse y demostrar lo contrario.
Se plantea la promoción de buenas prácticas profesionales y mecanismos de auto-regulación de los
medios de comunicación para garantizar la adecuada producción y difusión de contenidos
informativos.
Institucionalidad
En relación a la institucionalidad plantea que los representantes de los medios de comunicación y
de algunas instituciones del Estado conformen el órgano rector del sector, lo cual reproduce el
mismo esquema de la legislación vigente, en que los regulados y los reguladores forman parte de
los máximos organismos que ordenan desde la perspectiva de la gestión pública la comunicación y
las telecomunicaciones.
Rol de Estado
Se plantea que el Estado formule una serie de políticas públicas para acrecentar el acceso a las
Tecnologías de la Información y Comunicación, pero se omite toda responsabilidad de las empresas
privadas de telecomunicaciones sobre el acceso universal a las TIC.
Modelo económico
Enfocado en el desarrollo de las TIC.
Se prohíbe a las instituciones del sistema financiero ser dueñas o accionista de los medios de
comunicación pero no se propone ninguna modificación en relación a:
La concentración de frecuencias y medios de comunicación en manos de pocos
empresarios privados
La redistribución de las frecuencias de radio y televisión de forma equitativa entre los
sectores comunitario, público y privado
Las prácticas mercantiles de los medios de comunicación privados respecto de la
producción y circulación de información
Observaciones
La propuesta goza del respaldo de los grandes medios de comunicación, de las empresas de
telecomunicaciones y de los actores políticos y económicos vinculados tradicionalmente a ellos.
Fuente: Elaborado sobre la base de “Derecho a la comunicación en Ecuador: avances, dificultades y expectativas”.
Documento brindado por Romel Jurado. CIESPAL.
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CAPÍTULO V
DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN Y DEL EJERCICIO PROFESIONAL DE
COMUNICADORES Y PERIODISTAS
CAPÍTULO VI
DEL DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA
CAPÍTULO VII
DE LAS TECNOLOGÍAS DE INFORMACIÓN Y COMUNICACIÓN
TITULO SEGUNDO
CAPITULO PRIMERO
DEL SISTEMA DE COMUNICACIÓN SOCIAL
CAPITULO SEGUNDO
DE LA ORGANIZACIÓN, FUNCIONAMIENTO Y ATRIBUCIONES DEL CONSEJO DE
PROTECCION DE LOS DERECHOS DE COMUNICACIÓN (COPDECO), SECRETARIA
EJECUTIVA NACIONAL Y DELEGADOS CIUDADANOS PROVINCIALES
CAPÍTULO III
DE LA SECRETARÍA NACIONAL DE ADMINISTRACIÓN DEL ESPACIO RADIOELÉCTRICO
DISPOSICIÓN GENERAL
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
Enfoque
Es una ley Orgánica elaborada desde el enfoque constitucional de derechos, que legisla de forma
integral y sistemática sobre los elementos de la comunicación: derechos, obligaciones,
institucionalidad, telecomunicaciones y medios de comunicación.
Sobre los derechos: Desarrolla y concreta los derechos de la comunicación de forma pragmática,
estableciendo: el alcance del derecho; las obligaciones que son su correlato; y, las consecuencias
(sanciones) de violar los derechos o incumplir las obligaciones. Establece tres clases de derechos
de la comunicación: de libertad, de igualdad y de participación.
Plantea un cambio de enfoque en telecomunicaciones. Se pasa de un enfoque tecno-mercantil y un
régimen de libre competencia a un enfoque de derechos y a un régimen de competencia regulada e
intervención estatal necesaria.
Institucionalidad
Debe conformarse el Sistema Nacional de Comunicación con órganos diferenciados por sus
competencias que ejerzan controles recíprocos entre sí, y mecanismos de regulación compatibles
con el ejercicio de los derechos de los actores privados y comunitarios de la comunicación.
Rol de Estado
El Estado definirá techos tarifarios y condiciones técnicas mínimas para la prestación de servicios
de telecomunicaciones y la conexión e interconexión de redes.
Modelo económico
Enfocado en desarrollo de las TIC.
La universalización de servicios básicos de telecomunicaciones se realizará con fondos de las
operadoras privadas y estatales, y ellas serán las responsables de implementar dichos servicios en
proporción al 5/1000 de los abonados o clientes que hayan registrado al 31 de diciembre del año
anterior. Desaparece el FODETEL por ser ineficiente para realizar proyectos de universalización de
servicios de telecomunicaciones y tener problemas para efectivizar las aportaciones de las
operadoras.
Frecuencias: El espectro radioeléctrico destinado a frecuencias de radio y TV se dividirá en
tres partes iguales reservando cada una de ellas para el funcionamiento de medios
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INDICE
PROYECTO DE LEY ECUADOR
TÍTULO I
DERECHOS Y PRINCIPIOS
CAPÍTULO I: ÁMBITO Y PRINCIPIOS
CAPÍTULO II: DERECHOS DE LA COMUNICACIÓN
Primera Sección: Derechos de Libertad
Segunda Sección: Derechos de Igualdad
Tercera Sección: Derechos de Participación
TÍTULO II
EL SISTEMA NACIONAL DE COMUNICACIÓN
CAPÍTULO I: DEFINICIONES BÁSICAS
CAPÍTULO II: DE LOS ORGANISMOS Y DE LAS AUTORIDADES
DEL SISTEMA
Primera Sección: El Ministerio de la Sociedad de la Información
Segunda Sección: Del Consejo Consultivo de Comunicación
Tercera Sección: La Superintendencia de Telecomunicaciones y Medios de Comunicación
Cuarta Sección: De las Asociaciones Nacionales
TÍTULO III
DE LAS TELECOMUNICACIONES
CAPÍTULO I: EL RÉGIMEN DE LAS TELECOMUNICACIONES
CAPÍTULO II: INSTALACIÓN Y APROVECHAMIENTO DE REDES
PARA LA PRESTACIÓN DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES
Primera Sección: Concesiones de Frecuencias para la Operación de Estaciones de Radio y Televisión
Segunda Sección: Conexión e Interconexión de Redes de Telecomunicaciones
Tercera Sección: Universalización del Acceso a Servicios Básicos de Telecomunicaciones
Cuarta Sección: Telecomunicaciones para la Defensa Nacional y la Seguridad Ciudadana
Quinta Sección: De las Infracciones en Materia de Telecomunicaciones
TÍTULO IV
LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN
CAPÍTULO I: DEFINICIONES Y OBLIGACIONES GENERALES
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CAPÍTULO II: PUBLICIDAD Y PROPAGANDA
Disposiciones generales
Enfoque
Regulación de las telecomunicaciones, desarrollo del “sector” de las tecnologías y facilitar el acceso
a la Sociedad de la Información. Centrado en el desarrollo de las tecnologías.
Prioridad de acceso a las TIC; libre competencia; uso eficiente de la infraestructura; protección de
usuarios; neutralidad tecnológica; masificación del gobierno en línea.
Institucionalidad
El Ministerio de Tecnologías de la Información y las Comunicaciones
Entidades de orden nacional implementan acciones e iniciativas TIC. Orientación hacia masificación
del gobierno en línea.
Rol de Estado
Intervención del Estado para el desarrollo y acceso a las telecomunicaciones. Define políticas de
regulación. Registro de TIC.
Regula responsabilidad social de los medios de comunicación.
Regula políticas de nombres de dominio de Internet.
Comisión de Regulación de Comunicaciones compuesta por miembros del ejecutivo.
Dirige la Agencia Nacional del Espectro
Define políticas de protección al usuario.
Fomenta la articulación del Plan de TIC con planes sectoriales (educación, salud, seguridad de la
infancia).
Modelo económico
Desarrollo de las TIC. Libre competencia.
Fondo de las TIC, proveniente de contraprestación por utilización del espectro radioeléctrico,
orientado al acceso universal. Cuando corresponda al servicio universal.
Orienta a interconexión de redes y servicios a través de la regulación de los proveedores.
Proveedores de redes y servicios se rigen por el derecho privado.
Observaciones
No se norma la televisión y el servicio postal.
Se plantean acciones limitadas sobre radiodifusión.
Fuente: Elaboración propia
ÍNDICE
Título I
DISPOSICIONES GENERALES
Capítulo I
Principios Generales
Título II
PROVISIÓN DE LAS REDES Y SERVICIOS Y ACCESO A RECURSOS ESCASOS
Título III
ORGANIZACIÓN INSTITUCIONAL
Capítulo I
Definición de Política, Regulación, Vigilancia y Control de las Tecnologías de la Información y las
Comunicaciones
Capítulo II
Agencia Nacional del Espectro
Título IV
PROMOCIÓN AL ACCESO Y USO DE LAS TECNOLOGÍAS DE LA INFORMACIÓN Y LAS
COMUNICACIONES
Título V
REGLAS DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS EN MATERIA DE INTERCONEXIÓN
Título VI
RÉGIMEN DE PROTECCIÓN AL USUARIO
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Título VII
RÉGIMEN DE LOS PROVEEDORES DE REDES Y SERVICIOS DE LAS TECNOLOGIAS DE LA
INFORMACIÓN Y LAS COMUNICACIONES
Título VIII
DE LA RADIODIFUSIÓN SONORA
Título IX
RÉGIMEN DE INFRACCIONES Y SANCIONES
Título X
RÉGIMEN DE TRANSICIÓN
Título XI
DISPOSICIONES FINALES
Enfoque
Regulación de las telecomunicaciones a fin de garantizar el derecho humano a la comunicación.
Derechos y deberes de los operadores.
Derechos y deberes de los usuarios.
Servicio Universal de Telecomunicaciones (telefonía pública fija e Internet) busca la satisfacción de
propósito de integración nacional, maximización del acceso a la información, desarrollo educativo y
de servicio de salud y reducción de las desigualdades.
Objetivos
1. Defender los intereses de los usuarios, asegurando su derecho al acceso a los servicios de
telecomunicaciones, en adecuadas condiciones de calidad, y salvaguardar, en la prestación de
estos, la vigencia de los derechos constitucionales, en particular el del respeto a los derechos al
honor, a la intimidad, al secreto en las comunicaciones y el de la protección a la juventud y la
infancia. A estos efectos, podrán imponerse obligaciones a los operadores de los servicios para la
garantía de estos derechos.
2. Promover y coadyuvar el ejercicio del derecho de las personas a establecer medios de
radiodifusión sonora y televisión abierta comunitarias de servicio público sin fines de lucro, para el
ejercicio del derecho a la comunicación libre y plural.
3. Procurar condiciones de competencia entre los operadores de servicios.
4. Promover el desarrollo y la utilización de nuevos servicios, redes y tecnologías cuando estén
disponibles y el acceso a éstos, en condiciones de igualdad de personas e impulsar la integración
del espacio geográfico y la cohesión económica y social.
5. Impulsar la integración eficiente de servicios de telecomunicaciones.
6. Promover la investigación, el desarrollo y la transferencia tecnológica en materia de
telecomunicaciones, la capacitación y el empleo en el sector.
7. Hacer posible el uso efectivo, eficiente y pacífico de los recursos limitados de telecomunicaciones
tales como la numeración y el espectro radioeléctrico, así como la adecuada protección de este
último.
8. Incorporar y garantizar el cumplimiento de las obligaciones de Servicio Universal, calidad y metas
de cobertura mínima uniforme, y aquellas obligaciones relativas a seguridad y defensa, en materia
de telecomunicaciones.
9. Favorecer el desarrollo armónico de los sistemas de telecomunicaciones en el espacio
geográfico, de conformidad con la ley.
10. Favorecer el desarrollo de los mecanismos de integración regional en los cuales sea parte la
República y fomentar la participación del país en organismos internacionales de
telecomunicaciones.
11. Promover la inversión nacional e internacional para la modernización y el desarrollo del sector
de las telecomunicaciones.
Institucionalidad
Competencia del Poder Público Nacional.
Comisión Nacional de Telecomunicaciones, brinda habilitación administrativa para establecer,
explotar y brindar servicios de telecomunicaciones.
El Ministerio de Infraestructura, por órgano de la Comisión Nacional de Telecomunicaciones
propiciará la convergencia tecnológica y de servicios.
Rol de Estado
Regulación del espectro.
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Sección Tercera
De la Adjudicación Directa
Sección Cuarta
Disposiciones Comunes a las Secciones Precedentes
CAPITULO III
DE LA NUMERACION
CAPITULO IV
DEL USO SATELITAL
CAPITULO V
DE LAS VIAS GENERALES DE TELECOMUNICACIONES
TITULO VII
DE LA INTERCONEXIÓN
TITULO VIII
DE LOS RADIOAFICIONADOS
TITULO IX
DE LA HOMOLOGACIÓN Y CERTIFICACIÓN
TITULO X
DE LOS PRECIOS Y LAS TARIFAS
TITULO XI
DE LOS IMPUESTOS, TASAS Y CONTRIBUCIONES
CAPITULO I
DE LOS IMPUESTOS
CAPITULO II
DE LAS TASAS Y CONTRIBUCIONES ESPECIALES
CAPITULO III
DISPOSICIONES COMUNES
TITULO XII
DEL REGIMEN SANCIONATORIO
CAPITULO I
DISPOSICIONES GENERALES
CAPITULO II
DE LAS SANCIONES ADMINISTRATIVAS
Sección Primera
De las infracciones administrativas y sus sanciones
Sección Segunda
Del procedimiento sancionatorio
CAPITULO III
DE LAS SANCIONES PENALES
TITULO XIII
DISPOSICIONES FINALES Y TRANSITORIAS
CAPITULO I
DISPOSICIONES FINALES
CAPITULO II
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
Enfoque
Regula servicios de comunicación audiovisual y el desarrollo de mecanismos destinados a la promoción,
desconcentración y fomento de la competencia con fines de abaratamiento, democratización y
universalización del aprovechamiento de las nuevas tecnologías de la información y la comunicación.
Servicios de comunicación audiovisual son de interés público y a través de ellas se exterioriza el derecho
humano inalienable de expresar, recibir, difundir e investigar informaciones, ideas y opiniones.
En particular, importa la satisfacción de las necesidades de información y comunicación social de las
comunidades en que los medios estén instalados y alcanzan en su área de cobertura o prestación.
Objetivos
a) La promoción y garantía del libre ejercicio del derecho de toda persona a investigar, buscar, recibir y
difundir informaciones, opiniones e ideas, sin censura, en el marco del respeto al Estado de Derecho
democrático y los derechos humanos…
b) La promoción del federalismo y la Integración Regional Latinoamericana;
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INDICE
PRÓLOGO
TÍTULO I
Disposiciones Generales.
CAPÍTULO I - Objeto
CAPÍTULO II - Definiciones
TÍTULO II
Autoridades
CAPÍTULO I - Autoridad Federal de Servicios de Comunicación Audiovisual
CAPÍTULO II - Consejo Federal de Comunicación Audiovisual
CAPÍTULO III - Comisión Bicameral de Promoción y Seguimiento de la
Comunicación Audiovisual
CAPÍTULO IV - Defensoría del Público de Servicios de Comunicación Audiovisual
TÍTULO III Prestación de la actividad de los servicios de comunicación audiovisual
CAPÍTULO I - Prestadores de los servicios de comunicación Audiovisual
CAPÍTULO II - Régimen para la adjudicación de licencias y autorizaciones
CAPÍTULO III – Registros
CAPÍTULO IV - Fomento de la diversidad y contenidos regionales
CAPÍTULO V - Contenidos de la programación
CAPÍTULO VI - Obligaciones de los licenciatarios y autorizados
CAPÍTULO VII - Derecho al acceso a los contenidos de interés relevante
CAPÍTULO VIII – Publicidad
TÍTULO IV AspectosTécnicos
CAPÍTULO I - Habilitación y regularidad de los servicios
CAPÍTULO II - Regulación técnica de los servicios
CAPÍTULO III - Nuevas tecnologías y servicios
TÍTULO V Gravámenes
TÍTULO VI Régimen de Sanciones
TÍTULO VII Serviciosde Radiodifusión delEstadoNacional.
CAPÍTULO I - Creación. Objetivos
CAPÍTULO II - Disposiciones orgánicas. Consejo Consultivo
CAPÍTULO III – Directorio
CAPÍTULO IV - Financiamiento
CAPÍTULO V - Disposiciones Complementarias
TÍTULO VIII Medios de Comunicación Audiovisual Universitarios y Educativos
TÍTULO IX Servicios de Comunicación Audiovisual de Pueblos Originarios
TÍTULO X Determinación de Políticas Públicas
TÍTULO XI Disposiciones Complementarias
TÍTULO XII Disposiciones Finales
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Consultor
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sectores:
1. Derechos y Obligaciones de los Operadores a partir de otorgación de licencias de
uso de propiedad y de servicios (Se perfecciona y amplía el modelo vigente de
regulación de las telecomunicaciones, considerando servicios de información y
comunicación).
2. Derechos y Obligaciones de los Operadores orientadas a garantizar las
convergencias (¿social y tecnológica?) y estandarización para la ciudadanía usuaria
de TIC.
3. Derechos y Obligaciones de los Operadores orientadas a garantizar la realización de
los Derechos Humanos de la ciudadanía usuaria de TIC (partiendo de la libertad de
expresión, ampliando al reconocimiento del Derecho a la Comunicación e
Información; y prestando particular atención a la protección y promoción de los
derechos de la ciudadanía usuaria de TIC, como por ejemplo: protección de datos
personales, intimidad, honra; y acceso a información, transparencia y participación en
el control social de la información pública, entre otros asuntos.
4. Derechos y Obligaciones de los Operadores orientadas a garantizar la innovación e
investigación con fines de desarrollo humano y sostenible para la ciudadanía usuaria
de TIC.
5. Obligaciones de los Operadores orientadas a garantizar la prestación de servicios de
información, comunicación, contenidos y aplicaciones con fines de desarrollo humano
y sostenible para la ciudadanía usuaria de TIC.
El acceso a los derechos de propiedad, uso y/o explotación de las telecomunicaciones
implicará necesariamente estos derechos y obligaciones para los cuatro sectores,
garantizando la construcción integral de la Sociedad de la información, centrada en los
derechos humanos a la comunicación e información de la ciudadanía usuaria, más allá de
regular solamente la tecnología.
Restriccio Esta propuesta de Ley deberá contemplar las siguientes restricciones aplicables a los cuatro
nes sectores:
Censura previa
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Falsedad
Incitación a la violencia
Discriminación
Expresiones que atenten contra la dignidad, intimidad, privacidad, imagen propia y
contra las libertades reconocidas por el derecho a la información y comunicación
Dependencia tecnológica
Monopolio
(Se recomienda promover espacios de construcción colectiva y concertación de estas
libertades y derechos)
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Órganos Los órganos de Control incluyen: Contraloría general del Estado; Defensor del
de Pueblo de Bolivia; Procuraduría del Estado; Fuerzas Armadas; Policía.
Control y
Los órganos de Control y defensa y Seguridad, mencionados deberán
Defensa y
particularmente:
Seguridad
Designar internamente a la entidad sectorial encargada de promover el
cumplimiento de responsabilidades de ingreso y desarrollo institucional en la
sociedad de la información; siguiendo principios generales establecidos por el
ente regulador.
Deberán designar sus representantes para ser parte del Consejo Sectorial de
fomento de la sociedad de la información.
Sus representantes formarán parte del “Mecanismo nacional Trans-Sectorial
de auto-regulación, control social” responsable de garantizar el cumplimiento
e implementación de las responsabilidades del “Plan Nacional de la Sociedad de
la Información”.
Son responsables de implementar internamente el “Plan Nacional Trans-sectorial
de desarrollo de la Sociedad de la Información” en todas sus áreas de
competencia.
Todas las entidades nacionales se ven obligadas a asumir las responsabilidades
asumidas y a adecuar los lineamientos generales sobre la base de sus tuiciones
y funciones.
Todas las entidades deben hacerse responsables de transversalizar e
implementar las responsabilidades gradualmente en todos sus sub-niveles de
competencia (estructura institucional).
Cada entidad creará su propio mecanismo institucional de regulación, consulta y
control social de inserción en la Sociedad de la Información.
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Municipal
Rol de Cumplir y hacer cumplir responsabilidades y obligaciones con enfoque de derechos humanos
actores que implica el acceso a licencias y permisos otorgados por el ente regulador. En todos los
privados casos implica:
con fines
de lucro Obligaciones, responsabilidades y estándares “equilibrados” de convergencia
tecnológica (bajo porcentajes consensuados de cumplimiento obligatorio)
Obligaciones, responsabilidades, estándares “equilibrados” y garantías para la
promoción y protección de los derechos humanos (bajo porcentajes
consensuados de cumplimiento obligatorio)
Obligaciones, responsabilidades, estándares “equilibrados” y garantías para el
la investigación e innovación tecnológica para el desarrollo humano sostenible
y productivo del país (bajo porcentajes consensuados de cumplimiento obligatorio)
Obligaciones, responsabilidades, estándares “equilibrados” y garantías para la
prestación de servicios de información, comunicación y conocimientos
mediados por las TIC (bajo porcentajes consensuados de cumplimiento obligatorio)
Establece lineamientos generales de auto-regulación, control social transversal
y de sanción en torno al cumplimiento de las responsabilidades adquiridas.
Designa representantes ante el Consejo Nacional trans-sectorial de fomento de la Sociedad
de la Información.
Crea su Consejo sectorial de fomento de la Sociedad de la Información, con participación de
representantes de ciudadanía usuaria de sus servicios.
(Se recomienda promover la discusión y concertación colectiva sobre las funciones y
responsabilidades del sector y particularmente sobre los niveles de participación de
representantes de la ciudadanía usuaria ¿Comités de Defensa de la ciudadanía
consumidora?).
J. Eduardo Rojas
Presidente Ejecutivo
Fundación Redes para el Desarrollo Sostenible (REDES)
eduardo@fundacionredes.org
La Paz, febrero de 2011.
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