Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
БИЛЕТ № 1.................................................................................................................................................................2
1.1. Понятие, структура и виды гражданских правоотношений. Основания возникновения гражданских
прав и обязанностей...............................................................................................................................................2
1.2. Возникновение права собственности на вновь создаваемое недвижимое имущество; самовольная
постройка..............................................................................................................................................................10
БИЛЕТ № 2...............................................................................................................................................................14
2.1. Источники гражданского права (международные акты, гражданское законодательство, обычаи,
судебная практика). Действие гражданского законодательства во времени, в пространстве и по кругу
лиц..........................................................................................................................................................................14
2.2. Предмет, способ, место и срок исполнения обязательств. Обусловленное исполнение обязательств.
Встречное исполнение обязательств..................................................................................................................16
БИЛЕТ № 3...............................................................................................................................................................20
3.1. Правоспособность гражданина. Дееспособность гражданина: понятие, возникновение и
прекращение, дееспособность различных категорий граждан........................................................................20
3.2. Понятие обязательства. Стороны обязательства. Множественность лиц в обязательстве.
Обязательство в пользу третьего лица...............................................................................................................24
БИЛЕТ № 4...............................................................................................................................................................28
4.1. Органы юридического лица. Ответственность органов юридических лиц.............................................28
4.2. Приобретение права собственности: находка; безнадзорные животные; клад; приобретательная
давность.................................................................................................................................................................29
БИЛЕТ № 5...............................................................................................................................................................33
5.1. Предпринимательская деятельность гражданина. Крестьянское (фермерское) хозяйство...................33
5.2. Способы обеспечения исполнения обязательств. Неустойка: понятие, виды, форма соглашения о
неустойке, уменьшение неустойки.....................................................................................................................38
БИЛЕТ № 6...............................................................................................................................................................42
6.1. Гражданско-правовой статус акционерных обществ................................................................................42
6.2. Виды обязательств. Альтернативные и факультативные обязательства, особенности их исполнения.
................................................................................................................................................................................57
БИЛЕТ № 7...............................................................................................................................................................61
7.1. Предмет гражданского права (отношения, регулируемые гражданским законодательством). Система
гражданского права..............................................................................................................................................61
7.2. Убытки: понятие, виды, возмещение убытков при прекращении договора. Соотношение убытков и
неустойки..............................................................................................................................................................64
БИЛЕТ № 8...............................................................................................................................................................66
8.1. Реорганизация юридического лица. Гарантии прав кредиторов реорганизуемого юридического лица.
................................................................................................................................................................................66
8.2. Понятие, субъекты и содержание права собственности. Бремя содержания и риск случайной гибели
имущества.............................................................................................................................................................77
БИЛЕТ № 9...............................................................................................................................................................79
9.1. Осуществление гражданских прав. Пределы осуществления гражданских прав..................................79
9.2. Содержание и сохранность заложенного имущества. Последствия утраты или повреждения
заложенного имущества. Замена и восстановление предмета залога. Прекращение залога........................85
БИЛЕТ № 10.............................................................................................................................................................90
10.1. Метод гражданского права. Основные начала гражданского законодательства..................................90
10.2. Публичный договор и договор присоединения. Примерные условия договора...................................90
БИЛЕТ № 11.............................................................................................................................................................96
11.1. Гражданско-правовой статус полного товарищества и товарищества на вере. Положение
вкладчиков в товариществе на вере...................................................................................................................96
11.2. Понятие договора. Свобода договора. Соотношение договора и закона. Классификация договоров.
..............................................................................................................................................................................102
БИЛЕТ № 12...........................................................................................................................................................108
12.1. Ликвидация юридического лица. Защита прав и удовлетворение требований кредиторов при
ликвидации.........................................................................................................................................................108
12.2. Прекращение права собственности: реквизиция, конфискация, выкуп земельного участка для
государственных нужд.......................................................................................................................................116
БИЛЕТ № 13...........................................................................................................................................................119
1
13.1. Гражданско-правовой статус государственных (муниципальных) унитарных предприятий...........119
13.2. Существенные и иные условия договора. Заверения об обстоятельствах..........................................127
БИЛЕТ № 14...........................................................................................................................................................132
14.1. Сделки: понятие, виды, условия действительности. Мелкая бытовая сделка, крупная сделка, сделки,
совершенные под условием...............................................................................................................................132
14.2. Приватизация государственного и муниципального имущества. Особенности приватизации жилых
помещений..........................................................................................................................................................137
БИЛЕТ № 15...........................................................................................................................................................149
15.1. Гражданско-правовой статус учреждений, государственных корпораций и компаний....................149
15.2. Удержание вещи. Задаток. Обеспечительный платеж..........................................................................190
БИЛЕТ № 16...........................................................................................................................................................195
16.1. Документарные и бездокументарные ценные бумаги: понятие, учет и переход прав по ценным
бумагам, исполнение по ценным бумагам. Защита прав по ценным бумагам............................................195
16.2. Прекращение обязательства зачетом. Прекращение обязательства по требованию одной из сторон.
..............................................................................................................................................................................210
БИЛЕТ № 17...........................................................................................................................................................213
17.1. Сделки: форма сделки и последствия ее несоблюдения. Государственная регистрация сделок......213
17.2. Право государственной и муниципальной собственности...................................................................216
Объекты права публичной собственности...................................................................................................217
БИЛЕТ № 18...........................................................................................................................................................220
18.1. Основные положения о некоммерческих корпоративных организациях на примере ассоциаций
(союзов)...............................................................................................................................................................220
18.2. Переход прав кредитора к другому лицу. Уступка права требования (цессия).................................223
БИЛЕТ № 19...........................................................................................................................................................227
19.1. Недействительные сделки: понятие и виды. Последствия недействительности сделки (части
сделки). Сроки давности по недействительным сделкам..............................................................................227
19.2. Право общей долевой собственности: понятие, определение долей, владение, пользование и
распоряжение имуществом, право преимущественной покупки, прекращение права общей долевой
собственности.....................................................................................................................................................230
БИЛЕТ № 20...........................................................................................................................................................236
20.1. Решения собраний: основные положения; принятие и недействительность решения......................236
20.2. Исполнение обязательств: понятие и принципы, расходы на исполнение обязательства. Соглашение
кредиторов о порядке удовлетворения их требований к должнику..............................................................239
БИЛЕТ № 21...........................................................................................................................................................245
21.1. Формы и способы защиты гражданских прав........................................................................................245
21.2. Особенности залога недвижимого имущества. Залог товаров в обороте; залог вещей в ломбарде. 255
БИЛЕТ № 22...........................................................................................................................................................261
22.1. Участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в
отношениях, регулируемых гражданским законодательством.....................................................................261
22.2. Ответственность за неисполнение денежного обязательства. Последствия неисполнения
обязательства передать индивидуально-определенную вещь. Исполнение обязательства за счет
должника.............................................................................................................................................................271
БИЛЕТ № 23...........................................................................................................................................................277
23.1. Гражданско-правовой статус производственных и потребительских кооперативов.........................277
23.2. Поручительство: понятие, основания возникновения и прекращения, права поручителя и его
ответственность..................................................................................................................................................287
БИЛЕТ № 24...........................................................................................................................................................290
24.1. Несостоятельность (банкротство) гражданина......................................................................................290
24.2. Предварительный договор. Рамочный договор. Опцион на заключение договора. Опционный
договор. Договор с исполнением по требованию (абонентский договор)...................................................294
БИЛЕТ № 25...........................................................................................................................................................305
25.1. Классификации юридических лиц. Коммерческие и некоммерческие организации.........................305
25.2. Заключение договора. Переговоры о заключении договора и преддоговорные споры. Особенности
заключения договора на торгах........................................................................................................................307
БИЛЕТ № 26...........................................................................................................................................................319
26.1. Корпоративные и унитарные юридические лица. Права и обязанности участников корпорации.
Управление в корпорации.................................................................................................................................319
2
26.2. Право постоянного (бессрочного) пользования и право пожизненного наследуемого владения
земельными участками. Право ограниченного пользования чужим земельным участком (сервитут).....323
БИЛЕТ № 27...........................................................................................................................................................328
27.1. Банкротство юридических лиц: понятие, основания, процедуры, очередность удовлетворения
требований кредиторов......................................................................................................................................328
27.2. Основания прекращения обязательств: прекращение обязательства исполнением, отступное,
новация, прощение долга..................................................................................................................................351
БИЛЕТ № 28...........................................................................................................................................................357
28.1. Недействительность сделки, совершенной с превышением полномочий. Недействительность
сделок с пороками воли.....................................................................................................................................357
28.2. Приобретение права собственности: переработка; обращение в собственность общедоступных для
сбора вещей.........................................................................................................................................................363
БИЛЕТ № 29...........................................................................................................................................................366
29.1. Понятие «имущество» в гражданском праве. Предприятие, единый недвижимый комплекс, деньги,
валютные ценности как объекты гражданских прав......................................................................................366
29.2. Право хозяйственного ведения и право оперативного управления.....................................................370
Особенности ограниченных вещных прав юридических лиц....................................................................370
Хозяйственное ведение и оперативное управление....................................................................................372
Право хозяйственного ведения.....................................................................................................................373
Право оперативного управления...................................................................................................................375
Право учреждения на самостоятельное........................................................................................................377
БИЛЕТ № 30...........................................................................................................................................................379
30.1. Представительство: понятие, субъекты, виды.......................................................................................379
30.2. Приобретение права собственности: момент возникновения права собственности у приобретателя
по договору; передача вещи; движимые вещи, от которых собственник отказался...................................381
БИЛЕТ № 31...........................................................................................................................................................383
31.1. Основные положения о некоммерческих унитарных организациях на примере фондов..................383
31.2. Прекращение права собственности: отказ от права собственности; обращение взыскания на
имущество по обязательствам собственника; выкуп бесхозяйственно содержимых культурных
ценностей, домашних животных......................................................................................................................385
БИЛЕТ № 32...........................................................................................................................................................387
32.1. Исчисление сроков: определение срока; начало и окончание срока; порядок совершения действий в
последний день срока........................................................................................................................................387
32.2. Перевод долга: условия и форма перевода долга; возражения нового должника против требования
кредитора; права кредитора в отношении нового должника; перевод долга в силу закона; передача
договора..............................................................................................................................................................389
БИЛЕТ № 33...........................................................................................................................................................391
33.1. Недействительность сделки, нарушающей требования закона или иного правового акта;
недействительность сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка или
нравственности...................................................................................................................................................391
33.2. Право собственности граждан и юридических лиц (право частной собственности).........................392
Право собственности граждан на земельные участки.............................................................................394
Право собственности индивидуальных предпринимателей......................................................................399
Юридические лица как субъекты права собственности.............................................................................400
Объекты права собственности юридических лиц.......................................................................................401
Право собственности хозяйственных товариществ....................................................................................403
Право собственности хозяйственных обществ............................................................................................405
БИЛЕТ № 34...........................................................................................................................................................409
34.1. Вещи как объекты гражданских прав. Классификации вещей и их правовое значение....................409
34.2. Денежные обязательства: понятие, валюта денежных обязательств, проценты по денежному
обязательству, очередность погашения требований.......................................................................................416
БИЛЕТ № 35...........................................................................................................................................................418
35.1. Ограничение дееспособности гражданина и признание гражданина недееспособным....................418
35.2. Истребование имущества из чужого незаконного владения (виндикационный иск). Защита прав
титульного владельца........................................................................................................................................419
БИЛЕТ № 36...........................................................................................................................................................426
36.1. Понятие, признаки юридического лица и его правоспособность........................................................426
3
36.2. Право собственности супругов. Право собственности членов крестьянского (фермерского)
хозяйства. Право собственности собственников помещений в многоквартирном доме............................428
Право общей совместной собственности.....................................................................................................432
БИЛЕТ № 37...........................................................................................................................................................435
37.1. Нематериальные блага: понятие, особенности, классификация. Защита нематериальных благ......435
37.2. Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств.........................................442
БИЛЕТ № 38...........................................................................................................................................................445
Нет материала 38.1. Недействительность мнимой и притворной сделок; недействительность сделки,
совершенной несовершеннолетним, ограниченно дееспособным и недееспособным гражданином.......445
38.2. Негаторный иск. Иск об освобождении имущества от ареста (исключении из описи).....................445
БИЛЕТ № 39...........................................................................................................................................................450
39.1. Решение об учреждении юридического лица. Учредительные документы. Государственная
регистрация юридических лиц..........................................................................................................................450
39.2. Залог: понятие, субъекты, основания возникновения, предмет залога, владение, пользование и
распоряжение предметом залога, порядок обращения взыскания на заложенное имущество..................452
БИЛЕТ № 40...........................................................................................................................................................457
40.1. Признание гражданина безвестно отсутствующим и объявление гражданина умершим.................457
40.2. Залог обязательственных прав; залог прав по договору банковского счета; залог прав участников
юридических лиц; залог ценных бумаг............................................................................................................459
БИЛЕТ № 41...........................................................................................................................................................465
41.1. Сравнительная характеристика хозяйственных товариществ и обществ. Публичные и непубличные
общества..............................................................................................................................................................465
41.2. Изменение и расторжение договора: основания, порядок, последствия. Отказ от договора
(изменения договора) или от осуществления прав по договору...................................................................470
БИЛЕТ № 42...........................................................................................................................................................478
42.1. Исковая давность: понятие и виды сроков исковой давности; применение исковой давности.
Требования, на которые исковая давность не распространяется..................................................................478
42.2. Прекращение права собственности: основания прекращения права собственности, в том числе на
имущество лица, которое не может ему принадлежать.................................................................................480
БИЛЕТ № 43...........................................................................................................................................................482
43.1. Гражданско-правовой статус обществ с ограниченной ответственностью........................................482
43.2. Соотношение предшествующего и последующего залогов (старшинство залогов); очередность
удовлетворения требований залогодержателей..............................................................................................496
БИЛЕТ № 44...........................................................................................................................................................499
44.1. Доверенность: выдача и удостоверение доверенности, срок доверенности, передоверие,
прекращение доверенности, безотзывная доверенность................................................................................499
44.2. Совместная собственность: понятие; владение, пользование и распоряжение имуществом,
находящимся в совместной собственности; раздел имущества и выдел из него доли...............................503
БИЛЕТ № 45...........................................................................................................................................................507
45.1. Результаты работ, оказание услуг, результаты интеллектуальной деятельности как объекты
гражданских прав...............................................................................................................................................507
45.2. Гражданско-правовая ответственность: понятие, условия, виды. Условия, освобождающие от
ответственности. Просрочка должника. Просрочка кредитора.....................................................................510
БИЛЕТ № 46...........................................................................................................................................................516
46.1. Исковая давность: начало течения срока исковой давности; приостановление, перерыв,
восстановление срока исковой давности.........................................................................................................516
46.2. Прекращение обязательств невозможностью исполнения, совпадением должника и кредитора в
одном лице, смертью гражданина и ликвидацией юридического лица.......................................................519
4
БИЛЕТ № 1
1.1. Понятие, структура и виды гражданских правоотношений. Основания
возникновения гражданских прав и обязанностей.
Понятие, структура и виды гражданских правоотношений
Существует несколько моделей гражданских правоотношений:
это реальные общественные отношения, урегулированные нормами ГК, участники
которых являются носителями субъективных гражданских прав и юридических
обязанностей (но здесь неясно отличие общественных отношений от правоотношений,
поэтому авторы данной точки зрения нередко путаются)
это идеальная правовая конструкция (некая идеальная модель поведения участников
общественных отношений, с помощью которой регулируются реальные общественные
отношения. Иными словами, с этих позиций правовые нормы воздействуют на
общественные отношения не прямо, а через промежуточное звено, которым и являются
правоотношения. Понятно, что при таком подходе правоотношения выступают как сугубо
идеальные явления, создаваемые правовыми нормами.)
Особенности гражданских правоотношений:
это отношения равных, а не подчиненных друг другу субъектов;
в гражданские правоотношения способны вступать любые субъекты права (ФЛ,
ЮЛ, муниципальные и государственные образования);
основным юридическим фактом, порождающим, изменяющим и прекращающим
гражданские правоотношения, являются сделки;
содержание гражданских правоотношений может определяться не только
законом, но и соглашением сторон;
особые способы защиты нарушенных субъективных гражданских прав (в
основном это меры имущественного характера);
С учетом сказанного можно предложить следующее определение гражданского
правоотношения: им является такое урегулированное гражданским правом общественное
отношение, которое складывается между равными, не подчиненными друг другу
субъектами, наделенными взаимными правами и обязанностями, содержание которых
определено, как правило, диспозитивными нормами закона и нарушение которых влечет
применение к нарушителям принудительных мер имущественного характера. (Учебник
Сергеева).
Структура ГПО:
субъект (ФЛ-граждане; ЮЛ-организации; публично-правовые образования-РФ,
субъекты РФ, муниципальные образования)
объект
содержание (субъективное гражданское право и юридическая обязанность)
Правоспособность – способность быть субъектом. Динамическая правоспособность -
со временем правоспособность может измениться (например, изменение возраста).
Правоспособность - свойство субъекта, которым он обладает пока он субъект.
Дееспособность – способность своими действиями осуществлять свои права и
обязанности.
Этапы дееспособности:
0 – 6 лет
6 – 14 лет
14 – 18 лет
5
ЮЛ приобретает правоспособность и дееспособность одновременно с момента
государственной регистрации. Но на определенные действия может быть нужна лицензия.
Правосубъектность:
лишняя категория
совокупность дееспособности и правоспособности
правоспособность – это и есть правосубъектность
Элементы дееспособности:
сделкоспособность (способность заключать сделки)
деликтоспособность (способность нести ответственность)
трансдееспособность (способность быть представителем)
Субъектный состав участников гражданского правоотношения может меняться в
результате различных событий и действий, в частности в случаях смерти физических лиц,
ликвидации и реорганизации юридических лиц, совершения сделок и т.п. Переход прав и
обязанностей от одного лица (правопредшественника) к другому лицу (правопреемнику),
которое заменяет его в правоотношении, называется правопреемством.
Различают два вида правопреемства - универсальное (общее) и сингулярное
(частное).
При универсальном правопреемстве правопреемник замещает
правопредшественника во всех правоотношениях, за исключением тех, в которых
правопреемство не допускается (то есть переходят все права и обязанности). Примером
такого правопреемства служит наследование, в результате которого к наследникам
переходят все права и обязанности умершего, кроме погашаемых с его смертью или
реорганизация ЮЛ.
Под частным понимается правопреемство в одном или нескольких конкретных
правоотношениях (переходят определенное право или обязанность, или же их группа – см.
главу 24 ГК). Так, в результате уступки права требования субъективное гражданское право,
а при переводе долга - гражданско-правовая обязанность могут перейти к другим лицам,
которые заменят своих правопредшественников в конкретных правоотношениях.
Правопреемство не допускается в тех случаях, когда права и обязанности носят
личный характер. Например, выплата алиментов или компенсация морального вреда.
Закон может содержать прямые указания на недопустимость правопреемства в части
конкретных правоотношений. Так, например, в Российском законодательстве имеется
прямое указание на то, что обязанность по уплате налогов прекращается смертью
физического лица (либо лица признанного умершим), за исключением обязанности по
уплате имущественных налогов в части имущества, переходящего по наследству и в
пределах его стоимости. Невозможно правопреемство также и в том случае, когда
потенциальный правопреемник не обладает соответствующими правомочиями для
осуществления некоторых прав и обязанностей. Так, не может стать новой стороной в
обязательстве лицо, которое должно иметь специальное разрешение (лицензию) на
осуществление прав и обязанностей, вытекающих из правопреемства. Например, право
управления транспортным средством не может перейти к лицу, не имеющему
соответствующего удостоверения; лицо, не имеющее специальное разрешение, не может
приобрести (в том числе в порядке наследования) огнестрельное оружие и т. п. Не
допускается правопреемство в отношении объектов гражданских прав, оборот
которых запрещен или ограничен. Например права на оружие, радиоактивные отходы,
наркотические средства и многое другое не может стать предметом правопреемства, без
соблюдения установленных законом требований.
Объект ГПО
6
Нельзя путать объект гражданского правоотношения и объект гражданских прав.
Существует несколько теорий относительно объекта ГПО:
плюралистическая теория (объект – то, ради чего вступают в отношения. Например,
вещи, услуги, РИД.)
монистическая теория (объект – поведение субъекта, то есть субъект как бы
вставляется в объект)
другая теория (профессор Толстой. Объект – это общественные отношения)
объекта нет (Р.О. Халфина)
Содержание ГПО
Субъективное гражданское право – мера дозволенного поведения.
Юридическая обязанность –мера должного поведения.
Субъективное гражданское право состоит из 3-х правомочий:
право на активные действия
право требования
право на защиту
Виды гражданских правоотношений
по характеру межсубъектной взаимосвязи
абсолютные
относительные
В абсолютных правоотношениях управомоченному лицу противостоит
неопределенный круг обязанных лиц - все так называемые третьи лица. В таких
правоотношениях управомоченное лицо удовлетворяет свои имущественные или личные
интересы за счет собственных действий, в то время как все окружающие (третьи лица)
должны либо воздерживаться от посягательств на сферу его интересов, либо признавать его
право и считаться с ним. Данную структуру межсубъектных связей имеют, в частности,
правоотношения собственности, поскольку собственнику противостоят все третьи лица,
обязанные не нарушать право собственности. Абсолютный характер носят отношения
создателя творческого произведения со всеми окружающими его лицами по поводу
признания его авторства на данное произведение.
В относительных правоотношениях обладатели субъективных прав имеют дело с
четко определенными обязанными лицами. Таких лиц может быть несколько, но все
они, как правило, должны быть известны управомоченному лицу. Кроме того, в
относительных правоотношениях обязанные лица обычно должны совершить в пользу
управомоченного лица какие-то активные действия, как то: передать имущество,
выполнить работу, оказать услугу и проч. Относительные правоотношения возникают из
различных договоров, а также в результате трансформации абсолютных правоотношений в
относительные, что происходит, например, при нарушении права собственности со
стороны конкретного лица.
При нарушении абсолютных и относительных прав к нарушителям применяются
разные санкции. Так, собственник, право которого нарушено лицом, с которым он не
состоит в договорных отношениях, должен истребовать от нарушителя свое имущество с
помощью виндикационного иска. Напротив, если право собственности нарушено
контрагентом по договору, например арендатором, не возвращающим имущество по
окончании срока аренды, собственник должен добиваться возврата своего имущества с
помощью договорного иска. Кроме того, абсолютное право может быть нарушено
любым лицом, а относительное - лишь лицом, участвующим в данном
правоотношении.
по способу удовлетворения интересов уполномоченного лица
7
вещные
обязательственные
В вещных правоотношениях интерес управомоченного лица удовлетворяется
посредством его собственных действий в отношении имущества, которым он владеет
и пользуется. От третьих лиц требуется лишь воздержание от действий, мешающих
правообладателю осуществлять свои права. Примерами вещных правоотношений являются
правоотношения собственности, отношения по владению имуществом на праве
хозяйственного ведения и на основании иных вещных прав и др.
Обязательственные правоотношения - это правоотношения, в которых интерес
управомоченного лица удовлетворяется за счет совершения обязанным лицом
(лицами) активных действий. Если вещные правоотношения отражают статику
имущественных отношений (закрепленность имущества за определенными субъектами), то
с помощью обязательственных правоотношений в основном опосредуется гражданский
оборот - переход имущества от одних лиц к другим. Практическое значение разграничения
вещных и обязательственных правоотношений состоит в том, что вещные и
обязательственные права осуществляются разными способами, в разном порядке
переходят к другим лицам, при их нарушении используются разные меры защиты
(например, выделяются особые вещно-правовые иски) и т.п.
(! не все авторы выделяют!) в зависимости от функций, выполняемых гражданскими
правоотношениями
регулятивные
охранительные
Регулятивные правоотношения направлены на закрепление и регламентацию
социальных связей в их нормальном, желательном для общества состоянии, на
удовлетворение прав и законных интересов субъектов гражданского права.
8
Даже при применении аналогии закона или аналогии права жизненное обстоятельство,
прямо не отнесенное законом к юридическим фактам, признается таковым только потому,
что подобное признание санкционировано нормой, допускающей применение указанной
аналогии.
Юридические факты – конкретные жизненные обстоятельства, с которыми
действующие законы и иные правовые акты связывают возникновение, изменение или
прекращение гражданских прав и обязанностей, т.е. правоотношений.
Юридические факты можно классифицировать по разным основания.
1) в зависимости от волевой направленности участников:
события
- относительные (возникают по воле, но развиваются не по воле)
- абсолютные (всё без воли)
юридические действия (волевые действия)
- правомерные
- неправомерные
События - явления реальной действительности, которые происходят независимо
от воли человека. Например, такое событие, как землетрясение, является юридическим
фактом, порождающим право лица, застраховавшего жилой дом, на получение страхового
возмещения (компенсацию ущерба) в случае, если вследствие землетрясения произошло
разрушение дома. Такое событие, как смерть человека, может породить многочисленные
правовые последствия - прекращение обязательств, в которых участвовал умерший
гражданин, правоотношения по наследованию имущества и др.
События подразделяются на абсолютные и относительные. Абсолютные события -
такие явления, возникновение и развитие которых не связаны с волевой деятельностью
субъектов. К их числу относятся стихийные бедствия (например, землетрясения,
наводнения и т.п.) и другие природные явления (например, образование разломов и
обвалов).
Относительные события - такие явления, которые возникают по воле субъектов, но
развиваются и проистекают независимо от их воли. Так, смерть убитого есть относительное
событие, ибо само событие (смерть) возникло в результате волевых действий убийцы, но
одновременно это событие (смерть) явилось следствием патологических изменений в
организме потерпевшего, уже не зависящих от воли убийцы. Разграничение событий на
абсолютные и относительные имеет большое значение. Когда причиной возникновения
гражданско-правовых последствий выступает относительное событие, всегда требует
решения вопрос о том, находятся ли наступившие последствия в причинно-следственной
связи с действием человека.
Близки к относительным событиям такие юридические факты, как сроки. Сроки по
происхождению зависят от воли субъектов или воли законодателя, но течение сроков
подчинено объективным законам течения времени. Сроки играют самостоятельную роль в
механизме гражданско-правового регулирования общественных отношений. В одних
случаях наступление или истечение срока автоматически порождает, изменяет или
прекращает гражданские права и обязанности (например, авторское право наследников
прекращается из одного факта истечения 70 лет со дня смерти автора). В других
наступление или истечение срока порождает гражданско-правовые последствия в
совокупности с определенным поведением субъектов. Так, просрочка исполнения
обязательства может служить основанием возложения ответственности при наличии
виновных действий должника или кредитора. Истечение срока приобретательной давности
может породить у субъекта право собственности на чужую вещь только при условии
добросовестного, открытого и непрерывного владения ею как своей.
9
Юридические действия
В действиях проявляется воля субъектов - физических и юридических лиц. По
признаку дозволенности законом действия бывают правомерные и неправомерные.
Правомерные - это действия, соответствующие требованиям законов, иных правовых
актов и принципов права. Они подразделяются на юридические акты и юридические
поступки.
Юридические акты - правомерные действия субъектов, имеющие целью
возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Юридические
акты подразделяются на гражданско-правовые и административно-правовые.
Основным видом гражданско-правовых юридических актов являются сделки -
волевые действия юридического или физического лица, направленные на достижение
определенного правового результата. Так, совершая сделку купли-продажи, субъект
стремится приобрести право собственности на деньги или вещь.
Помимо сделок к гражданско-правовым юридическим актам относятся иные
юридически значимые действия субъектов, не обладающие признаками сделок. Так, если
арендатор более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не
вносит арендную плату, то арендодатель вправе потребовать досрочного расторжения
договора только после направления арендатору письменного предупреждения о
необходимости исполнения им обязательства в разумный срок (ст. 619 ГК). Направляя
подобное предупреждение, арендодатель может руководствоваться желанием сохранить
договор, а не стремлением его расторгнуть. Однако если после получения предупреждения
арендатор будет продолжать нарушение обязанности по внесению арендных платежей, то
арендодатель имеет возможность требовать расторжения договора, независимо от своего
первоначального субъективного устремления.
Особое место среди гражданско-правовых актов занимают корпоративные акты. К
ним в первую очередь относятся решения общего собрания участников хозяйственных
обществ и товариществ и иных корпоративных образований, обладающих статусом
юридического лица. Решения общих собраний корпоративных образований, принятые в
надлежащем порядке, обязательны для всех участников корпорации и его исполнительных
органов. Но, несмотря на это, их нельзя отнести к публичным административно-правовым
актам, так как они являются результатом волеизъявления частных лиц - участников
корпорации, которые, вступая в нее, добровольно брали на себя бремя подчинения воле
большинства, выраженной в решении собрания.
Корпоративные акты являются необходимыми юридическими фактами в механизме
возникновения, изменения или прекращения многих гражданских правоотношений. Так,
реорганизация любого акционерного общества возможна только при наличии решения
общего собрания акционеров о реорганизации.
Гражданские правоотношения могут возникать, изменяться или прекращаться на
основании административных актов. К ним относятся акты государственных органов и
органов местного самоуправления, предусмотренные законом и иными правовыми актами в
качестве основания возникновения гражданских правоотношений. Такие акты являются по
своей природе ненормативными и непосредственно направлены на возникновение
гражданских прав и обязанностей у конкретного субъекта - адресата акта. В условиях
рыночной экономики, когда степень непосредственного вмешательства государства в
экономические процессы существенно снижается, административные акты приобретают
характер средств публичного контроля за гражданским оборотом и средств защиты
публичных интересов. Так, одним из основных средств упорядочения рыночных
отношений является лицензирование отдельных видов предпринимательской деятельности.
10
Выдача государственным органом или органом местного самоуправления лицензии может
означать предоставление субъекту права:
- на осуществление определенного вида предпринимательской деятельности
(например, оказание страховых, банковских услуг, выполнение строительных работ и т.д.);
- на совершение определенных сделок (например, внешнеэкономических по вывозу
стратегически важного сырья, валютных операций, связанных с движением капитала, и
т.д.).
Средством защиты интересов общества являются акты органов государственной
власти или местного самоуправления об изъятии земельных участков, не используемых в
соответствии с их назначением, а также акты о реквизиции имущества в случаях стихийных
бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и при иных обстоятельствах, носящих
чрезвычайный характер, и т.п. Чрезвычайно важную роль в процессе возникновения,
изменения или прекращения гражданских правоотношений играют также
административные акты в форме государственной регистрации юридических действий,
событий и прав. Такая регистрация требуется в случаях, установленных законом. В
соответствии с действующим законодательством подлежат государственной регистрации
права на недвижимое имущество и сделки с ним. Также подлежат обязательной
государственной регистрации акты гражданского состояния: рождение, заключение брака,
расторжение брака, усыновление (удочерение), установление отцовства, перемена имени и
смерть. Государственная регистрация необходима при изменении учредительных
документов юридического лица. Государственная регистрация предусмотрена законом и в
ряде других случаев. Государственная регистрация действия, события или права делает их
публично достоверными. Для всех участников оборота это означает, что только
зарегистрированные в соответствии с требованиями закона действия и события являются
юридическими фактами, порождающими гражданско-правовые последствия, и что только
зарегистрированные права считаются существующими. Именно поэтому договор,
требующий государственной регистрации, считается заключенным с момента его
регистрации (п. 3 ст. 433 ГК), а изменения учредительных документов приобретают силу
для третьих лиц только с момента их государственной регистрации (п. 3 ст. 52 ГК). По этой
же причине такое событие, как смерть человека, может породить наследственные
правоотношения только после ее регистрации в качестве акта гражданского состояния.
Государственная регистрация действий, событий и прав является средством публичного
контроля за гражданским оборотом в целях обеспечения наиболее полной охраны
важнейших имущественных и личных прав, благ и свобод субъектов через юридические
механизмы обеспечения государственной гарантии достоверности сведений о
существовании или отсутствии юридических фактов и прав, опосредующих этот оборот.
Особым видом юридических актов являются судебные решения, устанавливающие
гражданские права и обязанности. В качестве примера можно привести решения о
признании права собственности на самовольное строение при условии, что земельный
участок в установленном порядке будет предоставлен застройщику; о принудительном
заключении договора на условиях, определенных в судебном решении, и им подобные; об
определении порядка пользования вещью, находящейся в общей долевой собственности.
Юридические поступки - правомерные действия субъектов, с которыми закон
связывает определенные юридические последствия независимо от того, была ли у
субъектов цель достижения того или иного правового результата.
Например, к числу таких юридических фактов относятся находка потерянной вещи,
обнаружение клада. Эти действия, если даже субъекты не предполагали этого, при
определенных условиях порождают у них право собственности на найденную вещь,
обнаруженный клад. Несомненно, что к юридическим поступкам относится и создание
11
произведений литературы, науки и искусства. Авторское право на эти результаты
интеллектуальной деятельности возникает в силу самого факта их создания. Автор может
даже и не знать о комплексе прав, которые возникают у него, но он становится их
обладателем при наличии самого факта создания произведения.
В отличие от этого создание изобретения, полезной модели порождает лишь право
автора требовать от федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной
собственности выдачи патента на указанные технические решения. И только после
получения патента автор изобретения, полезной модели приобретает исключительное
право на данные результаты интеллектуальной деятельности. Таким образом, не всякий
поступок порождает гражданско-правовые последствия в полном объеме.
Неправомерные - это действия, нарушающие предписания законов, иных
правовых актов, условия договоров или принципы права.
К числу неправомерных действий, порождающих гражданские правоотношения,
можно отнести:
- причинение вреда (ущерба) (так называемые деликты);
- действия, приведшие к неосновательному обогащению - приобретению или
сбережению имущества правонарушителя за счет средств другого лица без достаточных
оснований;
- злоупотребление правом (см. § 3 гл. 14);
- действия, совершенные в виде сделок, признанных недействительными;
- действия, нарушающие исключительные права авторов произведений науки,
литературы, искусства и владельцев патентов на изобретения, полезные модели и
промышленные образцы и др.
Неправомерные действия, влекущие гражданско-правовые последствия,
именуются гражданскими правонарушениями. Гражданские правонарушения весьма
разнообразны. Каждое из них имеет свой состав. Конкретные составы гражданских
правонарушений описываются в нормах права, определяющих порядок и основания
применения той или иной меры по защите нарушенного гражданского права.
Существует и иная классификация. Вместо юридических поступков, выделяется две
группы :
юридические акты
сделкоподбные действия (юридические поступки)-такие П действия,
которые впоследствии определяются не волей лица, а строго
определены законом . Воля присутствует, но последствия заменить О нельзя
(признание долга – абз.1 ст.203, отказ кредитора принять С
исполнение)
Т
реальные акты -это действия, которые отнесли к поступкам в
предыдущей классификации, те случаи, когда воля лица вообще не У
учитывается (например те действия, которые даже могут быть П
совершены недееспособным лицом -например обнаружение клада или
К
какая-то находка)
Юридические составы И
Возникновение, изменение или прекращение правоотношений может
быть обусловлено одним юридическим фактом или совокупностью юридических фактов,
которая именуется юридическим составом.
В юридические составы могут входить в различных комбинациях как действия,
так и события. Так, для возникновения права на страховое возмещение по случаю
разрушения дома от землетрясения (события) необходимо наличие и другого юридического
12
факта - действия, а именно договора страхования, заключенного собственником дома со
страховщиком.
В одних случаях юридические составы порождают правовые последствия при условии
возникновения составляющих их юридических фактов в строго определенном порядке и
наличия их вместе взятых в нужное время. Например, наследник, указанный в завещании,
может стать собственником наследуемого имущества при наличии следующих
юридических фактов, разворачивающихся в строгой последовательности: составление
завещания наследодателем; открытие наследства; принятие наследства наследником. В
общей теории права такие юридические составы именуются сложными (связанными)
системами юридических фактов.
В других случаях юридические составы порождают правовые последствия только при
наличии всех вместе взятых необходимых юридических фактов независимо от того, в какой
последовательности они возникли. Так, приостановление срока исковой давности наступает
при наличии следующих фактов (причем совершенно безразлично, в каком порядке они
накапливаются): нахождение истца или ответчика в составе Вооруженных Сил;
переведение данных Вооруженных Сил на военное положение. Важно только то, чтобы эти
два факта были в наличии, и то, что они возникли в течение последних шести месяцев
срока исковой давности. Юридические составы указанного вида именуются в общей теории
права простыми (свободными) комплексами юридических фактов.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
17
ситуация, то действует специальный закон, а не общий. Также действует более поздний
закон.
законы прямо упомянутые в ГК. Они не должны противоречить ГК. Например,
ФЗ об АО.
иные НПА, содержащие гражданско-правовые нормы (указы Президента РФ,
постановления правительства РФ, НПА федеральных органов исполнительной власти)
НПА, принятые до ГК
правовые обычаи (ст. 5 ГК)
Условия договора
Обычай
Деловое обыкновение – это необязательная практика субъектов, которая может быть
учтена при споре. Это неродившийся обычай (ст.431 ГК). Это сложившееся удобное
поведение для субъектов. Например, инкотермс – это деловое обыкновение.
Локальные акты ЮЛ не являются источниками, так как не содержат
общеобязательных норм.
Правовой обычай действует только тогда, когда на него сослались стороны.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
БИЛЕТ № 3
3.1. Правоспособность гражданина. Дееспособность гражданина: понятие,
возникновение и прекращение, дееспособность различных категорий граждан.
12. Правоспособность гражданина. Имя и место жительства гражданина.
22
Правосубъектность определяет, какими качествами должен обладать субъект права
для того, чтобы иметь права и нести обязанности в соответствующей отрасли права.
Представления о гражданской правосубъектность связываются с наличием у лиц таких
качеств, как правоспособность и дееспособность.
Правоспособность - свойство быть субъектом, носителем юридических прав и
обязанностей. Возникает в момент рождения (момент вздоха) и прекращается смертью. В
медицине различают состояние клинической смерти (остановка работы отдельных органов
с возможностью восстановления жизнеспособности организма) и биологической смерти
(необратимые процессы в организме человека). Моментом смерти человека является
момент смерти его мозга или его биологической смерти. (Постановление 950 "об
утверждении правил определения момента смерти человека"). ГК предусматривает
наследование не родившегося лица (ст. 1116 ГК).
Содержание правоспособности – это совокупность гражданских прав и обязанностей,
которые граждане могут иметь по действующему законодательству при возникновении
определенных юридических фактов (ст. 18 ГК РФ). Неверно утверждать, что по
содержанию правоспособность беспредельна. Пределы правоспособности отражены в
положении о том, что гражданин может заниматься любой, но не запрещенной законом
деятельностью.
Специально посвященная объему правоспособности граждан ст. 18 ГК дает
перечень только основных, наиболее значимых гражданских прав, к числу которых
относиться возможность иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать
имущество; заниматься предпринимательской либо любой иной деятельностью , не
запрещенной законом ; создавать юр. лица; совершать сделки и участвовать в
обязательствах; избирать место жительства ; иметь права автора.
Концепция динамической правоспособности предусматривает изменение
правоспособности со временем или в виду некоторых обстоятельств.
Кроме граждан РФ субъектами гражданского права могут быть иностранцы,
апатриды и бипатриды.
Согласно ст. 1196 ГК иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ
гражданской правоспособностью наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных
законом. Исключения: членами сел-хоз кооператива могут быть только граждане РФ (ФЗ "
О сел-хоз кооперативе" от 08.12.95 г. № 193).
В силу ст. 22 ГК РФ никто не может быть ограничен в правоспособности, иначе
как в случаях и порядке предусмотренном законом. Полное ограничение
правоспособности невозможно.
Ограничение допускается на основании ФЗ и в той мере, как это необходимо, согласно
п. 2 ст. 1 ГК. Ограничение допускается согласно ст. 56 Конституции, ограничении как мера
наказания, предусмотренная УК и установленная приговором суда. В качестве ответной
меры на ограничение правоспособности российских граждан в иностранных государствах,
предусмотрена ст. 1194 ГК.
Имя гражданина.
Имя гражданина дается при рождении и, как правило, состоит из фамилии,
собственного имени и отчества, если законом или национальным обычаем не
предусмотрено иное. Все гражданские права гражданин вправе приобретать только под
собственным именем.
В случаях, предусмотренных законом, гражданин вправе использовать вымышленное
имя- псевдоним, либо не пользоваться не подлинным, ни вымышленным именем (при
опубликовании произведений науки, литературы и др.). Например, при опубликовании
произведений науки, литературы, гражданин вправе выпустить произведение в свет как под
23
собсвенным именем, так и используя псовдоним или анонимно, т.е. без указаия имени
автора.
Используемый псевдоним не должен совпадать с именем какого-либо конкретного
лица. Имя и фамилия гражданина могут быть использованы другими гражданами только с
согласия этого лица.
Гражданин вправе изменить имя, данное при рождении. Все права и обязанности при
этом сохраняются, кроме того, он обязан сообщить кредиторам и должникам об изменении
имени (ст 19 ГК).
Федеральный закон от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую
Гражданского кодекса Российской Федерации" внес большие изменения в
обязательственное право.
Статья 307. Понятие обязательства
1. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица
(кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу,
оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо
воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника
исполнения его обязанности.
2. Обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения
вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в
настоящем Кодексе.
3. При установлении, исполнении обязательства и после его прекращения стороны
обязаны действовать добросовестно, учитывая права и законные интересы друг друга,
взаимно оказывая необходимое содействие для достижения цели обязательства, а также
предоставляя друг другу необходимую информацию.
Обязательство понимается в разных смыслах:
1) обязательственное правоотношение
2) обязанность. (возникает путаница с этим)
3) сам договор - юридический факт
4) как ценная бумага (ее название, например, ГКО, синоним облигации
Признаки обязательства:
1) юридический характер: стороны намерены создать юр. последствия своей
договоренности, этим обязательство отличается от бытовых обязательств (соседка обещала
посмотреть за ребенком, я обязуюсь пригласить тебя в кино и т.д.) В данных примерах
нужно определить намерены ли стороны были распространить нормы ГК на их отношение,
будут ли они нести именно гражданско-правовую ответственность.
Натуральное обязательство. (В проекте было предложение внести такое определение,
но вряд ли оно появится)
Определение: натуральное обязательство - это обязательство, которое соответствует
26
признакам обязательства, но права кредиторов не подлежат защите. Однако, если должник
исполнит такое обязательство, то он не вправе требовать возврата. Пример: обязательство
после истечения срока исковой давности, обязательство из игр и пари. В римском праве эти
обязательства были: сделки между рабами обязательства между домочадцами.
2) Конкретность обязательства: кредитор имеет права требовать совершения строго
определенного действия. В вещном не определяется, что конкретном и к кому мы можем
требовать.
3) Относительный характер – стороны четко определены и обязательство могут
возникнуть только для участников
4) Основания возникновения могут быть в нормативном акте, но могут быть и другие
(договор, сделки, причинение вреда, неосновательное обогащения)
Закон от Марта 2015- обязательства возникают и из последствия недействительности
сделки (реституционный обязательства) и обязательства могут возникать в сфере
корпоративных правоотношений
5) Обеспечены законом или договорными санкциями
6*) Большинство обязательств имеют имущественный характер, т.е. у кредитора
имеется имущественный интерес (посмотреть неимущественные обязательства)
Например:
• организационные обязательства,
а) обязательства из предварительного договора,
б) из договора простого товарищества,
в) из договора о создании АО),
• Семейно-правового характера:
А) соглашения с суррогатной матерью,
Б) о приёмной семье,
В) о воспитании ребёнка,
• Обязательства пассивного типа-
а) воздержание от шума
7) Срочный характер обязательства-
8) Одно лицо может быть как должником так и кредитором
Договор купли- продажи. Покупатель и продавец. У обоих есть обязанности: оплатить,
передать вещь в надлежащем количестве и т.д. Возникает вопрос: Сколько возникает
обязательств? То есть один договор КП - одно ли обязательств, либо много? Если ответ
один, то каждая сторона может быть, как кредитором, так и должником. Но многие авторы
говорят, что каждое обязательство является элементарным по своей природе, то есть в
обязательстве одно лицо или кредитор или должник. То есть в договоре КП мы видим
много мелких обязательств (по передаче, оплате) и в каждом обязательстве должник будет
иметь определенный вид обязанности. Данная концепция сводится к тому, что е бывает
сложных обязательств, они по своей природе элементарны и не может быть такого, чтобы
одно лицо занимало несколько ролей. Другими словами, если мы видим обязательство, где
сторона и обязательство и право, это значит, что у нас несколько обязательств, а не одно
единое.
*В учебниках мы увидим, что обязательства бывают простыми и сложными (Карпов
не согласен)
Стороны обязательства.
Как и в любом правоотношении, в обязательстве участвуют две стороны:
управомоченная и обязанная. Поскольку перемещение материальных благ невозможно без
27
активных действий, управомоченная в обязательственном правоотношении сторона
наделена правом требовать от обязанной стороны совершения определенных активных
действий. В свою очередь, на обязанную сторону в обязательственном правоотношении
возлагается обязанность совершить эти активные действия или воздержаться от каких-либо
действий. Например, в арендном обязательстве арендодатель вправе требовать по
истечении установленного срока возврата арендованного имущества, а арендатор обязан в
этот срок вернуть имущество арендодателю. В правоотношении же собственности
управомоченная сторона (собственник) может требовать от обязанных лиц лишь
пассивного воздержания от определенных действий. Принадлежащее управомоченной в
обязательстве стороне субъективное право принято именовать правом требования, а сама
управомоченная сторона именуется кредитором. Обязанная сторона в обязательстве
называется должником, а лежащая на нем обязанность — долгом. Если каждая из сторон в
обязательстве несет обязанность в пользу другой̆ стороны, она считается должником
другой̆ стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в
том, что имеет право от нее требовать. Так, в обязательстве купли-продажи продавец
является должником перед покупателем, поскольку обязан передать ему проданную вещь,
и одновременно выступает в качестве кредитора покупателя, поскольку вправе требовать
от него уплаты покупной̆ цены за проданную вещь.
Право требования кредитора и долг должника составляют юридическое содержание
обязательственного правоотношения. В качестве объекта обязательства выступают
действия должника. Так, действия подрядчика при выполнении подрядных работ и
передаче их заказчику образуют объект.
Разделим на:
1) стороны обязательства
Стороны - должник и кредитор ( в некоторых - покупатель и продавец). Кредитор -
лицо, которое управомочена требовать совершение или воздержания от каких либо
действий. Должник - лицо, которое обязуется совершить какие-либо действия либо
воздерживается от их совершения.
Множественность лиц в обязательстве – на одной или обеих сторонах выступает
несколько лиц. При этом количество сторон не меняется.
Например, Договор купли-продажи, у нас 2 стороны, продавец и покупатель, на
стороне покупателя – 2 супруга.
В зависимости от того, на какой из сторон возникает множественность и того, как эти
лица друг с другом соотносятся в праве или в обязанности, выделяют следующие варианты:
а) долевая активная множественность. Множественность на стороне кредитора.
Долевая означает, что каждый кредитор по данному договору имеет право требовать от
должника четко определенную часть исполнения. Например, в доме несколько
собственников, они заключили договор подряда с Сидоровым. В какой части жильцы
имеют право требовать у Сидорова исполнения? Понятно, что каждый требует ремонта
своей комнаты.
б) долевая пассивная множественность. Множественность возникает на стороне
должника. Например, Сидоров нанял по одному договору бригаду рабочих – маляр,
кровельщик, печник. Можем ли мы потребовать от кровельщика ремонта печи? Конечно,
нет.
в) солидарная пассивная множественность. Здесь несколько лиц на стороне должника.
Мы встречались с этой множественностью, когда говорили о полном товариществе. Здесь
не определена доля каждого из участников на стороне должника, То есть кредитор имеет
право обратиться к каждому из них в любой части. Например, кредитору должны три лица
28
100$. Он может потребовать с двух по 25, с третьего – 50. Но может предъявить требование
к одному в размер 100$. В этом случае обязательство исполнено, требование прекратилось.
Далее возникает новое требование – регрессное – то, которое солидарный должник,
исполнивший обязательство, приобретает к остальным должникам, которые его не
исполнили. Данное правило в ряде случаев указано в законе (договор поручительства,
полное товарищество), также данное правило является общим для случаев совместного
причинения вреда, для обязательств с участием предпринимателей.
г) солидарная активная множественность. происходит то же самое, но здесь это
возникает на стороне кредитора. То есть, у нас 3 кредитора и 1 должник. И должник может
исполнить любому кредитору. Если одному – то он отдает то, что получил, другим
кредиторам в равных долях.
Иногда выделяют субсидиарную множественность, хотя на самом деле это не так (!).
Здесь нет множественности. Кроме основного должника, есть запасной, который будет
отвечать тогда, когда не исполнит обязательство основной. Например, несовершеннолетние
от 14 до 18 лет самостоятельно отвечают по своим обязательствам, однако если у них
недостаточно денежных средств, кредитор может потребовать от субсидиарного должника
(родителей). Однако родители изначально не являются должниками!
БИЛЕТ № 4
4.1. Органы юридического лица. Ответственность органов юридических лиц.
23. Органы юридического лица. Ответственность органов ЮЛ.
Органы ЮЛ (ст. 53 ГК)- лицо или группа лиц, через которые ЮЛ приобретает
гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности. Органы ЮЛ- лицо или
группа лиц, уполномоченные представлять интересы ЮЛ в отношениях с другими лицами
без доверенности.
По порядку формированию: назначаемые/ избираемые
По составу: единоличные/ коллегиальные
По функциям: высшие органы/ исполнительные органы/ контрольные органы
Лицо, несущее ответственность - лицо, которое в силу закона, иного правового акта
или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени.
Такую же обязанность несут члены коллегиальных органов юридического лица
(наблюдательного или иного совета, правления и т.п.).
• Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия ЮЛ, в том числе
возможность давай указания лицам, выступающим от имени ЮЛ. (п. 3 ст. 53.1 ГК)
• Члены коллегиальных органов юридического лица, за исключением тех из них, кто
голосовал против решения, которое повлекло причинение юридическому лицу убытков,
или, действуя добросовестно, не принимал участия в голосовании.
• Данные положения не распространяются на органы, не относящиеся к органам
управления (общее собрание, ревизор или ревизионная комиссия, счетная комиссия общего
собрания)
• Физ. лица, составляющие или входящие в исполнительные органы
• Физ. лица, входящие в коллегиальный орган управления корпорации (п. 4 ст. 65.3 ГК)
• Управляющий или управляющая организация при передаче им полномочий единого
исполнительного органа хозяйственного общества (подп. 2 п. 2 ст. 67.1 ГК)
• Ликвидатор (члены ликвидкомиссии), внешний или конкурсный управляющий( п. 12
постановления № 62), арбитражный управляющий (п. 2 ст. 57ГК, п. 5 ст. 62ГК)
• Временные исполнительные органы
Основания ответственности:
• Противоправность поведения
При осуществления своих прав и исполнении своих обязанностей действовал
недобросовестно или неразумно. Не могут быть признаны противоправными действия,
совершенные в соответствии с предписаниями законодательства
30
• Вина. Презумпция вины
Оценка вины: учет предпринимательского риска, доступ у информации, характер
деятельности ЮЛ.
• Убытки для ЮЛ
Невыгодность сделки- на момент ее совершения; если невыгодность обнаружилась
потом- если будет доказано, что сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения
либо ненадлежащего исполнения ( п. 2 Постановления Пленума #62)
Срок исковой давности 3 года:
• Если требования заявлены самим ЮЛ- не с момента нарушения, а с момента, когда
ЮЛ (например, в лице нового директора) получило реальную возможность узнать о
нарушении или узнал или должен был узнать контролирующий участник, имевший
возможность прекратит полномочия директора, за исключением случая, когда он был
аффилирован с указанным директором (абз. 2 п. 10 Постановления #62)
• Если иском является участник, который на момент совершения причинителями вреда
действий не был участником- со дня, когда о нарушении узнал/ должен был узнать
правопредшественник ( абз. 1 п. 10 Постановления #62)
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
33
Нельзя считать открытым владением хранение картин в закрытых музейных фондах,
так как это подрывает гарантированные законные права и интересы собственника.
3)Непрерывность
Основные черты непрерывного давностного владения:
а) Не должно прекращаться в течение всего срока приобретательной давности
б) Перерывом давностного владения не будет считаться время нахождения вещи у
незаконного владельца, если иск давностного владельца об истребовании вещи
удовлетворен
в) Передача давностным владельцем имущества во временное владение другого лица
не прерывает давностного владения.
г) Срок давностного владения не прерывается, если новый владелец является
сингулярным или универсальным правопреемником предыдущего владельца.
4) Срок. В ст. 234 ГК РФ говорится, что для применения данной нормы необходимо
непрерывное владение в течение 15 лет недвижимой вещью или 5 лет движимой вещью. В
силу п. 4 ст. 234 ГК течение срока приобретательной давности в отношении вещей,
находящихся у лица, из владения которого они могли быть истребованы в соответствии со
ст. ст. 301 и 305 ГК, начинается не ранее истечения срока исковой давности по
соответствующим требованиям. Другими словами, если собственник не обращается с
виндикационным иском в течение трех лет с того момента, когда узнал или должен был
узнать о нарушении своего права, то приобретательная давность начнет течь лишь по
окончанию указанного трехлетнего срока исковой давности.
5) Владение как своим собственным. На основании позиции ВС РФ и комментариев к
ГК, можно считать, что законодателем, введение термина «владение, как своим
собственным», направлено на исключение применения норм статьи о приобретательной
давности к случаям, когда владение имуществом осуществлялось на основании договорных
обязательств (аренды, хранения, безвозмездного пользования и т.п.) или имущество было
закреплено за его владельцем на праве хозяйственного ведения или оперативного
управления. Можно так же говорить, что это же положение имеет своей целью устранить
из числа возможных субъектов давностного приобретения работников владельца
соответствующего имущества. Тем самым под владением, как своим собственным, мы
должны понимать фактическое безтитульное владение, т.е. несвязанность владельца и
собственника никаким договором.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
БИЛЕТ № 5
5.1. Предпринимательская деятельность гражданина. Крестьянское (фермерское)
хозяйство.
14. Предпринимательская деятельность гражданина.
В качестве элемента дееспособности гражданина ГК выделил возможность
гражданина заниматься предпринимательской деятельностью(ст.23 ГК).
Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск
деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования
имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами,
зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке.
34
Для гос.рег. предприниматель представляет заявление, составленное по установленной
форме, и документ об уплате регистрационного сбора. Гос.рег. предпринимателей
осуществляется регистрирующим органом в день представления документов либо в 3-
дневный срок с момента получения документов по почте. В тот же срок выдается/
высылается бессрочное свидетельство о регистрации в качестве предпринимателя.
Обязательным условием осуществления гражданами предпринимательской
деятельности является государственная регистрация гражданина в качестве
индивидуального предпринимателя. Она необходима для того, чтобы гражданин мог
пользоваться гарантиями осуществления предпринимательской деятельности и для
возложения на него вытекающих из нее обязанностей по налогообложению, соблюдению
правил осуществления указанной деятельности. Например, если гражданин выполнит
какую-либо работу без регистрации в качестве предпринимателя, это не означает, что такая
деятельность будет считаться незаконной лишь в силу отсутствия регистрации. Гражданин
в этом случае не будет иметь статуса предпринимателя, в связи с чем его действиям закон
не предоставит защиту , предусмотренную для предпринимателей. Напротив, если
гражданин пожелает избежать, например, повышенной ответственности и умышленно
будет уклоняться от гос.рег. при осуществлении предпринимательской деятельности, то в
соответствии с п.4 ст 23 ГК суд вправе будет применять к сделкам правила ГК об
обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Так, в
п.13 постановление Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996г. № 6/8 разъяснено, что
споры с участием граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность, но не
прошедших гос. рег., подведомственны судам общей юрисдикции, а не арбитражным
судам.
В случае объявления судом ИП несостоятельным (банкротом) его гос.рег. утрачивает
силу и в течении года он не может быть зарегистрирован в качестве предпринимателя (п.1
ст. 25 ГК; ст. 166 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").
Не требуется рег. индивидуального предпринимателя, осуществляющего деятельность
единолично или совместно по производству, переработке и реализации сел-хоз продукции.
Если данная деятельность осуществляется без образования юр. лица, закон
рассматривает такое образование как крестьянское (фермерское) хозяйство, глава которого
признается предпринимателем с момента гос.рег. хозяйства в органах местного
самоуправления.(п.5 ст. 23 ГК)
35. Крестьянское (фермерское) хозяйство.
Крестьянское (фермерское) хозяйство представляет собой объединение граждан,
связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и
совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность
(производство, переработку, хранение, транспортировку и реализацию
сельскохозяйственной продукции), основанную на их личном участии.
Фермерское хозяйство может быть создано одним гражданином.
Фермерское хозяйство осуществляет предпринимательскую деятельность без
образования юридического лица.
К предпринимательской деятельности фермерского хозяйства, осуществляемой без
образования юридического лица, применяются правила гражданского законодательства,
которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими
организациями, если иное не вытекает из федерального закона, иных нормативных
правовых актов Российской Федерации или существа правовых отношений (ст.1
Федерального закона от 11.06.2003 N 74-ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве").
Участники КФХ:
35
Право на создание фермерского хозяйства имеют дееспособные граждане Российской
Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства.
Членами фермерского хозяйства могут быть:
1) супруги, их родители, дети, братья, сестры, внуки, а также дедушки и бабушки
каждого из супругов, но не более чем из трех семей. Дети, внуки, братья и сестры членов
фермерского хозяйства могут быть приняты в члены фермерского хозяйства по достижении
ими возраста шестнадцати лет;
2) граждане, не состоящие в родстве с главой фермерского хозяйства. Максимальное
количество таких граждан не может превышать пяти человек.
Создание КФХ:
Граждане, изъявившие желание создать фермерское хозяйство, заключают между
собой соглашение.
Соглашение о создании фермерского хозяйства должно содержать сведения:
1) о членах фермерского хозяйства;
2) о признании главой фермерского хозяйства одного из членов этого хозяйства,
полномочиях главы фермерского хозяйства и порядке управления фермерским хозяйством;
3) о правах и об обязанностях членов фермерского хозяйства;
4) о порядке формирования имущества фермерского хозяйства, порядке владения,
пользования, распоряжения этим имуществом;
5) о порядке принятия в члены фермерского хозяйства и порядке выхода из членов
фермерского хозяйства;
6) о порядке распределения полученных от деятельности фермерского хозяйства
плодов, продукции и доходов.
Соглашение подписывается всеми членами фермерского хозяйства.
В случае создания фермерского хозяйства одним гражданином заключение
соглашения не требуется.
Фермерское хозяйство считается созданным со дня его государственной регистрации
в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
Имущество КФХ:
В состав имущества фермерского хозяйства могут входить земельный участок,
хозяйственные и иные постройки, мелиоративные и другие сооружения, продуктивный и
рабочий скот, птица, сельскохозяйственные и иные техника и оборудование, транспортные
средства, инвентарь и иное необходимое для осуществления деятельности фермерского
хозяйства имущество.
Плоды, продукция и доходы, полученные фермерским хозяйством в результате
использования его имущества, являются общим имуществом членов фермерского
хозяйства.
Имущество фермерского хозяйства принадлежит его членам на праве совместной
собственности, если соглашением между ними не установлено иное.
Доли членов фермерского хозяйства при долевой собственности на имущество
фермерского хозяйства устанавливаются соглашением между членами фермерского
хозяйства.
Перечень объектов, входящих в состав имущества фермерского хозяйства, порядок
формирования имущества фермерского хозяйства устанавливаются членами фермерского
хозяйства по взаимному согласию.
Члены фермерского хозяйства сообща владеют и пользуются имуществом
фермерского хозяйства.
36
Порядок распоряжения имуществом фермерского хозяйства определяется
соглашением. Распоряжение имуществом фермерского хозяйства осуществляется в
интересах фермерского хозяйства главой фермерского хозяйства.
По сделкам, совершенным главой фермерского хозяйства в интересах фермерского
хозяйства, отвечает фермерское хозяйство своим имуществом. Сделка, совершенная
главой фермерского хозяйства, считается совершенной в интересах фермерского хозяйства,
если не доказано, что эта сделка заключена главой фермерского хозяйства в его личных
интересах.
Выход из КФХ и раздел имущества.
При выходе из фермерского хозяйства одного из его членов земельный участок и
средства производства фермерского хозяйства разделу не подлежат.
Гражданин в случае выхода его из фермерского хозяйства имеет право на денежную
компенсацию, соразмерную его доле в праве общей собственности на имущество
фермерского хозяйства. Срок выплаты денежной компенсации определяется по взаимному
согласию между членами фермерского хозяйства или в случае, если взаимное согласие не
достигнуто, в судебном порядке и не может превышать год с момента подачи членом
фермерского хозяйства заявления о выходе из фермерского хозяйства.
Гражданин, вышедший из фермерского хозяйства, в течение двух лет после выхода из
него несет субсидиарную ответственность в пределах стоимости своей доли в имуществе
фермерского хозяйства по обязательствам, возникшим в результате деятельности
фермерского хозяйства до момента выхода его из фермерского хозяйства.
При прекращении фермерского хозяйства в связи с выходом из него всех его членов
имущество фермерского хозяйства подлежит разделу между членами фермерского
хозяйства в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.
Наследование имущества КФХ.
После смерти любого члена крестьянского (фермерского) хозяйства наследство
открывается и наследование осуществляется на общих основаниях.
Если наследник умершего члена крестьянского (фермерского) хозяйства сам членом
этого хозяйства не является, он имеет право на получение компенсации, соразмерной
наследуемой им доле в имуществе, находящемся в общей совместной собственности
членов хозяйства. Срок выплаты компенсации определяется соглашением наследника с
членами хозяйства, а при отсутствии соглашения судом, но не может превышать один год
со дня открытия наследства. При отсутствии соглашения между членами хозяйства и
указанным наследником об ином доля наследодателя в этом имуществе считается равной
долям других членов хозяйства. В случае принятия наследника в члены хозяйства
указанная компенсация ему не выплачивается.
В случае, когда после смерти члена крестьянского (фермерского) хозяйства это
хозяйство прекращается, в том числе в связи с тем, что наследодатель был единственным
членом хозяйства, а среди его наследников лиц, желающих, чтобы осуществление
крестьянским (фермерским) хозяйством его деятельности продолжалось, не имеется,
имущество крестьянского (фермерского) хозяйства подлежит разделу между наследниками
по правилам статей 258 и 1182 ГК.
Прием новых членов в фермерское хозяйство и прекращение членства в КФХ:
В фермерское хозяйство могут быть приняты новые члены в соответствии с
требованиями, указанными выше.
Прием новых членов в фермерское хозяйство осуществляется по взаимному согласию
членов фермерского хозяйства на основании заявления гражданина в письменной форме.
Членство в фермерском хозяйстве прекращается при выходе из членов фермерского
хозяйства или в случае смерти члена фермерского хозяйства.
37
Выход члена фермерского хозяйства из фермерского хозяйства осуществляется по его
заявлению в письменной форме.
Права и обязанности членов КФХ:
Члены фермерского хозяйства устанавливают по взаимному согласию внутренний
распорядок фермерского хозяйства, права и обязанности с учетом квалификации и
хозяйственной необходимости, а также ответственность за неисполнение установленных
обязанностей.
Каждый член фермерского хозяйства имеет право на часть доходов, полученных от
деятельности фермерского хозяйства в денежной и (или) натуральной форме, плодов,
продукции (личный доход каждого члена фермерского хозяйства). Размер и форма выплаты
каждому члену фермерского хозяйства личного дохода определяются по соглашению
между членами фермерского хозяйства.
Глава КФХ:
Главой фермерского хозяйства по взаимному согласию членов фермерского хозяйства
признается один из его членов. В случае, если фермерское хозяйство создано одним
гражданином, он является главой фермерского хозяйства.
Глава фермерского хозяйства должен действовать в интересах представляемого им
фермерского хозяйства добросовестно и разумно и не вправе совершать действия,
ущемляющие права и законные интересы фермерского хозяйства и его членов.
Глава фермерского хозяйства:
организует деятельность фермерского хозяйства;
без доверенности действует от имени фермерского хозяйства, в том числе
представляет его интересы и совершает сделки;
выдает доверенности;
осуществляет прием на работу в фермерское хозяйство работников и их
увольнение;
организует ведение учета и отчетности фермерского хозяйства;
осуществляет иные определяемые соглашением между членами фермерского
хозяйства полномочия.
В случае невозможности исполнения главой фермерского хозяйства своих
обязанностей более чем шесть месяцев или его смерти либо добровольного отказа главы
фермерского хозяйства от своих полномочий члены фермерского хозяйства признают по
взаимному согласию главой фермерского хозяйства другого члена фермерского хозяйства.
Смена главы фермерского хозяйства должна быть указана в соглашении, заключенном
членами фермерского хозяйства.
Смена главы фермерского хозяйства не влечет за собой прекращение его членства в
фермерском хозяйстве.
Прекращение КФХ:
Фермерское хозяйство прекращается:
1) в случае единогласного решения членов фермерского хозяйства о прекращении
фермерского хозяйства;
2) в случае, если не осталось ни одного из членов фермерского хозяйства или их
наследников, желающих продолжить деятельность фермерского хозяйства;
3) в случае несостоятельности (банкротства) фермерского хозяйства;
4) в случае создания на базе имущества фермерского хозяйства производственного
кооператива или хозяйственного товарищества;
5) на основании решения суда.
38
Споры, возникшие в связи с прекращением фермерского хозяйства, разрешаются в
судебном порядке.
Несостоятельность (банкротство) КФХ (пар.3 ФЗ о банкротстве):
Основанием для признания крестьянского (фермерского) хозяйства банкротом
является его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным
обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих
или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате
обязательных платежей.
К(Ф)Х как ЮЛ (ст.86.1 ГК):
Граждане, ведущие совместную деятельность в области сельского хозяйства без
образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского
(фермерского) хозяйства вправе создать юридическое лицо - крестьянское (фермерское)
хозяйство.
Крестьянским (фермерским) хозяйством, создаваемым в соответствии с настоящей
статьей в качестве юридического лица, признается добровольное объединение граждан на
основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в
области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами
крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов.
Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит ему на праве
собственности.
Гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского)
хозяйства, созданного в качестве юридического лица.
При обращении взыскания кредиторов крестьянского (фермерского) хозяйства на
земельный участок, находящийся в собственности хозяйства, земельный участок подлежит
продаже с публичных торгов в пользу лица, которое в соответствии с законом вправе
продолжать использование земельного участка по целевому назначению.
Члены крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического
лица, несут по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства субсидиарную
ответственность.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
Признаки способов:
цель. Эти меры имеют дополнительный характер и обогащают
обязательство, давая кредитору меры воздействия на должника. Но обязательство может
существовать и без этих мер. Это важно, так как некоторые под способами понимают
содержание самого обязательства.
Например, банк заключает три кредитных договора. В первом случае кредит
обеспечивается поручительством. Без кредитного договора договор поручительства не
представляет для сторон никакого интереса, он имеет ценность не сам по себе, а лишь как
обеспечение. Значит, договор поручительства основан только на обеспечительном интересе
и порождает акцессорное обязательство.
Неустойка.
Признаки неустойки:
определяется всегда в денежной форме (может быть
предусмотрена в виде вещей – товарная неустойка - ее можно рассматривать как
40
самостоятельный способ обеспечения исполнения обязательства, который не указан в главе
23).
неустойку всегда уплачивает должник. Этим неустойка отличается
от большинства обеспечений, которые могут быть предоставлены кредитору и третьими
лицами. Предопределенность размера неустойки. Важное отличие от убытков. Здесь
заранее определяется то, сколько платится.
взыскивается за факт нарушения. По требованию об уплате
неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (п.1 ст. 330 ГК), в то
время как при взыскании убытков необходимо доказать факт причинения убытков и их
размер.
неустойка одновременно рассматривается в российском праве как
способ обеспечения исполнения обязательства и как мера ответственности. Теории
сущности неустойки:
1) штрафная. Была распространена в СССР. Неустойка – это мера ответственности,
санкция. Нарушил сроки оплаты товара – получи неустойку;
2) оценочная. Неустойка понимается как некий, заранее определенный размер
возможных убытков. Если неустойка превышает нормальные убытки, в этой части она
недействительна. Задача неустойки не наказание, а компенсация потерь кредитора с
помощью определенного механизма. В российском праве существуют 2 теории
одновременно (например, ст. 333 – оценочная).
Неустойка по порядку начисления:
штрафы (заранее определенная сумма, однократно взыскивается).
Например, за поставку некачественной продукции штраф 1000руб.
пени (неустойка, которая устанавливается в виде определенного
процента, доли или определенной денежной суммы, взыскиваемой за определенный
интервал просрочки). Например, 5% за каждый день просрочки от долга или по договору
аренды.
В зависимости от источников установления:
Договорная (соглашение о неустойки должно быть достигнуто
обязательно в письменной форме). Чаще всего нормы о неустойке включаются в договор,
но можно заключить и отдельное соглашение.
41
сроков оплаты товара. Эту неустойку нельзя уменьшить, но можно увеличить. Если
стороны не ссылаются на закон, а потом этот закон отменяют, то суд рассматривает эту
неустойку как договорную.
По отношению к убыткам:
зачетная неустойка (убытки взыскиваются в части непокрытой
неустойки).Если в законе или договоре нет специальной̆ оговорки, то взысканная в виде
неустойки сумма должна быть зачтена при взыскании убытков. Кредитор, таким образом,
может получить с нарушителя сумму неустойки и убытки, но за минусом уже взысканного
в виде неустойки, т. е., в конечном счете, сумму убытков в полном объеме. Очевидно, что
при установлении этого правила законодатель следовал гражданско-правовому принципу
восстановления положения, существовавшего до нарушения прав.
Например, неустойка 100р., убытки – 200р. Взыскать убытков можно 100р. То есть из
размера убытков мы вычитаем неустойку.
штрафная неустойка - позволяет кредитору взыскать с должника
как сумму неустойки, так и убытки в полном объеме. Поскольку в этом случае кредитор
может получить сумму, превышающую по размеру причиненные ему убытки, неустойка
действительно приобретает «штрафной̆» характер. Этот вид неустойки рассматривается как
исключение из общего правила о том, что ответственность в гражданском праве носит
компенсационный̆ характер: ведь взыскание неустойки приводит к тому, что кредитор
получает больше, чем потерял.
Примером данной неустойки мы видим в законе о защите прав потребителей – ст. 13
(потребитель может потребовать и убытки, и неустойку, и исполнение обязательства, и
компенсацию морального вреда).
Другой пример - ст. 622 ГК: «...В случае, когда за несвоевременный̆ возврат
арендованного имущества договором предусмотрена неустойка, убытки могут быть
взысканы в полной сумме сверх неустойки, если иное не предусмотрено договором...».
альтернативная. Редко встречается. Вы можете требовать либо
неустойку, либо убытки. Например, вы чувствуется, что убытки вы точно можете доказать,
они большие, поэтому вы требуете именно их.
Исключительная неустойка означает, что у кредитора нет права на
взыскание убытков, оно исключено. При нарушении должником обязательства с него
можно взыскать только неустойку. Исключительная неустойка устанавливается по
соображениям, диктуемым условиями оборота. Так, ответственность перевозчика часто
ограничена уплатой̆ неустойки (ст. 105 Устава железнодорожного транспорта и др.)
Отвечай̆ перевозчик, имеющий̆ огромную клиентуру, в полном объеме за любые
нарушения, экономическая возможность его существования без непомерного увеличения
тарифов за транспортные услуги, которые и без того высоки, стала бы проблематичной̆.
42
только в исключительных случаях. Если нарушение будет противоречить, например,
принципам добросовестности и разумности (п. 2 ст. 333).
До какой цифры суд может уменьшить неустойку? Ранее в Постановлении Пленума
ВАС РФ от 22 декабря 2011 г. N 81 говорилось, что критерием является двукратная ставка
рефинансирования. Однако может быть и однократная ставка в исключительных случаях. В
новом постановлении не будет отсылки, скорее всего, к этим кртаным ставкам. Суд,
наверное, отошлет нас (=D) к ст. 395, то есть средняя ставка банковского процента по
вкладам, которая утверждена ЦБ для соответствующего округа на определенный период
времени.
БИЛЕТ № 6
6.1. Гражданско-правовой статус акционерных обществ.
37. Гражданско-правовой статус акционерных обществ.
1. Понятие.
Акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал
которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества
(акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с
деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.96
ГК РФ, ст.2 Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 29.06.2015) "Об
акционерных обществах").
2. Виды АО.
Общество может быть публичным или непубличным, что отражается в его уставе и
фирменном наименовании (п.1 ст.7. ФЗ - «Об АО» (далее просто ФЗ).
ПАО НАО
Публичное общество вправе Акции непубличного общества и
проводить размещение акций и эмиссионные ценные бумаги,
43
эмиссионных ценных бумаг, конвертируемые в его акции, не
конвертируемых в его акции, могут размещаться посредством
посредством открытой подписки открытой подписки или иным
(п.2 ст.7 – ФЗ) образом предлагаться для
приобретения неограниченному
кругу лиц(п.2 ст.7 – ФЗ).
Никому не может быть Уставом непубличного общества
предоставлено право может быть предусмотрено
преимущественного приобретения преимущественное право
акций публичного акционерного приобретения его акционерами
общества, кроме случаев, акций, отчуждаемых по возмездным
предусмотренных пунктом 3 статьи сделкам другими акционерами, по
100 ГК РФ (п.5 ст.97 ГК РФ). цене предложения третьему лицу или
по цене, которая или порядок
определения которой установлены
уставом общества (п.3 ст.7 ФЗ).
Уставом публичного Уставом непубличного общества
акционерного общества не может может быть предусмотрена
быть предусмотрена необходимость необходимость получения согласия
получениячьего-либо согласия на акционеров на отчуждение акций
отчуждение акций этого общества третьим лицам (п.5 ст.7 ФЗ).
(п.5 ст.97 ГК).
Минимальный уставный Минимальный уставный
капитал публичного общества капитал непубличного общества
должен составлять 100 000 рублей. должен составлять 10 000 рублей.
44
АО:
(а) право голоса по всем или
некоторым вопросам компетенции
общего собрания акционеров, в том
числе при возникновении или
прекращении определенных
обстоятельств
(б) преимущественное право
приобретения размещаемых
обществом акций определенных
категорий (типов), а также иные
дополнительные права.
48
Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после
налогообложения (чистая прибыль общества).
Решение о выплате (объявлении) дивидендов принимается общим собранием
акционеров.
Размер дивидендов не может быть больше размера дивидендов, рекомендованного
советом директоров (наблюдательным советом) общества.
Но данное право может ограничиваться.
Общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям:
до полной оплаты всего уставного капитала общества;
до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены;
если на день принятия такого решения общество отвечает признакам
несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской
Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у
общества в результате выплаты дивидендов;
если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше
его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью
определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных
акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения;
в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.
2) Право на ликвидационный остаток
Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого
общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами (ст.23 ФЗ).
3) Право на информацию (ст.91 ФЗ)
Общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам АО. К документам
бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа
имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25
процентов голосующих акций общества (документы должны быть предоставлены в течение
7 дней).
Участники общества вправе получать информацию о деятельности общества и
знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном
учредительными документами порядке (ст. 67 ГК РФ).
Общество обязано обеспечивать акционерам общества доступ к имеющимся у него
судебным актам по спору, связанному с созданием общества, управлением им или участием
в нем, в том числе к определениям о возбуждении арбитражным судом производства по
делу и принятии искового заявления или заявления, об изменении основания или предмета
ранее заявленного иска (должны быть предоставлены в течение 3 дней).
4) Право обжалования решений органов
Акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного
совета) общества, принятое с нарушением требований Федерального закона, иных
нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если
указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого
акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое
решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо
возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не
являются существенными.
Заявление акционера об обжаловании решения совета директоров (наблюдательного
совета) общества может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер
49
узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся
основанием для признания его недействительным.
5) Право требовать выкупа обществом своих акций (ст.75 ФЗ).
Акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех
или части принадлежащих им акций в случаях:
реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении
которой принимается общим собранием акционеров, если они голосовали против принятия
решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия
в голосовании по этим вопросам;
внесения изменений и дополнений в устав общества (принятия общим собранием
акционеров решения, являющегося основанием для внесения изменений и дополнений в
устав общества) или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих их
права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали
участия в голосовании;
принятия общим собранием акционеров решения о внесении в устав публичного
общества изменений, исключающих указание на то, что общество является публичным и
решения об обращении с заявлением о делистинге акций и эмиссионных ценных бумаг,
конвертируемых в акции, если они голосовали против принятия соответствующего
решения или не принимали участия в голосовании.
6) Право преимущественной покупки при продаже акций другими акционерами
(ст7, п.3 ФЗ).
Уставом непубличного общества может быть предусмотрено преимущественное
право приобретения его акционерами акций, отчуждаемых по возмездным сделкам
другими акционерами, по цене предложения третьему лицу или по цене, которая или
порядок определения которой установлены уставом общества. В случае отчуждения акций
по иным, чем договор купли-продажи, сделкам (мена, отступное и другие)
преимущественное право приобретения таких акций может быть предусмотрено уставом
непубличного общества только по цене, которая или порядок определения которой
установлены уставом общества. Если иное не предусмотрено уставом общества, акционеры
пользуются преимущественным правом приобретения отчуждаемых акций
пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них.
Уставом непубличного общества, предусматривающим преимущественное право его
акционеров на приобретение отчуждаемых по возмездным сделкам акций, может быть
предусмотрено также преимущественное право непубличного общества на приобретение
отчуждаемых акций в случае, если его акционеры не использовали свое преимущественное
право.
7) Дополнительные акции (ст.40 ФЗ)
Акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых
посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг,
конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих
им акций этой категории (типа).
12."Золотая акция" - используемое в отношении общества специальное право на
участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального
образования в управлении указанным обществом (ст.51. ФЗ) Она
дает все права, предусмотренные для владельцев
обыкновенных акций: право введения представителя в совет директоров и
ревизионную комиссиюакционерного общества, а также право вето при принятии собрани
ем акционеров решений о/об:Применение права вето представителем "золотой акции" влеч
ет за собой приостановку действия
50
соответствующего решения на срок до шести месяцев и передачу его в случае споров на ра
ссмотрениеоргана, определяемого учредительными документами общества, или суда.
"Золотая акция" действует до принятия решения о ее отмене.
"Золотая акция" после принятия решения опрекращении ее действия конвертируется в обы
кновенную акцию. Служит для государственного контроля за приватизируемым
предприятием.
13.Реестр акционеров общества (ст.44-46 ФЗ)
Общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в
соответствии с правовыми актами Российской Федерации с момента государственной
регистрации общества.
Общество, поручившее ведение и хранение реестра акционеров общества
регистратору, не освобождается от ответственности за его ведение и хранение.
Общество и регистратор солидарно несут ответственность за убытки, причиненные
акционеру в результате утраты акций или невозможности осуществить права,
удостоверенные акциями, в связи с ненадлежащим соблюдением порядка ведения реестра
акционеров общества, если не будет доказано, что надлежащее соблюдение оказалось
невозможным вследствие непреодолимой силы или действий (бездействия) акционера,
требующего возмещения убытков, в том числе вследствие того, что акционер не принял
разумные меры к их уменьшению.
Лицо, зарегистрированное в реестре акционеров общества, обязано своевременно
информировать держателя реестра акционеров общества об изменении своих данных. В
случае непредставления им информации об изменении своих данных общество и
регистратор не несут ответственности за причиненные в связи с этим убытки.
Держатель реестра акционеров общества по требованию акционера или номинального
держателя акций обязан подтвердить его права на акции путем выдачи выписки из
реестра акционеров общества, котораяне является ценной бумагой.
14.Акционерное соглашение (ст.32.1 ФЗ)
Акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав,
удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По
акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом
права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться
(отказываться) от осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть
предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем
собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами,
приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении
определенных обстоятельств, воздерживаться (отказываться) от отчуждения акций до
наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные
действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и
ликвидацией общества.
Акционерное соглашение заключается вписьменной форме путем составления одного
документа, подписанного сторонами.
Акционерное соглашение является обязательным только для его сторон. Акционеры
общества, заключившие акционерное соглашение, обязаны уведомить общество о факте его
заключения не позднее 15 дней со дня его заключения. По соглашению сторон
акционерного соглашения уведомление обществу может быть направлено одной из его
сторон. В случае неисполнения данной обязанности акционеры общества, не являющиеся
сторонами акционерного соглашения, вправе требовать возмещения причиненных им
убытков.
51
Права сторон акционерного соглашения, основанные на этом соглашении, в том
числе права требовать возмещения причиненных нарушением соглашения убытков,
взыскания неустойки (штрафа, пеней), выплаты компенсации (твердой денежной суммы
или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в акционерном соглашении)
или применения иных мер ответственности в связи с нарушением акционерного
соглашения, подлежат судебной защите.
15.Органы АО.
1) Общее собрание акционеров
2) Совет директоров (наблюдательный совет).
3) Исполнительный орган общества
A. Единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор)
B. Коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция)
Общее собрание акционеров (гл.7 ФЗ) имеет исключительную компетенцию,
определенную непосредственно законом (п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах) и
включающую наиболее принципиальные вопросы жизни общества, которые не могут быть
переданы общим собранием на решение как исполнительного органа, так и
наблюдательного совета общества.
Например, компетенции общего собрания акционеров относятся:
внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава
общества в новой редакции;
реорганизация общества;
ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение
промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета)
общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;
определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных
акций и прав, предоставляемых этими акциями и др.
Вместе с тем общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по
вопросам, прямо не отнесенным законом к его компетенции, поскольку при ином подходе
может быть затруднено управление текущей деятельностью общества к невыгоде самих
акционеров. Установленные законодательством правила о порядке созыва и проведения
общего собрания, в том числе о способах голосования участников, также служат прежде
всего защите интересов мелких (рядовых) акционеров.
Общее собрание акционеров является высшим органом управления АО. Общество
обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Годовое общее
собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее
чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания отчетного
года. На годовом общем собрании акционеров должны решаться вопросы об избрании
совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора)
общества, утверждении аудитора общества, утверждение годового отчета, годовой
бухгалтерской (финансовой) отчетности общества, если уставом общества решение этих
вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета)
общества; распределение прибыли и убытков общества по результатам отчетного года, а
также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания
акционеров. Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются
внеочередными.
За исключением случаев, установленных федеральными законами, правом голоса на
общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают:
52
- акционеры - владельцы обыкновенных акций общества;
- акционеры - владельцы привилегированных акций общества в случаях,
предусмотренных Законом об АО (1) при решении вопросов о реорганизации и ликвидации
общества, 2) при решении вопроса о внесении в устав публичного общества изменений,
исключающих указание на то, что общество является публичным, 3) при решении об
освобождении от обязанности раскрывать или предоставлять информацию,
предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах) или
уставом непубличного общества.
Решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, по
общему правилу, принимается большинством голосов акционеров - владельцев
голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия
решения Федеральным законом не установлено иное.
Уставом непубличного общества может быть предусмотрено иное число голосов
акционеров - владельцев голосующих акций, необходимое для принятия решения общим
собранием акционеров, которое не может быть меньше числа голосов, установленного
Федеральным законом для принятия собранием соответствующих решений.
Общее собрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не
включенным в повестку дня собрания, а также изменять повестку дня, за исключением
случаев, если при принятии решения, не включенного в повестку дня общего собрания
акционеров непубличного общества, или при изменении повестки дня общего собрания
акционеров непубличного общества присутствовали все акционеры такого общества.
Общее собрание акционеров может проводиться в двух формах:
очно (с проведением собрания)
заочно (без проведения собрания)
Общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вопросы об избрании
совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора)
общества, утверждении аудитора общества, утверждение годового отчета, годовой
бухгалтерской (финансовой) отчетности общества, если уставом общества решение
этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета)
общества, распределение прибыли и убытков общества по результатам отчетного
годане может проводиться в форме заочного голосования.
Предложения в повестку дня общего собрания акционеров
Акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2
процентов голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового
общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров
(наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную
комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, число которых не может превышать
количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность
единоличного исполнительного органа.
Совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан рассмотреть поступившие
предложения и принять решение о включении их в повестку дня общего собрания
акционеров или об отказе во включении в указанную повестку дня не позднее пяти дней
после окончания сроков, установленных ФЗ.
Порядок проведения общего собрания:
принятие решение о проведении общего собрания (в случае проведения
внеочередное общего собрания акционеров оно проводится по решению совета
директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной
инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а
53
также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов
голосующих акций общества на дату предъявления требования);
определение формы проведения общего собрания акционеров (собрание или заочное
голосование);
назначение даты, места, времени проведения общего собрания акционеров и в случае,
когда заполненные бюллетени могут быть направлены обществу, почтовый адрес, по
которому могут направляться заполненные бюллетени, либо в случае проведения общего
собрания акционеров в форме заочного голосования дату окончания приема бюллетеней
для голосования и почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные
бюллетени;
назначение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем
собрании акционеров;
определение повестки дня общего собрания акционеров;
сообщение (информирование) акционеров о проведении общего собрания
акционеров;
подготовка перечня информации (материалов), предоставляемой акционерам при
подготовке к проведению общего собрания акционеров, и порядок ее предоставления;
подготовка формы и текста бюллетеня для голосования в случае голосования
бюллетенями.
установление кворума (общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум),
если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной
голосов размещенных голосующих акций общества).
голосование (по принципу "одна голосующая акция общества - один голос")
подсчет голосов
подписание протокола и отчета об итогах голосования (по итогам голосования
счетная комиссия составляет протокол об итогах голосования, подписываемый членами
счетной комиссии или лицом, выполняющим ее функции).
составление протокола общего собрания (в протоколе общего собрания акционеров
общества должны содержаться основные положения выступлений, вопросы, поставленные
на голосование, и итоги голосования по ним, решения, принятые собранием).
Счетная комиссия
В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более ста
создается счетная комиссия, количественный и персональный состав которой утверждается
общим собранием акционеров.
В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 500 функции
счетной комиссии выполняет регистратор.
В составе счетной комиссии не может быть менее трех человек. В счетную
комиссию не могут входить члены совета директоров (наблюдательного совета) общества,
члены ревизионной комиссии (ревизор) общества, члены коллегиального исполнительного
органа общества, единоличный исполнительный орган общества, а равно управляющая
организация или управляющий, а также лица, выдвигаемые кандидатами на эти должности.
Счетная комиссия проверяет полномочия и регистрирует лиц, участвующих в общем
собрании акционеров, определяет кворум общего собрания акционеров, разъясняет
вопросы, возникающие в связи с реализацией акционерами (их представителями) права
голоса на общем собрании, разъясняет порядок голосования по вопросам, выносимым на
голосование, обеспечивает установленный порядок голосования и права акционеров на
участие в голосовании, подсчитывает голоса и подводит итоги голосования, составляет
протокол обитогах голосования, передает в архив бюллетени для голосования.
54
Совет директоров (наблюдательный совет) общества (ст.64-68)
Совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство
деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных к компетенции
общего собрания акционеров.
В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти
устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества
(наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав
общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к
компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания
акционеров и об утверждении его повестки дня.
К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся
следующие вопросы:
определение приоритетных направлений деятельности общества;
созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров
утверждение повестки дня общего собрания акционеров;
увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом
дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций;
размещение обществом дополнительных акций
определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения или порядка ее
определения и цены выкупа эмиссионных ценных бумаг и т.д.
Избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества
Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим
собранием акционеров, на срок до следующего годового общего собрания акционеров.
Лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества,
могут переизбираться неограниченное число раз.
По решению общего собрания акционеров полномочия всех членов совета директоров
(наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно.
Членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только
физическое лицо. Член совета директоров (наблюдательного совета) общества может не
быть акционером общества.
Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять
более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более
одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета)
общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров -
владельцев голосующих акций общества более десяти тысяч - менее девяти членов.
Выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) общества
осуществляются кумулятивным голосованием.
При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру,
умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров
(наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом
голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более
кандидатами.
Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества
считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.
Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества
Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества избирается
членами совета директоров (наблюдательного совета) общества из их числа большинством
55
голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета) общества,
если иное не предусмотрено уставом общества.
Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества организует его
работу, созывает заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества и
председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола,
председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом
общества.
Заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества созывается
председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества по его собственной
инициативе, по требованию члена совета директоров (наблюдательного совета),
ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора общества, исполнительного
органа общества, а также иных лиц, определенных уставом общества.
Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета)
общества определяется уставом общества или внутренним документом общества.
Исполнительный орган общества.
Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный
директор).
Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным
исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или
единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным
директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением,
дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному
совету) общества и общему собранию акционеров.
Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и
коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция
коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного
исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет
также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества
(правления, дирекции).
По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного
исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой
организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю
(управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа
общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием
акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета)
общества.
К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства
текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции
общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания
акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)
без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы,
совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания,
обязательные для исполнения всеми работниками общества.
Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция)
Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) действует на
основании устава общества, а также утверждаемого общим собранием акционеров
внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа), в котором
56
устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок
принятия решений.
Ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета) общества,
единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора)
и (или) членов коллегиального исполнительного органа общества (правления,
дирекции), управляющей организации или управляющего (статья 71).
Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный
исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный
единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа
общества (правления, дирекции), а равно управляющая организация или управляющий при
осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действоватьв интересах
общества,осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества
добросовестно и разумно.
Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный
исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный
единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа
общества (правления, дирекции), равно как и управляющая организация или управляющий,
несут ответственность перед обществом за убытки,причиненные обществу их
виновными действиями (бездействием).
При этом в совете директоров (наблюдательном совете) общества, коллегиальном
исполнительном органе общества (правлении, дирекции) не несут ответственность
члены,голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу или
акционеру убытков, или не принимавшие участия в голосовании.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
БИЛЕТ № 7
7.1. Предмет гражданского права (отношения, регулируемые гражданским
законодательством). Система гражданского права.
2. Предмет гражданского права (отношения, регулируемые гражданским
законодательством)
Существует три уровня в праве:
1) конституционное право
2) ветви права (например, гражданское право)
3) правовые образования (например, банковское или земельное право)
Разделение право на частное и публичное стало популярным в 1990х-2000х. гг.
Частное право - это упорядоченная совокупность юридических норм, охраняющих и
регулирующих отношения частных лиц.
Публичное же право образуют нормы, закрепляющие порядок деятельности органов
государственной власти и управления.
Критерии:
- критерий интереса (восходит к Ульпиану. Общий интерес – публичное право, частное
право - личные интересы)
- формальный или критерий защиты (Как защищаются нарушенные права? Публичное
право - называет личность, но не спрашивает согласие пострадавшего. Частное право
применяет имущественные способы защиты и по инициативе пострадавшего.)
- критерий метод (В публичном праве используется императивный метод, в частном
праве – диспозитивный. Но, например, в семейном праве используются два метода)
61
Предмет ГП – те общественные отношения, которые регулируются гражданским
правом. (абз. 1 п. 1 ст. 2 ГК)
Предмет гражданского права:
1) имущественные общественные отношения
2) корпоративные общественные отношения
3) организационные общественные отношения
4) неимущественные общественные отношения
Имущественнные отношения:
- статика (это опосредованная прнадлежность материального блага субъекту)
- динамика (это те общественные отношения, которые опосредуют переход
определенного материального блага от одного субъекта к другому)
Имущественные общественные отношения - это общественные отношения между
субъектами по поводу принадлежности или перехода материальных благ.
Интерес в этих отношения имущественный.Охраняется этот интерес имущественными
санкциями. Не все имущественные отношения носят товарно-денежный характер, есть
безэквивалентные (отношения по поводу дарения, безвозмездное пользование)
п. 3 ст. 2 ГК (гп не регулируются общественные отношения, построенные на
подчиненности сторон - сбор налогов, выплаты пенсий).
Личные неимущественные общественные отношения:
1) личные неимущественные отношения, связанные с имущественными
общественными отношениями (Это отношения, связанные, например, с результатом
интеллектуальной деятельности. К примеру, право авторства или выплата гонорара. Здесь
возникают неимущестенные отношения, а имущественные могут возникнуть, а могут и не
возникнуть. Защита права происходит имущественными и неимущественными мерами.)
2) личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными
общественными отношениями (в этих отношениях объект – нематериальное благо, оно
неотчуждаемо, не имеет материальной оценки, не ограничено сроком. К числу таких благ
относятся честь, достоинство, здоровье. Эти отношения возникают тогда, когда объект
нарушается. Например, когда вас оскорбили или унизили. Именно поэтому некоторые
ученые считают, что эти отношения следует исключить из предмета ГП).
Корпоративные общественные отношения
ФЗ №302 от 30.12.2012г.включил эти отношения в предмет ГП.
Корпоративные общественные отношения – это отношения, связанные с участием в
корпоративных организациях и управлением ими.В них есть как имущественные, так и
неимущественные отношения.Это, например, отношения между акционерами.
Минусы этих отношений: метод не всегда диспозитивный, стороны в этих отношениях
не всегда равны.
Организационные общественные отношения
Это несамостоятельные общественные отношения, которые обслуживают что-то
другое.
- отношения по установлению договорных связей (например, заключение
предварительного договора.)
- отношения по очередности совершения действий (например, отношения, связанные с
торгами или с организацией перевозок)
Таким образом, гражданское право – это система норм права, регулирующая частные
имущественные общественные отношения и лично неимущественные общественные
отношения, возникающие между гражданами, юридическими лицами, публичными
образованиями, основанных на равенстве субъектов, свободе воли.
6. Система гражданского права
62
Базу систематизации (деления) отечественного гражданского права составляет
обособление в нем основных, общих для всей этой отрасли права положений - общей части.
Общая часть этой правовой отрасли включает основные положения о:
- понятии и принципах гражданского права,
- субъектах гражданского права (участниках гражданских правоотношений),
- объектах гражданских прав,
- возникновении, изменении и прекращении гражданских правоотношений,
- осуществлении и защите гражданских прав,
- сроках в гражданском праве,
а также некоторые другие правила общего порядка, применимые ко всем гражданским
правоотношениям. Она имеет важное системообразующее значение (ибо наличие развитой
общей части составляет бесспорный признак самостоятельной отрасли права, и наоборот),
а также играет большую теоретико-познавательную и правоприменительную роль, ибо
составляющие ее правила прямо или косвенно лежат в основе всех других гражданско-
правовых институтов и конструкций, что заставляет так или иначе учитывать их при
применении всех других гражданско-правовых норм.
С этой точки зрения можно сказать, что все остальные нормы гражданского права
составляют его Особенную часть. Но это понятие применительно к гражданскому праву
обычно не используется, ибо многообразие составляющих его норм столь велико, что
неизбежно требует дальнейшей развернутой дифференциации. Поэтому особенная часть
гражданского права делится на подотрасли - наиболее крупные группировки норм,
регулирующих однородные группы отношений и даже имеющих свои общие положения.
Подотрасли:
- вещное право (в нем можно выделить такие основные институты, как право
собственности, ограниченные вещные права);
- обязательственное право;
- личные неимущественные блага и права;
- интеллектуальные права;
- наследственное право, регулирующее переход имущества в случае смерти граждан к
другим лицам (оно включает наследование по завещанию, наследование по закону);
нормы международного частного права;
В данную систему можно было бы также включить еще две подотрасли: коммерческое
(торговое) право, нормы которого хотя структурно и не обособлены в кодифицированных
актах гражданского права, однако с точки зрения его систематизации составляют его
безусловную часть (подотрасль). Кроме того, в силу бурного развития законодательного
регулирования статуса юридических лиц, регламентированного прежде всего гражданско-
правовыми нормами, их совокупность все более отчетливо также проявляет тенденцию к
обособлению в виде корпоративного права, тем более, что и сами корпоративные
отношения, складывающиеся внутри юридических лиц, безусловно, имеют гражданско-
правовую (частноправовую) природу.
В свою очередь, перечисленные подотрасли гражданского права делятся на институты
- совокупности норм, регулирующих менее крупные однородные группы общественных
отношений. Так, в подотрасли вещных прав выделяются институты права собственности и
ограниченных вещных прав, а в подотрасли обязательственного права - институты
отдельных договорных и внедоговорных обязательств.
Институты разделяются на еще более дробные, мелкие совокупности норм -
субинституты, которые, однако, тоже сохраняют единство и однородность своего предмета
и своей юридической природы. Например, институт права собственности разделяется на
субинституты права частной и права публичной собственности; нормы об отдельных видах
63
договорных обязательств (институты обязательственного права) разделяются на
субинституты по отдельным разновидностям соответствующих договоров (институт
договора купли-продажи - на субинституты розничной купли-продажи, поставки,
контрактации и т.д.; институт договора аренды - на субинституты проката, аренды
транспортных средств, финансовой аренды и т.д.).
Институты и субинституты тоже имеют свои общие положения, свидетельствующие о
юридической однородности охватываемых ими норм. При этом общие положения
подотрасли распространяются на все правила, составляющие входящий в
соответствующую подотрасль институт, а общие положения института - на правила,
составляющие входящий в него субинститут. Так, общие положения об обязательствах и
договорах распространяются и на договоры купли-продажи и аренды (институты), и на
договоры поставки и проката (субинституты). В свою очередь, общие правила о купле-
продаже распространяются на договоры поставки и контрактации, а общие правила об
аренде - на договоры проката и аренды транспортных средств.
Например, отрасль – ГП; подотрасль – обязательственное право; институт – договор
купли-продажи; субинститут - договор поставки.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
64
Например, если заказчик предъявил иск к подрядчику о возмещении убытков,
причиненных ненадлежащим исполнением договора подряда по ремонту здания магазина,
ссылаясь на то, что в результате выполнения работ с недостатками он не смог осуществлять
свою обычную деятельность по розничной продаже товаров, то расчет упущенной выгоды
может производиться на основе данных о прибыли истца за аналогичный период времени
до нарушения ответчиком обязательства и/или после того, как это нарушение было
прекращено.
Должник не лишен права представить доказательства того, что упущенная выгода не
была бы получена кредитором (п.3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от
24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса
Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств")
БИЛЕТ № 8
8.1. Реорганизация юридического лица. Гарантии прав кредиторов реорганизуемого
юридического лица.
25. Реорганизация юридического лица. Правопреемство при реорганизации
юридических лиц.
Реорганизация является способом как прекращения, так и возникновения юридических
лиц.
Формы реорганизации ЮЛ (п.1 ст.57):
1. Слияние нескольких ЮЛ в одно. А и В прекращают свою деятельность, в
результате появляется новое юр.лицо – С.
А
С
В
2. Присоединение одного или нескольких ЮЛ к другому. К А присоединяется В, при
этом В прекращает свою деятельность.
А+В А
3. Разделение ЮЛ на несколько самостоятельных организаций. А разделяется на В и С
и прекращает свое существование.
В
А
С
66
4. Выделение из состава ЮЛ (не прекращающего при этом своей деятельности)
одного или нескольких новых ЮЛ. Из А выделяется В, но при этом А продолжает свое
существование.
В
А
А
5. Преобразование ЮЛ из одной организационно-правовой формы в другую. Было
одно ЮЛ, и осталось одно ЮЛ.
Например:
ООО АО, хозяйственное товарищество, производственный кооператив (п.2
ст.92)
АО ООО, хозяйственное товарищество, производственный кооператив (п.2
ст.104)
ПК хозяйственное товарищество или общество (ст. 106.6)
Никакие другие, кроме названных форм, невозможны.
Допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием
различных ее форм.
Допускается реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в том числе
созданных в разных организационно-правовых формах, если ГК или другим законом
предусмотрена возможность преобразования юридического лица одной из таких
организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из таких организационно-
правовых форм.
Основания реорганизации:
1. Добровольная:
1) по решению учредителей;
2) по решению уполномоченного органа ЮЛ.
В предусмотренных законом случаях добровольная реорганизация в форме слияния,
присоединения или преобразования может осуществляться с предварительного согласия
гос. органов (п.3 ст.57). Например, согласие от антимонопольных органов,
контролирующих появление хозяйствующих субъектов, которые могли бы занять
доминирующее положение на товарном рынке.
68
документов является основанием для государственной регистрации вновь создаваемых
юридических лиц.
Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 13.07.2015) "О
защите конкуренции"
Статья 38. Принудительное разделение или выделение коммерческих
организаций, а также некоммерческих организаций, осуществляющих
деятельность, приносящую им доход
1. В случае систематического осуществления монополистической
деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой
организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей
деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа (в
отношении финансовой организации, поднадзорной Центральному банку
Российской Федерации, по иску антимонопольного органа по согласованию с
Центральным банком Российской Федерации) вправе принять решение о
принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из
их состава одной или нескольких организаций. Созданные в результате
принудительного разделения организации не могут входить в одну группу
лиц.
2. Решение суда о принудительном разделении коммерческой
организации или выделении из состава коммерческой организации одной или
нескольких коммерческих организаций принимается в целях развития
конкуренции, если выполняются в совокупности следующие условия:
1) существует возможность обособления структурных подразделений
коммерческой организации;
2) отсутствует технологически обусловленная взаимосвязь структурных
подразделений коммерческой организации (в частности, тридцать и менее
процентов общего объема производимой структурным подразделением
продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг потребляется иными
структурными подразделениями этой коммерческой организации);
3) существует возможность самостоятельной деятельности на
соответствующем товарном рынке для юридических лиц, созданных в
результате реорганизации.
3. Решение суда о принудительном разделении коммерческой
организации либо выделении из состава коммерческой организации одной
или нескольких коммерческих организаций, а также о таком разделении или
выделении в отношении некоммерческой организации, осуществляющей
деятельность, приносящую ей доход, подлежит исполнению собственником
или уполномоченным им органом с учетом требований, предусмотренных
указанным решением, и в срок, который определен указанным решением и не
может быть менее чем шесть месяцев.
69
направляется ЮЛ, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным
решением о реорганизации.
регистрирующий орган в течение 3-х рабочих дней вносит в ЕГРЮЛ запись о
состоянии реорганизации (п.1 ст.13.1 ФЗ №129).
2. После внесения в ЕГРЮЛ записи о начале реорганизации ЮЛ дважды с
периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых
опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление
о своей реорганизации.
В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о
реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации
юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации
либо определенным решением о реорганизации. В уведомлении о реорганизации
указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом
(продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма
реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований,
иные сведения, предусмотренные федеральными законами (п.2 ст.13.1 ФЗ №129).
3. Реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты
направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий
государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме уведомляет
известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено
федеральными законами (п.2 ст.13.1 ФЗ №129).
4. Инвентаризация. Составление передаточного акта.
73
Предложенное кредитору обеспечение исполнения обязательств реорганизуемого
юридического лица или возмещения связанных с его прекращением убытков считается
достаточным, если:
1) кредитор согласился принять такое обеспечение;
2) кредитору выдана независимая безотзывная гарантия кредитной организацией,
кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений, со сроком действия, не
менее чем на три месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства,
и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением
доказательств неисполнения обязательства реорганизуемого или реорганизованного
юридического лица.
Если кредитор не воспользовался указанным правом, место реорганизованного
ЮЛ в обязательстве перед ним занимает правопреемник, определяемый на основании
передаточного акта. То есть обязательства не прекращаются!!!
Составляемый при реорганизации передаточный акт, должен содержать информацию о
всех переходящих в порядке правопреемства обязательствах, в том числе спорных (п. 1 ст.
59 ГК). Если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству
юридического лица, а также если из передаточного акта или иных обстоятельств следует,
что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства
реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов
кредиторов, реорганизованное юридическое лицо и созданные в результате
реорганизации юридические лица несут солидарную ответственность по такому
обязательству. (п. 5 ст. 60 ГК).
Поскольку закон не регулирует последствия неисполнения реорганизуемым
юридическим лицом обязанности по уведомлению кредиторов о предстоящей
реорганизации, в литературе отмечается целесообразность предоставления права на
судебное оспаривание реорганизации и признание ее несостоявшейся (при
неуведомлении всех или большинства кредиторов). См. подробнее вопрос №27.
27. Признание реорганизации корпорации несостоявшейся и последствия
признания недействительным решения о реорганизации юридического лица.
Статья 60.1. Последствия признания недействительным решения о реорганизации
юридического лица
Статья 60.2. Признание реорганизации корпорации несостоявшейся – новые нормы,
которые были введены ФЗ от 05.05.2014 г. №99-ФЗ.
Недействительность решения о реорганизации ЮЛ
Признается судом!
Требования о признании реорганизации недействительной предъявляют (п.1 ст.60.1):
1. Участники реорганизуемого ЮЛ.
2. Иные лица, не являющиеся участниками ЮЛ, если такое право им предоставлено
законом. Кредиторы прямо в п.1 ст.60.1 не названы, но получают право на возмещение
убытков в п.4 этой статьи.
Указанное требование может быть предъявлено в суд не позднее чем в течение трех
месяцев после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, если иной
срок не установлен законом.
Последствия: Если суд признает решение о реорганизации ЮЛ недействительным, то
это не повлечет ликвидации вновь образованных ЮЛ. Также не признаются
недействительными сделки, заключенные данными ЮЛ(п. 2 ст. 60.1). Если реорганизация
не закончилась, процесс останавливается.
74
В случае признания решения о реорганизации ЮЛ недействительным появляется
право потребовать возмещения убытков.
Последствия:
Восстанавливаются ЮЛ, существовавшие до реорганизации, и одновременно
прекращается существование созданных в результате реорганизации ЮЛ, о чем делается
запись в ЕГРЮЛ;
Сделки новообразованных ЮЛ с лицами, добросовестно полагавшимися на
правопреемство, сохраняют силу для восстановленных ЮЛ, которые являются
солидарными должниками и солидарными кредиторами по таким сделкам;
Переход прав и обязанностей признается несостоявшимся, за исключением случая,
когда права и обязанности переходят в пользу созданного ЮЛ от должников,
добросовестно полагавшихся на правопреемство на стороне кредитора;
Доли в уставном капитале ранее существовавшего ЮЛ сохраняются за участниками в
том же размере, что и до реорганизации, а при смене участников ЮЛ в ходе такой
реорганизации или по ее окончании возвращаются им по правилам, предусмотренным п. 3
ст. 65.2 ГК
75
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
76
5) Можно выделить и другие, например правомочие управления, правомочие на
защиту и т.д.
БИЛЕТ № 9
9.1. Осуществление гражданских прав. Пределы осуществления гражданских прав.
10. Осуществление гражданских прав. Пределы осуществления гражданских
прав.
Всякое право, в том числе субъективное гражданское право, имеет социальную
ценность, если оно осуществимо. Осуществление субъективного гражданского права - это
реализация управомоченным лицом возможностей (правомочий), заключенных в
содержании данного права.
77
Осуществление субъективных гражданских прав происходит путем совершения
субъектом определенных действий. Следует иметь в виду, что эти действия не всегда
являются осознанными и волевыми. Так, гражданин, признанный судом недееспособным,
может осуществлять полномочия собственника дома, используя его для проживания. Но в
абсолютном большинстве случаев осуществление субъективных гражданских прав
совершается в результате волевых, осознанных действий субъектов, преследующих
различные социально-экономические и юридические цели. Ими могут быть приобретение
права собственности на имущество; извлечение полезных свойств вещи в процессе ее
использования; закрепление научного приоритета в результате публикации произведения
или получения патента на изобретение; восстановление опороченного достоинства;
истребование своей вещи из чужого незаконного владения; признание сделки
недействительной и т.п.
Поэтому справедливо утверждение, что осуществление субъективного права есть
предметная деятельность управомоченного субъекта, в результате которой он на основе
имеющихся у него юридических возможностей удовлетворяет свои материальные и
духовные потребности.
Формой исполнения обязанности пассивного типа (обязанность, вытекающая из
запрета) является ее соблюдение субъектом путем воздержания от запрещенных действий.
Обязанность активного типа (обязанность совершить действия в интересах
управомоченного лица) исполняется в форме совершения обязанным субъектом действия в
соответствии с требованием, составляющим содержание обязанности.
Между осуществлением субъективных гражданских прав и исполнением гражданских
обязанностей имеется неразрывная взаимосвязь. При осуществлении абсолютного
субъективного права доминирующее значение имеет деятельность самого управомоченного
субъекта по реализации возможностей, заключенных в содержании данного права. При
этом соблюдение запретов третьими лицами выступает юридической гарантией
осуществимости абсолютного права.
В относительном гражданском правоотношении субъективное право осуществляется в
форме реализации управомоченным лицом правомочия требования. Поэтому
относительное субъективное право фактически осуществляется при совершении обязанным
лицом действий по передаче имущества, выполнению работы и оказанию услуги, созданию
произведения и т.п. Так, осуществление права покупателя требовать передачи вещи,
оговоренной в договоре, есть результат действий продавца по исполнению обязанности
передать вещь. Как видно, в относительных гражданских правоотношениях исполнение
обязанности - средство удовлетворения интересов управомоченного лица.
Реальность осуществления прав и исполнения обязанностей зависит от уровня
развития экономических, политических и организационных гарантий. Под ними следует
понимать способности экономической, политической и правовой систем общества
наиболее полным образом обеспечить интересы и потребности граждан и организаций,
создать предпосылки для их творческой, свободной и инициативной деятельности.
Поэтому укрепление гарантий осуществимости субъективных гражданских прав
предполагает:
- создание цивилизованной социально ориентированной экономической системы;
- совершенствование функций государства по обеспечению общественной
стабильности и защите интересов членов общества;
- принятие и применение правовых актов, максимально расширяющих возможности
субъектов в экономическом обороте и в сфере духовного творчества;
- формирование высокой правовой культуры общества, основанной на
законопослушности граждан и организаций.
78
Одну из главных гарантий осуществления субъективных прав составляет полная
реализация в законодательстве и в правоприменительной деятельности принципа
беспрепятственного осуществления гражданских прав, означающего устранение всяких
необоснованных помех в экономическом обороте и всемерную защиту нематериальных
благ граждан. Главной гарантией исполнения субъектами возложенных на них гражданско-
правовых обязанностей является солидарность их интересов с интересами контрагентов.
Таким образом, осуществление прав-это реализация лицом тех правомочий, которые
заключены в содержании субъективного права (право на активные действия, право
требования и право на защиту).
Способы осуществления гражданских прав
Субъективные гражданские права могут осуществляться любыми дозволенными
законодательством способами.
При этом в науке гражданского права общепринято разграничение фактических и
юридических способов.
Под фактическими способами осуществления субъективного права понимается
действие или система действий, совершая которые управомоченное лицо не преследует
юридических целей. Например, использование собственником дома для проживания,
автомобиля - для транспортировки собственных предметов домашнего обихода;
производственное использование основных средств организацией, владеющей ими на праве
хозяйственного ведения, и т.п.
Под юридическими способами осуществления субъективного гражданского права
понимаются действия, обладающие признаками сделок, а также иных юридически
значимых действий, не являющихся сделками. Продажа имущества и его передача по
договору купли-продажи, заключение авторского договора о переводе произведения,
передача имущества в качестве вклада в простое товарищество и т.п. - примеры
осуществления прав путем совершения двусторонних и многосторонних сделок. Принятие
или отказ от наследства путем подачи заявления в нотариальную контору, удержание вещи
кредитором являются примерами осуществления прав путем совершения односторонних
сделок.
Посланное в срок, установленный в законе, предупреждение арендатора или
арендодателя об отказе от договора аренды, заключенного на неопределенный срок, может
служить примером осуществления субъективного права путем совершения юридически
значимого действия, не являющегося сделкой. В законе (п. 2 ст. 610 ГК) сказано, что
отказаться от договора аренды недвижимого имущества, заключенного на неопределенный
срок, может любая сторона, предупредив об этом другую сторону за три месяца.
Следовательно, предупреждение наряду с истечением срока является обязательным
элементом фактического состава, необходимого для отказа от договора. В этом и состоит
его юридическая значимость. Другим примером иного юридически значимого действия без
признаков сделки является предъявление иска субъектом в процессе осуществления
правомочия на защиту. Предъявление иска согласно ст. 203 ГК прерывает течение срока
исковой давности. В этом и состоит главное гражданско-правовое последствие этого
действия.
Субъективные права и обязанности могут быть осуществлены и исполнены как лично
управомоченными или обязанными лицами, так и их представителями. Определенная часть
субъективных гражданских прав и обязанностей может осуществляться и исполняться
только лично их носителями: выдача доверенности, составление завещания, реализация
права требования о возмещении вреда, вызванного повреждением здоровья или
причинением смерти; исполнение обязанностей, возникающих из договора
художественного заказа, и т.п.
79
За исключением перечисленных и им подобных случаев закон разрешает гражданам и
юридическим лицам осуществлять права и исполнять обязанности через представителя. По
общему правилу лицо может отказаться от осуществления права, но право при этом
остается.
Исключения: отказ от права на наследство влечет потерю самого права на принятие
наследства.
Пределы осуществления гражданских прав
Пределы осуществления субъективных гражданских прав - это очерченные законом
границы деятельности управомоченных лиц по реализации возможностей, составляющих
содержание данных прав.
Осуществление субъективных прав имеет временные границы. Законодательством
устанавливаются сроки, в течение которых может быть осуществлено или защищено то или
иное право.
Пределы осуществления субъективных гражданских прав могут устанавливаться
правилами о недопустимости тех или иных способов осуществления. Так, запрещается
бесхозяйственное обращение с принадлежащим гражданину на праве собственности
имуществом, имеющим значительную историческую, научную, художественную или иную
культурную ценность для общества. Нанимателю жилого помещения в многоквартирном
доме запрещается использовать его теми способами, которые могли бы затруднить
осуществление аналогичного права пользования другими жильцами дома, и т.д.
Пределы осуществления субъективных гражданских прав могут вытекать из запретов,
устанавливающих недопустимость нарушения определенной формы и процедуры
осуществления субъективных гражданских прав. Например, запрещается отчуждение
имущества граждан, находящегося в общей долевой собственности, с нарушением права
преимущественной покупки; залог недвижимости без придания залоговой сделке
нотариальной формы и последующей государственной регистрации сделки и т.п.
Пределы осуществления гражданских прав ясно видны в запретах использования
права для достижения социально вредных целей. Наиболее ярко это проявляется в запрете
сделок, совершенных в целях, противоречащих основам правопорядка и нравственности,
посягающим на публичные интересы. Например, подобное имеет место при совершении
сделки по изготовлению и сбыту наркотических веществ, боевых вооружений и т.д.
Из сказанного следует, что главным правовым средством установления пределов
осуществления субъективных гражданских прав являются законодательные запреты на
общественно вредные способы, формы, средства и цели осуществления этих прав.
Благодаря этим запретам становится ясным социальное назначение (цели) того или иного
субъективного гражданского права. Следовательно, когда субъективные права
осуществляются в соответствии со своим назначением, можно говорить о законности
осуществления прав. Законность предполагает соблюдение управомоченным субъектом
законодательно установленного порядка осуществления субъективных гражданских прав и
исполнения обязанностей и использование при этом допускаемых способов и средств.
Правовые предписания, содержащие запреты, определяющие границы осуществления
прав, весьма разнообразны. Действительное содержание таких запретов можно выявить,
проанализировав влияние на формирование пределов осуществления гражданских прав:
а) норм нравственности;
б) требования разумности и добросовестности поведения субъектов;
в) целей (назначения) права, субъективного гражданского права в частности.
Злоупотребление правом
Злоупотребление правом есть особое гражданское правонарушение, совершаемое
управомоченным лицом при осуществлении принадлежащего ему субъективного права,
80
заключающееся в использовании им конкретной формы его осуществления,
противоречащей социальному назначению права, и направленное на причинение вреда
другому лицу.
Злоупотребление правом - это такая форма осуществления субъективного
гражданского права, которая противоречит цели, ради которой оно предоставляется
субъектам. Поэтому всякое злоупотребление правом - это осуществление субъективного
права в противоречии с его социальным назначением.
Так, по одному из дел суд констатировал, что злоупотребление правом может быть
выражено в том числе в виде реорганизации, направленной во вред кредиторам
реорганизуемого лица. Суд мотивировал этот вывод следующими обстоятельствами дела.
Из открытого акционерного общества в порядке реорганизации были выделены два
общества. Решением общего собрания акционеров ОАО был утвержден разделительный
баланс, согласно которому первому выделенному обществу передана кредиторская
задолженность в размере 3245000 руб., а второму - в размере 9963000 руб. На самом
акционерном обществе была оставлена кредиторская задолженность, равная 1235770000
руб. (или 98,94% суммы всех обязательств). При этом первому обществу передана
задолженность перед бюджетом на 135000 руб., а другому - на 554000 руб. На самом
акционерном обществе оставленная задолженность перед бюджетом составила 551278000
руб. Вместе с тем первое выделенное общество получило имущества на 825796573,73 руб.,
второе на 717379592,50 руб. Суд решил, что реорганизация акционерного общества
преследовала цель сокрытия его активов от обращения взыскания на них по требованиям
кредиторов, что является формой злоупотребления правом. Суд признал сделки по
передаче имущества выделенным обществам недействительными. Здесь суд исходил из
того, что истинная цель реорганизации не соответствует целям, санкционированным
законом.
По субъективной стороне случаи злоупотребления правом разделяются на два вида:
а) злоупотребление правом, совершенное в форме действия, осуществленного
исключительно с намерением причинить вред другому лицу (шикана);
б) злоупотребление правом, совершенное без намерения причинить вред, но
объективно причиняющее вред другому лицу.
Определение шиканы, данное в п. 1 ст. 10 ГК, позволяет говорить о том, что
злоупотребление правом в форме шиканы - это правонарушение, совершенное субъектом с
прямым умыслом причинить вред другому лицу.
Это наглядно видно из следующего примера.
В соответствии со ст. 368 ГК в силу банковской гарантии банк, иное кредитное
учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица
(принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в
соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по
представлении бенефициаром письменного требования об ее уплате. Опираясь на это
положение, бенефициар обратился с иском к организации-гаранту. В гарантии
предусматривалась обязанность гаранта выплатить бенефициару 20 млн. рублей при
предъявлении им требования с приложением письменных доказательств об отсутствии у
принципала денежных средств, необходимых для оплаты товаров, в размере, определенном
договором купли-продажи.
В срок, установленный в гарантии, бенефициар предъявил гаранту требование о
платеже с приложением заверенной принципалом справки, подтверждающей отсутствие
средств на счете принципала на день, когда оплата товара должна была быть произведена.
Гарант отказался от выплаты суммы по гарантии, указав, что, по имеющимся у него
данным, оплата товаров бенефициару была произведена третьей организацией по просьбе
81
принципала и, следовательно, обеспечиваемое обязательство исполнено. Бенефициар
повторно потребовал оплаты от гаранта и после отказа последнего от платежа обратился с
иском в арбитражный суд. Свои требования бенефициар основывал на положениях пункта
2 статьи 376 Кодекса, согласно которому, если гаранту до удовлетворения требования
бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской
гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, гарант должен
немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Полученное гарантом после
такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению
гарантом.
Рассматривая спор, арбитражный суд установил, что бенефициар, являясь кредитором
в основном обязательстве, уже получил оплату за поставленный принципалу товар. Это
обстоятельство подтверждалось представленными гарантом доказательствами. Факт
оплаты товара за счет средств банковского кредита не отрицал и должник по основному
договору (принципал). С учетом изложенных обстоятельств арбитражный суд расценил
действия бенефициара как злоупотребление правом и в иске отказал, сославшись на нормы
п. п. 1, 2 ст. 10 ГК. Вынося решение, суд исходил из того, что бенефициар действовал
умышленно, во зло гаранту. Суд учитывал, что банковская гарантия предусмотрена
законом в целях обеспечения исполнения обязательства, а не в целях получения
неосновательного обогащения бенефициаром.
Особенность злоупотребления правом, совершенным без намерения причинить вред,
но объективно причинившим вред другому лицу, отличается от шиканы тем, что оно
совершается лицом не по прямому умыслу. Субъективная сторона подобных
злоупотреблений правом может выражаться в форме косвенного умысла или
неосторожности. Вопрос о квалификации конкретного действия в качестве
злоупотребления правом, совершенным без намерения причинить вред, но объективно
причиняющим вред, следует решать на основе анализа объективных и субъективных
факторов, имевших место при осуществлении права. Но в любом случае необходимо
установить, что цель конкретного действия субъекта по осуществлению права
противоречит цели, санкционированной законом. Иными словами, нужно доказать факт
осуществления права в противоречии с его назначением.
При совершении правонарушения в форме злоупотребления правом применяется
относительно определенная санкция в виде отказа в защите гражданских прав (п. 2 ст. 10
ГК), которая имеет конкретные формы проявления:
- отказ в конкретном способе защиты;
- лишение правомочий на результат, достигнутый за счет злоупотребления правом в
процессе осуществления права;
- лишение субъективного права в целом;
- возложение обязанностей по возмещению убытков;
- признание сделки недействительной и т.д.
Злоупотребление правом как особый вид гражданского правоотношения необходимо
отличать от простых правонарушений, совершаемых управомоченным во зло другому
лицу. Речь идет в первую очередь о прямо запрещенных антимонопольным
законодательством конкретных составах злоупотребления хозяйствующим субъектом
доминирующим положением на рынке.
Под доминирующим положением понимается исключительное положение
хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара (работ, услуг), дающее ему
возможность оказывать решающее влияние на процесс конкуренции, затруднять доступ на
рынок товара (работ, услуг) другим хозяйствующим субъектам или иным образом
ограничивать их участие в хозяйственной и предпринимательской деятельности.
82
Классическими представителями субъектов, доминирующих на рынке, являются
российские акционерные общества - РАО "Газпром", РАО "ЕЭС" и им подобные. К
злоупотреблениям доминирующим положением на рынке относятся действия, которые
имеют либо могут иметь своим результатом ограничение конкуренции и ущемление
интересов других хозяйствующих субъектов, в том числе такие действия, как:
- изъятие товаров из обращения, целью или результатом которого является создание
или поддержание дефицита на рынке либо повышение цен;
- навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не
относящихся к предмету договора (необоснованные требования передачи финансовых
средств, иного имущества, имущественных прав, рабочей силы контрагента, согласие
заключить договор лишь при условии внесения в него положений, касающихся товаров, в
которых контрагент не заинтересован, и других);
- создание препятствий доступу на рынок (выходу с рынка) другим хозяйствующим
субъектам;
- необоснованный отказ от заключения договора с отдельными покупателями
(заказчиками) при наличии возможности производства или поставки соответствующего
товара и т.д.
Указанные в законе случаи злоупотребления доминирующим положением на рынке
являются простыми правонарушениями. Поэтому при их совершении будет применяться не
относительно определенная санкция, предусмотренная п. 2 ст. 10 ГК, а конкретные
санкции, установленные антимонопольным законодательством.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
9.2. Содержание и сохранность заложенного имущества. Последствия утраты или
повреждения заложенного имущества. Замена и восстановление предмета залога.
Прекращение залога.
73. Содержание и сохранность заложенного имущества. Последствия утраты или
повреждения заложенного имущества. Замена и восстановление предмета залога.
Прекращение залога
Содержание и сохранность заложенного имущества ст. 343
1. Если иное не предусмотрено законом или договором, залогодатель или
залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество
(статья 338), обязан:
1) страховать от рисков утраты и повреждения за счет залогодателя заложенное
имущество на сумму не ниже размера обеспеченного залогом требования;
2) пользоваться и распоряжаться заложенным имуществом в соответствии с правилами
статьи 346 настоящего Кодекса;
3) не совершать действия, которые могут повлечь утрату заложенного имущества или
уменьшение его стоимости, и принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности
заложенного имущества;
4) принимать меры, необходимые для защиты заложенного имущества от
посягательств и требований со стороны третьих лиц;
5) немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или
повреждения заложенного имущества, о притязаниях третьих лиц на это имущество, о
нарушениях третьими лицами прав на это имущество.
(Эти правила могут быть изменены законом или договором. Так, в отношении
обязанности страховать имущество может быть установлено, что страхование
83
осуществляется за счет залогодержателя, на иную сумму и т.п. Обязанности по
обеспечению сохранности заложенного имущества могут быть распределены между
залогодателем и залогодержателем, возложены на одну из сторон, несмотря на то что
предмет залога находится у другой стороны, может определяться перечень мер,
принимаемых в том или ином случае, и т.д. Как представляется, обязанность уведомлять
другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения предмета залога не
может быть отменена, изменена и т.д. ни законом, ни договором. Соглашением можно
лишь конкретизировать способы (формы) исполнения этой обязанности.)
2. Залогодержатель и залогодатель вправе проверять по документам и фактически
наличие, количество, состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося
у другой стороны, не создавая при этом неоправданных помех для правомерного
использования заложенного имущества.
3. При грубом нарушении залогодержателем или залогодателем указанных в пункте 1
настоящей статьи обязанностей, создающем угрозу утраты или повреждения заложенного
имущества, залогодатель вправе потребовать досрочного прекращения залога, а
залогодержатель — досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом, и в
случае его неисполнения — обращения взыскания на заложенное имущество.
БИЛЕТ № 10
10.1. Метод гражданского права. Основные начала гражданского законодательства.
3. Метод гражданского права. Основные начала гражданского
законодательства
Метод – совокупность приемов, способов, регулирующих общественные отношения.
87
Признаки:
1) равное юридическое положение субъектов (договор купли-продажи, здесь все
субъекты имеют равные права, хотя бывают и исключения)
2) автономия воли (свобода вступать в отношения, то есть вы сами решаете,
например, заключать вам этот договор или нет; вы сами можете определять эти отношения,
то есть вы решаете, например, какую квартиру хотите купить, за какую стоимость и прочее,
но строго в рамках закона)
3) специфическому способу защиты граждансктх прав присущ имущественный
характер (эти способобам присущ диспозитивный характер, нет ориентированности на
личность, пострадавший сам решает, будет ли он защищать свои права или нет, будет ли он
применять свое право или нет)
4) открытый перечень оснований возникновения гражданских отношений
(например, в соответсвтии со ст. 8 ГК гражданские права и обязанности возникают из
договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также договоров и иных сделок,
хотя и не предусмотренных законом, но и не противоречащих ему; в результате создания
произведений науки, литературы; вследствие причинения вреда другому лицу и другое)
5) имущественная самостоятельность, независимость субъектов (это означает, что
участники гражданского оборота выступают в нем как самостоятельные и независимые по
отношению друг к другу и к государству собственники принадлежащего им имущества,
которые обладают максимальным объемом полномочий и полнотой власти в отношении
данного имущества, что позволяет им вступать между собой в различные имущественные
отношения или, напротив, воздерживаться от вступления в них)
Основные начала гражданского права - это основополагающие идеи (общие
принципы), которые определяют основное содержание гражданско-правового
регулирования в целом, отраслевую специфику норм гражданского права и практику их
применения.
Наиболее полно основные начала гражданского права закреплены в п. 1 ст.1 ныне
действующего ГК РФ.
Таких начал семь:
- равенство участников отношений, регулируемых гражданским законодательством;
- неприкосновенность собственности;
- свобода договора;
- недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела;
- необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав;
- обеспечение восстановления нарушенных прав;
- судебная защита гражданских прав.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
10.2. Публичный договор и договор присоединения. Примерные условия договора.
88. Публичный договор и договор присоединения. Примерные условия договора.
Публичный договор
88
субъектов частного права, установленные с целью защиты интересов более слабой
стороны.
В части 1 п. 1 статьи 426 определено понятие публичного договора - таковым
признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или
иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже
товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей
деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится. При этом
непосредственно указано на то, что это розничная торговля, перевозка транспортом общего
пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.
п. деятельность.
Часть 2 данного пункта запрещает лицу, осуществляющему предпринимательскую
или иную приносящую доход деятельность, оказывать предпочтение одному лицу перед
другим лицом в отношении заключения публичного договора. При этом указано, что
законом или иными правовыми актами могут быть предусмотрены исключения из этого
общего правила
Пункт 1 ст.426 изложен Федеральным законом от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ полностью в
новой редакции, но новым является лишь указание на лицо, осуществляющее
предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, вместо указания на
коммерческую организацию. Соответственно, в новой редакции рассматриваемого пункта
использована более удачная формулировка, подразумевающая в т. ч. упоминание в ней
некоммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей. Следовательно, речь
идет о договоре, в котором в качестве услугодателя выступает профессиональный
предприниматель, занимающийся такими видами деятельности, которые должны им
осуществляться в отношении любых обратившихся к нему лиц. В соответствии с этим к
числу публичных относятся, в частности, договоры розничной купли-продажи,
энергоснабжения, проката и бытового подряда, банковского вклада граждан и др.
Предприниматель (услугодатель) как сторона публичного договора, во-первых, обязан
заключить его с любым обратившимся к нему для этого лицом и не вправе оказывать
кому-либо предпочтение (если только иное не предусмотрено законом или иными
правовыми актами, например, для ветеранов войн, инвалидов или других категорий
граждан). Однако сам предприниматель (услугодатель) не вправе понуждать потребителя
(потребителей) заключать соответствующий договор.
Во-вторых, цена и иные условия таких договоров тоже должны быть одинаковыми
для всех потребителей (за аналогичными исключениями) (п.2 ст.426).
Данный пункт изложен Федеральным законом от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ полностью в
новой редакции. В прежней (первоначальной) редакции пункта указывалось, что цена
товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются
одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными
правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий
потребителей. Соответственно внесенными изменениями реализовано следующее
предложение, обозначенное в п. 7.4 разд. V Концепции развития гражданского
законодательства России: в целях наиболее полной реализации логики, которая заложена в
комментируемой статье, посвященной публичному договору, предлагается изменить п. 2
этой статьи таким образом, чтобы цена в публичном договоре могла устанавливаться как
единая для одинаковых категорий потребителей или контрагентов, тогда как иные
условия публичного договора не могли определяться исходя из личных предпочтений или
статуса (особенностей) того или иного конкретного потребителя или контрагента.
Более того, с целью соблюдения этих предписаний федеральному правительству
предоставлено право издавать обязательные для сторон правила заключения и исполнения
89
публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.), т.е. определять их содержание
независимо от воли сторон (например, Правила продажи товаров дистанционным
способом, утв. Постановлением Правительства РФ от 27 сентября 2007 г. N 612).
В-третьих, не допускается отказ лица, осуществляющего предпринимательскую или
иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора при наличии
возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для
него соответствующие работы.
На случай же необоснованного уклонения лица, осуществляющего
предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения
публичного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении
заключить договор; в этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных
в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда;
сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой
стороне причиненные этим убытки.
Следовательно, в отношении выбора контрагента и условий договора для
предпринимателя здесь исключается действие принципа свободы договора. Такое
законодательное решение призвано служить защите интересов массовых потребителей,
прежде всего граждан, обычно находящихся по отношению к профессиональным
предпринимателям в заведомо более слабом положении.
Договор присоединения
91
В п. 7 Постановления Пленума ВАС России от 14 марта 2014 г. N 16 разъяснено
следующее: для определения условий договоров стороны могут воспользоваться
примерными условиями (стандартной документацией), разработанными в т. ч.
саморегулируемыми и иными некоммерческими организациями участников рынка для
договоров соответствующего вида и опубликованными в печати; при этом стороны могут
своим соглашением предусмотреть применение таких примерных условий (стандартной
документации) к их отношениям по договору, как в полном объеме, так и частично, в т. ч.
по своему усмотрению изменить положения стандартной документации или договориться о
неприменении отдельных ее положений; если при заключении договора стороны пришли к
соглашению, что его отдельные условия определяются путем отсылки к примерным
условиям, судам следует учитывать, что при внесении в эти примерные условия изменений
последние распространяют свое действие на возникающие из договора отношения лишь в
случае, когда это прямо предусмотрено сторонами либо в самом договоре, либо в
последующем соглашении.
В отличие от типовых договоров, возможность разработки и обязательность
применения которых закреплены в ст. 426 ГК РФ, примерные договоры сами по себе не
являются обязательными для сторон. Отсылка к таким примерным договорам должна быть
включена в договор и является одним из условий договора наряду с иными. Гражданский
кодекс РФ допускает применение к отношениям сторон как в целом некоего примерного
договора, к которому стороны сделали отсылку при заключении соглашения, так и
отдельных примерных условий. И в том и в другом случае речь идет о документах,
разработанных для договоров соответствующего вида и опубликованных в печати.
Подобного рода образцы широко распространены и встречаются не только в книжных
сборниках примерных договоров, но и в современных электронных информационных
системах, предоставляющих пользователям правовую информацию.
Существуют некоторые нормативные правовые акты, в том числе принимаемые
субъектами Российской Федерации, утверждающие так называемые примерные договоры.
Несмотря на то что в некоторых из них указывается на обязательность их применения при
заключении договоров соответствующего типа, такая обязательность может существовать
лишь в контексте п. 4 ст. 426 ГК РФ. Так, например, Правительством РФ утвержден
примерный договор на представление интересов государства в органах управления
акционерных обществ (хозяйственных товариществ), часть акций (доли, вклады) которых
закреплена в федеральной собственности. Постановление Правительства РФ требует от
соответствующих публичных органов применения указанного примерного договора,
однако это требование не является обязательным для другой стороны соглашения. Такое же
значение имеют примерный договор складского хранения ценностей, принимаемых от
юридических лиц, с выдачей в подтверждение принятия на хранение ценностей двойных
складских свидетельств Гохрана России и иные аналогичные документы. Такого рода
публично-правовые установления имеют значение лишь для соответствующих органов
государственной власти, которые обязаны их исполнять.
Для применения к отношениям сторон примерных условий договоров (примерных
договоров) необходимо наличие одного из двух условий:
1) стороны договора при его заключении прямо и недвусмысленно сделали отсылку к
соответствующему образцу (примерному договору);
2) в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, однако такие условия
являются обычаями.
Как правило, участники отношений гражданского оборота редко прибегают к первой
возможности. Исключение составляют случаи, когда примерные условия разработаны
органами публичной власти для договоров, одной из сторон которых является публичный
92
субъект. В таких ситуациях публичный субъект фактически предлагает контрагенту
договор присоединения и адресует контрагента к примерному договору, утвержденному в
качестве нормативного правового акта. Так, например, при заключении Федеральным
агентством по управлению государственным имуществом РФ договоров на переработку
имущества при направлении имущества, обращенного в собственность государства,
используется Примерный договор, содержание которого утверждено Приказом
Росимущества от 12 января 2009 г. N 2. Сходное значение имеет Приказ
Минэкономразвития России от 14 апреля 2009 г. N 127 «Об утверждении примерной
формы договора аренды земельного участка, находящегося в федеральной собственности и
передаваемого в аренду организации атомного энергопромышленного комплекса».
Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 940 ГК РФ страховщик при заключении договора
страхования вправе применять разработанные им или объединением страховщиков
стандартные формы договора (страхового полиса) по отдельным видам страхования.
Такого рода стандартная форма является примерным договором, и отсылка к ней упрощает
процесс заключения соглашения.
В случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, такие
примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев (п.2 ст. 427), но
при условии, если они отвечают требованиям, установленным статьей 5 части первой ГК
РФ и пунктом 5 ст. 421. Указанным пунктом 5 ст. 421 установлено, что в случае, когда
условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие
условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон. С учетом данного
положения в разъяснениях, данных в п. 7 Постановления Пленума ВАС России от 14 марта
2014 г. N 16, уточнено, что правило п. 2 применяется в случаях, когда в договоре не
содержится отсылка к примерным условиям, а условие договора не определено сторонами
или диспозитивной нормой. По мнению М.И. Брагинского, в качестве обычая делового
оборота можно рассматривать утвержденный правительством г. Москвы примерный
договор коммерческого найма жилого помещения
В пункте 3 статьи 427 говорится о возможных формах примерных условий - это
может быть примерный договор или иной документ, содержащий эти условия.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
БИЛЕТ № 11
11.1. Гражданско-правовой статус полного товарищества и товарищества на вере.
Положение вкладчиков в товариществе на вере.
34. Гражданско-правовой статус полного товарищества и товарищества на
вере. Положение вкладчиков в товариществе на вере.
Полное товарищество и товарищество на вере являются коммерческими
корпоративными юридическими лицами.
Полное товарищество.
– товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с
заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от
имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им
имуществом (п.1 ст.69).
Участники полного товарищества:
Участниками полных товариществ могут быть индивидуальные предприниматели и
коммерческие организации.
93
Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от
своего имени в хозяйственных товариществах.
Количество участников – не менее 2-х!
Наименование полного товарищества:
Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена
(наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя
(наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и
слова "полное товарищество".
Это связано с ответственностью полных товарищей по долгам товарищества личным
имуществом. Ориентируясь на это указанные имена, контрагенты товарищества будут
оценивать и его потенциальную платежеспособность, учитывая состоятельность отдельных
товарищей. Поэтому товарищество может указать в своем фирменном наименовании имена
(или фирменные наименования) наиболее обеспеченных участников, добавив слова "и
компания, полное товарищество".
Создание полного товарищества. Учредительные документы.
Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора.
Учредительный договор подписывается всеми его участниками.
Учредительный договор полного товарищества должен содержать сведения о
фирменном наименовании и месте нахождения товарищества, условия о размере и составе
складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из
участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими
вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.
Складочный капитал:
Участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в
складочный капитал товарищества до его государственной регистрации. Остальная часть
должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При
невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу десять
процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если
иные последствия не установлены учредительным договором.
Минимальный размер не установлен, т.к. участники отвечают личным имуществом
при недостаточности имущества товарищества.
Управление в полном товариществе:
Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему
согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть
предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.
Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным
договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.
Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела
товарищества, вправе получать всю информацию о деятельности товарищества и
знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его
ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.
Ведение дел полного товарищества:
Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени
товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники
ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.
При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой
сделки требуется согласие всех участников товарищества.
Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из
них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь
94
доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел
товарищества.
В отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения
учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества, за
исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения
сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества
права действовать от имени товарищества.
Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким
участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других
участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности
вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или
обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного
решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.
Обязанности участника полного товарищества:
Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в
соответствии с условиями учредительного договора.
Участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников
совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки,
однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.
При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от
такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи
товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды.
+обязанности ст.65.2 и ст.67 (см.предыдущие вопросы) и обязанность по оплате
складочного капитала.
Распределение прибыли и убытков полного товарищества:
Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками
пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено
учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение
об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.
Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов
станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не
распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не
превысит размер складочного капитала.
Ответственность участников полного товарищества по его обязательствам:
Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность
своим имуществом по обязательствам товарищества.
Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с
другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.
Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества,
возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух
лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из
товарищества.
Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении такой
ответственности ничтожно.
Несмотря на наличие индивидуальной имущественной ответственности участников по
долгам такого объединения, в русском гражданском праве оно традиционно признавалось
юридическим лицом. В этом качестве оно принципиально отличается от простого
товарищества, которое является договором о совместной деятельности (ст. 1041 ГК).
95
Следует также подчеркнуть, что такая ответственность наступает лишь при отсутствии
имущества у самого товарищества (в субсидиарном порядке).
Изменение состава участников полного товарищества. Выход из товарищества.
В случаях выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества,
признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным, или ограниченно
дееспособным, либо несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из
участников реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации участвующего в
товариществе юридического лица либо обращения кредитором одного из участников
взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале,
товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено
учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников.
Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения
кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся
участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого
нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к
разумному ведению дел.
Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в
товариществе.
Отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен
быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из
товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на
определенный срок, допускается лишь по уважительной причине.
Соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из
товарищества ничтожно.
Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части
имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале,
если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего
участника с остающимися участниками выплата стоимости части имущества может быть
заменена выдачей имущества в натуре.
В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в
полное товарищество лишь с согласия других участников.
Юридическое лицо, являющееся правопреемником участвовавшего в полном
товариществе реорганизованного юридического лица, вправе вступить в товарищество с
согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором
товарищества.
Расчеты с наследником (правопреемником), не вступившим в товарищество,
производятся аналогично выплатам участнику, выбывшему из товарищества. Наследник
(правопреемник) участника полного товарищества несет ответственность по
обязательствам товарищества перед третьими лицами, по которым отвечал бы выбывший
участник, в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника товарищества.
Если один из участников выбыл из товарищества, доли оставшихся участников в
складочном капитале товарищества соответственно увеличиваются, если иное не
предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.
Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников
передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества
либо третьему лицу.
При передаче доли (части доли) иному лицу к нему переходят полностью или в
соответствующей части права, принадлежавшие участнику, передавшему долю (часть
96
доли). Лицо, которому передана доля (часть доли), несет ответственность по
обязательствам товарищества, возникшим до его вступления в товарищество.
Передача всей доли иному лицу участником товарищества прекращает его участие в
товариществе. Он отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его
выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения
отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного
товарищества:
Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного
товарищества по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного
его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от
полного товарищества выдела части имущества товарищества, соответствующей доле
должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество.
Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по
балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе.
Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в складочном
капитале полного товарищества, прекращает его участие в товариществе.
Ликвидация полного товарищества:
Полное товарищество ликвидируется:
– по общим основаниям (см.вопрос 28);
– в случае, когда в товариществе остается единственный участник (он в течение 6
месяцев может преобразовать ХТ в ХО);
– в случаях выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества,
признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным, или ограниченно
дееспособным, либо несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из
участников реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации участвующего в
товариществе юридического лица либо обращения кредитором одного из участников
взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале, если
учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников не
предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность.
Товарищество на вере (коммандитное).
Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в
котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества
предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества
своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников -
вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью
товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в
осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п.1 ст.82).
Иначе говоря, коммандита представляет собой такое объединение лиц, в котором хотя
бы один участник отвечает по общим долгам всем имуществом, а другой (или другие)
рискует только своим вкладом. Коммандитное товарищество дает возможность
объединения имущества для предпринимательской деятельности как предпринимателям
(полным товарищам), так и непредпринимателям (вкладчикам), известным образом
соединяя в себе свойства объединения лиц (предпринимателей) и объединения капиталов.
Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их
ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами ГК об
участниках полного товарищества.
Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере.
97
Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на
вере.
Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного
товарищества.
Число коммандитистов в товариществе на вере не должно превышать двадцать. В
противном случае оно подлежит преобразованию в хозяйственное общество в течение года,
а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его
коммандитистов не уменьшится до указанного предела.
В коммандите должен быть по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик
(абз. 2 п. 1 ст. 86 ГК). Однако такая ситуация может сложиться лишь в результате выбытия
из нее других участников. Коммандита, как и полное товарищество, не может быть создана
одним участником, ибо ему не с кем будет заключать учредительный договор.
В фирменном наименовании товарищества на вере указывается имя (наименование)
всех, нескольких или одного полного товарища с добавлением слов "и компания,
товарищество на вере" (или "коммандитное товарищество"). При этом включение в
фирменное наименование коммандиты имени (наименования) вкладчика автоматически
ведет к превращению его в полного товарища и, следовательно, к его неограниченной
солидарной ответственности по долгам товарищества (п. 4 ст. 82 ГК). Ведь указание имени
участника в фирменном наименовании товарищества всегда служит важным ориентиром
для потенциальных кредиторов.
Создание товарищества на вере. Учредительные документы.
Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора.
Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами.
Учредительный договор товарищества на вере должен содержать сведения о
фирменном наименовании и месте нахождения товарищества, условия о размере и составе
складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из
полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения
ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о
совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.
Вкладчики не подписывают учредительный договор и не участвуют в формировании
его условий, а их отношения с товариществом оформляются договорами о внесении ими
вкладов
Управление в товариществе на вере и ведение его дел.
Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными
товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными
товарищами устанавливается ими по правилам ГК о полном товариществе.
Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере,
выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия
полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.
Коммандитисты (вкладчики), не будучи профессиональными предпринимателями и
рискуя лишь своим вкладом, не участвуют в ведении дел и в управлении товариществом.
Они сохраняют только право на получение дохода (дивиденда) и на информацию о
деятельности товарищества (а также на ликвидационную квоту). Поэтому в вопросах
использования имущества товарищества они вынуждены полагаться на полных товарищей,
доверять им. Отсюда традиционное российское название коммандиты - товарищество на
вере.
Права и обязанности вкладчика товарищества на вере.
98
Вкладчик товарищества на вере обязан внести вклад в складочный капитал. Внесение
вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику
товариществом.
Вкладчик товарищества на вере имеет право:
1) получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном
капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;
2) знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;
3) по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в
порядке, предусмотренном учредительным договором;
4) передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или
третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом
покупки доли (ее части). Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его
участие в товариществе.
Учредительным договором товарищества на вере могут предусматриваться и иные
права вкладчика.
Закон не предусматривает возможности исключения вкладчиков из товарищества.
Ликвидация товарищества на вере:
Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем
вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать
товарищество на вере в полное товарищество.
Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям ликвидации полного
товарищества. Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются по крайней
мере один полный товарищ и один вкладчик.
При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики
имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из
имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.
Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными
товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале
товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или
соглашением полных товарищей и вкладчиков.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
11.2. Понятие договора. Свобода договора. Соотношение договора и закона.
Классификация договоров.
87. Понятие договора. Свобода договора. Соотношение договора и закона.
Классификация договоров.
Понятие договора.
В современном гражданском праве понятие договора стало многозначным.
Во-первых, договор рассматривается как совпадающее волеизъявление (соглашение)
его участников (сторон), направленное на установление либо изменение или прекращение
определенных прав и обязанностей. С этой точки зрения он является сделкой –
юридическим фактом, главным основанием возникновения обязательственных
правоотношений (п. 2 ст. 307 ГК). Исходя из этого всякая двух- или многосторонняя сделка
считается договором (п. 1 ст. 154 ГК), а к самим договорам применяются соответствующие
правила о сделках, в том числе об их форме (п. 2 ст. 420 ГК).
Во-вторых, понятие договора применяется к правоотношениям, возникшим в
результате заключения договора (сделки), поскольку именно в них существуют и
99
реализуются субъективные права и обязанности сторон договора. Когда, например, речь
идет о договорных связях, об исполнении договора, ответственности за его неисполнение и
т.п., имеются в виду договорные обязательства. На данные правоотношения
распространяются поэтому общие положения об обязательствах (п. 3 ст. 420 ГК).
Наконец, в-третьих, договор часто рассматривается и как форма соглашения (сделки)
– документ, фиксирующий права и обязанности сторон. Такое понимание договора
является достаточно условным, ибо соглашение сторон может быть оформлено отнюдь не
только как единый документ, подписанный всеми его участниками (ср. ст. 158 и 434 ГК).
Но в случае наличия такого документа он всегда именуется договором (а во
внешнеэкономическом обороте – контрактом).
Действующий закон признает договором соглашение двух или нескольких лиц об
установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420
ГК).
В данном смысле договор представляет собой разновидность сделки и характеризуется
двумя основными чертами:
• во-первых, наличием согласованных действий участников, выражающих их взаимное
волеизъявление;
• во-вторых, направленностью данных действий (волеизъявления) на установление,
изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей сторон.
Основной юридический (гражданско-правовой) эффект договора заключается в
появлении связанности его контрагентов соответствующим обязательственным
правоотношением. Вместе с тем необходимо различать договор как сделку и как возникшее
в результате его заключения договорное обязательство. Права и обязанности контрагентов
по договору суть их права и обязанности как сторон обязательства и составляют
содержание последнего, тогда как сделка лишь определяет (называет) их и делает
юридически действительными. Дальнейшее исполнение сторонами договорных условий
есть не что иное, как исполнение обязательства.
Свобода договора
Классификация договоров.
Понятие типа, вида и разновидностей гражданско-правового договора (лекция
Малеина).
101
Тип договора (договорный тип):
1) По содержанию регулируемых отношений:
2) По правовым целям сторон.
- это договор, регламентирующий определенную область общественных отношений,
закрепленный в структуре кодекса в отдельной главе или в другом НПА, стороны которого
имеют очевидные правовые цели.
- купли-продажи
- мены
- рента
- аренды и т.д.
Вид договора выделяется внутри договорного типа, в структуре кодекса – в отдельном
параграфе, или нескольких статьях, или в отдельном НПА.
Стороны имеют ту же правовую цель, что и в договорном типе, но вид договора имеет
отличительные элементы:
- по субъектному составу
- по форме
- отдельным условием
- и др. элементом договора
Разновидность договора выделяется внутри вида договора определённого
договорного типа; закреплена в кодексе в отельной статье или в ином НПА.
Стороны имеют ту же правовую цель, что и в договорном типе и виде договора.
Разновидность подпадает под общие признаки договора соответсвующего вида, но
имеет отличия:
- по отдельным новым правам и обязанностям сторон.
- выделение дополнительных существенных условий.
Пример: договор аренды – гл.34 – договорный тип.
&1 - договор проката
&2 – договор аренды транспортных средств
&3 – договор аренды здания и сооружения Вид договора
&4 – договор аренды предприятия
&5 – договор финансовой аренды
102
просматривается традиционная четырехчленная типизация договорных обязательств на
договоры:
по отчуждению имущества (гл. 30–33),
по передаче его в пользование (гл. 34–36),
по производству работ (гл. 37, 38)
по оказанию услуг (гл. 39–53).
На этой основе затем выделены 26 отдельных видов договоров, шесть из которых
(например, договор купли-продажи) в свою очередь разделены на подвиды (общее число
которых достигает 30).
В части четвертой ГК закреплен еще один тип гражданско-правовых договорных
обязательств – договоры о распоряжении (отчуждении или использовании) результатами
интеллектуальной деятельности или средствами индивидуализации (ст. 1233 ГК).
С этих позиций различаются типичные и смешанные договоры, первые из которых
по своему содержанию вполне укладываются в один из известных закону договорных
типов, а вторые содержат элементы различных типов договоров.
От непоименованных договоров смешанные договоры отличаются тем, что
соединяют в своем содержании элементы известных типов или видов договорных
обязательств. Данное положение делает необходимым применение к ним в
соответствующих частях конкретных правил об этих поименованных договорах (п. 3 ст.
421 ГК) и тем самым исключает аналогию.
Указанное деление договорных обязательств дополняется их классификацией по
иным основаниям. С этой точки зрения, прежде всего, выделяются договоры
односторонние и двусторонние. В одностороннем договоре у одной из сторон имеются
только права, тогда как у другой – исключительно обязанности. Примером такого договора
является договор займа, в котором у займодавца есть только право, а у заемщика – только
обязанность (п. 1 ст. 807 ГК). В отличие от этого, в двустороннем договоре у каждой из
сторон есть и права, и обязанности (например, у продавца и покупателя в договоре купли-
продажи). Односторонний договор порождает простое (одностороннее) обязательство,
участник которого является либо кредитором, либо должником, тогда как в сложном
двустороннем обязательстве каждый из участников одновременно выступает в роли и
кредитора, и должника.
Кроме того, выделяются договоры в пользу третьего лица (ст. 430 ГК), которым
противопоставляются все остальные договоры как «договоры в пользу контрагента»
(кредитора), а также дополнительные, или акцессорные, договоры, обеспечивающие
исполнение «основных» договоров (например, договор о залоге или о поручительстве). Как
и в предыдущих случаях, речь здесь, по сути, идет о соответствующих разновидностях
договорных обязательств, рассмотренных ранее.
По субъектному составу обособляются предпринимательские договоры и договоры
с участием граждан-потребителей, которые имеют особый правовой режим. Однако такое
различие не может быть проведено последовательно для всех гражданско-правовых
договоров, ибо многие из них могут иметь различный субъектный состав и в зависимости
от этого способны быть и предпринимательскими, и «потребительскими», например,
кредитные договоры и другие банковские сделки.
Гражданско-правовые договоры подразделяются на имущественные и
организационные. К имущественным относятся все договоры, непосредственно
оформляющие акты товарообмена их участников и направленные на передачу или
получение имущества (материальных и иных благ).
103
Организационные договоры направлены не на товарообмен, а на его организацию,
т.е. на установление взаимосвязей участников будущего товарообмена. Они
подразделяются на предварительные, генеральные и многосторонние договоры.
В силу предварительного договора его стороны обязуются заключить в будущем
основной (имущественный) договор на условиях, установленных предварительным
договором (п. 1 ст. 429 ГК). Заключение предварительных договоров становится весьма
полезным и целесообразным при организации длительных (иногда многолетних)
договорных взаимосвязей участников гражданского, прежде всего предпринимательского,
оборота, например при систематических поставках крупных партий товара. В
предварительном договоре различаются условия, во-первых, относящиеся к его
содержанию и, во-вторых, относящиеся к содержанию основного договора, подлежащего
заключению в будущем. Из числа первых следует, прежде всего, назвать срок, в течение
которого стороны обязуются заключить основной договор (при его отсутствии в
соответствии с правилом абз. 2 п. 4 ст. 429 ГК применяется годичный срок).
Кроме того, предварительный договор необходимо должным образом оформить (как
правило, письменно) под страхом его ничтожности.
Ко второй группе относятся условие о предмете и другие существенные условия
основного договора, отсутствие которых превращает предварительный договор в
юридически необязательное соглашение о намерениях.
Предварительный договор отличается от договора, совершенного под условием
(условной сделки), например, наступления определенного срока, поскольку порождает
безусловную обязанность в установленный срок заключить предусмотренный им основной
договор под угрозой судебного принуждения к его заключению. Последнее существенно
отличает рассматриваемый договор от обычных договоров, заключаемых по свободному
усмотрению сторон.
По своей юридической природе к предварительным договорам близки заключаемые в
сфере предпринимательской деятельности так называемые генеральные договоры, на
основании и во исполнение которых стороны затем заключают целый ряд конкретных
однотипных («локальных») договоров. Это, например, направленные на организацию
перевозок грузов годовые и аналогичные им договоры перевозчиков с грузоотправителями,
служащие основанием для последующего заключения договоров перевозки конкретных
грузов; двусторонние соглашения (договоры) участников межбанковских отношений об
организации их взаимных расчетов по конкретным будущим сделкам купли-продажи
валюты или ценных бумаг (типа «расчетных форвардных контрактов») и т.п. От
предварительных договоров они отличаются не только особым субъектным составом и
множественностью заключаемых на их основе «локальных» договоров, но прежде всего
отсутствием принудительно осуществляемой обязанности заключения последних.
К числу организационных относятся также многосторонние договоры –
учредительный договор о создании юридического лица (абз. 2 п. 2 ст. 52 ГК) во всех его
разновидностях, например учредительный договор о создании полного товарищества (ст.
70 ГК), а также договор простого товарищества (п. 1 ст. 1041 ГК), определяющие
организацию взаимоотношений сторон, прежде всего, в связи с их предстоящим участием в
гражданском обороте.
105
Например, судом может быть удовлетворено такое требование, если иные учредители
(участники) юридического лица уклоняются от участия в нем, делая невозможным
принятие решений в связи с отсутствием кворума, в результате чего становится
невозможным достижение целей, ради которых создано юридическое лицо, в том числе
если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или
существенно затрудняется, в частности ввиду длительной невозможности сформировать
органы юридического лица.
Равным образом удовлетворение названного требования возможно в случае
длительного корпоративного конфликта, в ходе которого существенные злоупотребления
допускались всеми участниками хозяйственного товарищества или общества, вследствие
чего существенно затрудняется его деятельность.
Ликвидация юридического лица в качестве способа разрешения корпоративного
конфликта возможна только в том случае, когда все иные меры для разрешения
корпоративного конфликта и устранения препятствий для продолжения деятельности
юридического лица (исключение участника юридического лица, добровольный выход
участника из состава участников юридического лица, избрание нового лица,
осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа и т.д.) исчерпаны
или их применение невозможно (п.29 Пост.№25)
3. Прекращение недействующего ЮЛ.
!!! Юридические лица, за исключением казенного предприятия, учреждения,
политической партии и религиозной организации, по решению суда могут быть признаны
несостоятельными (банкротами) и ликвидированы в случаях и в порядке, которые
предусмотрены законодательством о несостоятельности (банкротстве).
Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) или
на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительным
документом, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации
юридического лица. Неисполнение решения суда является основанием для осуществления
ликвидации юридического лица арбитражным управляющим за счет имущества
юридического лица. При недостаточности у юридического лица средств на расходы,
необходимые для его ликвидации, эти расходы возлагаются на учредителей (участников)
юридического лица солидарно.
При решении вопросов, связанных с назначением ликвидатора, определением порядка
ликвидации и т.п., суд применяет соответствующие положения законодательства о
банкротстве в соответствии с пунктом 1 статьи 6 ГК (аналогия закона). (п.24 Пост.№6/8)
Порядок добровольной ликвидации ЮЛ (ст.62-64 ГК, гл.7 ФЗ №129):
1. Принятие решения о ликвидации учредителями (участниками) ЮЛ либо
уполномоченным органом ЮЛ.
С момента принятия решения о ликвидации юридического лица срок исполнения его
обязательств перед кредиторами считается наступившим (п.4 ст.61).
2. В течение 3-х рабочих дней рабочих дней после даты принятия решения о
ликвидации юридического лица учредители (участники) направляют в регистрирующий
орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица уведомление о принятии
решения о ликвидации юридического лица с приложением такого решения в письменной
форме.
Регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что ЮЛ находится в процессе
ликвидации. С этого момента не допускается государственная регистрация изменений,
вносимых в учредительные документы ликвидируемого ЮЛ, а также государственная
регистрация ЮЛ, учредителем которых выступает указанное ЮЛ, или внесение в ЕГРЮЛ
106
записей в связи с реорганизацией юридических лиц, участником которой является ЮЛ,
находящееся в процессе ликвидации (п.1-2 ст.20 ФЗ №129)
3. Назначение ликвидационной комиссии (ликвидатора) и установление порядка и
сроков ликвидации в соответствии с законом (п.1 ст.62 ГК).. Руководитель ликвидационной
комиссии или сам ликвидатор уведомление рег.орган о ее создании/его назначении (п.4
ст.20 ФЗ №129).
С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по
управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени
ликвидируемого юридического лица выступает в суде. Ликвидационная комиссия обязана
действовать добросовестно и разумно в интересах ликвидируемого юридического лица, а
также его кредиторов.
4. Ликвидационная комиссия опубликовывает в Вестнике гос. регистрации сообщение
о ликвидации ЮЛ и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не
может быть менее двух месяцев с момента опубликования сообщения о ликвидации.
Ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению кредиторов и получению
дебиторской задолженности, а также уведомляет в письменной форме кредиторов о
ликвидации юридического лица (п.1 ст.63 ГК).
5. Заявление требований кредиторами.
В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора
либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного
баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии (но в
ст.64.1 – иск к ЮЛ). По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за
счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица (п.4 ст.64).
Считаются погашенными при ликвидации юридического лица:
1) требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности
имущества ликвидируемого юридического лица и не удовлетворенные за счет имущества
лиц, несущих субсидиарную ответственность по таким требованиям, если ликвидируемое
юридическое лицо не может быть признано несостоятельным (банкротом);
2) требования, не признанные ликвидационной комиссией, если кредиторы по таким
требованиям не обращались с исками в суд;
3) требования, в удовлетворении которых решением суда кредиторам отказано.
6. После окончания срока предъявления требований кредиторами ликвидационная
комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения
о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне требований,
предъявленных кредиторами, результатах их рассмотрения, а также о перечне требований,
удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были
ли такие требования приняты ликвидационной комиссией.
Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками)
юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица.
В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается
по согласованию с уполномоченным государственным органом (например, ст.23 ФЗ «О
банках и банковской деятельности») (п.2 ст.63).
Руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) уведомляет регистрирующий
орган о составлении промежуточного ликвидационного баланса (п.3 ст.20 ФЗ №129).
7. Удовлетворение требований кредиторов.
Выплата денежных сумм кредиторам производится ликвидационной комиссией в
порядке очередности (см. вопрос №29), установленной статьей 64 ГК, в соответствии с
промежуточным ликвидационным балансом со дня его утверждения (п.5 ст.63).
107
Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений)
денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов,
ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица, на
которое в соответствии с законом допускается обращение взыскания, с торгов, за
исключением объектов стоимостью не более ста тысяч рублей (согласно утвержденному
промежуточному ликвидационному балансу), для продажи которых проведение торгов не
требуется.
В случае недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица для
удовлетворения требований кредиторов или при наличии признаков банкротства
юридического лица ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с
заявлением о банкротстве юридического лица, если такое юридическое лицо может быть
признано несостоятельным (банкротом) (п.4 ст.63).
Если ликвидационной комиссией установлена недостаточность имущества
юридического лица для удовлетворения всех требований кредиторов, дальнейшая
ликвидация юридического лица может осуществляться только в порядке, установленном
законодательством о несостоятельности (банкротстве) (п.4 ст.62 ГК).
При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, когда такое
юридическое лицо в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, не может быть
признано несостоятельным (банкротом), имущество такого юридического лица
распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально размеру
требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.
При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, когда такое
юридическое лицо не может быть признано несостоятельным (банкротом), имущество
такого юридического лица распределяется между кредиторами соответствующей очереди
пропорционально размеру требований, подлежащих удовлетворению, если иное не
установлено законом (п.3 ст.64).
8. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет
ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического
лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях,
установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с
уполномоченным государственным органом (п.6 ст.63)
9. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество
юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на
это имущество или корпоративные права в отношении юридического лица, если иное не
предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительным документом
юридического лица. При наличии спора между учредителями (участниками) относительно
того, кому следует передать вещь, она продается ликвидационной комиссией с торгов.
Если иное не установлено ГК или другим законом, при ликвидации некоммерческой
организации оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество
направляется в соответствии с уставом некоммерческой организации на цели, для
достижения которых она была создана, и (или) на благотворительные цели (п.8 ст.63).
10. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо -
прекратившим существование после внесения сведений о его прекращении в ЕГРЮЛ (п.9
ст.63). Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней
со дня представления документов в регистрирующий орган (п.1 ст.8 ФЗ №129).
Особенности ликвидации фонда:
Фонд может быть ликвидирован только на основании решения суда, принятого по
заявлению заинтересованных лиц, в случае, если:
108
1) имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность
получения необходимого имущества нереальна;
2) цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не
могут быть произведены;
3) фонд в своей деятельности уклоняется от целей, предусмотренных уставом;
4) в других случаях, предусмотренных законом.
В случае ликвидации фонда его имущество, оставшееся после удовлетворения
требований кредиторов, направляется на цели, указанные в уставе фонда, за исключением
случаев, если законом предусмотрен возврат такого имущества учредителям фонда (п.2 ст.
123.20)
Прекращение недействующего ЮЛ (ст.64.2, ст.21.1 ФЗ №129)
Считается фактически прекратившим свою деятельность ЮЛ, которое в течение 12
месяцев не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством
РФ о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету.
Такое лицо признается недействующим и полежит исключению из ЕГРЮЛ. Исключение
недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ влечет правовые последствия,
предусмотренные настоящим Кодексом и другими законами применительно к
ликвидированным юридическим лицам.
При наличии одновременно всех указанных признаков недействующего юридического
лица регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении ЮЛ из
ЕГРЮЛ.
Решение о предстоящем исключении должно быть опубликовано в Вестнике гос.
регистрации в течение трех дней с момента принятия такого решения. Одновременно с
решением о предстоящем исключении должны быть опубликованы сведения о порядке и
сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или
иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением
недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических
лиц, с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления.
Заявления могут быть направлены в срок не позднее чем три месяца со дня
опубликования решения о предстоящем исключении. В случае направления заявлений
решение об исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ не принимается и
такое юридическое лицо может быть ликвидировано в установленном гражданским
законодательством порядке.
!!! Особенности распределения остаточного имущества (в каких случаях
передается не учредителям):
1. Остаточное имущество частного учреждения передается его учредителю
(собственнику) только в том случае, если иное не предусмотрено законами и иными
правовыми актами РФ или учредительными документами такого учреждения (п. 3 ст. 20
Закона о некоммерческих организациях).
Остаточное имущество в потребительском кооперативе (обществе) делится между
его членами, если иное не предусмотрено уставом, но во всяком случае имущество
неделимого фонда подлежит передаче другому (другим) кооперативам на основании
решения общего собрания ликвидируемого потребительского общества (пп. 4, 5 ст. 30
Закона о потребительской кооперации).
2. Остаточное имущество некоммерческих организаций направляется в соответствии с
учредительными документами некоммерческой организации на цели, в интересах которых
она была создана, и (или) на благотворительные цели. Если использование имущества
ликвидируемой некоммерческой организации в соответствии с ее учредительными
109
документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства (п. 1 ст.
20 Закона о некоммерческих организациях).
3. Судьбу имущества ликвидируемой государственной корпорации должен определять
соответствующий закон (абз. 2 п. 3 ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях).
!!! Про капитализацию платежей смотри тут.
29. Защита прав и удовлетворение требований кредиторов при ликвидации.
С целью обеспечения защиты прав кредиторов ликвидационная комиссия
опубликовывает в Вестнике гос. регистрации сообщение о ликвидации ЮЛ и о порядке и
сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев
с момента опубликования сообщения о ликвидации.
Ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению кредиторов и получению
дебиторской задолженности, а также уведомляет в письменной форме кредиторов о
ликвидации юридического лица (п.1 ст.63 ГК)
Кредиторы в течение указанного срока заявляют свои требования. Если кредитор не
заявил о своих требованиях вовремя, они будут удовлетворяться в последнюю очередь.
В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований
кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения
ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной
комиссии (но в ст.64.1 – иск к ЮЛ). По решению суда требования кредитора могут быть
удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица (п.4
ст.64).
НО! В случае отказа ликвидационной комиссии удовлетворить требование кредитора
или уклонения от его рассмотрения кредитор до утверждения ликвидационного баланса
юридического лица вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении его требования к
ликвидируемому юридическому лицу. В случае удовлетворения судом иска кредитора
выплата присужденной ему денежной суммы производится в порядке очередности,
установленной статьей 64 ГК (п.1 ст.64.1).
Члены ликвидационной комиссии (ликвидатор) по требованию учредителей
(участников) ликвидированного юридического лица или по требованию его кредиторов
обязаны возместить убытки, причиненные ими учредителям (участникам)
ликвидированного юридического лица или его кредиторам, в порядке и по основаниям,
которые предусмотрены статьей 53.1 ГК (п.2 ст.64.1).
Вероятно, применяется более поздняя норма – 64.1.
Считаются погашенными при ликвидации юридического лица:
1) требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности
имущества ликвидируемого юридического лица и не удовлетворенные за счет имущества
лиц, несущих субсидиарную ответственность по таким требованиям, если ликвидируемое
юридическое лицо не может быть признано несостоятельным (банкротом);
2) требования, не признанные ликвидационной комиссией, если кредиторы по таким
требованиям не обращались с исками в суд;
3) требования, в удовлетворении которых решением суда кредиторам отказано (п.5.1
ст.64).
Требования кредиторов удовлетворяются в порядке очередности, установленной ст.64:
в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми
ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или
здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, о компенсации
сверх возмещения вреда, причиненного вследствие разрушения, повреждения объекта
капитального строительства, нарушения требований безопасности при строительстве
110
объекта капитального строительства, требований к обеспечению безопасной эксплуатации
здания, сооружения;
во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате
труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате
вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;
в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во
внебюджетные фонды;
в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами;
!!! При ликвидации банков, привлекающих средства граждан, в первую очередь
удовлетворяются также требования граждан, являющихся кредиторами банков по
заключенным с ними или в их пользу договорам банковского вклада или банковского
счета, за исключением договоров, связанных с осуществлением гражданином
предпринимательской или иной профессиональной деятельности, в части основной суммы
задолженности и причитающихся процентов, требования организации, осуществляющей
обязательное страхование вкладов, в связи с выплатой возмещения по вкладам в
соответствии с законом о страховании вкладов граждан в банках и требования Банка
России в связи с осуществлением выплат по вкладам граждан в банках в соответствии с
законом.
Требования кредиторов о возмещении убытков в виде упущенной выгоды, о
взыскании неустойки (штрафа, пени), в том числе за неисполнение или ненадлежащее
исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, удовлетворяются после
удовлетворения требований кредиторов первой, второй, третьей и четвертой очереди.
Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного
удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением требований
кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого
юридического лица.
Закон исходит из принципа последовательности и исключает возможность
одновременного удовлетворения требований кредиторов разных очередей. Таким образом,
имущества ликвидируемого юридического лица может быть достаточно для
удовлетворения требований кредиторов только некоторых очередей, в этом случае
кредиторы последующих очередей остаются без удовлетворения. Между кредиторами
одной очереди имущество ликвидируемого юридического лица при его недостатке
распределяется пропорционально суммам их требований.
Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества
ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются за счет средств, полученных от
продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами, за исключением
обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым
возникли до заключения соответствующего договора залога.
Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога,
требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества
ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются в составе требований кредиторов
четвертой очереди.
При ликвидации юридических лиц, в том числе в порядке, предусмотренном
законодательством о несостоятельности (банкротстве), требования кредиторов
удовлетворяются в очередности, определенной пунктом 1 статьи 64 ГК (пункт 3 статьи 65).
При рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц следует
исходить из того, что имущество должника, признанного судом несостоятельным
(банкротом), которое являлось предметом залога, подлежит включению в общую
конкурсную массу имущества, а требования кредитора-залогодержателя удовлетворяются
111
за счет всего имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований
кредиторов двух первых очередей, в том числе не являющегося предметом залога.
Расходы, связанные с продолжением функционирования юридического лица, в
отношении которого принято решение о ликвидации, работой ликвидационной комиссии
(ликвидатора), конкурсным производством, выплатой вознаграждения арбитражному или
конкурсному управляющему, судебные издержки должны покрываться за счет имущества
ликвидируемого юридического лица вне очереди (пункт 1 статьи 30 Закона РФ "О
несостоятельности (банкротстве) предприятий"). (п.25 Пост.№6/8)
Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений)
денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов,
ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица, на
которое в соответствии с законом допускается обращение взыскания, с торгов, за
исключением объектов стоимостью не более ста тысяч рублей (согласно утвержденному
промежуточному ликвидационному балансу), для продажи которых проведение торгов не
требуется.
В случае недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица для
удовлетворения требований кредиторов или при наличии признаков банкротства
юридического лица ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с
заявлением о банкротстве юридического лица, если такое юридическое лицо может быть
признано несостоятельным (банкротом) (п.4 ст.63).
При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, когда такое
юридическое лицо не может быть признано несостоятельным (банкротом), имущество
такого юридического лица распределяется между кредиторами соответствующей очереди
пропорционально размеру требований, подлежащих удовлетворению, если иное не
установлено законом.
В случаях, если ГК предусмотрена субсидиарная ответственность собственника
имущества учреждения или казенного предприятия по обязательствам этого учреждения
или этого предприятия, при недостаточности у ликвидируемых учреждения или казенного
предприятия имущества, на которое в соответствии с законом может быть обращено
взыскание, кредиторы вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся
части требований за счет собственника имущества этого учреждения или этого
предприятия (п.7 ст.63).
В случае обнаружения имущества ликвидированного юридического лица,
исключенного из ЕГРЮЛ, в том числе в результате признания такого юридического лица
несостоятельным (банкротом), заинтересованное лицо или уполномоченный
государственный орган вправе обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры
распределения обнаруженного имущества среди лиц, имеющих на это право. К указанному
имуществу относятся также требования ликвидированного юридического лица к третьим
лицам, в том числе возникшие из-за нарушения очередности удовлетворения требований
кредиторов, вследствие которого заинтересованное лицо не получило исполнение в полном
объеме. В этом случае суд назначает арбитражного управляющего, на которого
возлагается обязанность распределения обнаруженного имущества ликвидированного
юридического лица.
Заявление о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества
ликвидированного юридического лица может быть подано в течение пяти лет с момента
внесения в ЕГРЮЛ сведений о прекращении юридического лица. Процедура
распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица может
быть назначена при наличии средств, достаточных для осуществления данной процедуры, и
возможности распределения обнаруженного имущества среди заинтересованных лиц.
112
Процедура распределения обнаруженного имущества ликвидированного
юридического лица осуществляется по правилам ГК о ликвидации юридических лиц.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
12.2. Прекращение права собственности: реквизиция, конфискация, выкуп земельного
участка для государственных нужд.
55. Прекращение права собственности: реквизиция, конфискация, выкуп
земельного участка для государственных нужд.
113
Статья 243 ГК РФ. Конфискация.
1. В случаях, предусмотренных законом, имущество может быть безвозмездно изъято
у собственника по решению суда в виде санкции за совершение преступления или иного
правонарушения (конфискация).
2. В случаях, предусмотренных законом, конфискация может быть произведена в
административном порядке. Решение о конфискации, принятое в административном
порядке, может быть оспорено в суде.
Конфискация - это санкция, применяемая к частному собственнику в установленном
законом порядке за совершение им правонарушения.
Так, применение конфискации за гражданское правонарушение предусматривается ст.
169 ГК, устанавливающей возможность безвозмездного изъятия имущества в доход
государства в случае совершения сделки с целью, противной основам правопорядка и
нравственности.
Аналогично, если сделка признана недействительной ввиду ее совершения под
влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной
стороны с другой стороной или стечения тяжелых обстоятельств, то имущество,
полученное по сделке потерпевшим от другой стороны, а также причитавшееся ему в
возмещение переданного другой стороне, обращается в доход Российской Федерации (ст.
179 ГК).
Еще одним примером конфискации в ГК является п. 5 ст. 1252 ГК, согласно которому
оборудование, прочие устройства и материалы, главным образом используемые или
предназначенные для совершения нарушения исключительных прав на результаты
интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, по решению суда
подлежат изъятию из оборота и уничтожению за счет нарушителя, если законом не
предусмотрено их обращение в доход Российской Федерации.
Статья 50 ЗК предусматривает, что земельный участок может быть безвозмездно
изъят у его собственника по решению суда в виде санкции за совершение преступления.
Статья 3.7 КоАП предусматривает конфискацию орудия или предмета
административного правонарушения.
По общему правилу конфискация осуществляется в судебном порядке.
Административный порядок конфискации может предусматриваться законом (например,
при изъятии предметов контрабанды таможенными органами, незаконных орудий охоты и
лова - органами охраны природы и т.д.). Однако в этом случае изъятие может быть
обжаловано в суд, даже если оно произведено на основании норм административного, а не
гражданского законодательства, поскольку этим затрагивается право собственности,
содержание и многие гарантии которого устанавливает именно гражданский закон.
114
2) прекращение права постоянного (бессрочного) пользования, пожизненного
наследуемого владения земельным участком, находящимся в государственной или
муниципальной собственности;
3) досрочное прекращение договора аренды земельного участка, находящегося в
государственной или муниципальной собственности, или договора безвозмездного
пользования таким земельным участком.
3. Решение об изъятии земельного участка для государственных или муниципальных
нужд принимается федеральными органами исполнительной власти, органами
исполнительной власти субъектов Российской Федерации или органами местного
самоуправления, определяемыми в соответствии с земельным законодательством.
4. Со дня прекращения прав на изъятый земельный участок прежнего правообладателя
прекращаются сервитут, залог, установленные в отношении такого земельного участка, а
также договоры, заключенные данным правообладателем в отношении такого земельного
участка. Сервитуты, установленные в отношении изъятого земельного участка,
сохраняются в случае, если использование такого земельного участка на условиях
сервитута не противоречит целям, для которых осуществляется изъятие земельного
участка.
В случае, если изъятие земельного участка для государственных или муниципальных
нужд делает невозможным исполнение правообладателем земельного участка иных
обязательств перед третьими лицами, в том числе обязательств, основанных на
заключенных правообладателем земельного участка с такими лицами договорах, решение
об изъятии земельного участка для государственных или муниципальных нужд является
основанием для прекращения этих обязательств.
5. Правообладатель земельного участка должен быть уведомлен о принятом решении
об изъятии земельного участка для государственных или муниципальных нужд в
соответствии с земельным законодательством.
6. Сроки, размер возмещения и другие условия, на которых осуществляется изъятие
земельного участка для государственных или муниципальных нужд, определяются
соглашением об изъятии земельного участка и расположенных на нем объектов
недвижимости для государственных или муниципальных нужд (далее - соглашение об
изъятии). В случае принудительного изъятия такие условия определяются судом.
Лица, чьи права на земельный участок прекращаются в связи с его изъятием, до дня
прекращения данных прав владеют, пользуются и распоряжаются этим земельным
участком по своему усмотрению (ст. 280 ГК).
По соглашению об изъятии земельного участка его правообладателю предоставляется
возмещение. Либо ему может быть предоставлен другой земельный участок (ст. 281 ГК).
Зачастую, при изъятии земельного участка изымается также недвижимое имущество,
расположенное на этом участке. Данный вопрос рассматривается в ст. 32 ЖК. Она была
изменена законом от 31.12.14г. – этим же законом внесены изменения в ГК и ЖК. Раньше
порядок был иным: принималось решение об изъятии зем. участка, заносились сведения в
ЕГРН и собственнику давался 1 год. В течение года ему могли предложить переехать в
другую квартиру, если он не соглашался-гос. орган предъявлял в суд иск о выкупе в
течение 2ух лет. Собственнику выплачивались деньги. Сейчас сроки другие: принимается
решение об изъятии, данные сообщаются в реестр (механизм странный, четкие нормы
отсутствуют), дается 3 месяца, а не 1 год, также предлагают варианты, затем обращаются в
суд с иском об изъятии. Раньше исковая давность была 2 года, теперь 3 года! Специальный
порядок предусмотрен для аварийных и частных домов.
115
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
БИЛЕТ № 13
13.1. Гражданско-правовой статус государственных (муниципальных) унитарных
предприятий.
39. Гражданско-правовой статус государственных (муниципальных)
унитарных предприятий.
Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная
правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.
В организационно-правовой форме унитарных предприятий действуют
государственные и муниципальные предприятия.
Особенности:
1. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть
распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.
2. Имущество государственного или муниципального унитарного предприятия
находится в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому
предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
3. Унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица
другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее
предприятие).
4. Унитарное предприятие должно иметь самостоятельный баланс.
5. Может создавать филиалы и представительства.
6. Ответственность. Унитарное предприятие несет ответственность по своим
обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.Унитарное предприятие не несет
ответственность по обязательствам собственника его имущества.Собственник имущества
унитарного предприятия, за исключением собственника имущества казенного предприятия,
не отвечает по обязательствам своего унитарного предприятия. Собственник имущества
казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого
предприятия при недостаточности его имущества!!!!.
7. От имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации
права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы
государственной власти Российской Федерации или органы государственной власти
субъекта Российской Федерации в рамках их компетенции, установленной актами,
определяющими статус этих органов. От имени муниципального образования права
собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы местного
самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус
этих органов.
8. Унитарное предприятие может от своего имени приобретать и осуществлять
имущественные и личные неимущественные права,
В Российской Федерации создаются и действуют следующие виды унитарных
предприятий:
унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, -
федеральное государственное предприятие и государственное предприятие субъекта
Российской Федерации (далее также - государственное предприятие), муниципальное
предприятие;
116
унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления, -
федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта Российской
Федерации, муниципальное казенное предприятие (далее также - казенное предприятие).
Создание унитарного предприятия и его уставный фонд
1. Принятие решения об учреждении.
Учредителем унитарного предприятия может выступать Российская Федерация,
субъект Российской Федерации или муниципальное образование. Унитарное
предприятие создается от имени публично-правового образования (статья 125)
решением уполномоченного на то государственного органа или органа местного
самоуправления.
2. Определение целей и предмета деятельности.
Государственное или муниципальное предприятие может быть создано в случае:
необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том
числе имущества, которое необходимо для обеспечения безопасности Российской
Федерации;
необходимости осуществления деятельности в целях решения социальных задач (в
том числе реализации определенных товаров и услуг по минимальным ценам), а также
организации и проведения закупочных и товарных интервенций для обеспечения
продовольственной безопасности государства;
необходимости осуществления деятельности, предусмотренной федеральными
законами исключительно для государственных унитарных предприятий;
необходимости осуществления научной и научно-технической деятельности в
отраслях, связанных с обеспечением безопасности Российской Федерации;
необходимости разработки и изготовления отдельных видов продукции, находящейся
в сфере интересов Российской Федерации и обеспечивающей безопасность Российской
Федерации;
необходимости производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или
ограниченно оборотоспособной.
Казенное предприятие может быть создано в случае:
если преобладающая или значительная часть производимой продукции, выполняемых
работ, оказываемых услуг предназначена для обеспечения федеральных нужд, нужд
субъекта Российской Федерации или муниципальных нужд;
необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том
числе имущества, необходимого для обеспечения безопасности Российской Федерации,
функционирования воздушного, железнодорожного и водного транспорта, реализации
иных стратегических интересов Российской Федерации;
необходимости осуществления деятельности по производству товаров, выполнению
работ, оказанию услуг, реализуемых по установленным государством ценам в целях
решения социальных задач;
необходимости разработки и производства отдельных видов продукции,
обеспечивающей безопасность Российской Федерации;
необходимости производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или
ограниченно оборотоспособной;
необходимости осуществления отдельных дотируемых видов деятельности и ведения
убыточных производств;
необходимости осуществления деятельности, предусмотренной федеральными
законами исключительно для казенных предприятий.
3. Составление имущества.
117
Имущество унитарного предприятия формируется за счет:
имущества, закрепленного за унитарным предприятием на праве хозяйственного
ведения или на праве оперативного управления собственником этого имущества;
доходов унитарного предприятия от его деятельности;
иных не противоречащих законодательству источников.
4. Утверждение устава.
Учредительным документом унитарного предприятия является его устав,
утверждаемый уполномоченным государственным органом или органом местного
самоуправления. Устав унитарного предприятия должен содержать сведения о его
фирменном наименовании и месте его нахождения, предмете и целях его деятельности.
Устав унитарного предприятия, не являющегося казенным, должен содержать также
сведения о размере уставного фонда унитарного предприятия. Фирменное наименование
унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества.
Фирменное наименование казенного предприятия, кроме того, должно содержать указание
на то, что такое предприятие является казенным.
5. Заключение контракта с его руководителем.
Органом унитарного предприятия является руководитель предприятия, который
назначается уполномоченным собственником органом и ему подотчетен.
6. Государственная регистрация (общий порядок).
Уставный фонд.
Уставным фондом государственного или муниципального предприятия определяется
минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы кредиторов такого
предприятия. Уставный фонд государственного или муниципального предприятия может
формироваться за счет денег, а также ценных бумаг, других вещей, имущественных
прав и иных прав, имеющих денежную оценку.
Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не
менее чем пять тысяч минимальных размеров оплаты труда (5 000 МРОТ),
установленных федеральным законом на дату государственной регистрации
государственного предприятия.
Размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее
чем одну тысячу минимальных размеров оплаты труда (1 000 МРОТ), установленных
федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия.
В казенном предприятии уставный фонд не формируется!!!.
Уставный фонд государственного или муниципального предприятия должен быть
полностью сформирован собственником его имущества в течение трех месяцев с
момента государственной регистрации такого предприятия.
Увеличение уставного фонда
Увеличение уставного фонда государственного или муниципального предприятия
допускается только после его формирования в полном объеме, в том числе после передачи
государственному или муниципальному предприятию недвижимого и иного имущества,
предназначенного для закрепления за ним на праве хозяйственного ведения. Увеличение
уставного фонда государственного или муниципального предприятия может
осуществляться за счет дополнительно передаваемого собственником имущества, а
также доходов, полученных в результате деятельности такого предприятия. Решение
об увеличении уставного фонда государственного или муниципального предприятия
может быть принято собственником его имущества только на основании данных
утвержденной годовой бухгалтерской отчетности такого предприятия за истекший
финансовый год.
118
Размер уставного фонда государственного или муниципального предприятия с
учетом размера его резервного фонда не может превышать стоимость чистых активов
такого предприятия.
Одновременно с принятием решения об увеличении уставного фонда
государственного или муниципального предприятия собственник его имущества принимает
решение о внесении соответствующих изменений в устав такого предприятия.
Уменьшение уставного фонда
Собственник имущества государственного или муниципального предприятия вправе, а
в некоторых случаях обязан уменьшить уставный фонд такого предприятия (например,
если по окончании финансового года стоимость чистых активов унитарного предприятия
окажется меньше размера уставного фонда, орган, уполномоченный создавать такие
предприятия, обязан произвести в установленном порядке уменьшение уставного
фонда.Если стоимость чистых активов становится меньше размера, определенного законом,
унитарное предприятие может быть ликвидировано по решению суда).
Уставный фонд государственного или муниципального предприятия не может быть
уменьшен, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального
размера уставного фонда.
В случае принятия решения об уменьшении уставного фонда унитарное предприятие
обязано уведомить об этом в письменной форме своих кредиторов. Кредитор унитарного
предприятия вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства,
должником по которому является это предприятие, и возмещения убытков.
Резервные фонды
Унитарное предприятие за счет остающейся в его распоряжении чистой прибыли
создает резервный фонд в порядке и в размерах, которые предусмотрены уставом
унитарного предприятия. Средства резервного фонда используются исключительно на
покрытие убытков унитарного предприятия.
Унитарное предприятие за счет чистой прибыли создает также иные фонды в
соответствии с их перечнем и в порядке, которые предусмотрены уставом унитарного
предприятия.
Средства, зачисленные в такие фонды, могут быть использованы унитарным
предприятием только на цели, определенные федеральными законами, иными
нормативными правовыми актами и уставом унитарного предприятия.
Распоряжение имуществом ГУП и МУП (на праве ХВ)
1. Распоряжается движимым имуществом самостоятельно (в некоторых
случаях с согласия собственника).
2. Не вправе продавать принадлежащее ему недвижимое имущество, сдавать его
в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал
хозяйственного общества или товарищества или иным способом распоряжаться таким
имуществом без согласия собственника имущества государственного или
муниципального предприятия.
3. Не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с
предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, с иными
обременениями, уступкой требований, переводом долга, а также заключать договоры
простого товарищества.
4. В случае, предусмотренном законодательством Российской Федерации о
концессионных соглашениях(по концессионному соглашению одна сторона
(концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное
этим соглашением имущество (объект концессионного соглашения), право
собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне
119
(концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта
концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на
срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом
концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.
Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы
различных договоров) государственное или муниципальное предприятие участвует на
стороне концедента в обязательствах по концессионному соглашению и осуществляет
отдельные полномочия концедента, предусмотренные концессионным соглашением.
Распоряжение имуществом казенного предприятия (право ОУ)
1. Вправе отчуждать или иным способом распоряжаться принадлежащим ему
имуществом только с согласия Правительства Российской Федерации или
уполномоченного им федерального органа исполнительной власти. Казенное предприятие
субъекта Российской Федерации вправе отчуждать или иным способом распоряжаться
принадлежащим ему имуществом только с согласия уполномоченного органа
государственной власти субъекта Российской Федерации. Муниципальное казенное
предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться принадлежащим ему
имуществом только с согласия уполномоченного органа местного самоуправления.
2. Казенное предприятие самостоятельно реализует произведенную им
продукцию (работы, услуги), если иное не установлено федеральными законами или иными
нормативными правовыми актами Российской Федерации.
Распределение доходов
I. ГУП и МУП на праве ХВ
Собственник имущества имеет право на получение части прибыли от использования
имущества, находящегося в хозяйственном ведении такого предприятия. Государственное
или муниципальное предприятие ежегодно перечисляет в соответствующий бюджет часть
прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных
платежей.
II. ГУП и МУП на праве ОУ.
Распределение и использование доходов предприятия осуществляется в соответствии
со сметой доходов и расходов.
Управление унитарным предприятием
Собственник имущества унитарного предприятия в отношении указанного
предприятия:
принимает решение о создании унитарного предприятия;
определяет цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия, а также дает
согласие на участие унитарного предприятия в ассоциациях и других объединениях
коммерческих организаций;
определяет порядок составления, утверждения и установления показателей планов
(программы) финансово-хозяйственной деятельности унитарного предприятия;
утверждает устав унитарного предприятия, вносит в него изменения, в том числе
утверждает устав унитарного предприятия в новой редакции;
принимает решение о реорганизации или ликвидации унитарного предприятия в
порядке, установленном законодательством, назначает ликвидационную комиссию и
утверждает ликвидационные балансы унитарного предприятия;
формирует уставный фонд государственного или муниципального предприятия;
назначает на должность руководителя унитарного предприятия, заключает с ним,
изменяет и прекращает трудовой договор в соответствии с трудовым законодательством и
иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами и т.д.
120
Собственник имущества казенного предприятия вправе:
изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое или используемое не по
назначению имущество;
доводить до казенного предприятия обязательные для исполнения заказы на поставки
товаров, выполнение работ, оказание услуг для обеспечения государственных или
муниципальных нужд;
утверждать смету доходов и расходов казенного предприятия.
Руководитель унитарного предприятия
Руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор) является
единоличным исполнительным органом унитарного предприятия. Руководитель
унитарного предприятия назначается собственником имущества унитарного
предприятия. Руководитель унитарного предприятия подотчетен собственнику
имущества унитарного предприятия.
Руководитель унитарного предприятия действует от имени унитарного предприятия
без доверенности, в том числе представляет его интересы, совершает в установленном
порядке сделки от имени унитарного предприятия, утверждает структуру и штаты
унитарного предприятия, осуществляет прием на работу работников такого предприятия,
заключает с ними, изменяет и прекращает трудовые договоры, издает приказы, выдает
доверенности в порядке, установленном законодательством. Руководитель унитарного
предприятия организует выполнение решений собственника имущества унитарного
предприятия.
В случаях, предусмотренных федеральными законами и изданными в соответствии с
ними правовыми актами, в унитарном предприятии могут быть образованы
совещательные органы (ученые, педагогические, научные, научно-технические советы и
другие).
Заимствования унитарным предприятием могут осуществляться в форме:
кредитов по договорам с кредитными организациями;
бюджетных кредитов, предоставленных на условиях и в пределах лимитов, которые
предусмотрены бюджетным законодательством Российской Федерации.
Государственное или муниципальное предприятие также вправе осуществлять
заимствования путем размещения облигаций или выдачи векселей. Унитарное
предприятие вправе осуществлять заимствования только по согласованию с
собственником имущества унитарного предприятия объема и направлений использования
привлекаемых средств.
Руководитель унитарного предприятия при осуществлении своих прав и
исполнении обязанностей должен действовать в интересах унитарного предприятия
добросовестно и разумно. Руководитель унитарного предприятия несет ответственность
за убытки, причиненные унитарному предприятию его виновными действиями
(бездействием), в том числе в случае утраты имущества унитарного предприятия.
Собственник имущества унитарного предприятия вправе предъявить иск о возмещении
убытков, причиненных унитарному предприятию, к руководителю унитарного
предприятия.
Крупная сделка
Крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с
приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения унитарным предприятием
прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более десяти процентов
уставного фонда унитарного предприятия или более чем в 50 тысяч раз превышает
установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда, если иное
121
не установлено федеральными законами или принятыми в соответствии с ними правовыми
актами. Стоимость отчуждаемого унитарным предприятием в результате крупной сделки
имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость
приобретаемого унитарным предприятием имущества - на основании цены предложения
такого имущества. Решение о совершении крупной сделки принимается с согласия
собственника имущества унитарного предприятия.
Контроль за деятельностью унитарного предприятия
Бухгалтерская отчетность унитарного предприятия в случаях, определенных
собственником имущества унитарного предприятия, подлежит обязательной ежегодной
аудиторской проверке независимым аудитором.
Контроль за деятельностью унитарного предприятия осуществляется органом,
осуществляющим полномочия собственника, и другими уполномоченными органами.
Унитарное предприятие по окончании отчетного периода представляет
уполномоченным органам государственной власти Российской Федерации, органам
государственной власти субъекта Российской Федерации или органам местного
самоуправления бухгалтерскую отчетность и иные документы.
Унитарное предприятие может быть преобразовано в государственное или
муниципальное учреждение или в автономную некоммерческую организацию.
Реорганизация унитарного предприятия
Унитарное предприятие может быть реорганизовано по решению собственника его
имущества в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и
иными федеральными законами.
Ликвидация унитарного предприятия
Унитарное предприятие может быть ликвидировано по решению собственника его
имущества. Унитарное предприятие может быть также ликвидировано по решению суда
по основаниям и в порядке, которые установлены Гражданским кодексом Российской
Федерации и иными федеральными законами.
Основные отличия казенных предприятий от унитарных (По Суханову).
1. Казенные предприятия создаются для производства ограниченно
оборотоспособной продукции (например, вооружений) и продукции, предназначенной
главным образом для обеспечения федеральных и иных публичных нужд, а также для
использования имущества, необходимого для обеспечения безопасности Российской
Федерации, реализации ее стратегических интересов и в иных аналогичных целях (п. 4 ст. 8
Закона об унитарных предприятиях).
2. Очевидна их ограниченная потребность участия в имущественном обороте,
одновременно сочетающаяся с преобладающим коммерческим характером их
деятельности. Этим объясняется наличие у таких предприятий весьма ограниченных
прав на имущество собственника-учредителя. Закон разрешает создавать такие
предприятия субъектам РФ и даже муниципальным образованиям, что ведет к не всегда
обоснованному увеличению их численности.
3. Различия в правовом статусе видов унитарных предприятий заключаются
прежде всего в объеме правомочий, получаемых ими в отношении имущества
учредителя-собственника, поскольку право оперативного управления казенного
предприятия по своему содержанию еще более узкое, чем право хозяйственного ведения
унитарного предприятия (ср. ст. 295–297 ГК). В частности, для совершения казенным
предприятием любых сделок по распоряжению имеющимся у него имуществом требуется
обязательное согласие собственника (уполномоченного им органа), если только речь не
идет о готовой продукции такого предприятия (п. 1 ст. 297 ГК; ст. 19 Закона об унитарных
предприятиях).
122
4. Казенное предприятие осуществляет свою деятельность в соответствии с
утверждаемой собственником сметой доходов и расходов (подобно госбюджетному
учреждению). Это обстоятельство предопределяет строго целевой (а не формально
самостоятельный, как у обычного унитарного предприятия) характер использования
любого закрепленного за ним имущества собственника-учредителя.
5. До него доводятся обязательные дляисполнения заказы собственника на
поставку товаров, производство работ или оказание услуг для государственных или
муниципальных нужд. Кроме того, у него может быть изъято излишнее, используемое не
по назначению или неиспользуемое имущество (п. 2 ст. 20 Закона об унитарных
предприятиях).
6. Важным для оборота является то обстоятельство, что при недостатке у
казенных предприятий «своего» имущества наступает субсидиарная ответственность их
учредителей по их долгам, тогда как для обычных унитарных предприятий такая ситуация
исключается (кроме некоторых случаев банкротства). Поэтому казенное предприятие в
отличие от обычногоунитарного не может быть объявлено банкротом.
7. Дополнительная ответственность учредителя по долгам казенного предприятия
приводит к тому, что для такой коммерческой организации становится излишней категория
уставного фонда как минимальной гарантии удовлетворения имущественных интересов
кредиторов. Поэтому в казенном предприятии уставный фонд не формируется, что
отличает его от всех других видов коммерческих организаций.
8. ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
9. ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
10.ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
11.ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
13.2. Существенные и иные условия договора. Заверения об обстоятельствах.
91. Существенные и иные условия договора. Заверения об обстоятельствах.
Заверения об обстоятельствах
135
52 Приватизация государственного и муниципального имущества. Особенности
приватизации жилых помещений
Приватизация - это основания прекращения права гос. собственности, возмездное
отчуждение имущества, находящегося в собственности РФ, субъектов РФ, муниципальных
образований в собственность граждан и юр лиц. (Отличие от приватизации жилищного
фонда - там можно один раз)
Организаторы приватизации: мы говорим о федеральной собственности. Но РФ
просто так не может взять и заключить договор. Поэтому от имени РФ выступают иные
лица. Продавцом является собственник.
1. Федеральное агентство по управлению государственным имуществом
(управление федеральной собственностью). Сделки о приватизации, организации продажи
Росимущества поручает другим лицам:
2. - территориальное управление субъекта
3. - иные лица (ПАО «Российский аукционный дом» - учреждено несколькими
лицами.)
4. - ФГУП «Государственное предприятие по реализации военного имущество».
Кто покупатель? Они определены в ст. 5 закона о приватизации. Ими могут быть
только граждане и юр лица, за исключением:
учреждений (ГУП и МУП - т.к они и так являются собственностью государства. Если
наша академия купит трактор, который находится в федеральной собственности,
собственником этого трактора так и останется РФ, это не приведёт к приватизации);
Юр лица, уставом в капитале которых доля государства и муниципального
образования более четверти;
запреты установленные в целях защиты безопасности (например, в 90е годы
ограничили продажу акций иностранцам);
акционерные общества, ООО не могут быть покупателями приватизируемых своих
акций
Порядок приватизации
0. Составление прогнозного плана приватизации
1.Определение состава имущества, которое нужно приватизировать и
определение цены отчуждения. Сейчас в законе есть обязательные требования оценки
имущества. Более того когда это имущество оценивается, составляется акт оценки.
Свежесть этого акта должна быть не более 6 месяцев до размещения информации о
продажи.
2.Выбираем способ приватизации
3.Принимаем решение о приватизации
4.Продажа имущества
Способ приватизации- это способ выбора покупателя, победителя. Когда покупатель
найден, с ним заключается договор купли-продажи. Ст. 32 указывает обязательные
условия. С покупателем подписывается передаточный акт. Сам передаточный акт
составляется ранее. Он включает все имущество, которое передаётся.
5.Оплата. Ст.35 закона. Возможна как единовременно, так и в рассрочку (не более 1
года). За рассрочку выплачиваются проценты, оплата только в рублях
6.Переход права собственности. Зависит от способа приватизации. В ряде случаев,
если это недвижимость, требуется регистрация перехода права собственности в ЕГРП.
Способы приватизации (всего их 10)
Закон от 29.06.2015 были внесены изменения (зачеркнута продажа через организатора
торгов).
136
1) Аукцион. Это способ приватизации, при котором право приобрести имущество
получает лицо, предложившее максимальную цену без предъявления дополнительных
требований. То есть побеждает тот, кто предложит максимальную цену. Это главное
отличие от конкурса. Порядок приобретения: 1) публикация информационного сообщения.
Здесь указывается шаг аукциона, начальная цена (если оно не опубликовано, а просто
сообщили нужным лицам, то это имущество приобретет только ваш родственник, тогда не
обеспечивается открытость); 2)подача заявок на участие в аукционе (продолжительность –
не менее 25 дней, это важно, чтобы собрать денежные средства и внести задаток для
участия в аукционе). Участие в аукционе открыто – любой может участвовать. Задаток –
20% начальной цены, ранее было 10%. Если вы не выиграли в аукционе, то задаток вам
возвращается. Если выиграли – засчитывается в счет цены. Если выиграли, но отказались –
задаток теряете. Изменение в 2015 году – после подачи заявки, вы должны быть признаны
участником, в течение 5 дней составляется протокол участников и в течении 3-х дней
должен быть проведен аукцион. В настоящее время аукцион чаще проводится в
электронной форме. Аукцион может быть 2-ух вариантов: а) с подачей предложения о цене
в открытой форме; б) с подачей предложения о цене в закрытой форме. Не путать!!!-
аукцион всегда открытый, а вот подача предложения может быть открытой и закрытой!!!
Открытая подача. Заранее в информационном сообщение указывается шаг аукциона
– обычно 5%. Начинаются торги с начальной цены, присутствующие в зале поднимают
билет, тем самым указывая, что они повышают шаг аукциона. Ведет аукционист. Трижды
объявляется цена текущая, если больше не предлагают, считается проданным. Указываем
это в протоколе.
Закрытая подача. Все участники пишут свою цену, запечатывают ее в конверт и
передают в аукционную комиссию. В день проведения аукциона эти конверты вскрываются
и определяется победитель. Если цена совпадает у нескольких участников, то право
заключить договор предлагается тому, кто направил свое предложение раньше.
После проведения аукциона, в течении 5 дней заключается договор купли-продажи.
Потом составляется акт передачи, передается ПС. В ряде случаев аукцион может быть
признан несостоявшимся, если участие принял 1 участник или никто не принял.
2) Продажа имущества путем публичного предложения (ст. 23 Закона). Это
аукцион наоборот. В информационном сообщение публикуются две цены – цена
первоначального предложения (равна начальной цене в несостоявшемся аукционе) и цена
отсечения (это минимум цены, за которую мы продаем имущество. Равняется 50%
начальной цены имущества, которое мы продаем). Начинаем, например, с 1000р и идем к
500р. (цена отсечения). Вы объявляете цену 1000р, все молчат, затем вы предлагаете цену
900р., потом за 800р. К сожалению, зачастую такие аукционы не приводят к результатам.
Выигрывает тот, кто первым подал заявку на приобретению по текущей цене. Если и это не
принесло успеха, применяется 2-ой запасной способ приватизации – продажа без
объявления цены (ст. 24 закона). В случае продажи без объявления цены, имущество дается
тому, кто предложил максимальную цену. То есть цены в информационном сообщении не
указывается.
3) Специализированный аукцион. Этим способом продаются акции, которые
принадлежат государству, МО (ст. 19 Закона). Смысл в том, что акции продаются не по
одной, акции будут распределены среди нескольких покупателей. Значит, покупателей
будет несколько. Этапы: информационное сообщение, прием заявок, в отличии от
обычного аукциона, здесь участники сразу вносят на специальный счет денежные средства,
которые они готовы отдать на приобретение акций (они еще не знают цены акций и
сколько акций им достанется), рассматриваются заявки, определяется цена акций и
определяется сколько акций и кому достается, после этого передаются права. (Пример: на
137
продажу выставляется пакет из 1000 акций: мин. цена каждой акции – 10руб. Цена,
определенная в информационном сообщении – 100руб. Первый участник перечислил на
специальный счет 400 тыс. руб., второй – 100 тыс. руб., третий – 200 тыс. руб., четвертый -
200 тыс. руб. То есть всего – 900тыс. руб. 900 тыс. руб. делим на 1000 акций, то есть
определяем единую цену продажи акций – 900 руб. за одну акций. То есть чем больше
людей перечисляют деньги, тем выше цена акций. Но для них изначально это непонятно.
Далее смотрим, кто сколько акций получит: 1-ый – 444, 2-ой – 111 и т.д. Но мы реализуем
не все акции. Дело в том, что, возможно, я не захочу покупать акции по цене, которая
получится. Поэтому, подавая заявку, можно выбрать ее тип: заявка 1-го типа означает, что
участник готов купить акции по любой цене, заявка 2-го типа означает, что участник
приобретает акции при условии, что цена не превысит определенного порога. В законе
установлена очередность удовлетворения требований: в первую очередь это те, кто подали
заявку первого типа, затем установлены еще 3 очереди для заявок 2-го типа (см. закон).
4) Конкурс. Отличается от аукциона тем, что к покупателю предъявляются доп.
условия. На конкурсе продаются объекты культурного наследия, акции. Конкурс - это
способ приватизации, при котором право приобретения имущества принадлежит лицу,
назначившему наибольшую цену и наиболее удовлетворяющему предъявляемым
требованиям. Процедура примерна та же, что и при аукционе. Условия (п.21 ст.20),
предъявляемые к участникам: памятник архитектуры продаем при условии, что покупатель
проведет дорогие реставрационные работы. Срок для выполнения условий конкурса – 1
год. Он может быть меньше, но не может быть больше. п. 16 ст. 20 – оформление ПС
происходит после полной оплаты и выполнения условий конкурса. Если покупатель
нарушает условия конкурса, то ПС к нему не переходит, договор купли-продажи
расторгается.
5) Продажа акций АО по результатам доверительного управления (ст. 26
закона). Здесь мы видим объект – акции. Выбирается победитель, с ним заключается
договор доверительного управления. Определяется срок. Он не становится собственником,
а осуществляет управление. Государство оценивает результаты управления. если они
успешны – передается ПС и заключается договор купли-продажи. Если нет, договор
расторгается. По сути это конкурс, но если по итогам конкурса заключается договор купли-
продажи, то здесь заключается договор доверительного управления и как бы условно
договор купли-продажи.
6) Продажа акций за пределами РФ (ст. 21). Происходит применение
американских депозитарных расписок. Применяется такой способ с 90-х годов. АДР – это
производный инструмент, который необходим тогда, когда иностранец хочет владеть
акциями, но в силу запретов не может. Такая конструкция появилась из-за конфликта
законодательства Соединенного Королевства и США. Например, есть у нас ПАО
«Газпром», в силу каких-то причин, российское законодательство запрещает иностранцам
(американцам) иметь в собственности акции Газпрома. Что делать? Тогда и приходит на
помощь АДР. Российский эмитент выпускает акции, которые не могут утечь зарубеж. Эти
акции передаются на хранении (условно) российскому банку «кастодиан». Эти акции
остаются обездвиженными в РФ. Далее, за рубежом у рос. банка есть партнер, который как
бы под залог этих обездвиженных акций выпускает АДР, которая и будет продаваться
иностранным инвесторам. То есть иностранец будет иметь в руках АДР, которая
подтверждает, что он – акционер, но сами акции обездвижены в рос. банке. В связи с этим
появляется много проблем. Хорошо, если для иностранного инвестора главное – получение
прибыли или игра с этими АДР на бирже, но если он захочет голосовать - возникнут
проблемы. тогда он должен направить свои рекомендации кастодиану, который голосует
вместо него в рос. АО. Поэтому АДР – это производный инструмент. Например, четверть
138
акций Газпрома обращается в виде АДР за рубежом. Газпром передает акции на хранение
Газпромбанку, который является банку кастодиану. Газпром и Газпромбанк – связанные
лица, поэтому Газпром по сути не теряет контроль за своими акциями. Газпромбанк имеет
отношения с Х. банком, который занимается этими АДР. С 2006г. одна ДР удостоверяет
право 4 акций Газпрома. (Посмотреть подробнее, сайт Сбербанка, схемы, сайт
Газпромбанка). Есть и российская депозитарная расписка.
7) Внесение гос. имущества в качестве вклада в уставный капитал (ст. 25
закона о приватизации). п.2 ст. 13. Порядок: производится инвентаризация всего имущества
унитарного предприятия, составляется промежуточный баланс, рассчитывается балансовая
стоимость, составляется передаточный акт. После этого, в зависимости от того, какая
определена стоимость комплекса, происходит преобразование (из унитарного - АО или
ООО). См. нормы мин. размера уставного капитала (10т.р. - только ООО либо в
непубличное АО, если больше 100т. р., то ПАО). Иногда в законе говорится о возможности
преобразования именно в ООО, статья ссылается на закон о малых предприятиях. Там
зависит от того, сколько работников и какой оборот.
139
5. Федеральное агентство по управлению государственным имуществом
(управление федеральной собственностью). Сделки о приватизации, организации продажи
Росимущества поручает другим лицам:
6. - территориальное управление субъекта
7. - иные лица (ПАО «Российский аукционный дом» - учреждено несколькими
лицами.)
8. - ФГУП «Государственное предприятие по реализации военного имущество».
Кто покупатель? Они определены в ст. 5 закона о приватизации. Ими могут быть
только граждане и юр лица, за исключением:
учреждений (ГУП и МУП - т.к они и так являются собственностью государства. Если
наша академия купит трактор, который находится в федеральной собственности,
собственником этого трактора так и останется РФ, это не приведёт к приватизации);
Юр лица, уставом в капитале которых доля государства и муниципального
образования более четверти;
запреты установленные в целях защиты безопасности (например, в 90е годы
ограничили продажу акций иностранцам);
акционерные общества, ООО не могут быть покупателями приватизируемых своих
акций
Порядок приватизации
0. Составление прогнозного плана приватизации
1.Определение состава имущества, которое нужно приватизировать и
определение цены отчуждения. Сейчас в законе есть обязательные требования оценки
имущества. Более того когда это имущество оценивается, составляется акт оценки.
Свежесть этого акта должна быть не более 6 месяцев до размещения информации о
продажи.
2.Выбираем способ приватизации
3.Принимаем решение о приватизации
4.Продажа имущества
Способ приватизации- это способ выбора покупателя, победителя. Когда покупатель
найден, с ним заключается договор купли-продажи. Ст. 32 указывает обязательные
условия. С покупателем подписывается передаточный акт. Сам передаточный акт
составляется ранее. Он включает все имущество, которое передаётся.
5.Оплата. Ст.35 закона. Возможна как единовременно, так и в рассрочку (не более 1
года). За рассрочку выплачиваются проценты, оплата только в рублях
6.Переход права собственности. Зависит от способа приватизации. В ряде случаев,
если это недвижимость, требуется регистрация перехода права собственности в ЕГРП.
Способы приватизации (всего их 10)
Закон от 29.06.2015 были внесены изменения (зачеркнута продажа через организатора
торгов).
8) Аукцион. Это способ приватизации, при котором право приобрести имущество
получает лицо, предложившее максимальную цену без предъявления дополнительных
требований. То есть побеждает тот, кто предложит максимальную цену. Это главное
отличие от конкурса. Порядок приобретения: 1) публикация информационного сообщения.
Здесь указывается шаг аукциона, начальная цена (если оно не опубликовано, а просто
сообщили нужным лицам, то это имущество приобретет только ваш родственник, тогда не
обеспечивается открытость); 2)подача заявок на участие в аукционе (продолжительность –
не менее 25 дней, это важно, чтобы собрать денежные средства и внести задаток для
участия в аукционе). Участие в аукционе открыто – любой может участвовать. Задаток –
140
20% начальной цены, ранее было 10%. Если вы не выиграли в аукционе, то задаток вам
возвращается. Если выиграли – засчитывается в счет цены. Если выиграли, но отказались –
задаток теряете. Изменение в 2015 году – после подачи заявки, вы должны быть признаны
участником, в течение 5 дней составляется протокол участников и в течении 3-х дней
должен быть проведен аукцион. В настоящее время аукцион чаще проводится в
электронной форме. Аукцион может быть 2-ух вариантов: а) с подачей предложения о цене
в открытой форме; б) с подачей предложения о цене в закрытой форме. Не путать!!!-
аукцион всегда открытый, а вот подача предложения может быть открытой и закрытой!!!
Открытая подача. Заранее в информационном сообщение указывается шаг аукциона
– обычно 5%. Начинаются торги с начальной цены, присутствующие в зале поднимают
билет, тем самым указывая, что они повышают шаг аукциона. Ведет аукционист. Трижды
объявляется цена текущая, если больше не предлагают, считается проданным. Указываем
это в протоколе.
Закрытая подача. Все участники пишут свою цену, запечатывают ее в конверт и
передают в аукционную комиссию. В день проведения аукциона эти конверты вскрываются
и определяется победитель. Если цена совпадает у нескольких участников, то право
заключить договор предлагается тому, кто направил свое предложение раньше.
После проведения аукциона, в течении 5 дней заключается договор купли-продажи.
Потом составляется акт передачи, передается ПС. В ряде случаев аукцион может быть
признан несостоявшимся, если участие принял 1 участник или никто не принял.
9) Продажа имущества путем публичного предложения (ст. 23 Закона). Это
аукцион наоборот. В информационном сообщение публикуются две цены – цена
первоначального предложения (равна начальной цене в несостоявшемся аукционе) и цена
отсечения (это минимум цены, за которую мы продаем имущество. Равняется 50%
начальной цены имущества, которое мы продаем). Начинаем, например, с 1000р и идем к
500р. (цена отсечения). Вы объявляете цену 1000р, все молчат, затем вы предлагаете цену
900р., потом за 800р. К сожалению, зачастую такие аукционы не приводят к результатам.
Выигрывает тот, кто первым подал заявку на приобретению по текущей цене. Если и это не
принесло успеха, применяется 2-ой запасной способ приватизации – продажа без
объявления цены (ст. 24 закона). В случае продажи без объявления цены, имущество дается
тому, кто предложил максимальную цену. То есть цены в информационном сообщении не
указывается.
10) Специализированный аукцион. Этим способом продаются акции, которые
принадлежат государству, МО (ст. 19 Закона). Смысл в том, что акции продаются не по
одной, акции будут распределены среди нескольких покупателей. Значит, покупателей
будет несколько. Этапы: информационное сообщение, прием заявок, в отличии от
обычного аукциона, здесь участники сразу вносят на специальный счет денежные средства,
которые они готовы отдать на приобретение акций (они еще не знают цены акций и
сколько акций им достанется), рассматриваются заявки, определяется цена акций и
определяется сколько акций и кому достается, после этого передаются права. (Пример: на
продажу выставляется пакет из 1000 акций: мин. цена каждой акции – 10руб. Цена,
определенная в информационном сообщении – 100руб. Первый участник перечислил на
специальный счет 400 тыс. руб., второй – 100 тыс. руб., третий – 200 тыс. руб., четвертый -
200 тыс. руб. То есть всего – 900тыс. руб. 900 тыс. руб. делим на 1000 акций, то есть
определяем единую цену продажи акций – 900 руб. за одну акций. То есть чем больше
людей перечисляют деньги, тем выше цена акций. Но для них изначально это непонятно.
Далее смотрим, кто сколько акций получит: 1-ый – 444, 2-ой – 111 и т.д. Но мы реализуем
не все акции. Дело в том, что, возможно, я не захочу покупать акции по цене, которая
получится. Поэтому, подавая заявку, можно выбрать ее тип: заявка 1-го типа означает, что
141
участник готов купить акции по любой цене, заявка 2-го типа означает, что участник
приобретает акции при условии, что цена не превысит определенного порога. В законе
установлена очередность удовлетворения требований: в первую очередь это те, кто подали
заявку первого типа, затем установлены еще 3 очереди для заявок 2-го типа (см. закон).
11) Конкурс. Отличается от аукциона тем, что к покупателю предъявляются доп.
условия. На конкурсе продаются объекты культурного наследия, акции. Конкурс - это
способ приватизации, при котором право приобретения имущества принадлежит лицу,
назначившему наибольшую цену и наиболее удовлетворяющему предъявляемым
требованиям. Процедура примерна та же, что и при аукционе. Условия (п.21 ст.20),
предъявляемые к участникам: памятник архитектуры продаем при условии, что покупатель
проведет дорогие реставрационные работы. Срок для выполнения условий конкурса – 1
год. Он может быть меньше, но не может быть больше. п. 16 ст. 20 – оформление ПС
происходит после полной оплаты и выполнения условий конкурса. Если покупатель
нарушает условия конкурса, то ПС к нему не переходит, договор купли-продажи
расторгается.
12) Продажа акций АО по результатам доверительного управления (ст. 26
закона). Здесь мы видим объект – акции. Выбирается победитель, с ним заключается
договор доверительного управления. Определяется срок. Он не становится собственником,
а осуществляет управление. Государство оценивает результаты управления. если они
успешны – передается ПС и заключается договор купли-продажи. Если нет, договор
расторгается. По сути это конкурс, но если по итогам конкурса заключается договор купли-
продажи, то здесь заключается договор доверительного управления и как бы условно
договор купли-продажи.
13) Продажа акций за пределами РФ (ст. 21). Происходит применение
американских депозитарных расписок. Применяется такой способ с 90-х годов. АДР – это
производный инструмент, который необходим тогда, когда иностранец хочет владеть
акциями, но в силу запретов не может. Такая конструкция появилась из-за конфликта
законодательства Соединенного Королевства и США. Например, есть у нас ПАО
«Газпром», в силу каких-то причин, российское законодательство запрещает иностранцам
(американцам) иметь в собственности акции Газпрома. Что делать? Тогда и приходит на
помощь АДР. Российский эмитент выпускает акции, которые не могут утечь зарубеж. Эти
акции передаются на хранении (условно) российскому банку «кастодиан». Эти акции
остаются обездвиженными в РФ. Далее, за рубежом у рос. банка есть партнер, который как
бы под залог этих обездвиженных акций выпускает АДР, которая и будет продаваться
иностранным инвесторам. То есть иностранец будет иметь в руках АДР, которая
подтверждает, что он – акционер, но сами акции обездвижены в рос. банке. В связи с этим
появляется много проблем. Хорошо, если для иностранного инвестора главное – получение
прибыли или игра с этими АДР на бирже, но если он захочет голосовать - возникнут
проблемы. тогда он должен направить свои рекомендации кастодиану, который голосует
вместо него в рос. АО. Поэтому АДР – это производный инструмент. Например, четверть
акций Газпрома обращается в виде АДР за рубежом. Газпром передает акции на хранение
Газпромбанку, который является банку кастодиану. Газпром и Газпромбанк – связанные
лица, поэтому Газпром по сути не теряет контроль за своими акциями. Газпромбанк имеет
отношения с Х. банком, который занимается этими АДР. С 2006г. одна ДР удостоверяет
право 4 акций Газпрома. (Посмотреть подробнее, сайт Сбербанка, схемы, сайт
Газпромбанка). Есть и российская депозитарная расписка.
14) Внесение гос. имущества в качестве вклада в уставный капитал (ст. 25
закона о приватизации). п.2 ст. 13. Порядок: производится инвентаризация всего имущества
унитарного предприятия, составляется промежуточный баланс, рассчитывается балансовая
142
стоимость, составляется передаточный акт. После этого, в зависимости от того, какая
определена стоимость комплекса, происходит преобразование (из унитарного - АО или
ООО). См. нормы мин. размера уставного капитала (10т.р. - только ООО либо в
непубличное АО, если больше 100т. р., то ПАО). Иногда в законе говорится о возможности
преобразования именно в ООО, статья ссылается на закон о малых предприятиях. Там
зависит от того, сколько работников и какой оборот.
146
2) субъект Российской Федерации в отношении автономного учреждения, которое
создано на базе имущества, находящегося в собственности субъекта Российской
Федерации;
3) муниципальное образование в отношении автономного учреждения, которое
создано на базе имущества, находящегося в муниципальной собственности.
Автономное учреждение может иметь толькоодного учредителя.
УПРАВЛЕНИЕ АВТОНОМНЫМ УЧРЕЖДЕНИЕМ
Структура, компетенция органов автономного учреждения, порядок их формирования,
сроки полномочий и порядок деятельности таких органов определяются уставом
автономного учреждения в соответствии с Федеральным законом «Об автономных
учреждениях» и иными федеральными законами.
Органами автономного учреждения являются наблюдательный совет автономного
учреждения, руководитель автономного учреждения, а также иные предусмотренные
федеральными законами и уставом автономного учреждения органы (общее собрание
(конференция) работников автономного учреждения, ученый совет, художественный совет
и другие).
К компетенции учредителя в области управления автономным учреждением
относятся:
1) утверждение устава автономного учреждения, внесение в него изменений; 2)
рассмотрение и одобрение предложений руководителя автономного учреждения о создании
и ликвидации филиалов автономного учреждения, об открытии и о закрытии его
представительств; 3) реорганизация и ликвидация автономного учреждения, а также
изменение его типа; 4) утверждение передаточного акта или разделительного баланса; 5)
назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного
ликвидационных балансов; и т.п
В автономном учреждении создается наблюдательный совет в составе не менее чем
пять и не более чем одиннадцать членов. В состав наблюдательного совета автономного
учреждения входят представители учредителя автономного учреждения,
представители исполнительных органов государственной власти или представители
органов местного самоуправления, на которые возложено управление государственным
или муниципальным имуществом, и представители общественности, в том числе лица,
имеющие заслуги и достижения в соответствующей сфере деятельности. Срок полномочий
наблюдательного совета автономного учреждения устанавливается уставом автономного
учреждения, но не может быть более чем пять лет. Одно и то же лицо может быть членом
наблюдательного совета автономного учреждения неограниченное число раз.
Руководитель автономного учреждения и его заместители не могут быть членами
наблюдательного совета автономного учреждения. Руководитель автономного учреждения
участвует в заседаниях наблюдательного совета автономного учреждения с правом
совещательного голоса.
Решение о назначении членов наблюдательного совета автономного учреждения
или досрочном прекращении их полномочий принимается учредителем автономного
учреждения.
Председатель наблюдательного совета автономного учреждения организует работу
наблюдательного совета автономного учреждения, созывает его заседания,
председательствует на них и организует ведение протокола.
Заседания наблюдательного совета автономного учреждения проводятся по мере
необходимости, но не реже одного раза в квартал. Каждый член наблюдательного совета
автономного учреждения имеет при голосовании один голос. В случае равенства голосов
решающим является голос председателя наблюдательного совета автономного учреждения.
147
К компетенции руководителя автономного учреждения (директора, генерального
директора, ректора, главного врача, художественного руководителя, управляющего и
другого) относятся вопросы осуществления текущего руководства деятельностью
автономного учреждения, за исключением вопросов, отнесенных федеральными законами
или уставом автономного учреждения к компетенции учредителя автономного учреждения,
наблюдательного совета автономного учреждения или иных органов автономного
учреждения.
КАЗЕННОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ (ст.161 БК РФ)
Казенное учреждение находится в ведении органа государственной власти
(государственного органа), органа местного самоуправления, осуществляющего
бюджетные полномочия главного распорядителя (распорядителя) бюджетных средств,
если иное не установлено законодательством Российской Федерации.
Финансовое обеспечение деятельности казенного учреждения осуществляется за счет
средств соответствующего бюджета бюджетной системы Российской Федерации и на
основании бюджетной сметы!!!.
Заключение и оплата казенным учреждением государственных (муниципальных)
контрактов, иных договоров, подлежащих исполнению за счет бюджетных средств,
производятся от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации,
муниципального образования в пределах доведенных казенному учреждению лимитов
бюджетных обязательств, если иное не установлено законом, и с учетом принятых и
неисполненных обязательств. Нарушение казенным учреждением данного требования при
заключении государственных (муниципальных) контрактов, иных договоров является
основанием для признания их судом недействительными по иску органа государственной
власти (государственного органа), органа местного самоуправления, осуществляющего
бюджетные полномочия главного распорядителя (распорядителя) бюджетных средств, в
ведении которого находится это казенное учреждение.
Казенное учреждение самостоятельно выступает в суде в качестве истца и ответчика.
Казенное учреждение не имеет права предоставлять и получать кредиты (займы),
приобретать ценные бумаги. Субсидии и бюджетные кредиты казенному учреждению не
предоставляются!.
БЮДЖЕТНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ
(статья 9.2 - Федеральный закон от 12.01.1996 N 7-ФЗ (ред. от 28.11.2015) "О
некоммерческих организациях")
Бюджетным учреждением признается некоммерческая организация, созданная
Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным
образованием для выполнения работ, оказания услуг в целях обеспечения реализации
предусмотренных законодательством Российской Федерации полномочий
соответственно органов государственной власти (государственных органов) или
органов местного самоуправления в сферах науки, образования, здравоохранения,
культуры, социальной защиты, занятости населения, физической культуры и спорта,
а также в иных сферах.
Бюджетное учреждение осуществляет свою деятельность в соответствии с предметом
и целями деятельности, определенными в соответствии с федеральными законами, иными
нормативными правовыми актами, муниципальными правовыми актами и уставом.
Государственные (муниципальные) задания для бюджетного учреждения в
соответствии с предусмотренными его учредительными документами основными видами
деятельности формирует и утверждает соответствующий орган,осуществляющий
функции и полномочия учредителя. Бюджетное учреждение осуществляет в
соответствии с государственными (муниципальными) заданиями и (или) обязательствами
148
перед страховщиком по обязательному социальному страхованию деятельность, связанную
с выполнением работ, оказанием услуг, относящихся к его основным видам деятельности.
Бюджетное учреждение не вправе отказаться от выполнения государственного
(муниципального) задания. Уменьшение объема субсидии, предоставленной на выполнение
государственного (муниципального) задания, в течение срока его выполнения
осуществляется только при соответствующем изменении государственного
(муниципального) задания.
Бюджетное учреждение вправе сверх установленного государственного
(муниципального) задания, а также в случаях, определенных федеральными законами, в
пределах установленного государственного (муниципального) задания выполнять работы,
оказывать услуги, относящиеся к его основным видам деятельности, предусмотренным его
учредительным документом, в сферах, для граждан и юридических лиц за платуи на
одинаковых при оказании одних и тех же услуг условиях. Порядок определения
указанной платы устанавливается соответствующим органом, осуществляющим функции и
полномочия учредителя, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Бюджетное учреждение осуществляет в порядке, определенном Правительством
Российской Федерации, высшим исполнительным органом государственной власти
субъекта Российской Федерации, местной администрацией муниципального образования,
полномочия соответственно федерального органа государственной власти
(государственного органа), исполнительного органа государственной власти субъекта
Российской Федерации, органа местного самоуправления по исполнению публичных
обязательств перед физическим лицом, подлежащих исполнению в денежной форме.
Финансовое обеспечение выполнения государственного (муниципального) задания
бюджетным учреждением осуществляется в виде субсидий из соответствующего
бюджета бюджетной системы Российской Федерации.
Собственником имущества бюджетного учреждения является соответственно
Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование.
Земельный участок, необходимый для выполнения бюджетным учреждением своих
уставных задач, предоставляется ему на праве постоянного (бессрочного) пользования.
Бюджетные учреждения не вправе размещать денежные средства на депозитах в
кредитных организациях, а также совершать сделки с ценными бумагами, если иное не
предусмотрено федеральными законами.
ГОСУДАРСТВЕННАЯ КОРПОРАЦИЯ
(статья 7.1. - Федеральный закон от 12.01.1996 N 7-ФЗ (ред. от 28.11.2015) "О
некоммерческих организациях")
Государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая
организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса
и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно
полезных функций. Государственная корпорация создается на основании
федерального закона. Для создания государственной корпорации не требуется
учредительных документов.
Немного Суханова:
«Несмотря на это законодательное определение, почти полностью соответствующее
определению учреждения, в действительности государственные корпорации не являются
таковыми, ибо в большинстве случаев предназначены для осуществления
предпринимательской деятельности, имеющей важное публичное значение (корпорации
«Олимпстрой», «Роснанотех», «Ростехнологии», «Внешэкономбанк» и др.). Они не
относятся к числу корпораций, ибо не имеют членства, и являются частными
собственниками имущества, безвозмездно или на особо льготных условиях полученного от
149
федерального государства. Главная особенность их правового статуса состоит в том, что он
каждый раз полностью определяется специальным федеральным законом, всегда
содержащим существенные изъятия из общих правилзаконодательства о юридических
лицах (отсутствие учредительныхдокументов, особый порядок реорганизации и
ликвидации, изъятияиз сферы финансового и налогового контроля и т.п.).
Обладая таким исключительным статусом, они вместе с тем не составляют единой
по правовой природе разновидности юридических лиц, ибо среди них находятся как
коммерческие (Внешэкономбанк), так и некоммерческие (Фонд содействия реформе ЖКХ)
организации, некоторые из которых обладают к тому же публично-правовыми функциями
(Росатом, Олимпстрой). Поэтому госкорпорации следует считать не самостоятельной
организационно-правовой формой юридического лица, а специальным способом создания
государством особых, уникальных по своему правовому статусу субъектов права,
предназначенных для решения особо важных государственных задач».
Имущество, переданное государственной корпорации Российской Федерацией,
является собственностью государственной корпорации.
Государственная корпорация не отвечает по обязательствам Российской Федерации, а
Российская Федерация не отвечает по обязательствам государственной корпорации, если
законом, предусматривающим создание государственной корпорации, не предусмотрено
иное.
В случаях и порядке, которые установлены федеральным законом,
предусматривающим создание государственной корпорации, за счет части ее имущества
может быть сформирован уставный капитал. Уставный капитал определяет минимальный
размер имущества государственной корпорации, гарантирующего интересы ее
кредиторов.
Государственная корпорация использует имущество для целей,определенных
законом, предусматривающим создание государственной корпорации. Государственная
корпорация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку,
поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствующую
этим целям.
Государственная корпорация обязана ежегодно публиковать отчеты об
использовании своего имущества в соответствии с законом, предусматривающим
создание государственной корпорации, если иное не предусмотрено законом.
Годовая бухгалтерская отчетность государственной корпорации подлежит
обязательному аудиту, проводимому аудиторской организацией, отобранной по
результатам открытого конкурса и утвержденной высшим органом управления
государственной корпорации.
В законе, предусматривающем создание государственной корпорации, должны
определяться наименование государственной корпорации, цели ее деятельности, место ее
нахождения, порядок управления ее деятельностью (в том числе органы управления
государственной корпорации и порядок их формирования, порядок назначения
должностных лиц государственной корпорации и их освобождения), порядок
реорганизации и ликвидации государственной корпорации и порядок использования
имущества государственной корпорации в случае ее ликвидации.
Федеральным законом, предусматривающим создание государственной корпорации,
должно быть предусмотрено формирование совета директоров или наблюдательного
совета государственной корпорации (высший орган управления государственной
корпорации).
В состав высшего органа управления государственной корпорации могут входить
члены, не являющиеся государственными гражданскими служащими. Правительство
150
Российской Федерации устанавливает порядок участия членов Правительства Российской
Федерации и государственных гражданских служащих в высших органах управления
государственных корпораций.
К компетенции высшего органа управления государственной корпорации
относятся:
утверждение долгосрочной программы деятельности и развития государственной
корпорации, предусматривающей выполнение производственных, инвестиционных и
финансовых показателей, и (или) иного документа о долгосрочном планировании,
определенного федеральным законом, предусматривающим создание государственной
корпорации (стратегии деятельности государственной корпорации);
утверждение системы оплаты труда работников государственной корпорации,
предусматривающей зависимость оплаты труда ее работников от достижения основных
показателей эффективности деятельности;
определение порядка использования прибыли государственной корпорации;
принятие решения о передаче части имущества государственной корпорации в
государственную казну Российской Федерации.
Инвестирование временно свободных средств государственной корпорации
осуществляется на принципах возвратности, прибыльности и ликвидности
приобретаемых ею активов (объектов инвестирования). Правительство Российской
Федерации вправе установить перечень разрешенных активов (объектов
инвестирования), порядок и условия инвестирования временно свободных средств
государственной корпорации и т.п.
Счетная палата Российской Федерации и иные государственные органы в
соответствии с законодательством Российской Федерации вправе осуществлять контроль
за деятельностью государственных корпораций.
ГОСУДАРСТВЕННАЯ КОМПАНИЯ
(Статья 7.2 - Федеральный закон от 12.01.1996 N 7-ФЗ (ред. от 28.11.2015) "О
некоммерческих организациях")
Государственной компанией признается некоммерческая организация, не
имеющая членства и созданная Российской Федерацией на основе имущественных
взносов для оказания государственных услуг и выполнения иных функций с
использованием государственного имущества на основе доверительного управления.
Государственная компания создается на основании федерального закона.
Федеральным законом, предусматривающим создание государственной компании,
должны быть определены цели ее создания, а также виды имущества, в отношении
которых государственная компания может осуществлять доверительное управление.
Собственностью государственной компании является:
имущество, переданное государственной компании Российской Федерацией в
качестве имущественных взносов;
имущество, созданное или приобретенное государственной компанией в результате
собственной деятельности государственной компании, за исключением имущества,
созданного за счет доходов, полученных от осуществления деятельности по
доверительному управлению.
Государственная компания не отвечает по обязательствам Российской Федерации, а
Российская Федерация не отвечает по обязательствам государственной компании, если
федеральным законом, предусматривающим создание государственной компании, не
предусмотрено иное.
151
Государственная компания использует имущество для целей, определенных
федеральным законом, предусматривающим создание государственной компании.
Государственная компания может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь
постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и
соответствует таким целям. Государственная компания обязана публиковать отчеты о
своей деятельности в порядке, установленном федеральным законом,
предусматривающим создание государственной компании.
В федеральном законе, предусматривающем создание государственной компании,
должны определяться наименование государственной компании, цели ее деятельности,
порядок управления ее деятельностью, порядок государственного финансирования
государственной компании, порядок ее реорганизации и ликвидации, порядок
использования имущества государственной компании в случае ее ликвидации.
Федеральным законом, предусматривающим создание государственной компании,
должно быть предусмотрено формирование совета директоров или наблюдательного
совета государственной компании (высший орган управления государственной
компании).
В состав высшего органа управления государственной компании могут входить члены,
не являющиеся государственными гражданскими служащими.
К компетенции высшего органа управления государственной компании относятся:
утверждение программы деятельности государственной компании на долгосрочный
период, предусматривающей выполнение производственных, инвестиционных и
финансовых показателей (далее - стратегия деятельности государственной компании), если
иное не установлено федеральным законом, предусматривающим создание
государственной компании;
утверждение системы оплаты труда работников государственной компании,
предусматривающей зависимость оплаты труда ее работников от достижения основных
показателей эффективности деятельности;
определение порядка использования прибыли государственной компании;
принятие решения о передаче части имущества государственной компании в
государственную казну Российской Федерации.
Годовая бухгалтерская отчетность государственной компании подлежит
обязательному аудиту, проводимому аудиторской организацией, отобранной по
результатам открытого конкурса и утвержденной высшим органом управления
государственной компании.
Инвестирование временно свободных средств государственной компании
осуществляется на принципах возвратности, прибыльности и ликвидности
приобретаемых ею активов (объектов инвестирования). Правительство Российской
Федерации вправе установить перечень разрешенных активов (объектов
инвестирования), порядок и условия инвестирования временно свободных средств
государственной компании, порядок и механизмы контроля за инвестированием этих
средств и т.п. Предельный объем инвестируемых временно свободных средств
государственной компании, порядок принятия решений об инвестировании временно
свободных средств государственной компании определяются высшим органом управления
государственной компании. Высший орган управления государственной компании вправе
установить дополнительные ограничения и требования в отношении операций по
инвестированию временно свободных средств государственной компании.
152
Счетная палата Российской Федерации и иные государственные органы в соответствии
с законодательством Российской Федерации вправе осуществлять контроль за
деятельностью государственных компаний.
Сравнительная таблица учреждений и предприятий.
153
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
15.2. Удержание вещи. Задаток. Обеспечительный платеж.
76. Удержание вещи. Задаток. Обеспечительный платёж.
Удержание вещи
Согласно п. 1 ст. 359 ГК кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче
должнику либо указанному должником лицу, в случае неисполнения должником в срок
обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с ней издержек и
других убытков вправе удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не
будет исполнено.
Право удержания вещи применяется ретентором (лицом, удерживающим вещь) к
нарушителю его прав самостоятельно, без обращения за защитой права к компетентным
государственным органам.Использовать или не использовать право удержания при наличии
основания для этого, решает ретентор. Воля ретентора также проявляется в действиях по
осуществлению права удержания вещи. Поэтому такое действие представляет собой
одностороннюю сделку, в результате которой у ретентора и должника возникают и
изменяются определенные субъективные права и обязанности.
Предметом права удержания может быть только вещь, которая является
собственностью должника (или принадлежит ему на ином титуле), т.е. чужая для кредитора
вещь. Объектом удержания не может быть собственная вещь ретентора, подлежащая
передаче должнику (например, вещь, принадлежащая продавцу, в случае просрочки
платежа, допущенной покупателем вещи), поскольку абсурдно само предположение, что
собственник вещи должен получить удовлетворение своих денежных требований за счет
стоимости своей вещи. Поэтому "удержание" собственной вещи может рассматриваться
исключительно как предусмотренная п. 2 ст. 328 ГК форма приостановления исполнения
обязательства или отказа от его исполнения.
Не исключено удержание недвижимой вещи (например, арендованного здания),
причем право ее удержания возникает независимо от его государственной регистрации.
Предметом права удержания могут служить как индивидуально-определенные вещи, так и
вещи, обладающие родовыми признаками (например, при хранении с обезличением вещей).
В качестве разновидности вещей такими объектами могут также служить иностранная
валюта и документарные ценные бумаги. Иные объекты гражданских прав, в частности
имущественные права, информация, результаты интеллектуальной деятельности, не могут
становиться объектом удержания.
Сроки существования и начала осуществления права удержания законом не
определены. Кредитор вправе начать осуществление этого права в любое время после
возникновения его основания - неоплаты вещи, отсутствия возмещения издержек и иных
убытков, связанных с вещью, неудовлетворения иного денежного требования,
вытекающего из обязательства, в котором должник и кредитор действовали как
предприниматели. Удержание правомерно и возможно, пока сохраняет силу
обеспечиваемое им право требования (ср. п. 3 ст. 425 ГК). При наступлении срока
исполнения права требования, обеспеченного удержанием, кредитор вправе обратить
взыскание на удерживаемую вещь по правилам о залоге и удовлетворить свои требования
за счет ее стоимости.
Функции права удержания состоят в обеспечении и стимулировании надлежащего
исполнения должником соответствующего денежного обязательства, а также в
компенсации денежных требований кредитора (ретентора) из стоимости удерживаемой
вещи в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных
154
залогом (ст. 360 ГК). Требования, которые могут обеспечиваться правом удержания, всегда
носят денежный характер.
Право удержания сохраняется при переходе права на удерживаемую вещь к третьим
лицам. В соответствии с п. 2 ст. 359 ГК кредитор может удерживать находящуюся у него
вещь, даже если после поступления этой вещи во владение кредитора права на нее
приобретены третьим лицом.
По содержанию функций право удержания можно разделить на:
-Общегражданское удержание может иметь место тогда, когда кредитор вправе
удерживать вещь должника в случае неисполнения должником в срок обязательства по
оплате именно этой вещи или по возмещению кредитору издержек и других убытков,
непосредственно связанных с ней. Например, автомобиль, попавший в аварию,
эвакуируется в автосервис и там ремонтируется. Однако гражданин - собственник
автомобиля не оплачивает расходы по эвакуации автомобиля, стоимость запчастей и
ремонта, согласованные в договоре. В таком случае автосервис может удерживать
автомобиль, так как его требования связаны именно с этой вещью. Но если гражданин -
собственник автомобиля возместит расходы автосервиса и оплатит работы по ремонту
автомобиля, то автосервис не вправе удерживать отремонтированный автомобиль,
ссылаясь на то, что собственник автомобиля не исполняет перед ним свои обязательства по
оплате ремонта другого автомобиля, также принадлежащего этому гражданину.
-Основанием возникновения предпринимательского права удержания является
неисполнение должником требований, не связанных с оплатой вещи или возмещением
издержек на нее и других убытков, но возникших из обязательства, стороны которого
действуют как предприниматели (абз. 2 п. 1 ст. 359 ГК). Например: строительная
организация - подрядчик в результате неправильных действий экипажа по эксплуатации
экскаватора при рытье котлована причинила своему заказчику - инвестиционной компании
вред, повредив ее теплосети. В этом случае инвестиционная компания вправе удерживать
экскаватор до полного возмещения подрядчиком вреда, причиненного его экипажем,
поскольку и подрядчик, и заказчик действовали как предприниматели, реализуя
обязательства из договора подряда на капитальное строительство, заключенного в
предпринимательских целях.
Приведенные положения об основаниях и о порядке реализации общегражданского и
предпринимательского удержания носят диспозитивный характер, ибо применяются
постольку, поскольку иное не установлено договором (п. 3 ст. 359 ГК). Своим соглашением
должник и кредитор могут расширить или сузить круг оснований для применения права
удержания, или вообще исключить возможность применения кредитором права удержания.
В рамках права на удержание вещи ретентору принадлежат два правомочия.
Во-первых, удерживая вещь, ретентор является ее титульным владельцем, а потому
может совершать фактические действия по обеспечению сохранности предмета удержания
(самозащита - ст. 14 ГК), а также предъявлять иски по защите прав владельца, не
являющегося собственником (ст. 305 ГК). В случае порчи вещи или ухудшения ее качества
ретентор несет гражданско-правовую ответственность.
Когда имеет место общегражданское удержание, ответственность ретентора наступает
только при наличии его вины, а если удержание носит предпринимательский характер, -
независимо от вины. Если ретентор неправомерно использует удерживаемую вещь, то он
должен возместить собственнику или иному титульному владельцу удерживаемой вещи
причиненные этим убытки, а также выплатить возникшее в связи с этим неосновательное
обогащение.
155
Во-вторых, ретентор обладает правом на получение удовлетворения своих требований
из стоимости удерживаемой вещи в объеме и порядке, предусмотренных для
удовлетворения требований, обеспеченных залогом (ст. 360 ГК).
Задаток
Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон
в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство
заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК).
Если иное не установлено законом, по соглашению сторон задатком может быть
обеспечено исполнение обязательства по заключению основного договора на условиях,
предусмотренных предварительным договором (п.4 ст. 380 ГК).
Соглашение сторон о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в
письменной форме (п. 2 ст. 380 ГК).А в случае возникновения спора по поводу того,
является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей,
задатком, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное (п. 3 ст
380 ГК).
Задаток выполняет платежную и обеспечительную функции.
Платёжная. Задаток может быть выдан только той стороной по договору, на которой
лежит обязанность осуществить денежные платежи за предоставление, осуществляемое
контрагентом по договору. При исполнении сторонами договорных обязательств сумма
задатка засчитывается в счет платежей, подлежащих осуществлению стороной, выдавшей
задаток.
Главная функция задатка - обеспечительная. Выдача и получение задатка побуждают
стороны к исполнению договорного обязательства, ибо, если за неисполнение договора
ответственна сторона, выдавшая задаток, он остается у другой стороны, а если за
неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить
другой стороне двойную сумму задатка (п. 2 ст. 381 ГК). Именно потеря задатка одним или
возвращение его другим в двойном размере составляют суть обеспечительной функции
задатка. Потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом,
получившим его, не прекращают обязательства, обеспеченного задатком и, соответственно,
не освобождают должника от необходимости исполнения этого обязательства. Сверх того,
сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне
убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.
При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон
либо вследствие невозможности исполнения задаток должен быть возвращен (п. 1 ст. 381)
Обеспечительный платёж
Денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить
неустойку в случае нарушения договора, и обязательство, могут быть обеспечены
внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы
(обеспечительный платеж). Обеспечительным платежом может быть обеспечено
обязательство, которое возникнет в будущем.
Обеспечительный платеж означает внесение денежной суммы в пользу другой
стороны для обеспечения денежного обязательства. При наступлении определенного
обстоятельства данная денежная сумма переходит в собственность кредитора, либо
пускается на погашение какой-либо обязанности, либо подлежит возврату. (В случае
аренды, если вы не заплатили за июль вот эта сумма пускается за счёт погашения, а вы с
этой квартиры выселяетесь.Или наступает конец действия договора аренды, а у вас есть
задолженность по уплате за телефон и вот эта сумма в виде обеспечительного платежа
156
пускается на погашение долга.В других случаях, когда ничего подобного не происходит эта
сумма передается должнику, плательщику).
П. 1 ст. 381.1 говорится о том, что обеспечивается денежное обязательство, и
обеспечивается внесение денежной суммы должником кредитору . Однако в ст 381.2
содержится правило, что передается в качестве обеспечительного платежа не деньги, а
другие вещи определённые родовыми признаками. Законодатель так выразился, что если
мы предаём вещи выраженные родовыми признаками -это будет не обеспечительный
платёж, а способ обеспечения, на которую распорются нормы об обеспечительном платеже
Иногда этот способ довольно сложно отграничить от задатка.
Разница между задатком :
-задаток имеет несколько иные функции: задаток как правило обеспечивает
исполнение тем, что он может оставаться у задаткополучателя, если задаткодатель не
исполняет свои обязательства, или наоборот если не исполняет свои обязательства
задаткополучатель он должен вернуть этот задаток задаткодателю в двойном размере
-другой механизм действия
-в случае с обеспечительным платежом мы говорим о некой сумме, которое вносится в
начале действия какого то договора, все это время она находится у кредитора, а судьба
самого платежа решается в конце (например если должник разбил нашу вазу)
Раньше задаток нельзя применить для обеспечения обязанности из предварительного
договора, хотя этого никто не соблюдал, так как основной смысл был в этом. Теперь
задаток можно использовать для предварительного договора. Если я хочу обеспечить
обязанность по предварительному договору имеет смысл задаток, если я хочу обеспечить
какие то обязанности по основному договору-обеспечительный платёж.
158
5) Презентативностьц.б. – для предъявления требования по ц.б. надо представить
оригинал. (Вексель можно предъявить через нотариуса или через банк (инкассирование
векселя).
Переход прав удостоверенных документарной неимиссионной ценной бумагой.
Переход прав зависит от вида ценной бумаги:
1) Ценная бумага на предъявителя (п.2,ст.146).
Права, удостоверенные предъявительской ценной бумагой, передаются приобретателю
путем вручения ему ценной бумаги лицом, совершившим ее отчуждение.
2) Ордерная ценная бумага (п.3, ст.146, п.8, ст.146, п.2, ст.148).
Права, удостоверенные ордерной ценной бумагой, передаются приобретателю путем ее
вручения с совершением на ней передаточной надписи – индоссамента (на оборотной
стороне либо на дополнительном листе – аллонже).
3) Именная ценная бумага (п.4, ст.146).
Права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются приобретателю путем
вручения ему ценной бумаги лицом, совершающим ее отчуждение, с совершением на ней
именной передаточной надписи или в иной форме в соответствии с правилами,
установленными для уступки требования (цессии).
II. Документарные эмиссионные ценные бумаги (ст.2,18 ФЗ «О рынке ценных бумаг).
Владелец документарной эмиссионный ценной бумаги удостоверяется двумя способами.
1. Владелец устанавливается на основании сертификата ценной бумаги.
Проблема в том, что документарная эмиссионная ценная бумага сближается с
бездокументарными, потому что реально ц.б. в виде листочков не выпускаются. Т.е.
выдается сертификат, не являющийся ценной бумагой, который удостоверяет кол-во ц.б.,
принадлежащие определенному лицу. (Например, я являюсь владельцем 1 млндок.ц.б. –
нереально выпустить столько, поэтому вместо этого выдается сертификат.)
2. Если сертификат депонирован, то владелец устанавливается на основании
записи по счету депо.
Пример: Облигации АО серии «Депо 1…». Облигации выпускаются в документарной
форме (всегда эмиссион.) с оформлением одного сертификата на все облигации.
Сертификат подлежит централизованному хранению внебанковской организацией ЗАО «…
депозитарий». Выдача сертификата одним владельцам не допускается. Владельцы
облигаций не вправе требовать выдачи сертификатов на руки. Права собственности на
облигации подтверждаются выписками по счетам депо, выдаваемыми национальным
расчетным депозитарием. На млн облигаций выпускается 1 сертификат, который
передается специальному лицу (депозитарии). Депозитарий высчитывает собственников
конкретных облигаций (при этом им сертификат не выдается, а выдаются выписки,
которые ведутся в отношении каждого из них).
Мы идем к депозитарию и получаем выписку «И.И.И. имеет столько-то облигаций
какой-то суммы»
Вопросы, которых нет в билетах, но есть в лекции уважаемого Карпова.
Признаки всех ценных бумаг:
1. Легалитет – то, что может быть ценной бумагой указано в законе.
П.2.с.142 – неисчерпывающий список + ст.843,844,912, п.2ст. 842.
Акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда,
коносамент, облигация, чек, сберегательная книжка на предъявителя, сберегательный
сертификат, двойное и простое складское свидетельство.
2. Ц.б. удостоверяет / является обязательственным или иным правом.
Например: акция:
- имущественное право - право на получение дивидендов;
159
- неимущественное право – право на получение информации.
Вексель: - право требовать уплаты суммы.
3. При передачи ц.б. права переходят в совокупности (Нельзя передать половину
векскля и т.д.)
4. Не для всех ц.б.!!! – Абстрактность – должник по ц.б. не может ссылаться на
отсутствие оснований выдачи ц.б. или на ее недействительность (характерен для векселя,
но не для складского свидетельства).
Виды ценных бумаг.
I. По способу легитимации управомоченного субъекта.
1) Ц.б. на предъявителя – уполномоченным является любой ее законный
владелец. Нет указания управомоченного лица. У кого ц.б., тот имеет права (сберкнижка на
предъявителя, чеки на предъявителя).
2) Ордерная ц.б. – управомоченнымявл-ся лицо, на имя которого она выдана,
либо лицо которому ц.б. перешла на основании непрерывного ряда индоссаментов.
Индоссамент – передаточная надпись, которая совершается на обороте ценной
бумаги, либо на отдельном листе (аллонж – доп.лист). Главный смысл передаточной
надписи в том, что все лица, которые передавали ц.б. все они вместе с обязанным лицом
будут нести ответственность перед последним. Последний может предъявить требование к
ним. Чем больше индоссаментов, тем больше доверия к ц.б. Можно исключить себя из
векселя (…без оборота на меня…) – это подрывает доверия к векселю.
3) Именнаяц.б. – 2 вида:
a) Управомоченное лицо указывается в специальных учетных записях, для
осуществления и для передачи которых необходимо направить лицо, который ведет этот
учет распоряжение. Акция – всегда бездокументарная. Для того чтобы продать акцию нам
нужно пойти к держателю реестра направить ему передаточное распоряжение.
b) Ректобумаги(обыкновенная именная ц.б.) – реестр не ведется. Данные ц.б.
передаются с помощью особого отдельного соглашения о передаче права требования
(цессия). Соглашение о цессии.
Сложнее передавать им.ц.б.
II. По природе удостоверенного права:
1) Денежные
2) Товарораспорядительные и т.д.
В зависимости от того, какое право удостоверяется (денежные, корпорат. ц.б.)
III. По личности эмитента.
1) Государственные (особый порядок выпуска гос.облигаций)
2) Частные
IV. По способу выпуска
1) Единично (разово) выпускаемая (закладная, вексель)
2) Эмиссионные ц.б. (фз «О рынке ц.б.») – а) ценные бумаги размещается
выпусками;
b) права внутри одного выпуска одинаковы
Часть выпуска – транж.
Восстановление прав!!
Статья 148. Восстановление прав по документарной ценной бумаге
1. Восстановление прав по утраченной ценной бумаге на предъявителя
производится судом в порядке вызывного производства в соответствии с процессуальным
законодательством по заявлению лица, утратившего ценную бумагу, о признании ее
недействительной и восстановлении прав по ценной бумаге.
160
ГПК, Глава 34. Восстановление прав по утраченным ценным бумагам на
предъявителя или ордерным ценным бумагам (вызывное производство)
Право на подачу заявления о возбуждении вызывного производства имеет только то
лицо, которое утратило ценную бумагу. Таковым следует считать не только собственника
ценной бумаги, но и любое лицо, имеющее интерес в том, чтобы собственник
незамедлительно имел возможность признать ценную бумагу утратившей силу и
восстановить права по ней (к примеру, комиссионер, залогодержатель). Утрата ценной
бумаги в смысле вызывного производства всегда предполагает: 1) выбытие из владения
заявителя ценной бумаги вследствие утери, хищения, уничтожения; 2) неизвестность
заявителю ее местонахождения и нового владельца; 3) законодательное предположение о
существовании ценной бумаги в действительности и возможности возникновения права
собственности на нее у неизвестного третьего лица.
Права по утраченному документу могут быть восстановлены и при утрате документом
признаков платежности в результате ненадлежащего хранения или по другим причинам.
Заявление о признании недействительными утраченной ценной бумаги на
предъявителя или ордерной ценной бумаги и о восстановлении прав по ним подается в суд
по месту нахождения лица, выдавшего документ, по которому должно быть произведено
исполнение.
В заявлении о признании недействительными утраченных ценной бумаги на
предъявителя или ордерной ценной бумаги и о восстановлении прав по ним должны быть
указаны признаки утраченного документа, наименование лица, выдавшего его, а также
изложены обстоятельства, при которых произошла утрата документа, просьба заявителя о
запрещении лицу, выдавшему документ, производить по нему платежи или
выдачи!!!..
Помимо общих подготовительных действий, таких как опрос заявителя по существу
заявленных требований, уточнение реквизитов ценной бумаги и обстоятельств ее утраты,
установление заинтересованных в исходе дела лиц (ст. ст. 147 - 150 ГПК РФ), судья
совершает специфические для вызывного производства процессуальные действия:
- выносит определение о запрещении выдавшему ценную бумагу лицу (а также
должнику по ценной бумаге, если это разные лица) производить по ней платежи или
выдачи и направляет копию определения этому лицу (лицам);
- распоряжается о производстве публикации в местном периодическом печатном
издании за счет заявителя публичного вызова следующего содержания: наименование
суда, в который поступило заявление об утрате документа; наименование лица, подавшего
заявление, и его место жительства или место нахождения; наименование и признаки
утраченной ценной бумаги; предложение неизвестному держателю ценной бумаги, об
утрате которой заявлено, в течение трех месяцев со дня опубликования подать в суд
заявление о своих правах на нее.
Производство публикации полностью отдается на усмотрение заявителя по делу. И
хотя в определении суда указывается на обязательность публикации, никаких сроков для
исполнения такой обязанности заявителем в законе не предусмотрено. Между тем время
публикации имеет большое значение, так как именно с момента публикации начинает течь
трехмесячный срок для явки держателя документа. Поэтому неисполнение обязанности по
публикации и непредставление номера газетной публикации в суд делает невозможным
дальнейшее производство по делу и может рассматриваться как основание (хотя и не
предусмотренное ст. 222 ГПК РФ) для оставления заявления без рассмотрения ввиду
несоблюдения заинтересованным лицом установленного законом процессуального порядка
реализации права на судебную защиту.
161
Публикация направлена на обнаружение неизвестных заинтересованных лиц с целью
предоставления им возможности заявить свои права на ценную бумагу. Каждое такое
лицо обязано в трехмесячный срок подать в суд заявление о своихправопритязаниях на
ценную бумагу, объявляемую недействительной. Специфическими последствиями
несвоевременной явки в суд и не предъявления прав на ценную бумагу в рамках вызывного
производства являются утрата всех прав на эту бумагу и невозможность в дальнейшем
защитить их способом, отличным от иска о неосновательном приобретении или
сбережении имущества.
При заявлении своих прав на ценную бумагу держатель обязан представить в суд
подлинный сертификат данной бумаги, чтобы у заявителя была возможность
непосредственно удостовериться, что именно эта ценная бумага им утрачена, а у суда -
возможность убедиться в наличии или отсутствии спора относительно этой ценной бумаги.
При явке держателя документадо истечения трехмесячного срока и представлении
им ценной бумаги заявление подлежит оставлению без рассмотрения, суд также
устанавливает срок, не превышающий двух месяцев, в течение которого сохраняются
принятые обеспечительные меры. Существенным моментом является то, что держатель
документа должен не только представить его, но и заявить свои права на ценную бумагу,
если таковые ему принадлежат, только в этом случае может возникнуть спор о праве и суд
должен совершить вышеуказанные действия. Если держатель ценной бумаги представляет
ее в суд, однако не заявляет никаких прав на нее, суд после проверки подлинности и
тождества бумаги с указанной в заявлении должен возвратить ее заявителю, а дело
производством прекратить, так как согласие заявителя на получение ценной бумаги
следует рассматривать как отказ от заявления о восстановлении прав по бумаге и
дальнейшего судебного разбирательства.
При заявлении прав, полностью или частично исключающих права заявителя на
ценную бумагу, обнаруживается спор о праве. При этом право возбуждения нового
искового процесса принадлежит заявителю, он может предъявить к держателю ценной
бумаги виндикационный иск (иск собственника об истребовании вещи из чужого
незаконного владения). При непредъявлении заявителем иска об истребовании ценной
бумаги в течение установленного судом срока (который может быть и менее двух месяцев)
обеспечительные меры, принятые судом, подлежат отмене.
При неявке неизвестного держателя бумаги и отсутствии от него заявления о
своих правах на бумагу суд рассматривает дело по существу. Отсутствие заявлений со
стороны возможных держателей о своих правах на документ еще не является прямым
доказательством прав заявителя. Поэтому при рассмотрении дела заявитель должен
обосновать всеми возможными доказательствами, что утраченная ценная бумага
существовала в действительности и принадлежала ему и что она была утрачена строго при
определенных обстоятельствах. Разбирательство дела происходит с участием заявителя,
должника по бумаге, лица, выдавшего бумагу (если оно не совпадает в одном лице с
должником), иных заинтересованных лиц (к примеру, платежного агента, хранителя бумаги
и др.).
Если судом будет выяснено, что исполнение по ценной бумаге произведено и
бумага погашена, надобность в вызывном производстве отпадает. Суд прекращает
производство по делу, так как разрешение его по существу невозможно за отсутствием
предмета рассмотрения - ценной бумаги и субъективного права заявителя, вытекающего из
такой ценной бумаги (абз. 1 ч. 1 ст. 220 ГПК РФ).
На основе полной и всесторонней оценки исследованных доказательств суд выносит
решение об удовлетворении либо об отказе в удовлетворении заявления.
162
В случае удовлетворения просьбы заявителя суд принимает решение, которым
признает утраченную ценную бумагу недействительной, утратившей силу и
восстанавливает права по ней. После вступления в законную силу это решение суда
является основанием для выдачи заявителю новой ценной бумаги взамен признанной
недействительной.
Держатель ценной бумаги, не заявивший по каким-либо причинам своевременно о
своих правах на нее, после вступления в законную силу решения суда может предъявить к
лицу, за которым признано право на получение новой ценной бумаги взамен утраченной,
иск о неосновательном приобретении или сбережении имущества. Право предъявления
иска не умаляет возможностей держателя, вовремя не заявившего своих прав на ценную
бумагу, обжаловать вынесенное по делу судебное решение. В данном случае
заинтересованное лицо должно руководствоваться общими правилами обжалования
судебных актов.
2. Лицо, утратившее ордерную ценную бумагу, вправе заявить в письменной форме
об этом всем обязанным по ней лицам с указанием причин утраты.
Обязанное лицо, получившее заявление лица, утратившего ордерную ценную бумагу,
в случае предъявления ее иным лицом должно приостановить исполнение предъявителю
ценной бумаги и сообщить ему о притязаниях заявителя, а также сообщить заявителю
о лице, предъявившем ценную бумагу. Если в течение трех месяцев со дня заявления
лица об утрате ордерной ценной бумаги лицо, утратившее ценную бумагу, не обратилось в
суд с соответствующим требованием к предъявителю ценной бумаги, обязанное лицо
должно произвести исполнение предъявителю ценной бумаги. Если спор между лицом,
утратившим ценную бумагу, и лицом, предъявившим ценную бумагу, разрешен судом,
исполнение производится лицу, в пользу которого принято судебное решение.
При отсутствии спора о праве на ордерную ценную бумагу лицо, утратившее ее,
вправе потребовать в судебном порядке исполнения от обязанного лица.
3. Восстановление прав по утраченной именной документарной ценной бумаге
производится судом в порядке особого производства по делам об установлении фактов,
имеющих юридическое значение, в соответствии с процессуальным законодательством
по заявлению лица, утратившего такую ценную бумагу, а в случаях, предусмотренных
законом, также иных лиц.
4. При утрате учетных записей о владельцах именных документарных ценных
бумаг лицо, ведущее учет, обязано опубликовать незамедлительно информацию об этом в
средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о
банкротстве, и предложить лицам, которые были указаны в качестве правообладателей в
учетных записях, представить именные ценные бумаги в срок, который указан при
опубликовании информации и который не может быть менее трех месяцев с момента ее
опубликования.
Учетные записи о владельцах именных документарных ценных бумаг должны быть
восстановлены лицом, ведущим такой учет, в течение месяца со дня окончания срока
представления ценных бумаг их владельцами.
При уклонении лица, ведущего учет, от восстановления учетных записей они
подлежат восстановлению судом по иску заинтересованного лица в порядке,
установленном процессуальным законодательством.
5. Лицо, обязанное по именной документарной ценной бумаге, и лицо,
осуществляющее по его поручению учет прав на ценные бумаги, несут солидарную
ответственность за убытки, причиненные владельцам таких ценных бумаг в результате
утраты учетных записей или нарушения порядка и сроков восстановления таких записей,
163
если не докажут, что утрата или нарушение имели место вследствие непреодолимой
силы.
164
48. Бездокументарные ценные бумаги: понятие, учет и переход прав по ценным
бумагам, возникновение обременения.
Ценными бумагами (бездокументарными) признаются также обязательственные и
иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего
ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача
которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со
статьей 149.
Cуществует точка зрения о том, что едва ли можно эмиссионные ЦБ назвать ЦБ, это
скорее ценные права, эффекты. Их своеобразность заключается в том, что из-за своей
массовости, однородности и заменимости невыгодно и нецелесообразно им быть в
печатном виде, что к тому же сделает правоотношения, связанные с данными ЦБ, куда
более затруднительными и затратными. Некоторые считают, что понятие Эмиссионная ЦБ,
так же, как и права на нее, крайне условные. Так как невозможно создать
бездокументарную ЦБ, следовательно, и нельзя быть собственником права на нее.
Владелец бездокументарной ЦБ определяется:
1) На основании реестра владельцев ЦБ. При этом реестр могут вести только
специальные субъекты, обладающие лицензией.
2) Если может депонироваться, то по счету ДЕПО
Учет прав. Реестр могут вести только специальные субъекты, обладающие
лицензией. Учет прав осуществляется внесением записи по счетам лицом, которое
действует по поручению обязанного лица по ЦБ, либо лицом, которое действует в
интересах правообладателя на основании договора с ним. Распоряжение, в том числе
передача, залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также
ограничения распоряжения ими могут осуществляться только посредством обращения к
лицу, которое ведет реестр (учет прав), для внесения соответствующих записей.
Права владельцев БЦБ так же устанавливаются в решении о выпуске. Особенностью
является то, что объем и сроки осуществления прав на ЦБ одинаковы для владельцев ЦБ
одного выпуска и зафиксированы в решении о выпуске.
Лица, ответственные за исполнение по БЦБ, должны быть указаны в решении о ее
выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу.
Право требовать от обязанного лица исполнения по БЦБ признается за лицом, указанным
в учетных записях в качестве правообладателя, или за иным лицом, которое в
соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге.
Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска
удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав
на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях.
Переход прав. Передача прав на бездокументарные ценные бумаги приобретателю
осуществляется на основании распоряжения лица, совершившего отчуждение,
посредством списания БЦБ со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их
на счет приобретателя. (Законом или договором правообладателя и лицом, которое ведет
реестр, могут быть предусмотрены иные основания и условия списания, в том числе и без
распоряжения)
Права по БЦБ переходят к приобретателю с момента внесения лицом,
осуществляющим учет прав, соответствующей записи по счету приобретателя.
Переход прав собственности на эмиссионные ценные бумаги запрещается до их
полной оплаты, а в случае, если процедура эмиссии ценных бумаг предусматривает
государственную регистрацию отчета об итогах их выпуска (дополнительного выпуска), -
также до государственной регистрации указанного отчета.
165
Оформление перехода прав на БЦБ в порядке наследования производится на
основании свидетельства о праве на наследство (статья 1162). Переход прав на БЦБ при
реализации таких ценных бумаг в случае обращения на них взыскания оформляется на
основании распоряжения лица, уполномоченного на реализацию имущества
правообладателя. Оформление передачи прав на бездокументарные ценные бумаги в
соответствии с судебным решением производится лицом, осуществляющим учет прав, на
основании решения суда или на основании акта лица, осуществляющего исполнение
судебного решения. Уклонение или отказ лица, осуществляющего учет прав на
бездокументарные ценные бумаги, от проведения операции по счету могут быть
оспорены в суде.
Залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также
ограничения распоряжения ими возникают после внесения лицом, осуществляющим учет
прав, соответствующей записи о залоге, обременении или ограничении по счету
правообладателя либо в установленных законом случаях по счету иного лица.
Обременение может также возникать с момента их зачисления на счет, на котором в
соответствии с законом учитываются права на обремененные БЦБ. Внесение записей о
залоге или об ином обременении бездокументарных ценных бумаг производится на
основании распоряжения правообладателя (залоговое распоряжение и т.п.), если иное не
предусмотрено законом. Записи об изменении условий обременения/прекращения вносятся
на основании распоряжения правообладателя при наличии согласия в письменной форме
лица, в пользу которого установлено обременение (без распоряжения- из закона/договора.
При уклонении лица, совершившего отчуждение/обременение от представления лицу,
осуществляющему учет прав, приобретатель/лицо, в пользу которого устанавливается
обременение, вправе требовать в судебном порядке внесения записей о переходе прав на
ценные бумаги или об их обременении на условиях, предусмотренных договором с лицом,
совершающим отчуждение/обременение. При наличии нескольких лиц, в пользу которых
установлено обязательство по передаче либо обременению если операция по их передаче
или по обременению еще не осуществлена, преимущество имеет лицо, в пользу которого
обязательство возникло ранее, а если это невозможно установить - лицо, первым
предъявившее иск.
Ответственность за убытки, связанные с ведением реестра и его восстановление.
Лицо, выпустившее БЦБ, и лицо, осуществляющее по его поручению учет прав, несут
солидарную ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка
учета прав, порядка совершения операций по счетам, утраты учетных данных,
предоставления недостоверной информации об учетных данных, если не докажут, что
нарушение имело место вследствие непреодолимой силы.
Лицо, ответственное за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, не несет
ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав
лицами, действующими на основании договора с правообладателем или с иным лицом,
которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге.
При утрате учетных записей, удостоверяющих права на БЦБ, лицо, осуществляющее
учет прав, обязано незамедлительно опубликовать информацию об этом в СМИ, в которых
публикуются сведения о банкротстве, и обратиться в суд с заявлением о восстановлении
данных учета прав в порядке. Требование о восстановлении данных учета прав может быть
заявлено любым заинтересованным лицом.
При восстановлении данных записи о правообладателях вносятся на основании
решения суда. Информация о восстановлении данных опубликовывается для всеобщего
сведения (там же), за счет лица, осуществлявшего этот учет на момент утраты учетных
записей. Записи об учете прав не имеют силы с момента, когда лицо, осуществляющее
166
учет прав, утратило учетные записи, и до дня вступления в законную силу решения суда о
восстановлении данных учета прав.
В ФЗ N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" Раздел 3 посвящен эмиссионным ценным
бумагам. На данный момент существует только два вида БЦБ – облигации и акции (ФЗ о
переводном и простом векселе запрещен выпуск бездокументарного векселя). При
бездокументарной форме эмиссионных ценных бумаг решение о выпуске ценных бумаг
является документом, удостоверяющим права, закрепленные ценной бумагой.
49. Защита прав по ценным бумагам. Истребование документарных и
бездокументарных ценных бумаг.
Защита прав. Правообладатель при неправомерном списании с его счета
бездокументарных ЦБ вправе требовать возврата того же количества ЦБ от лица, на счет
которого они были зачислены.
БЦБ, удостоверяющие только денежное право требования, а также приобретенные
на организованных торгах, независимо от вида удостоверяемого права не могут быть
истребованы от добросовестного приобретателя. При безвозмездном приобретении у лица,
не имеющим права их отчуждать, правообладатель вправе истребовать такие ценные
бумаги во всех случаях. Если списанные БЦБ были конвертированы, то правообладатель
вправе требовать возврата тех ЦБ, в которые они были конвертированы. Правообладатель,
со счета которого бездокументарные ценные бумаги были неправомерно списаны, если
можно приобрести те же ЦБ на организованных торгах по своему выбору вправе:
1) потребовать от лиц, несущих перед ним ответственность за причиненные этим
убытки, приобретения ЦБ за их счет,
2) возмещения всех необходимых для их приобретения расходов.
Истребование документарных ЦБ от добросовестного приобретателя. Правом на
истребование документарных ценных бумаг из чужого незаконного владения обладает
лицо, которое на момент, когда ценные бумаги выбыли из его владения, являлось их
законным владельцем.
Не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя предъявительские
ценные бумаги независимо от того, какое право они удостоверяют, а также ордерные и
именные ценные бумаги, удостоверяющие денежное требование.
Правообладатель ценной бумаги, утративший ее в результате неправомерных
действий, вправе потребовать от лица, которое приобрело ее у третьего лица, независимо
от того, является ли такое третье лицо добросовестным или недобросовестным
приобретателем, либо признается законным владельцем, возврата ценной бумаги или
возмещения ее рыночной стоимости, если указанный приобретатель, от которого
истребуется ценная бумага, своими обманными или другими незаконными действиями
способствовал утрате прав законного владельца на ценную бумагу либо в качестве
предшествующего владельца знал или должен был знать о наличии прав иных лиц на
ценную бумагу.
Лицо, которому документарная ценная бумага была возвращена из чужого
незаконного владения, вправе потребовать от
1)недобросовестного владельца возврата всего полученного по ценной бумаге, а
также возмещения убытков;
2) добросовестного владельца - возврата всего полученного по ценной бумаге со
времени, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности владения ею либо
получил из суда уведомление о предъявлении к нему иска об истребовании ценной бумаги.
Если незаконный владелец воспользовался предоставленным ценной бумагой
преимущественным правом приобретения какого-либо имущества, лицо, которому
документарная ценная бумага была возвращена из чужого незаконного владения, вправе
167
потребовать от такого владельца передачи ему приобретенного имущества при условии
возмещения его стоимости по цене приобретения указанного имущества незаконным
владельцем, а от недобросовестного владельца вправе потребовать также возмещения
убытков.
Восстановление прав по утраченной ценной бумаге на предъявителя производится
судом в порядке вызывного производства в соответствии с процессуальным
законодательством по заявлению лица, утратившего ценную бумагу, о признании ее
недействительной и восстановлении прав по ценной бумаге.
Лицо, утратившее ценную бумагу на предъявителя или ордерную ценную бумагу,
может просить суд о признании недействительными утраченных ценной бумаги на
предъявителя или ордерной ценной бумаги и о восстановлении прав по ним.
Права по утраченному документу могут быть восстановлены и при утрате документом
признаков платежности в результате ненадлежащего хранения или по другим причинам.
Заявление о признании недействительными таких ЦБ и о восстановлении прав по ним
подается в суд по месту нахождения лица, выдавшего документ, по которому должно быть
произведено исполнение.
Судья после принятия заявления о признании недействительными утраченных ЦБ и о
восстановлении прав по ним выносит определение о запрещении выдавшему документ
лицу производить по документу платежи или выдачи и направляет копию определения
лицу, выдавшему документ, регистратору. В определении суда также указывается на
обязательность опубликования в местном периодическом печатном издании за счет
заявителя сведений
Держатель документа, об утрате которого заявлено, обязан до истечения трех месяцев
со дня опубликования сведений подать в суд, вынесший определение, заявление о своих
правах на документ и представить при этом подлинные документы.
Если поступает заявление от держателя в течение этих 3 месяцев, то суд оставляет
заявление лица, утратившего документ, без рассмотрения и устанавливает срок, в течение
которого лицу, выдавшему документ, запрещается производить по нему платежи и выдачи.
Этот срок не должен превышать два месяца. Одновременно судья разъясняет заявителю его
право предъявить в общем порядке иск к держателю документа об истребовании этого
документа, а держателю документа его право взыскать с заявителя убытки, причиненные
принятыми запретительными мерами.
Если же заявления от держателя не поступило, то дело о признании
недействительными утраченных ЦБ и о восстановлении прав по ним суд рассматривает по
истечении трех месяцев со дня опубликования сведений.
В случае удовлетворения просьбы заявителя суд принимает решение, которым
признает утраченный документ недействительным и восстанавливает права по утраченным
ЦБ. Это решение суда является основанием для выдачи заявителю нового документа
взамен признанного недействительным.
Держатель документа, не заявивший по каким-либо причинам своевременно о своих
правах на этот документ, после вступления в законную силу решения суда может
предъявить к лицу, за которым признано право на получение нового документа взамен
утраченного документа, иск о неосновательном приобретении или сбережении имущества.
2. Лицо, утратившее ордерную ценную бумагу, вправе заявить в письменной форме
об этом всем обязанным по ней лицам с указанием причин утраты. Обязанное лицо,
получившее заявление лица, утратившего ордерную ценную бумагу, в случае предъявления
ее иным лицом должно приостановить исполнение предъявителю ценной бумаги и
сообщить ему о притязаниях заявителя, а также сообщить заявителю о лице, предъявившем
ценную бумагу. Если в течение трех месяцев со дня заявления лица об утрате ордерной
168
ценной бумаги лицо, утратившее ценную бумагу, не обратилось в суд с соответствующим
требованием к предъявителю ценной бумаги, обязанное лицо должно произвести
исполнение предъявителю ценной бумаги.
Если спор между лицом, утратившим ценную бумагу, и лицом, предъявившим ценную
бумагу, разрешен судом, исполнение производится лицу, в пользу которого принято
судебное решение.
При отсутствии спора о праве на ордерную ценную бумагу лицо, утратившее ее,
вправе потребовать в судебном порядке исполнения от обязанного лица.
Восстановление прав по утраченной именной документарной ценной бумаге
производится судом в порядке особого производства по делам об установлении фактов,
имеющих юридическое значение, в соответствии с процессуальным законодательством по
заявлению лица, утратившего такую ценную бумагу, а в случаях, предусмотренных
законом, также иных лиц.
Ответственность за убытки, связанные с ведением реестра и его восстановление.
Лицо, выпустившее БЦБ, и лицо, осуществляющее по его поручению учет прав, несут
солидарную ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка
учета прав, порядка совершения операций по счетам, утраты учетных данных,
предоставления недостоверной информации об учетных данных, если не докажут, что
нарушение имело место вследствие непреодолимой силы.
Лицо, ответственное за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, не несет
ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав
лицами, действующими на основании договора с правообладателем или с иным лицом,
которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге.
При утрате учетных записей, удостоверяющих права на БЦБ, лицо, осуществляющее
учет прав, обязано незамедлительно опубликовать информацию об этом в СМИ, в которых
публикуются сведения о банкротстве, и обратиться в суд с заявлением о восстановлении
данных учета прав в порядке. Требование о восстановлении данных учета прав может быть
заявлено любым заинтересованным лицом.
При восстановлении данных записи о правообладателях вносятся на основании
решения суда. Информация о восстановлении данных опубликовывается для всеобщего
сведения (там же), за счет лица, осуществлявшего этот учет на момент утраты учетных
записей. Записи об учете прав не имеют силы с момента, когда лицо, осуществляющее
учет прав, утратило учетные записи, и до дня вступления в законную силу решения суда о
восстановлении данных учета прав.
Обездвижение документарных ценных бумаг В соответствии с законом или в
установленном им порядке документарные ценные бумаги могут быть обездвижены
(переданы на хранение лицу, которое может по закону осуществлять хранение ДЦБ/учет
прав по ЦБ).
В случае удовлетворения требования правообладателя о возврате бездокументарных
ценных бумаг правообладатель пользуется в отношении лица, со счета которого ценные
бумаги были ему возвращены, правами, о которых говорилось ранее (возврат всего
полученного) Если неуправомоченое лицо воспользовалось правом по БЦБ на управление
акционерным обществом или иного права на участие в принятии решения собрания
правообладатель может оспорить соответствующее решение собрания, нарушающее его
права и охраняемые законом интересы, если его голос имел существенное значение. Иск об
оспаривании решения собрания может быть предъявлен в течение трех месяцев со дня,
когда лицо, имеющее право на ценную бумагу, узнало или должно было узнать о
неправомерном списании ценных бумаг с его счета, но не позднее одного года со дня
принятия соответствующего решения. Суд может оставить решение собрания в силе, если
169
признание решения недействительным повлечет причинение несоразмерного ущерба
кредиторам акционерного общества или иным третьим лицам.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
16.2. Прекращение обязательства зачетом. Прекращение обязательства по требованию
одной из сторон.
85. Прекращение обязательства зачетом. Прекращение обязательства по
требованию одной из сторон
Зачет (ст. 410 ГК)
Данное основание может применяться при соблюдении ряда условий:
1) Требования должны быть встречными: это означает, что это есть требования,
предъявляемые друг к другу одними и теми же лицами, каждое из которых в одном
обязательстве является кредитором, а в другом - должником.
Например, Иванов и Петров заключили договор займа: Иванов попросил у Петрова
миллион рублей, тот дал эти деньги Иванову. Через некоторое время Петров захотел
купить дачный домик у Петрова за миллион (заключается договор купли-продажи). В
договоре займа Иванов - должник, Петров - кредитор. В договоре купли-продажи Петров
должник, Иванов - кредитор. Это встречные обязательства, в которых участвуют одни и те
же лица.
2) Требования должны быть однородными: т.е. такими, предметом которых является
одинаковое имущество, определенное родовыми признаками. Чаще всего зачёт используют
при наличии денежных обязательств.
Позиция ВАС РФ: Норма о прекращении обязательства зачетом не
запрещает сторонам заключить соглашение о прекращении неоднородных
обязательств или обязательств с ненаступившими сроками исполнения и т.п.
Применимые нормы: п. 1 ст. 407, ст. 410, п. п. 2, 4 ст. 421 ГК РФ; Пункт
4 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16
Положения ст. 410 ГК РФ, которыми установлены предпосылки
прекращения обязательств путем одностороннего заявления о зачете, не
означают, что сторонам запрещено заключить соглашение о прекращении
неоднородных обязательств или обязательств с ненаступившими сроками
исполнения и т.п.
Примечание. Акт принят до внесения изменений в ст. 410 и в п. 2 ст.
421 ГК РФ в соответствии с Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ.
171
Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением
всеми его сторонами предпринимательской деятельности, или допускается в случаях,
предусмотренных ГК, другими законами, иными правовыми актами или договором.
В случае, если исполнение обязательства связано с осуществлением
предпринимательской деятельности не всеми его сторонами, право на одностороннее
изменение его условий или отказ от исполнения обязательства может быть предоставлено
договором лишь стороне, не осуществляющей предпринимательской деятельности, за
исключением случаев, когда законом или иным правовым актом предусмотрена
возможность предоставления договором такого права другой стороне. (ст. 310 ГК).
Односторонний отказ, влекущий прекращение обязательства, может
предусматриваться как ответная реакция на ненадлежащее исполнение или неисполнение
обязательств контрагентом (п. 2 ст. 328 ГК). Возможность одностороннего отказа от
исполнения устанавливается также для обязательств, носящих лично-доверительный
характер. Например, доверитель в любой момент может отменить поручение, а поверенный
- отказаться от его исполнения (п. 1 ст. 977 ГК). При одностороннем отказе обязательство
считается прекращенным с момента получения контрагентом заявления об отказе от
обязательства, если иной срок прекращения не установлен законом или договором.
Договорные обязательства могут быть прекращены в результате расторжения договора
по инициативе одной из сторон (ст. 450 ГК). Расторжение договора в отличие от
одностороннего отказа осуществляется в судебном порядке, поэтому обязательство в таких
случаях прекращается с момента вступления решения суда в законную силу, если в
решении не определен иной срок.
1
Это обзор практики из информационного письма ВАС. Если не совсем понятно, можете посмотреть пример, он разъясняет суть
(http://realtist.ru/fas3/5f428af5df6d747444257c9f00617961.html)
175
1) субъект и управление этой собственностью (РФ, субъекты РФ, право
муниципальной собственности – МО; на фед. уровне управляет имуществом –
росимущество, министерство культуры, на других уровнях – тоже различные органы,
например, в субъектах – министерства).
2) условно, имущество делится на 2 группы: казна (нераспределенная часть, это
средства бюджетов и фондов) и распределенное имущество (это имущество гос-ое или
муниц-ое, которое закреплено за предприятиями или учреждениями)
3) некоторые объекты могут находиться только в гос. собственности – ст. 212 (п. 4
ст. 27 ЗК, ст.8 ВК, ст. 1.2 Закон о недрах)
4) дополнительное основание права приобретения гос. собственности –
национализация, реквизиция, изъятие земельного участка – одна группа; конфискация, п. 2
ст. 233, ст. 238, право на бесхозяйные вещи. Государство по приобретательной давности
приобретать имущество НЕ МОЖЕТ. Обнаружение клада, выморочное имущество,
деприватизация – для тех лиц, которые не могут нести бремя содержания. Есть и не
гражданско-правовые основания приобретения гос собственности – взымание налогов.
5) некоторые случаи приобретение права на иное бесхозяйное имущество – ст.
225, 228, 231 ГК.
6) выкуп изъятых из оборота вещей – ст. 238
7) изъятие для гос. муниципальных нужд – ст.239 ГК
8) доп. основание прекращения права гос. собственности – приватизация,
передачи из фед собственности в другую, субвенции, дотации, при слиянии нескольких
МО.
Объекты права публичной собственности
В качестве объектов как государственной, так и муниципальной собственности могут
выступать различные виды недвижимости, включая земельные участки, предприятия и
другие имущественные комплексы, жилищный фонд и нежилые помещения, здания и
сооружения производственного и непроизводственного назначения, а также оборудование,
транспортные средства и иные средства производства и предметы бытового,
потребительского характера. В состав публичного имущества входят и принадлежащие
публично-правовым образованиям ценные бумаги, в частности акции приватизированных
предприятий, ставших акционерными обществами, вклады в банках и других кредитных
учреждениях, валютные ценности, а также различные памятники истории и культуры.
Российская Федерация и ее субъекты могут быть собственниками любого имущества,
в том числе изъятого из оборота или ограниченного в обороте (ст. 129 ГК). Фактически
субъекты РФ в настоящее время являются собственниками лишь отдельных видов изъятого
из оборота имущества. Муниципальные же образования могут быть собственниками
ограниченного в обороте имущества только по специальному указанию закона и не вправе
иметь в собственности вещи, изъятые из оборота.
Объекты публичной собственности распределяются между Российской Федерацией, ее
субъектами и муниципальными образованиями как самостоятельными собственниками
принадлежащего им имущества. Порядок отнесения государственного имущества к
федеральной собственности и к собственности субъектов Федерации должен
устанавливаться специальным законом (п. 5 ст. 214 ГК). Пока такой закон имеется лишь
применительно к одному виду публичного имущества - земельным участкам (ст. ст. 16 - 19
ЗК)
(Федеральный закон от 17 июля 2001 г. N 101-ФЗ "О разграничении государственной
собственности на землю». Согласно его правилам право собственности Российской
Федерации, ее субъектов и муниципальных образований на конкретные земельные участки
возникает в соответствии с их перечнями, составленными федеральным органом
176
исполнительной власти, согласованными с органами государственной власти субъектов РФ
и органами местного самоуправления и утвержденными Правительством РФ.
В отсутствие общего закона сохраняет силу Постановление Верховного Совета РФ от
27 декабря 1991 г. N 3020-1 "О разграничении государственной собственности в
Российской Федерации на федеральную собственность, государственную собственность
республик в составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области,
автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга и муниципальную
собственность" . Согласно этому законодательному акту все государственное имущество,
за исключением прямо определенного в качестве муниципальной собственности
(приложение 3 к названному Постановлению), предполагается федеральным. Последнее
разделено на:
1) объекты, находящиеся в исключительной федеральной собственности (объекты
атомной энергетики);
2) объекты федеральной собственности, которые можно передавать в собственность
субъектов;
3) объекты, находящиеся в муниципальной собственности (жилой фонд, бани,
бассейны). Все остальные объекты предполагалось закрепить в собственности субъектов
РФ.
Таким образом, имущество, составляющее собственность субъектов Федерации, может
образовываться за счет федерального имущества только в случаях его прямой передачи
(отчуждения) от Российской Федерации в собственность ее соответствующего субъекта.
Такая передача неоднократно имела место на протяжении 90-х гг. по специальным
постановлениям Правительства РФ. В свою очередь, субъект Российской Федерации вправе
передавать находящиеся в его собственности объекты в муниципальную собственность.
Такого рода передача осуществляется безвозмездно, будучи публично-правовым актом
распоряжения государственным собственником своим имуществом. В дальнейшем же,
после завершения разграничения публичной собственности, отчуждение публичного
имущества, в том числе в пользу других публичных собственников, будет возможно только
на гражданско-правовых (чаще всего - договорных) началах, ибо имущественные
отношения равноправных собственников, в том числе публичных, составляют предмет
гражданско-правового регулирования (п. 1 ст. 2 ГК).
Находящееся в государственной или муниципальной собственности имущество
подразделяется на две части. Одна часть закрепляется за государственными или
муниципальными предприятиями и учреждениями на ограниченных вещных правах
хозяйственного ведения или оперативного управления. Это распределенное публичное
имущество составляет базу для участия в имущественном обороте этих организаций как
самостоятельных юридических лиц. Оно не может служить для обеспечения покрытия
возможных долгов публичного собственника, ибо унитарные предприятия как
юридические лица не отвечают своим имуществом по долгам своего учредителя (п. 5 ст.
113 ГК) - этим имуществом они должны отвечать по собственным долгам перед своими
кредиторами. По смыслу закона имущество учреждений и казенных предприятий также не
должно обращаться на погашение долгов создавшего их публичного собственника, если
только последний не изымает это имущество в установленном законом порядке (п. 2 ст. 296
ГК), либо не ликвидирует созданное им юридическое лицо и забирает остаток имущества
после удовлетворения требований всех кредиторов (п. 7 ст. 63 ГК), что, впрочем, возможно
и применительно к обычному унитарному предприятию (п. 1 ст. 295 ГК).
Имущество, не закрепленное за предприятиями и учреждениями (нераспределенное
государственное или муниципальное имущество), прежде всего средства
соответствующего бюджета, составляет казну публично-правового образования. Под
177
казной закон понимает именно нераспределенное имущество, а не государственный или
муниципальный орган (казначейство). Такое имущество может быть объектом взыскания
кредиторов публичного собственника по его самостоятельным обязательствам (п. 1 ст. 126
ГК).
В перечне объектов, составляющих казну соответствующего публично-правового
образования, на первом месте законом названы бюджетные средства. Они в первую
очередь и составляют реальный объект такого взыскания, а также служат источником
дополнительной ответственности публично-правового образования по долгам его
учреждений (или казенных предприятий) при недостатке у них денежных средств
(имущества) для расчетов со своими кредиторами. Однако государственный долг РФ, как и
долги других публичных собственников, "полностью и без условий" обеспечивается всем
имуществом казны, а не только средствами бюджета (п. 1 ст. 126 ГК; п. 2 ст. 97
Бюджетного кодекса).
Закон специально оговаривает, что находящиеся в публичной собственности земля и
другие природные ресурсы могут стать объектом взыскания кредиторов соответствующего
публично-правового образования только в случаях, прямо предусмотренных специальным
законом (абз. 2 п. 1 ст. 126 ГК). В его отсутствие такого рода объекты, по сути,
забронированы от взыскания кредиторов, что призвано сохранить публичную
собственность на землю.
К числу вещей, составляющих объект исключительно федеральной собственности, по
действующему законодательству относятся ресурсы континентального шельфа,
территориальных вод морской экономической зоны РФ, некоторые особо охраняемые
природные объекты (в том числе некоторые заповедники, целебные источники и т.п.),
особо ценные объекты историко-культурного наследия и некоторые художественные
ценности, большинство видов вооружений и объектов оборонного значения, оборудование
некоторых важнейших предприятий и учреждений. Эти виды имущества, как правило,
изъяты из оборота.
Некоторые виды недвижимостей, прежде всего природные ресурсы, могут находиться
только в федеральной или в государственной собственности субъектов Федерации, но не в
муниципальной (и не в частной) собственности. К ним относятся участки недр, природные
лечебные ресурсы (минеральные воды, лечебные грязи и т.п.), земли особо охраняемых
природных территорий. Это означает, что по сути они также изъяты из имущественного
(гражданского) оборота.
В федеральной собственности находится и имущество, которое при определенных
условиях, например при обращении взыскания по требованиям кредиторов, может
переходить в собственность других лиц. К этой категории следует, например, отнести
имущество государственной казны РФ, состоящее из средств федерального бюджета и
внебюджетных фондов, золотого запаса, алмазного и валютного фондов и имущества
Центробанка, а также имущество, находящееся в государственном резерве. Это
федеральное имущество нельзя, следовательно, считать изъятым из оборота.
Имущество может поступать в публичную собственность не только общими
(общегражданскими), но и специальными способами, не свойственными отношениям
частной собственности: с помощью налогов, сборов и пошлин, а также реквизиции,
конфискации и национализации. Имеется и специальное основание прекращения права
собственности публично-правовых образований, которым является приватизация
(служащая одновременно особым, самостоятельным основанием возникновения права
частной собственности).
С учетом целевого характера государственного и муниципального имущества,
предназначенного для материального обеспечения решения публично-правовых задач,
178
законодательство устанавливает некоторые дополнительные (в сравнении с
предусмотренными для всех собственников) ограничения в его использовании , главным
образом для муниципальных образований. Последние, например, не вправе передавать
средства местных бюджетов и находящиеся в муниципальной собственности земельные
участки в уставные капиталы банков и других кредитных организаций (п. 4 ст. 13 Закона о
финансовых основах местного самоуправления в РФ). Если же в их собственности
окажется имущество, не предназначенное для осуществления их публичных функций или
для обеспечения их деятельности, оно подлежит перепрофилированию или отчуждению в
порядке, предусмотренном законом.
180
имущество и о размере их субсидиарной ответственности по обязательствам ассоциации
(союза), если такая ответственность предусмотрена законом или уставом.
В ассоциации (союзе) образуется единоличный исполнительный орган
(председатель, президент и т.п.) и могут образовываться постоянно действующие
коллегиальные исполнительные органы (совет, правление, президиум и т.п.). По
решению высшего органа ассоциации (союза) полномочия органа ассоциации (союза)
могут быть досрочно прекращены в случаях грубого нарушения этим органом своих
обязанностей, обнаружившейся неспособности к надлежащему ведению дел или при
наличии иных серьезных оснований.
Права и обязанности члена ассоциации (союза) (ст.123.11)
Член ассоциации (союза) осуществляет корпоративные права, установленные в ГК.
Он также вправе на равных началах с другими членами ассоциации (союза)
безвозмездно, если иное не предусмотрено законом, пользоваться оказываемыми ею
услугами. Член ассоциации (союза)вправе выйти из нее по своему усмотрению в любое
время.
Члены ассоциации (союза) наряду с обязанностями, предусмотренными для
участников корпорации (п.4 ст.65.2 ГК), также обязаны уплачивать предусмотренные
уставом членские взносы и по решению высшего органа ассоциации (союза) вносить
дополнительные имущественные взносы в имущество ассоциации (союза). Член
ассоциации (союза) может быть исключен из нее в случаях и в порядке, которые
установлены в соответствии с законом уставом ассоциации (союза). Членство в
ассоциации (союзе) неотчуждаемо. Последствия прекращения членства в ассоциации
(союзе) устанавливаются законом и (или) ее уставом.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
18.2. Переход прав кредитора к другому лицу. Уступка права требования (цессия).
79. Переход прав кредитора к другому лицу. Уступка права требования (цессия)
Переход прав требования может быть как на основании закона, так по сделке.
На основании закона (ст. 387):
Универсальное правопреемство (наследование, реорганизация);
Решение суда (например, в случае нарушения преимущественного права покупки (п.3
ст. 250));
Исполнение обязательства должника третьим лицом, которое боится утратить
права на данное имущество. Например, вещь находится в аренде, но данная вещь заложена.
Боясь, что залогодержатель обратит взыскание на вещь, арендатор исполняет обязательство
и становится теперь на место кредитора. Теперь он вправе требовать исполнения от
собственника (п. 5 ст. 313);
Суброгация (ст. 965). Когда страховая организация (страховщик) выплачивает
страхователю (выгодоприобретателю) страховое возмещение, она получает от этого
страхователя права требования к причинителю вреда в пределах выплаченной суммы;
Исполнение обязательства поручителем должника или залогодателем, который не
является должником по обязательству;
иные случаи.
На основании сделки:
уступка права требования (цессия);
сингулярное правопреемство.
181
Уступка права требования (цессия)
Цессия (от лат. cessio – уступка, передача) представляет собой передачу права в силу
заключенной между прежним кредитором (цедентом) и новым кредитором (цессионарием)
сделки, приводящую к замене кредитора в обязательстве.
Участники: цедент (старый кредитор) и цессионарий (новый).
По общему правилу, сделка является возмездной, но может быть и безвозмездной
(дарение), встраиваться в договор мены.
Законодатель разделяют саму сделку цессии и уступку права, которая
происходит на основании сделки. П. 2 ст. 389.1 – требование переходит цессионарию в
момент заключения договора на основании которого производится уступка, если законом
или договором не предусмотрено иное (аналог купли-продажи). Тем самым законодатель
разделяет эти два момента.
Однако многие с этим не согласны. Дело в том, что передача права – это не передача
товара; право – это бестелесный объект, его нельзя «передать» физически. Право, по идее,
переходит автоматически в момент заключения договора, т.е. не происходит разделения
сделки и перехода права.
182
Если в договоре была запрещена уступка, сделка по цессии может быть признана
недействительной только в том случае, если цессионарий знал/должен был знать о таком
запрете (п. 2 ст. 382).
Если обязательство является денежным и уступка ограничена или запрещена в
договоре, то кредитор вправе передать такое право, однако он несет ответственность перед
другой стороной данного договора за нарушение его условий. (п. 3 ст. 388). В этом случае
сделка о цессии не будет недействительной, даже если цессионарий знал о запрете, но
заемщик имеет право потребовать возмещения убытков или применения других мер
ответственности. (До изменений, внесенных законом от 8 марта 2015 г., данная норма
касалась только предпринимательской деятельности).
В соглашении между цедентом и должником может быть ограничена или запрещена
уступка на получение неденежного исполнения (п. 4 ст. 388).
6) Объём переходящих прав. Если иное не предусмотрено, право переходит в полном
объеме, в котором оно существовало к моменту уступки (включая право получение
процентов, убытков, неустойки, обеспечительные меры). Однако с учетом специфики
некоторых из обеспечительных мер данное правило может несколько корректироваться.
Так, к новому кредитору не переходят права по независимой гарантии, за
исключением случая, когда гарантия передаваема и стороны цессионной сделки
специально договорились о передаче прав по ней цессионарию основного требования.
Применительно к неустойке следует различать несколько ситуаций. В случае когда на
момент уступки отсутствует нарушение, с которым связана уплата неустойки, уступка
основного требования влечет автоматический (без особого на то указания в соглашении)
переход права на "будущую" уплату неустойки к цессионарию основного требования. Если
же факт нарушения на момент уступки уже имел место и срок уплаты неустойки наступил,
притязание на уплату неустойки обособляется от основного требования в качестве
самостоятельной имущественной ценности. Соответственно, его передача цессионарию
основного требования не может происходить автоматически и требует специального
соглашения об этом. В отсутствие такого соглашения притязание на уплату неустойки
остается у первоначального кредитора.
Что касается права на возмещение убытков, причиненных неисполнением
(ненадлежащим исполнением) обязательства, то оно не является ни мерой обеспечения, ни
требованием, тесно связанным с основным обязательством. Будучи самостоятельной
имущественной ценностью, требование о возмещении убытков может перейти к новому
кредитору лишь в силу особой уступки. При отсутствии таковой указанное требование
сохраняется за кредитором и может быть уступлено им третьему лицу.
Отношения с должником
Цессионарий и цедент могут достичь соглашения, при этом согласие должника не
требуется. Исключение – п. 4 ст. 388 – когда уступается неденежное требование к
должнику, и фигура кредитора для него приобретает значение. Для этого случая согласие
требуется, но закон четко не перечисляет те договоры, которые относятся к этому варианту.
Уведомление должника. Должник должен знать, кто может предъявить требование к
нему. До того момента, как должник получает уведомление о переходе, он имеет право
исполнить его своему первоначальному кредитору. Если должник вообще не уведомлен о
перемене, ему следует исполнять требования тому кредитору, которого он знает, который
был в договоре. Если такая ситуация происходит, и он исполняет кредитору старому,
который по сути права не имеет, то старый кредитор, видимо, обязан передать полученное
по обязательству из неосновательного обогащения.
Договор может предусматривать обязанность как одной, так и другой стороны
соглашения о цессии уведомить должника.
Если должник не получает уведомление, но знает, что цессия была, он все равно
должен исполнить первоначальному кредитору.
П. 4 ст. 382 – право должника-гражданина требовать возмещения необходимых
расходов, связанных с уступкой права. Например, расходы на дорогу.
Против нового кредитора должник может предъявить все возражения, которые мог
предъявить к старому, при условии, что основания этих возражений возникли к моменту
получения уведомления. Например, договор купли-продажи, продавец передал товар
ненадлежащего качества, который содержал скрытые недостатки, далее продавец передает
свое право на получение покупной цены другому лицу. После уведомления о передаче
права должник (покупатель) обнаруживает эти недостатки, может ли он предъявить новому
кредитору какие-то требования, связанные с уменьшением покупной цены? Может,
недостаток выявлен после получения уведомления, однако основание требования возникло
до получения уведомления о переходе. ! Основание требования – сам недостаток, а не его
выявление.
!!! Цессия не прерывает, не приостанавливает течение срока исковой давности.
То есть если вы покупаете требование, срок исковой давности подходит к концу, никаких
основания его продления закон вам не предоставит.
Нужно иметь в виду, что мы говорим о передаче права. Но в договоре обе стороны
иметь права и обязанности, если вы хотите передать помимо прав еще и обязанности, вы
должны передать и договор (ст. 392.3).
184
уступаемое требование существует в момент уступки, если
только это требование не является будущим требованием;
цедент правомочен совершать уступку;
уступаемое требование ранее не было уступлено цедентом
другому лицу;
цедент не совершал и не будет совершать никакие действия,
которые могут служить основанием для возражений должника против
уступленного требования.
Законом или договором могут быть предусмотрены и иные требования,
предъявляемые к уступке.
3. При нарушении цедентом правил, предусмотренных пунктами 1 и 2
настоящей статьи, цессионарий вправе потребовать от цедента возврата всего
переданного по соглашению об уступке, а также возмещения причиненных
убытков.
4. В отношениях между несколькими лицами, которым одно и то же
требование передавалось от одного цедента, требование признается
перешедшим к лицу, в пользу которого передача была совершена ранее.
В случае исполнения должником другому цессионарию риск
последствий такого исполнения несет цедент или цессионарий, которые
знали или должны были знать об уступке требования, состоявшейся ранее.
186
1) двусторонняя реституция - возврат сторон в первоначальное положение, но суд
может не применять, если противоречит основам правопорядка (например, возврт оружия)
2) если договор связан с предпринимательской деятельностью, можем применить
особые последствия недействительности
3) односторонняя реституция - одна сторона возвращает полученное другой стороне, а
та передаёт все, что получила в доход РФ
4) Недопущение реституции и взыскание всего в доход РФ
5) Можно взыскать стоимость пользования индивидуально определенной вещи (в
случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда
полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или
предоставленной услуге) возместить его стоимость). Например, договор аренды
продолжался 6 мес, арендатор пользовался и не платил, договор признают
недействительным и происходит двустороння реституция вещь возвращается арендодателю
и закон позволяет предъявить требования к арендатору за пользование
6) Возможно применение норм о неосновательном обогащении (Лицо, которое
неосновательно получило или сберегло имущество, обязано возвратить или возместить
потерпевшему все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь из этого
имущества с того времени, когда узнало или должно было узнать о неосновательности
обогащения. На сумму неосновательного денежного обогащения подлежат начислению
проценты за пользование чужими средствами (статья 395) с того времени, когда
приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности получения или
сбережения денежных средств)
7) Требование о возмещении реального ущерба (Сторона, по иску которой сделка
признана недействительной, обязана возместить другой стороне причиненный ей
вследствие этого реальный ущерб, за исключением случаев, когда другая сторона знала или
должна была знать о наличии заблуждения, в том числе если заблуждение возникло
вследствие зависящих от нее обстоятельств.)
Последствия недействительности части сделки. Недействительность части сделки
не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка
была бы совершена и без включения недействительной ее части.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
19.2. Право общей долевой собственности: понятие, определение долей, владение,
пользование и распоряжение имуществом, право преимущественной покупки, прекращение
права общей долевой собственности.
58. Право общей долевой собственности: понятие, определение долей, владение,
пользование и распоряжение имуществом, право преимущественной покупки,
прекращение права общей долевой собственности.
187
а) как правило, объект – вещь, которую нельзя разделить. Почему нельзя разделить?
Либо это неделимая вещь, либо данную вещь нельзя делить в силу закона. Например, в
отношении зем. участков с/х назначения (ст. 258 – при выходе из КХ нельзя делить зем.
участок). Однако в некоторых случаях это может быть и делимая вещь. Делимая вещь
становится объектом общей собственности в случаях, указанных в законе или в договоре.
Например, это может быть наследственная масса. Эти вещи до раздела наследниками
являются общей долевой собственностью наследников. Или собственность супругов.
б) участники - любые субъекты ГП. Ранее, в ГК запрещалась общая собственность с
участием гос-ва и гражданина. Но сейчас это не так. Например, многоквартирный дом. Есть
квартиры – которые находятся в собственности гос-ва, а есть - в собственности граждан.
Поэтому лифты, чердаки и прочее находятся в общей собственности гос-ва и граждан.
Может ли возникать общая собственность с участием РФ, субъектов и МО? Может ли
сособственником быть РФ и город Москва? В ГК ответа нет. Но одна из редакций устава г.
Москвы допускала такое. Как вы считаете, возможно ли это?
в) традиционно отношения делятся на: внутренние (между сособственниками) и
внешние (между сособственниками и 3-ми лицами).
г) основания возникновения – разные. Первоначальные и производные. Совместное
нахождение клада, приватизация, совместное приобретение вещи.
Есть задача – гражданин имел в собственности квартиру. Он заключает договор
дарения 1/10 доли в праве со своей внучкой. Ранее квартира была в собственности
гражданки, а теперь в общей долевой. Это делается для того, чтобы зарегистрировать
других лиц по месту жительства в Москве. Можно ли своими действиями превратить ПС в
право общей собственности? Кто-то говорит да, тк закон не запрещает, а кто-то говорит
нет, тк в законе указано, что вещь должна быть приобретена несколькими лицами, а здесь
такого нет. Как вы думаете?
Виды общей собственности:
1) право общей долевой собственности
2) право общей совместной собственности
Право общей долевой собственности в субъективном смысле – право нескольких лиц
сообща владеть, пользоваться, распоряжаться принадлежащим им в определенных долях
имуществом, составляющим единое целое.
Природа доли.
Доля – что это? Ведутся споры на эту тему.
1) Участник имеет долю в общем праве собственности на все имущество.
Например: я хочу, чтобы за мной признали долю, поэтому в исковом заявлении я пишу –
прошу суд признать за мной долю в размере ½ в праве общей долевой собственности на
квартиру: находящуюся по адресу ***. Минус: дробление права нельзя представить.
2) Участнику принадлежит право собственности на долю вещи. То есть у нас нет
единого права собственности, а сама вещь делится на части и каждая часть в чей-то
собственности. По сути это противоречит смыслу ПС. Поэтому в заявлениях пишут: прошу
суд признать за мной ПС на ¼ квартиры. Здесь пропускаются слова, которые людям
непонятны. Которые юридически очень важны. Потому что на самом деле не происходит
деления. Например, вы участники общей долевой собственности на квартиру. У вас ½ и у
меня ½. Но это не означает, что в квартире есть некая линия, которая строго делит эту
квартиру пополам. Поэтому эта точка зрения является бытовой и неверной. Иногда бывает
так: у людей общая долевая собственность на загородный дом, женщина пользуется
комнатой и решила продать ее. Но она не понимает, что продает не комнату, а долю. И она
просит нас дать совет, как продать эту комнату.
188
3) Участнику принадлежит доля в стоимости вещи. То есть некая идеальная
стоимость. Но надо понимать, что стоимость не всегда определяется. Например, Г. Ф.
Шершеневич считает, что право поделить нельзя на доли, в отличии от вещи. Поэтому он
считает, что право одно и принадлежит всем субъектам и распространяется на всю вещь.
Для Шершеневича доля представляет ценность вещи.
4) У каждого из сособственников имеется полное ПС, которое ограничивается ПС
другого сособственника. Но здесь тоже много неясностей.
Основания: могут быть предусмотрены законом или договором. Например: если 2
лица живут без заключения брака, приобретают имущество, это имущество может
поступать в общую долевую собственность, потому что они не являются законными
супругами. А если бы был брак, то было бы право общей совместной собственности.
Вариант: приватизация, собственность наследников.
Содержание ПС: три правомочия (владение, пользование, распоряжение).
1) Владение и пользование. Правомочия реализуются по взаимному согласию
участников (ст. 247 ГК). То есть единогласно, а не большинством. Если нет такого
соглашения, то можем обратиться в суд и тогда он определит как пользоваться вещью.
Участник имеет право требовать предоставления ему в реальное владение части вещи. Но
это не всегда возможно, к примеру, у нас одна комната в доме, поэтому нельзя эту комнату
предоставить в пользование для проживания всем сособственникам. Эти конфликты могут
быть урегулированы соглашением или судом (например, вы пользуетесь комнатой в июне,
а я в июле). Кроме того, бывает что доля в праве очень незначительна. Например: квартира
находится в общей долевой собственности, у меня 0,001 долей в праве. Я потребовал
предоставить мне ее в натуре, но это очень мало и нереально. Соответственно, если такая
ситуация, то участник имеет право потребовать соответствующей компенсации. Размер
компенсации определяется соглашением или в суде. (Здесь мы говорим не о выделе, А О
ТОМ, ЧТО ЧАСТЬ ИМУЩЕСТВА ПРЕДОСТАВЛЯЕТСЯ В НАТУРЕ.) Причем участники
могут договориться, что часть вещи не будет соответствовать доле. У нас по ½, но у вас
комната побольше, а у меня поменьше.
Участие в расходах соразмерно доле. Например: апелляционное определение ВС
Республики Башкортостан 10.12.2012г. Истцы хотели разделить лицевые счета, но суд им
отказал.
Изменение размера доли. В ряде случаев какой-то сособственник делает какие-то
улучшения и хочет, чтобы доля стала больше. Вопрос: какие улучшения могут повлечь
изменения доли? Улучшение должно быть неотделимым и произведено с соблюдением
порядка пользования этим имуществом. При этом это улучшение должно приводить к
увеличению полезной площади либо стоимости данной вещи. То есть, например, вы
поклеили новые обои, покрасили рамы, по мнению большинства судов это не повлечет
изменения долей. http://судебныерешения.рф/bsr/case/7497336
Например, апелляционное определения Ростовского суда от 19.07.2012г. К
неотделимым улучшениям относятся-увеличение полезной площади строений, замена
основных конструктивных элементов, влекущие значительное удорожание объекта в
целом. Например, построили новый этаж или заменили все перекрытия в доме. Другое
определение: Спб горсуд - те изменения, которые связаны с повышением комфортности
использования квартиры не могут повлечь увеличение доли в недвижимом имуществе.
Другая проблема с ремонтом. Был такой случай, один из сособственников не жил в
квартире и уклонялся от участия в общих расходах. И тут органы муниципальной власти
выносят предписание заменить газовое оборудование, то есть все это ложится на другого
собственника. Он покупает за свой счет дорогое оборудование и предъявляет требования к
другому сособственнику об изменении пропорции долей. Суд отказывает на том
189
основании, что здесь не было увеличения полезной площади. То есть такой ремонт и даже
иногда капитальный ремонт не являются основанием для изменения долей. Для того, чтобы
доказать свою позицию, нужно оставлять чеки и прочее. Но все равно возникнет вопрос о
разумности и расходов, и придется производить экспертизу. Скорее всего, другой
сособственник будет говорить о том, что эти расходы не нужны были.
Нужно ли согласие другого сособственника при произведении улучшений?
Судебная практика указывает на то , что согласие требуется. Если не письменное, то хотя
бы последующее одобрение. Например: вы решили надстроить один этаж, сособственник
там не живет, вы требуете изменение долей. Поэтому суд в этом случае, скорее всего,
откажет. Кроме того, надо обращать внимание на то, за чей счет делаются эти изменения.
То есть они делаются за счет одного участника, а не всех. Если суд вам отказал в
удовлетворении иска, единственное, что вам остаётся, это потребовать с другого
сособственника компенсации части произведенных расходов.
Порядок распоряжения вещью целиком. Вещь может быть продана целиком только
по взаимному согласию всех сособственников. Обратиться в суд с требованием о
понуждении нельзя, суд вам откажет. Невозможно и предполагать такое согласие, то есть
вы не можете продать вещь и говорить о том, что согласие предполагалось.
Порядок распоряжения долей в праве. Участник имеет право по своему желанию
распорядиться долей при условии соблюдения преимущественного право покупки других
участников. Мы сталкивались с этим правом, когда говорили об ООО. Но на самом деле
оригинальные нормы посвящены как раз праву общей долевой собственности. 29 декабря
2015г. внесены изменения в п.1. ст. 24 Закона о гос.рег. прав на недвижимое имущество и
сделок с ним. Но эти изменения почему-то не внесены в ГК пока. Они существенно
изменили требования к форме таких сделок. Для того, чтобы продать свою долю, вы
обязаны направить сообщение (предложение) остальным участникам права общей долевой
собственности. В какой форме? рекомендуется письменная форма, которую вы
непосредственно передаете под подпись или через почту. Нельзя устно, или подсунуть под
дверь квартиры, в которой сособственник не появляется. Что написать в этом уведомлении
закон четко не говорит. Но как минимум цену, также закон говорит «и иные условия
договора». есть рекомендация – форму самого договора, который вы хотите заключить.
Хотя это не всегда возможно, т.к. вы можете не знать, на каких условиях вы хотите
заключить этот договор и многое другое. Для сособственника важна не только цена. Одно
дело, если вы продаете долю с оплатой немедленно, другое дело, когда вы готовы ждать
оплату 1 год. Для сособственника важно и то, кому вы продаете свою долю. Но можете ли
вы заранее это сказать? Возникает и вопрос, чем по природе является это предложение.
Оферта – предложение заключить договор. Оферта связывает лицо, которое ее направляет.
Если я направляю кому-то, то потом нельзя сказать, что я не хочу заключать этот договор.
Поэтому, если сособственник направляет это предложение другим сособственникам, может
ли он потом передумать? Или уже наступает связанность? Некоторые считают, что это
зависит от того, какие данные указаны в предложении. Далее наступает срок, в течение
которого, сособственники могут решить, покупать долю или нет. Срок зависит от вещи (10-
дней – движимая вещь; 1 месяц – недвижимая вещь). Этот срок является пресекательным.
После отказа сособственника или его молчания, вы можете продавать данную долю. В
настоящий момент сделка по продаже доли (на недвижимое имущество) подлежит
нотариальному удостоверению. Раньше такого не было. Когда вы приходите к нотариусу,
вы должны будете ему подтвердить, что вы всех известили и прошел месяц либо
приложить отказ участников.
Иногда участники не имеют преимущественного права:
190
а) продажа с публичных торгов (если вы продаете долю с аукциона, то кто мешает
прийти сособственнику и назначить большую цену)
б) если вы продаете долю другому сособственнику. Здесь нет преимущественного
права. Кому хочу из сособственников, тому и продаю.
в) при заключении договора пожизненного содержания с иждивением
г) в случае, предусмотренным законом №101 Об обороте земель сельхоз назначения.
Если сособственников более 5 и вы хотите продать долю сельхоз организации или К (Ф) Х,
не надо соблюдать преимущественное право.
д) в качестве отступного. Если вы передаете долю, то не нужно соблюдать это право.
Например, у вас есть задолженность по кредитному договору и вместо платы деньгами, вы
передаете долю в праве на квартиру.
Возникает еще один вопрос: распространяется ли преимущественное право на мену?
Например, вы хотите обменять свою долю на что-то, надо ли в этом случае предлагать
участников? ГК говорит, что эти нормы распространяются не только на договор купли-
продажи, но и договор мены. Но как-то странно. Я хочу обменять долю на велосипед, разве
сособственники должны мне дать велосипед? А могут ли они заплатить мне вместо этого
деньги. В качестве примера можно привести апелляционное определение мурманского
облсуда от 2013г. Суд первой инстанции учел, что правила, предусмотренные п. 5 ст. 250,
можно применять лишь тогда, когда лицо, отчуждающее имущество, обменивают свою
долю на вещи, определенные родовыми признаками и это не применимо к мене доли на
квартиру. На взгляд Карпова, здесь суд ограничил применение этой нормы. Как возможно
применение преимущественного права в договоре мены?
Последствия нарушения преимущественного права покупки. Нельзя говорить, что
договор купли-продажи является недействительным (!!!). Сособственник имеет право
предъявить иск в суд о переводе прав и обязанностей покупателя на себя. Срок исковой
давности – 3 месяца. То есть, ли сособственник обладает денежными средствами и реально
хочет приобрести эту долю, он вносит в депозит суда соответствующую денежную сумму,
предъявляет иск, суд видит, что нарушено его преимущественное право, переводит на него
права и обязанности, а эту сумму передает бывшему покупателю. Если у вас нет денег, то
вам придется смириться с тем, что право нарушено. 3 месяца – срок исковой давности (п.
14 Постановления 10/22). Этот срок может приостанавливаться и восстанавливаться. Но в
старых разъяснениях указывалось, что это пресекательный срок, поэтому восстанавливать
его нельзя.
Природа преимущественного права. В проекте изменений ГК предлагалось его
считать вещным правом. В настоящий момент в законе нет таких норм. Авторы проекта
предлагают заимствовать модель из ГГУ. В ГГУ преимущественное право может быть
вещным, если касается недвижимости, и может быть обязательственным, если касается
движимого имущества. То есть если недвижимости касается, то сособственник имеет право
требовать указания себя в поземельной книге в качестве собственника, если его
преимущественное право нарушено. Если это движимая вещь, то сособственник, право
которого нарушено, не может быть признан собственником, единственно, он может
потребовать возмещение убытков. У нас оно дает право обиженному сособственнику право
требовать признания себя покупателем в любом случае, вне зависимости от вещи.
Возникает проблема и другая: что делать, если несколько сособственников хотят купить
долю? Возможно, продавать тому, кто ранее захотел или между всеми пропорционально.
Прекращение права общей долевой собственности. Имущество, находящееся в
долевой собственности, может быть разделено между его участниками по соглашению
между ними. Раздел имущества означает прекращение общей собственности. Каждому из
бывших сособственников будет принадлежать новый объект права собственности,
191
образовавшийся в результате раздела, которым они вправе самостоятельно владеть,
пользоваться и распоряжаться.
Участник долевой собственности вправе требовать выдела своей доли из общего
имущества. При выделе доли общая собственность будет сохранена лишь в отношении
оставшихся участников. Бывший же участник долевой собственности перестает быть
сособственником, а становится собственником выделенного имущества - нового объекта
права. И раздел, и выдел по общему правилу должны производиться по соглашению между
участниками. Если же участники не смогли достигнуть соглашения о способе и условиях
раздела общего имущества или выдела доли, спор может быть разрешен в судебном
порядке. Если выдел доли в натуре не допускается законом или невозможен без
несоразмерного ущерба имуществу, находящемуся в общей собственности, выделяющийся
сособственник имеет право на выплату ему стоимости его доли другими участниками
долевой собственности (п. 3 ст. 252 ГК).
Суд вправе отказать в иске участнику долевой собственности о выделе его доли в
натуре, если выдел невозможен без несоразмерного ущерба имуществу, находящемуся в
долевой собственности. В постановлении пленумов Верховного Суда РФ и Высшего
Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с
применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" под таким
ущербом понимается невозможность использования имущества по целевому назначению,
существенное ухудшение его технического состояния либо снижение материальной или
художественной ценности (например, коллекция картин, монет, библиотеки), неудобство в
пользовании и т.п. (п. 35).
Несоразмерность имущества, выделяемого участнику в натуре, его доле в праве
собственности, устраняется выплатой соответствующей денежной суммы или иной
компенсацией.
В исключительных случаях суд может и при отсутствии согласия сособственника
обязать остальных участников долевой собственности выплатить ему компенсацию. Это
возможно при наличии следующих обстоятельств: доля сособственника незначительна;
доля не может быть реально выделена; у сособственника нет существенного интереса в
использовании общего имущества.
Вопрос о том, имеет ли участник долевой собственности существенный интерес в
использовании общего имущества, решается судом в каждом конкретном случае на
основании исследования и оценки в совокупности представленных сторонами документов,
подтверждающих, в частности, нуждаемость в использовании этого имущества в силу
возраста, состояния здоровья, профессиональной деятельности, наличия детей, других
членов семьи, в том числе нетрудоспособных (п. 36 постановления Пленумов Верховного
Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ N 6/8).
Доля в праве на общее имущество входит в состав имущества сособственника и
поэтому является своеобразной гарантией прав кредиторов. На долю в общем имуществе
может быть обращено взыскание по долгам сособственника, однако при соблюдении
нескольких правил. Прежде всего необходимо выделить долю в натуре, т.е. прекратить
право общей собственности. Это возможно по требованию кредитора - участника общей
собственности при недостаточности у сособственника-должника другого имущества и при
обязательном согласии остальных участников права общей собственности на выделение
доли должника.
Если же согласие сособственников на выдел доли отсутствует либо выделение доли в
натуре невозможно, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным
участникам общей собственности по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с
обращением вырученных от продажи средств в погашение долга. Для должника в этом
192
случае исполнение требования кредитора является обязательным. Таким образом,
законодатель предусмотрел определенные меры для сохранения отношений общей
собственности с прежним составом сособственников (за исключением сособственника-
должника), что служит гарантией их интересов.
В случае отказа остальных участников общей собственности приобрести долю
должника, кредитор вправе по суду требовать обращения на нее взыскания путем продажи
с публичных торгов. Продажа доли с публичных торгов по решению суда производится по
правилам исполнительного производства.
Обращение взыскания на долю в общем имуществе осуществляется и при долевой, и
при совместной собственности, с той лишь особенностью, что при совместной
собственности предварительно требуется определить долю участника.
193
Решение собрания может приниматься посредством заочного голосования. Если
специальным законодательством не предусмотрены особые требования к форме
проведения голосования, участниками гражданско-правового сообщества такие требования
также не устанавливались (в частности, порядок проведения собрания не определен в
уставе), то голосование может проводиться как в очной, так и в заочной или смешанной
(очно-заочной) форме.
2. При наличии в повестке дня собрания нескольких вопросов по каждому из них
принимается самостоятельное решение, если иное не установлено единогласно
участниками собрания.
3. О принятии решения собрания составляется протокол в письменной форме.
Протокол подписывается председательствующим на собрании и секретарем собрания.
4. В протоколе о результатах очного голосования должны быть указаны:
1) дата, время и место проведения собрания;
2) сведения о лицах, принявших участие в собрании;
3) результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;
4) сведения о лицах, проводивших подсчет голосов;
5) сведения о лицах, голосовавших против принятия решения собрания и
потребовавших внести запись об этом в протокол.
5. В протоколе о результатах заочного голосования должны быть указаны:
1) дата, до которой принимались документы, содержащие сведения о голосовании
членов гражданско-правового сообщества;
2) сведения о лицах, принявших участие в голосовании;
3) результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;
4) сведения о лицах, проводивших подсчет голосов;
5) сведения о лицах, подписавших протокол.
3. Недействительность решения собрания (ст. 181*3 ГК)
1. Решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим
Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение)
или независимо от такого признания (ничтожное решение).
Недействительное решение собрания оспоримо, если из закона не следует, что
решение ничтожно.
2. Если решение собрания опубликовано, сообщение о признании судом решения
собрания недействительным должно быть опубликовано на основании решения суда в том
же издании за счет лица, на которое в соответствии с процессуальным законодательством
возлагаются судебные расходы. Если сведения о решении собрания внесены в реестр,
сведения о судебном акте, которым решение собрания признано недействительным, также
должны быть внесены в соответствующий реестр.
Оспоримость решения собрания (ст. 181*4)
1.Решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении
требований закона, в том числе в случае, если:
1) допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения
собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания;
2) у лица, выступавшего от имени участника собрания, отсутствовали полномочия;
3) допущено нарушение равенства прав участников собрания при его проведении;
4) допущено существенное нарушение правил составления протокола, в том числе
правила о письменной форме протокола.
2. Решение собрания не может быть признано судом недействительным по
основаниям, связанным с нарушением порядка принятия решения, если оно подтверждено
194
решением последующего собрания, принятым в установленном порядке до вынесения
решения суда.
3. Решение собрания вправе оспорить в суде участник соответствующего гражданско-
правового сообщества, не принимавший участия в собрании или голосовавший против
принятия оспариваемого решения.
Участник собрания, голосовавший за принятие решения или воздержавшийся от
голосования, вправе оспорить в суде решение собрания в случаях, если его волеизъявление
при голосовании было нарушено.
4. Решение собрания не может быть признано судом недействительным, если
голосование лица, права которого затрагиваются оспариваемым решением, не могло
повлиять на его принятие и решение собрания не влечет существенные неблагоприятные
последствия для этого лица.
5. Решение собрания может быть оспорено в суде в течение шести месяцев со дня,
когда лицо, права которого нарушены принятием решения, узнало или должно было узнать
об этом, но не позднее чем в течение двух лет со дня, когда сведения о принятом решении
стали общедоступными для участников соответствующего гражданско-правового
сообщества.
6. Лицо, оспаривающее решение собрания, должно уведомить в письменной форме
заблаговременно участников соответствующего гражданско-правового сообщества о
намерении обратиться с таким иском в суд и предоставить им иную информацию,
имеющую отношение к делу. Участники соответствующего гражданско-правового
сообщества, не присоединившиеся в порядке, установленном процессуальным
законодательством, к такому иску, в том числе имеющие иные основания для оспаривания
данного решения, в последующем не вправе обращаться в суд с требованиями об
оспаривании данного решения, если только суд не признает причины этого обращения
уважительными.
7. Оспоримое решение собрания, признанное судом недействительным,
недействительно с момента его принятия.
Ничтожность решения собрания (ст. 181*5)
Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно:
1) принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в
собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового
сообщества;
2) принято при отсутствии необходимого кворума;
3) принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания;
4) противоречит основам правопорядка или нравственности.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
20.2. Исполнение обязательств: понятие и принципы, расходы на исполнение
обязательства. Соглашение кредиторов о порядке удовлетворения их требований к
должнику.
67. Исполнение обязательств: понятие и принципы, расходы на исполнение
обязательств. Соглашение кредиторов о порядке удовлетворения их требований к
должнику.
стр. 620 сергеев
Исполнение обязательства - совершение должником действий, которые
являются предметовм обязательства, либо воздержание от таковых.
195
Природа :
Позиции:
Действие, которое совершает должник во исполнение обязательства, является
сделкой. Но в ней не применяются правила о форме
Исполнение – юридический поступок, так как направленность воли на результат не
обязательна
Пример Брагинского: Есть кредитор-банк и должник-гражданин. Должник, находясь в
состоянии, не способным осозновать и руководить своими действиями. Но тем не менее
доходит до банкомата или лично до кредитора и передает деньги. Исполнение было, если
должник не понимал, что он делает? Значит, это может быть юр. поступком, ведь его может
совершить и недееспособное лицо.
Исполнение обязательства является особым юридическим фактом
Исполнения обязательства может быть фактическим действием, юр. поступком или
сделкой. (не все исполнения носят юридический характер)
2) допущена просрочка.
198
3) надлежащий предмет обязательства.
5) Исполнение в надлежащий срок. Бывают с определенным сроком или без срока (до
востребования).
Для договора займа, в соответствии со ст. 810, когда срок возврата договором не
установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена
заемщиком в течение 30 дней со дня предъявления займодавцем требования об этом,
если иное не предусмотрено договором.
199
Досрочное исполнение возможно, если иное не предусмотрено обязательством или не
противоречит самой природе обязательства, например, в договоре хранения - хранитель не
может досрочно исполнить обязательство по хранению вещи.
В ст. 810 (займ) говорится, что нужно смотреть на то, был ли займ процентным или
безпроцентым. Если беспроцентный, то возможен возврат досрочно (т.к. займодавцу без
разницы, когда вернутся деньги в течение срока). Если процентный, но дающийся ФЛ для
семейно-бытовых (не предпринимательских целях), то возможно досрочное исполнение
обязательства, если заемщик уведомит об этом за 30 дней до возврата. Если процентный
для предпринимательских целей, то только с согласия займодавца.
200
БИЛЕТ № 21
21.1. Формы и способы защиты гражданских прав.
11. Формы и способы защиты гражданских прав
Форма защиты гражданских прав – это порядок, сроки осуществления модели, то есть
модели защиты права.
Две формы: 1) юрисдикционная (обращаемся в суд); 2) не юрисдикционная (не
обращаемся в суд).
Способы – это конкретные меры защиты нарушенного права. Они могут
реализовываться как в юрисдикционной, так и в не юрисдикционной форме.
Неюрисдикционные формы защиты
самозащита права (ст.14 ГК)
Под самозащитой гражданских прав понимается совершение управомоченным лицом
действий фактического порядка, соответствующих закону и направленных на охрану
материальных и нематериальных благ.
При самозащите гражданских прав речь в первую очередь идет о фактических
действиях, выражающихся в воздействии лица на свое собственное или находящееся в его
титульном (законном) владении имущество. Они могут быть весьма разнообразными:
устройство различных охранных приспособлений для защиты дома от нежелательного
проникновения в него третьих лиц; клеймение домашних животных; проставление
факсимиле на книгах из собственной библиотеки и т.п. Главное, чтобы эти действия
соответствовали закону, или, иначе говоря, не были прямо запрещены им.
Другую группу фактических действий по самозащите гражданских прав составляют
действия, непосредственно воздействующие на личность правонарушителя или его
имущество. Такие действия могут использоваться лицом как для защиты от посягательств
на свое или находящееся в его законом владении имущество, так и для защиты
нематериальных благ: жизни, здоровья, личной неприкосновенности, свободы
передвижения.
В иных случаях самозащита в форме непосредственного воздействия на личность
правонарушителя или его имущество применяться не может. В частности, она не может
использоваться при нарушении авторских прав; исключительных прав на результаты
интеллектуальной деятельности; для защиты чести, деловой репутации, а также для защиты
права требования к должнику по обязательству. Подобные действия с учетом конкретных
фактических обстоятельств могут рассматриваться как преступное самоуправство (ст. 330
УК РФ).
Фактические действия по самозащите гражданских прав, непосредственно
воздействующие на личность правонарушителя или его имущество, должны обладать
признаками необходимой обороны или крайней необходимости.
Необходимая оборона как способ самозащиты
гражданских прав
Норма ст. 1066 ГК гласит, что не подлежит возмещению вред, причиненный в
состоянии необходимой обороны, если при этом не были нарушены ее пределы.
Следовательно, необходимой обороной признаются такие действия по самозащите
гражданских прав, которые хотя и причиняют вред их нарушителю, но не влекут
обязанности обороняющегося по его возмещению, поскольку они признаются действиями
правомерными (допустимыми).
Институт необходимой обороны является комплексным, регламентированным как
гражданским (ст. 1066 ГК), так и уголовным правом (ст. 37 УК). Понятие необходимой
обороны в гражданском праве по содержанию несколько шире, чем в уголовном. Если в
уголовном праве под необходимой обороной понимаются действия обороняющегося, хотя
201
и содержащие признаки состава преступления, но не признаваемые преступлением, то в
гражданском праве к необходимой обороне относятся также и действия обороняющегося,
не содержащие признаков уголовного преступления, но подпадающие под признаки
гражданского правонарушения.
Основанием применения необходимой обороны является общественно опасное
посягательство на личность обороняющегося или его имущество, обладающее признаками
преступления или гражданского правонарушения. Основание для применения необходимой
обороны отсутствует, когда действие нападающего формально содержит признаки какого-
либо уголовного деяния, но заведомо не является опасным для обороняющегося лица в
силу его малозначительности. Например, несовершеннолетние дети совершают из озорства
похищение ягод и фруктов из сада.
Общественно опасное посягательство как основание необходимой обороны должно
быть действительным (реальным). Если действие ошибочно воспринимается
обороняющимся лицом в качестве преступного общественно опасного деяния, то говорят о
мнимой обороне. Вред, причиненный обороняющимся лицом в рамках мнимой обороны,
подлежит возмещению на общих основаниях.
Необходимая оборона обладает целым рядом признаков. Во-первых, необходимая
оборона - это действие, заключающееся в причинении вреда жизни, здоровью или
имуществу лица, посягающего на личность или имущество обороняющегося. Во-вторых,
вред должен быть причинен только лицу, преступно посягающему на личность
обороняющегося или его имущество. В-третьих, необходимая оборона должна быть
своевременной, то есть она должна осуществляться с момента начала общественно
опасного посягательства до его окончания. В-четвертых, необходимая оборона
осуществляется лицом только в целях защиты от посягательства. Иначе говоря, если
обороняющийся спровоцировал действия посягающего лица с целью причинения ему
вреда, то он должен нести ответственность за причиненный вред на общих основаниях.
В гражданском праве (ст. 1066 ГК) говорится о недопустимости превышения пределов
необходимой обороны в качестве общего правила. Вместе с тем в новейшем уголовном
законодательстве вопрос о превышении пределов необходимой обороны не возникает при
защите лица от общественно опасного деяния, сопряженного с насилием, опасным для
жизни обороняющегося, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия (п. 1
ст. 37 УК РФ). Но он имеет значение при защите от посягательств, не сопряженных с
насилием, опасным для жизни, либо с непосредственной угрозой такого насилия. Из нормы
п. 2 ст. 37 УК вытекает, что сама защита от посягательства, не сопряженного с насилием,
опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой
такого насилия, является правомерной. Однако при этом не должно допускаться
превышения пределов необходимой обороны, то есть умышленных действий, явно не
соответствующих характеру и опасности посягательства.
Следовательно, если при защите гражданского права лицо находилось в состоянии
необходимой обороны от посягательства, сопряженного с насилием, опасным для его
жизни, либо с непосредственной угрозой такого насилия, то оно во всех случаях не
отвечает за вред, причиненный посягавшему лицу. Если лицо, находясь в состоянии
необходимой обороны от посягательства, не сопряженного с насилием, опасным для его
жизни, либо непосредственной угрозы применения такого насилия, превысило пределы
необходимой обороны, то оно будет нести ответственность за вред, причиненный
посягавшему лицу, на общих основаниях. При этом следует иметь в виду, что не являются
превышением необходимой обороны действия обороняющегося лица, если это лицо
вследствие неожиданности посягательства не могло объективно оценить степень и
характер опасности поведения посягающего лица (п. 3 ст. 37 УК).
202
Действия в условиях крайней необходимости
как способ самозащиты гражданских прав
Одним из способов самозащиты гражданских прав являются действия
управомоченного лица в условиях крайней необходимости. Под действиями,
совершенными в состоянии крайней необходимости, понимаются действия лица,
причиняющие кому-либо вред, но совершаемые для устранения опасности, угрожающей
самому причинителю вреда или другим лицам, если эта опасность при данных
обстоятельствах не могла быть устранена иными средствами (ст. 1067 ГК). Как и при
необходимой обороне, действия в условиях крайней необходимости могут приниматься не
только как средство самозащиты прав и интересов управомоченного лица и других лиц, но
и для защиты интересов государства и общества (п. 1 ст. 39 УК РФ). Примером
самозащиты в условиях крайней необходимости может служить следующая ситуация.
Субъект для тушения пожара, охватившего дом, принадлежащий ему на праве
собственности, использует дорогостоящие строительные материалы соседа. Этим самым он
причиняет соседу существенный в денежном выражении вред. Но действия собственника
дома как совершенные в условиях крайней необходимости будут признаваться
правомерными.
Основанием для самозащиты в условиях крайней необходимости является угроза
жизни, здоровью, неприкосновенности обороняющегося лица, его имущественным
интересам. Источниками угрозы могут быть самые разнообразные действия и события. В
их числе - стихийные и общественные бедствия, неисправность механизмов, особое
состояние организма человека вследствие болезни и т.п. Угроза может возникнуть и в
результате преступного поведения лица. Например, на улице гражданин подвергся
разбойному нападению. Преступники прижали его к стеклянной витрине магазина и стали
избивать и шарить по карманам. Зная, что на стеклах витрины установлены датчики
сигнализации, связанные с пультом вневедомственной охраны МВД, гражданин ударом
ноги разбил витрину. Сигнализация сработала, испугавшись возможного скорого приезда
наряда вневедомственной охраны, преступники разбежались. Действиями гражданина
причинен вред невиновному лицу, но с точки зрения закона они не предосудительны, ибо
он действовал в условиях крайней необходимости. Следовательно, с объективной стороны
самозащита гражданских прав в условиях крайней необходимости представляет собой
допускаемое законом причинение вреда третьему лицу. Но так как вред причиняется в
целях защиты интересов причинителя вреда, то он по общему правилу обязан возместить
его.
Действия в условиях крайней необходимости имеют ряд признаков. Во-первых, при
таких действиях причиняется вред либо лицу, не связанному с созданием угрозы, либо
лицу, связанному с этим. При крайней необходимости вред может быть причинен не только
здоровью человека, его собственности, но и государству, общественному порядку. Во-
вторых, действия по устранению угрозы должны совершаться своевременно - с момента ее
возникновения до ее прекращения. В-третьих, угроза интересам защищающегося субъекта
не могла быть устранена иначе как причинением вреда. В-четвертых, причиненный вред
должен быть меньшим, чем предотвращенный.
При самозащите гражданских прав, осуществляемой путем действий в условиях
крайней необходимости, управомоченное лицо не должно превышать пределов крайней
необходимости. Превышением пределов крайней необходимости признается причинение
вреда, явно не соответствующего характеру и степени угрожающей опасности и
обстоятельствам, при которых опасность устранялась, когда указанным интересам был
причинен вред равный или более значительный, чем предотвращенный (п. 2 ст. 39 УК РФ).
203
С точки зрения гражданского права это означает, что лицо, превысившее пределы крайней
необходимости, должно, безусловно, возместить причиненный вред.
меры оперативного воздействия
Под мерами оперативного воздействия понимаются такие юридические средства
правоохранительного характера, которые применяются к нарушителю гражданских прав и
обязанностей непосредственно управомоченным лицом как стороной в гражданском
относительном правоотношении, без обращения за защитой права к компетентным
государственным органам.
Выделение мер оперативного воздействия в качестве самостоятельной
классификационной группы мер защиты гражданских прав опирается на особые
юридические свойства и признаки, присущие им. Меры оперативного воздействия, как и
меры самозащиты, реализуются односторонними действиями самих управомоченных лиц.
Однако они существенно различаются. Во-первых, меры самозащиты направлены на
защиту определенной группы абсолютных имущественных прав и на защиту таких
нематериальных благ, как жизнь, здоровье, личная неприкосновенность и свобода
передвижения. Меры оперативного воздействия используются только для защиты
относительных имущественных гражданских прав. Во-вторых, фактические действия по
самозащите гражданских прав не преследуют юридических целей, то есть не являются
сделками. В отличие от них действия по применению мер оперативного воздействия всегда
являются односторонними сделками. Их применение в обязательном порядке влечет
соответствующее изменение прав и обязанностей участников относительного гражданского
правоотношения.
Основные особенности мер оперативного воздействия следующие. Во-первых,
названные меры являются мерами правоохранительными. Правоохранительный характер
этих мер находит свое выражение в том, что они применяются управомоченным лицом
лишь тогда, когда обязанная сторона допустила те или иные нарушения, например не
выполнила обязательства в установленный срок, уклоняется от выполнения тех или иных
действий, систематически задерживает платежи и т.п. Поэтому односторонние действия
управомоченных субъектов, не связанные с нарушением обязанностей его контрагентов по
относительному правоотношению, нельзя относить к мерам оперативного воздействия,
несмотря на их большое внешнее сходство. Таково, например, предусмотренное ст. 717 ГК
право заказчика отказаться в любое время без объяснения причин от исполнения договора
до сдачи ему результата работы с уплатой подрядчику части установленной цены
пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика
от исполнения договора.
Меры оперативного воздействия призваны осуществлять пресекательные и
превентивные функции. Применение их управомоченным субъектом устраняет
возможность возникновения у него убытков в будущем. Так, например, отказ от договора
поставки товара в случае систематической просрочки поставки предотвращает убытки,
которые могли бы возникнуть у покупателя в связи с утратой рынком интереса к этому
товару.
Во-вторых, особенность мер оперативного воздействия состоит в том, что их
применение носит односторонний характер. Они применяются к правонарушителю
непосредственно самим управомоченным субъектом без обращения к государственным
юрисдикционным органам. Поэтому они именуются мерами оперативного характера. Во
всех случаях меры оперативного воздействия применяются управомоченным субъектом в
качестве стороны относительного правоотношения.
В-третьих, односторонний характер мер оперативного воздействия определяет и
особый характер гарантий их правильного применения. Это предполагает в первую очередь
204
точное описание в законе или в договоре содержания каждой меры оперативного
воздействия и условий их применения. Также требуется точное описание прав субъектов,
по отношению к которым применяются меры оперативного характера.
В-четвертых, главная функция рассматриваемых мер состоит в обеспечении,
стимулировании надлежащего исполнения обязанностей участниками гражданского
оборота. Любая мера оперативного воздействия, оставаясь средством защиты интересов
управомоченного субъекта, по своей сути выступает в качестве иного способа обеспечения
надлежащего исполнения обязательств, помимо тех, которые указаны в ст. 329 ГК.
Возьмем, к примеру, право продавца товара на приостановку передачи товаров,
предусмотренное п. 5 ст. 486 ГК. Оно явно имеет своей целью обеспечение исполнения
обязательства покупателя по полной оплате всех ранее переданных товаров.
В-пятых, применение мер оперативного воздействия не может вызвать возникновение
на стороне правонарушителя юридически обязательных обременительных имущественных
последствий. Вместе с тем применение мер оперативного воздействия может вызвать
юридически необязательные имущественные потери. Так, в результате отказа покупателя
от договора поставки по причине недоброкачественности купленного товара у поставщика
могут возникнуть большие убытки, связанные с возвратом оплаты за товар, с
необходимостью дополнительных складских и транспортных расходов и т.п. Но эти убытки
не носят для правонарушителя характера юридически обязательных и не вытекают из
содержания такой меры оперативного воздействия, как отказ от договора.
Виды мер оперативного воздействия
Меры оперативного воздействия многочисленны и разнообразны. Они могут быть
подразделены на следующие виды. Первый вид - это меры оперативного воздействия,
связанные с исполнением обязательств за счет должника. Общая норма, касающаяся
данного вида мер оперативного воздействия, установлена ст. 397 ГК. Согласно ей, если
должник не исполняет обязательства по изготовлению и передаче вещи в собственность (в
хозяйственное ведение или оперативное управление), либо по передаче вещи в пользование
кредитору, либо по выполнению для него определенной работы или оказанию ему услуги,
то кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства третьим лицам за
разумную цену либо выполнить его своими силами (если иное не вытекает из закона, иных
правовых актов, договора или существа обязательства) и потребовать от должника
возмещения понесенных им необходимых расходов и других убытков.
В нормах, касающихся отдельных видов обязательств, содержание и условия
применения указанных мер оперативного воздействия конкретизируются.
Второй вид - это меры оперативного воздействия, связанные с обеспечением
встречного удовлетворения. Целью данных мер является либо понуждение неисправного
контрагента к предоставлению встречного удовлетворения, либо обеспечение возможности
кредитора получить удовлетворение за счет имущества должника, находящегося во
владении кредитора.
Третий вид - это меры оперативного воздействия, связанные с отказом от совершения
определенных действий в интересах неисправного контрагента (меры отказного характера).
К ним относятся:
а) отказ от договора;
б) отказ от принятия ненадлежащего исполнения;
в) отказ во встречном удовлетворении.
Юрисдикционные формы защиты права
Способы: 1) не обладающие признаками гражданско-правовой ответственности; 2)
меры гражданско-правовой ответственности.
205
Первая группа – меры предупредительного характера (например, пресечение действий,
которые создают угрозу ст. 1065.) и меры регулятивного характера (признание права;
признание сделки недействительной; признание недействительным ненормативного акта
ст.13; понуждение должника к реальному исполнению обязательства ст. 398.)
Вторая группа: возмещение убытков ст. 15; взыскание неустойки; компенсация
морального вреда ст.151 и параграф 4 главы 59.
Юрисдикционная форма защиты есть деятельность уполномоченных органов по
защите нарушенных или оспариваемых субъективных прав. Суть ее выражается в том, что
лицо, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями,
обращается за защитой к государственным или иным компетентным органам (в суд,
арбитражный, третейский суд, вышестоящую инстанцию и т.д.), которые уполномочены
принять необходимые меры для восстановления нарушенного права и пресечения
правонарушения.
В рамках юрисдикционной формы защиты, в свою очередь, выделяются общий и
специальный порядки защиты нарушенных прав. По общему правилу защита гражданских
прав и охраняемых законом интересов осуществляется в судебном порядке. Основная масса
гражданско-правовых споров рассматривается районными, городскими, областными и
иными судами общей компетенции. Наряду с ними судебную власть осуществляют
арбитражные суды, которые разрешают споры, возникающие в процессе
предпринимательской деятельности. По соглашению участников гражданского
правоотношения спор между ними может быть передан на разрешение третейского суда. В
случаях, когда конституционные права и свободы граждан нарушены или могут быть
нарушены законом, примененным или подлежащим применению в конкретном деле,
рассмотрение которого завершено или начато в суде или ином органе, граждане обладают
правом на обращение в Конституционный Суд РФ.
В качестве средства судебной защиты гражданских прав и охраняемых законом
интересов выступает по общему правилу иск, т.е. обращенное к суду требование об
отправлении правосудия, с одной стороны, и обращенное к ответчику материально-
правовое требование о выполнении лежащей на нем обязанности или о признании наличия
или отсутствия правоотношения, с другой стороны. В отдельных случаях средством
судебной защиты являются заявление, в частности по делам особого производства, или
жалоба, в частности при обращении в Конституционный Суд РФ. Судебный или, как его
нередко называют, исковой порядок защиты применяется во всех случаях, кроме тех,
которые особо указаны в законе.
Специальным порядком защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов в
соответствии со ст. 11 ГК следует признать административный порядок их защиты. Он
применяется в виде исключения из общего правила, т.е. только в прямо указанных в законе
случаях. В таком порядке происходит, например, защита прав и законных интересов
участников гражданского оборота от действий тех хозяйствующих субъектов, которые
злоупотребляют своим доминирующим положением на рынке определенного товара или
осуществляют недобросовестную конкуренцию. Средством защиты гражданских прав,
осуществляемой в административном порядке, является жалоба, подаваемая в
соответствующий управленческий орган лицом, права и законные интересы которого
пострадали в результате правонарушения.
Любое решение, принятое по жалобе потерпевшего в административном порядке,
может быть обжаловано в суде (ст. 46 Конституции РФ, ч. 2 ст. 11 ГК). Это, в частности,
означает, что избрание потерпевшим административного порядка защиты нарушенного
права не лишает его возможности последующего, а порой и одновременного обращения по
тому же вопросу в суд.
206
При этом следует учитывать, что при защите некоторых гражданских прав
потерпевший, прежде чем предъявить иск (заявление, жалобу) в суд, должен обратиться с
жалобой в государственный орган управления, специально созданный для разрешения
определенной категории споров. Так, решение, принятое по заявке на регистрацию объекта
промышленной собственности экспертами патентного ведомства, должно быть обжаловано
заинтересованным лицом вначале в Палату по патентным спорам, после чего отрывается
возможность для обращения в суд.
Кроме того, важно подчеркнуть, что положение о возможности обжалования в суде
любого решения, принятого в административном порядке, носит общий характер. Иными
словами, данная возможность имеется во всех случаях независимо от того, что в
конкретном законе об этом ничего не сказано или даже подчеркнуто, что принятое в
административном порядке решение является окончательным.
Конкретные способы
Признание права как средства его защиты по самой своей природе может быть
реализовано лишь в юрисдикционном (судебном) порядке, но не путем совершения истцом
каких-либо самостоятельных односторонних действий. Требование истца о признании
права обращено не к ответчику, а к суду, который должен официально подтвердить
наличие или отсутствие у истца спорного права.
В большинстве случаев требование о признании субъективного права является
необходимой предпосылкой применения иных предусмотренных ст. 12 ГК способов
защиты. Например, чтобы восстановить положение, существовавшее до нарушения, или
принудить должника к выполнению обязанности в натуре, истец должен доказать, что он
обладает соответствующим правом, защиты которого он добивается. Однако нередко
требование о признании права имеет самостоятельное значение и не поглощается другими
способами защиты. Так, признание права является распространенным способом защиты
права собственности, других абсолютных (право хозяйственного ведения, право авторства
и т.д.) и относительных прав.
Распространенным способом защиты субъективных прав является пресечение
действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения. Как и признание
права, данный способ защиты может применяться в сочетании с другими способами
защиты, например взысканием убытков или неустойки, или иметь самостоятельное
значение. В последнем случае интерес обладателя субъективного права выражается в том,
чтобы прекратить (пресечь) нарушение его права на будущее время или устранить угрозу
его нарушения. Например, автор произведения, которое незаконно используется (готовится
к выпуску в свет без его ведома, искажается, подвергается переделке и т.п.) третьими
лицами, может потребовать прекратить эти действия, не выдвигая никаких иных, например
имущественных, претензий.
Нередко назначение данного способа защиты состоит в устранении препятствий для
осуществления права, создаваемых нарушителем. Обычно это имеет место при длящемся
правонарушении, которое само по себе не лишает лицо субъективного права, но мешает
ему нормально им пользоваться. Так, собственник имущества в соответствии со ст. 304 ГК
может потребовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не
были соединены с лишением владения.
Признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее
недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки
представляют собой частные случаи реализации такого способа защиты, как
восстановление положения, существовавшего до нарушения права, поскольку совпадают с
ним по правовой сущности. Наиболее очевидным это является при приведении сторон,
совершивших недействительную сделку, в первоначальное положение. Но и тогда, когда в
207
соответствии с законом к одной из сторон недействительной сделки применяются
конфискационные меры в виде взыскания всего полученного или причитающегося по
сделке в доход государства, права и законные интересы другой стороны защищаются путем
восстановления для нее положения, существовавшего до нарушения права.
Защита прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц может
осуществляться путем признания недействительным акта государственного органа или
органа местного самоуправления. Это означает, что гражданин или юридическое лицо,
гражданские права или охраняемые законом интересы которого нарушены изданием не
соответствующего закону или иным правовым актам административного акта, а в случаях,
предусмотренных законом, - и нормативного акта, имеют право на их обжалование в суд.
Установив, что соответствующий акт является, с одной стороны, противоправным ввиду
его расхождения с законом или иными правовыми актами, например принят не
уполномоченным на то органом, и, с другой стороны, нарушает субъективные гражданские
права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, суд принимает
решение о признании его недействительным полностью или частично. Какой-либо
дополнительной отмены акта со стороны издавшего его органа при этом не требуется.
По смыслу закона граждане и юридические лица могут добиваться признания
недействительными не только незаконных актов государственных органов и органов
местного самоуправления, но и актов, изданных органами управления юридических лиц,
если эти акты не соответствуют закону и иным нормативным актам и нарушают права и
охраняемые законом интересы этих граждан и юридических лиц. В частности, подлежат
рассмотрению судами споры по искам о признании недействительными решений собрания
акционеров, правления и иных органов акционерного общества, нарушающих права
акционеров, предусмотренные законодательством.
По общему правилу незаконные акты признаются недействительными с момента их
издания, если только они не стали таковыми с момента принятия нового закона или иного
правового акта. Требование о признании незаконного акта недействительным может
сочетаться с другими мерами защиты, например требованием о возмещении убытков, либо
носить самостоятельный характер, если интерес субъекта права сводится лишь к самой
констатации недействительности акта, препятствующего, скажем, реализации права.
Возмещение убытков и взыскание неустойки представляют собой наиболее
распространенные способы защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов,
которые применяются в сфере как договорных, так и внедоговорных отношений. В отличие
от возмещения вреда в натуре, например путем предоставления должником кредитору
вещи того же рода и качества, в данном случае имущественный интерес потерпевшего
удовлетворяется за счет денежной компенсации понесенных им имущественных потерь.
При этом такая компенсация может быть либо прямо увязана с размером причиненного
вреда (возмещение убытков), либо связана с ними лишь косвенным образом или вообще
независима от него (взыскание неустойки). Основной формой компенсации причиненного
потерпевшему ущерба является возмещение убытков; взыскание неустойки (штрафа)
производится в случаях, прямо предусмотренных законом или договором. В соответствии с
п. 2 ст. 15 ГК под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено,
произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата
или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы,
которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его
право не было нарушено (упущенная выгода). Более детально вопросы о понятии и
составных частях убытков будут рассмотрены в гл. 30, посвященной гражданско-правовой
ответственности.
208
Такой способ защиты гражданских прав, как компенсация морального вреда, состоит в
возложении на нарушителя обязанности по выплате потерпевшему денежной компенсации
за физические или нравственные страдания, которые тот испытывает в связи с нарушением
его прав. Применение данного способа защиты ограничивается двумя основными
обстоятельствами. Во-первых, требования о компенсации морального вреда могут быть
заявлены только конкретными гражданами, так как юридические лица физических или
нравственных страданий испытывать не могут. Во-вторых, нарушенные права должны
носить, по общему правилу, личный неимущественный характер. При нарушении других
субъективных гражданских прав возможность компенсации морального вреда должна быть
прямо указана в законе.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
21.2. Особенности залога недвижимого имущества. Залог товаров в обороте; залог
вещей в ломбарде.
213
Наряду с физическими и юридическими лицами участниками отношений,
регулируемых гражданским правом, являются государство и другие публично-правовые
образования. Для решения публичных или общественных задач они во многих случаях
нуждаются в участии в имущественных отношениях. Особенности отечественного
государственного и социально-экономического устройства имеют следствием то
положение, что государство не выступает в качестве единого субъекта гражданских
правоотношений, а, напротив, характеризуется множественностью субъектов. В п.1
ст.124 указаны субъекты - Российская Федерация, субъекты Российской Федерации:
республики, края, области, города федерального значения, автономная область,
автономные округа, а также городские, сельские поселения и другие муниципальные
образования.Особенности правового положения всякого государства обусловлены
наличием у него политической власти и государственного суверенитета, в силу которых
оно само регулирует различные, в том числе имущественные, отношения, устанавливая в
качестве общеобязательных как правила поведения для всех участников, так и порядок
разбирательства их возможных споров. При этом оно само определяет и собственную
гражданскую правосубъектность, ее содержание и пределы. Вместе с тем, участвуя в
имущественных (частноправовых) отношениях, государство должно соблюдать
установленные им же правила, обусловленные самой природой регулируемых отношений.
Оно не должно использовать свои властные прерогативы для того, чтобы произвольно
менять в своих интересах гражданско-правовые нормы или навязывать контрагентам свою
волю в конкретных правоотношениях, иначе рыночный (имущественный) оборот не
сможет нормально функционировать, а необходимая ему частноправовая форма будет
разрушена.
Поэтому государство и другие публично-правовые образования в гражданско-
правовых отношениях выступают на равных началах с иными их участниками –
гражданами и юридическими лицами (п. 1ст. 124 ГК). Это означает, что они не вправе
использовать здесь никакие свои властные полномочия по отношению к другим
участникам (контрагентам). За нарушение гражданских прав или неисполнение
обязанностей к публично-правовым образованиям в судебномпорядке могут быть
применены обычные меры имущественной ответственности, ибо во «внутренних»
(внутригосударственных) гражданских правоотношениях публично-правовые образования
лишены судебного иммунитета (т.е. возможности привлечения к суду толькос их
согласия).Незаконны любые попытки органов публичнойвласти использовать свои
полномочия для получения публично-правовыми образованиями в гражданских
правоотношениях односторонних преимуществ или ограничений в их пользу прав и
интересов других участников оборота (например, путем издания правовых актов,в
одностороннем порядке изменяющих условия заключенных имидоговоров).
К гражданско-правовому статусу публично-правовых образований применяются
нормы, определяющие участие в имущественном обороте юридических лиц, если иное
прямо не вытекает из закона или из особенностей статуса данных субъектов (п. 2 ст. 124
ГК). Специфика публично-правовых образований проявляется в особом порядке их
возникновения и прекращения, а также в структуре органов, представляющих их в
имущественных отношениях.
Органы местного самоуправления как юридические лица (ФЗ -Об общих
принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации) (Статья
41)
От имени муниципального образования приобретать и осуществлять
имущественные и иные права и обязанности, выступать в суде без доверенности могут
214
глава местной администрации, другие должностные лица местного самоуправления в
соответствии с уставом муниципального образования.
Органы местного самоуправления, которые в соответствии с Федеральным законом и
уставом муниципального образования наделяются правами юридического лица, являются
муниципальными казенными учреждениями, образуемыми для осуществления
управленческих функций, и подлежат государственной регистрации в качестве
юридических лиц в соответствии с федеральным законом.
Представительный орган муниципального образования и местная администрация как
юридические лица действуют на основании норм регулирующих казённые учреждения.
Основаниями для государственной регистрации органов местного самоуправления в
качестве юридических лиц являются устав муниципального образования и решение о
создании соответствующего органа местного самоуправления с правами
юридического лица.
В случае отсутствия устава муниципального образования основаниями для
государственной регистрации органов местного самоуправления в качестве юридических
лиц являются:
для представительного органа муниципального образования - протокол заседания
представительного органа муниципального образования, содержащий решение о наделении
этого представительного органа правами юридического лица;
для иных органов местного самоуправления - решение представительного органа
муниципального образования об учреждении соответствующего органа местного
самоуправления с правами юридического лица.
Очевидна, например, невозможность применения к публично-правовым
образованиям правил о порядке создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а
также об их банкротстве, тогда как гражданско-правовые сделки с их участием, напротив,
по общему правилу подчиняются нормам о сделках с участием юридических лиц. Пункт 2
ст. 124 ГК следует понимать таким образом, что в тех случаях, когда закон говорит об
участии в конкретных видах гражданских правоотношений юридических лиц, он обычно
имеет в виду также и публично-правовые образования.
В качестве субъектов гражданского права государство и иные публично-правовые
образования обладают гражданской правоспособностью и дееспособностью.
Гражданская правоспособность государства (и других публично-правовых образований)
хотя и может быть достаточно широкой по содержанию, но в целом носит специальный, а
не общий (универсальный) характер. Указанные субъекты могут иметь лишь те
гражданские права и обязанности, которые соответствуют целям их деятельности и
публичным интересам.
Каким образом реализуется дееспособность?
Государство и другие публично-правовые образования приобретают для себя
гражданские права и создают гражданские обязанности, т.е. реализуют свою
дееспособность, через свои органы (органы государственной власти или органы местного
самоуправления), действующие в рамках их компетенции, установленной актами о статусе
этих органов (п. 1 и 2 ст. 125 ГК). Но в результате их действий участниками гражданских
правоотношений становятся именно публично-правовые образования в целом, а не их
властные органы. Действия органов власти, совершенные в пределах их компетенции,
являются действиями самих публично-правовых образований.
Компетенция государственных органов и органов местного самоуправления, в том
числе и по участию в гражданских правоотношениях, устанавливается актами
публичного, а не частного (гражданского) права. Для сферы гражданского права имеет
215
значение прежде всего их компетенция по использованию государственного и
муниципального имущества, включая возможности его приобретения и отчуждения
(распоряжения), а также компетенция в области возложения (несения) имущественной
ответственности.
Разграничение случаев участия в гражданских правоотношениях публично-
правовых образований и их органов.
Большинство органов публичной власти одновременно являются и юридическими
лицами – учреждениями, т.е. субъектами не только публичного, но и частного права. В
этом качестве они могут участвовать в гражданских правоотношениях самостоятельно, а
не от имени соответствующего публично-правового образования. Например, Федеральное
агентство по управлению государственным имуществом может выступать и в качестве
самостоятельного юридического лица (учреждения), в частности, заключая сделки по
обслуживанию собственных имущественных нужд (энергоснабжение, ремонт,
приобретение необходимых материалов и т.п.). По таким сделкам оно будет нести
самостоятельную имущественную ответственность выделенными ему денежными
средствами, а федеральное государство – субсидиарную ответственность имуществом
казны (в первую очередь – бюджетными средствами) при недостатке у агентства указанных
денежных средств.
Само же публично-правовое образование не может выступать в гражданских
правоотношениях иначе, кроме как через свои органы. От имени публично-правовых
образований по их специальным поручениям могут также выступать различные
государственные органы и органы местного самоуправления, а также юридические лица и
граждане (п. 3 ст. 125 ГК). Но в этом случае речь идет о гражданско-правовых отношениях
представительства, в которых перечисленные субъекты выполняют функции
представителей, а не органов публичной власти.
Каковы последствия превышения полномочий органом?
Необходимо учитывать, основаны ли действия органа публичной власти по
распоряжению бюджетными средствами или иным имуществом, находящимся в
собственности публично-правового образования, на имеющихся у него полномочиях,
входят ли они в его компетенцию. Если это так, то данные действия следует
рассматривать в качестве действий публично-правового образования в целом (которое и
несет имущественную ответственность за их результаты). При отрицательном ответе на
этот вопрос следует считать, что соответствующий орган публичной власти участвует в
гражданских правоотношениях от собственного имени, как самостоятельное
юридическое лицо – учреждение, по общему правилу лишенное возможности
распоряжаться даже имеющимся у него на ограниченном вещном праве имуществом (ст.
298 ГК). В качестве учреждения такой орган действует под собственную ответственность и
под субсидиарную (дополнительную) ответственность своего учредителя – публично-
правового образования (абз. 4 п. 2 ст. 120 ГК), причем последнее обычно имеет
возможность оспорить совершенные учреждением сделки либо как выходящие за
пределы его правоспособности, либо даже как незаконные – нарушающие требования
финансового законодательства (БК).
Кто наделен полномочиями по управлению федеральной собственностью?
Имущество казны (нераспределенного государственного и муниципального
имущества), состоящее, прежде всего, из средств соответствующего государственного или
местного бюджета (но не исчерпывающееся ими), и составляет материальную базу для
самостоятельного участия публично-правовых образований в гражданских
правоотношениях. Бюджетными средствами распоряжаются финансовые органы
(федеральное и республиканские министерства финансов, их региональные и местные
216
управления и отделы). Поэтому они нередко выступают в качестве органов,
уполномоченных публично-правовыми образованиями для участия в гражданских
правоотношениях от имени этих образований, а не от собственного имени, например, при
выпуске (эмиссии) государственных или муниципальных внутренних займов. При
предъявлении к государственным или муниципальным образованиям имущественных
требований (исков), в том числе в порядке субсидиарной ответственности за долги
созданныхими учреждений, в роли ответчиков в соответствии с п. 3 ст. 158 БКвыступают
главные распорядители бюджетных средств – соответствующие органы
государственной власти (или муниципальных образований).
Что касается иного находящегося в публичной собственности имущества, то
распоряжение им от имени собственника осуществляют иные уполномоченные на то
органы публичной власти.
Так, Федеральное агентство по управлению государственным имуществом:
• осуществляет полномочия собственника в отношении федерального имущества, в
том числе составляющего государственную казну Российской Федерации (кроме
бюджетных средств), включая полномочия собственника по приватизации (отчуждению)
федерального имущества;
• выступает от имени Российской Федерации учредителем создаваемых с участием
государства юридических лиц, в том числе учредителем (участником) открытых
акционерных обществ, создаваемых посредством приватизации федеральных
государственных унитарных предприятий;
• закрепляет находящееся в федеральной собственности имущество в хозяйственное
ведение и оперативное управление федеральных государственных унитарных предприятий
и учреждений;
• осуществляет от имени Российской Федерации права акционера (участника, члена)
организаций, акции (доли) в уставном (складочном) капитале или паи в имуществе которых
находятся в федеральной собственности;
• заключает договоры купли-продажи и аренды федерального имущества и размещает
заказы на поставку товаров и выполнение работ для государственных нужд;
• организует в установленном порядке реализацию конфискованного движимого
бесхозяйного, изъятого и иного имущества, обращенного в собственность государства.
Участником всех перечисленных правоотношений юридически становится Российская
Федерация (федеральное государство), которая при необходимости несет и ответственность
по соответствующим обязательствам своей казной (федеральным имуществом).
Участие публично-правовых образований в вещных и корпоративных
отношениях
Материальную базу для самостоятельного участия публично-правовых образований в
гражданских правоотношениях составляет имущество, принадлежащее им на праве
собственности. Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования
являются собственниками своего имущества и в этом качестве участвуют в отношениях
собственности и иных вещных правоотношениях. При этом они независимы друг от друга
и выступают в гражданских правоотношениях как вполне самостоятельные, равноправные
и имущественно обособленные субъекты. Именно поэтому законом предусмотрен
принцип раздельной ответственности публично-правовых образований по своим
обязательствам: Российская Федерация не отвечает своей казной по обязательствам своих
субъектов или муниципальных образований, а последние не отвечают своим имуществом
по обязательствам друг друга или Российской Федерации, если только кто-либо из них не
принял на себя специальную гарантию (поручительство) по обязательствам другого
субъекта (п. 4–6 ст. 126 ГК).
217
В чем особенности приобретения, прекращения государственной собственности?
Публично-правовые образования располагают некоторыми особыми возможностями
приобретения имущества в собственность. Так, в случае обнаружения клада,
содержащего вещи, относящиеся к памятникам истории и культуры, они подлежат
обязательной передаче в государственную собственность (п. 2 ст. 233 ГК). Бесхозяйные
недвижимости, а также находки и безнадзорные животные при определенных условиях
по указанию закона переходят в муниципальную собственность (п. 3 ст. 225, п. 2 ст. 228, п.
1 ст. 231 ГК). Основаниями возникновения права государственной или муниципальной
собственности на имущество являются также отчуждение у частного собственника
вещей, изъятых из оборота или ограниченных в обороте (п. 2 ст. 238 ГК), и изъятие
недвижимости для государственных или муниципальных нужд (ст. 239 ГК),а для
государственной собственности – выкуп бесхозяйственно содержимых культурных
ценностей, реквизиция (изъятие у собственника имущества в интересах общества по
решению государственных органовв случаях стихийных бедствий, аварий, эпидемий,
эпизоотий и при иных обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер, в порядке и на
условиях, установленных законом, с выплатой ему стоимости имущества), конфискация
(безвозмездное изъятие у собственника имущества по решению суда в виде санкции за
совершение преступления или иного правонарушения в случаях, предусмотренных
законом) и национализация (передача в собственность государства земли, промышленных
предприятий, банков, транспорта или другого имущества, принадлежащего частным лицам)
частного имущества (ст. 240, 242, 243, 306 ГК). Вместе с темтолько эти собственники
производят отчуждение своего определенногоимущества (земельных участков, жилых
помещений и других объектовнедвижимости, а также акций акционерных обществ,
созданных путемпреобразования государственных и муниципальных предприятий)
частным лицам в порядке приватизации (форма преобразования собственности,
представляющая собой процесс передачи (полной или частичной) государственной
(муниципальной) собственности в частные руки).
Публично-правовые образования могут быть участниками наследственных
отношений. Здесь они могут выступать в качестве наследников по завещанию.
Выморочное имущество (не имеющее наследников) переходит в собственность
Российской Федерации в порядке наследования по закону (п. 2 ст. 1151 ГК). Функции
наследника выморочного имущества от имени РФ осуществляет Федеральное агентство по
управлению государственным имуществом.
Участие публично-правовых образований в обязательственных и иных
гражданско-правовых отношениях
Государственные и муниципальные образования могут быть субъектами различных
обязательств, возникающих как из договоров, так и из внедоговорных отношений. В сфере
договорных связей распространены случаи их выступления в качестве государственных
или муниципальных заказчиков в договорах поставки или подряда для государственных
или муниципальных нужд (государственных контрактах), где от их имени могут выступать
как государственные органы, так и иные уполномоченные ими на это лица.
Публично-правовые образования выступают также в роли заемщиков или
займодавцев в договорах займа или кредита через свои финансовые органы (министерства
или управления финансов и т.п.). Такие отношения могут оформляться выдачей публично-
правовыми образованиями бюджетных кредитов, а также выпуском облигаций или иных
государственных и муниципальных эмиссионных ценных бумаг (в том числе в
«бездокументарной форме»), выполняющих функции облигаций («казначейских векселей»
или «казначейских обязательств», «золотых сертификатов» Минфина России и т.д.) (ст. 817
ГК). Федеральное государство может также предоставлять государственные финансовые и
218
экспортные (бюджетные) кредиты иностранным государствам и юридическим лицам (п. 2 и
3 ст. 122 БК).
Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования вправе выдавать
юридическим лицам, а также другим субъектам РФ и муниципальным образованиям
государственные и муниципальные гарантии, по которым они принимают на себя
ответственность за исполнение гражданско-правовых обязательств третьими лицами в
отношении тех субъектов оборота, которым выданы гарантии (ст. 115–117 БК).
Для более эффективного использования находящегося в публичной собственности
имущества государственные и муниципальные образования могут обращаться к
профессиональным управленческим компаниям, банкам и другим коммерческим
организациям или предпринимателям, заключая с ними договоры поручения, комиссии,
агентирования или доверительного управления государственным или муниципальным
имуществом (например, пакетами акций или других ценных бумаг, «финансовыми
инвестициями» или «кредитными ресурсами», т.е. правами требования, и т.д.).
Публично-правовые образования могут заключать договоры купли-продажи,
залога, аренды принадлежащего им имущества, а в отношении денежных средств –
заключать договоры банковского счета с банками и другими кредитными
организациями.
Государство является обязательным участником (стороной) в соглашениях о разделе
продукции. По таким соглашениям (договорам) предприниматели, включая иностранных
инвесторов, получают право на поиск и добычу минерального сырья на находящихся в
государственной собственности определенных участках недр, причем от имени Российской
Федерации здесь выступает Правительство РФ.
Федеральное государство является стороной внешнеторговых сделок, заключенных
сохранившимися в некоторых странах российскими торговыми представительствами, и
несет по ним имущественную ответственность. С соблюдением указанных ранее условий
публично-правовые образования могут быть участниками и других гражданско-правовых
сделок в том числе многосторонних (например, договоров о совместной деятельности) и
односторонних.
Публично-правовые образования являются также субъектами ответственности за
вред, причиненный гражданам или юридическим лицам незаконными действиями
государственных органов, органов местного самоуправления либо их должностных лиц (ст.
16, 1069 ГК). Иначе говоря, они могут выступать в качестве участников обязательств из
причинения вреда (деликтных). Разновидностью (частным случаем) такой
ответственностиявляется ответственность за вред, причиненный вследствие издания
актагосударственного органа или органа местного самоуправления, не соответствующего
закону или иному правовому акту, а также ответственность за вред, причиненный
незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и
суда (ст. 1070 ГК).
Гражданско-правовая ответственность публично-правовых образований.
Выступая субъектами имущественных гражданско-правовых отношений, публично-
правовые образования должны нести ответственность по своим обязательствам в случае их
ненадлежащего исполнения. Законодательство РФ такую ответственность
предусматривает, устанавливая в ст. 126 ГК следующее.
Во-первых, Российская Федерация не отвечает по обязательствам субъектов
Российской Федерации и муниципальных образований. Субъекты Российской Федерации,
муниципальные образования не отвечают по обязательствам друг друга, а также по
обязательствам Российской Федерации.
219
Во-вторых, Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования
отвечают только по своим обязательствам и не отвечают по обязательствам созданных ими
юридических лиц, кроме предусмотренных законом случаев (п.3ст.126).
В-третьих, Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования
отвечают по своим обязательствам принадлежащим им на праве собственности
имуществом, кроме имущества, которое закреплено за созданными ими юридическими
лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, а также
имущества, которое может находиться только в государственной или муниципальной
собственности (п.1 ст.126).
В ряде статей ГК предусмотрена субсидиарная ответственность публично-
правовых образований по обязательствам созданных ими юридических лиц. Такая
ответственность наступает по обязательствам казенного предприятия при
недостаточности его имущества (п. 5 ст. 115), а также по обязательствам бюджетного
учреждения при недостаточности находящихся в его распоряжении денежных средств (п.
2 ст. 120).
Особое значение имеет ст. 16 ГК, согласно которой убытки, причиненные гражданину
или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных
органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в том
числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта
государственного органа или органа местного самоуправления, подлежат возмещению
Российской Федерацией, соответствующим субъектом или муниципальным образованием.
Специальная норма установлена в ст. 1070 ГК в отношении ответственности за вред,
причиненный незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия,
прокуратуры и суда. Вред, причиненный такими действиями, возмещается независимо от
вины должностных лиц, однако, если он причинен при осуществлении правосудия, то вина
судьи должна быть установлена приговором суда, вступившим в законную силу.
Имущественный вред, причиненный гражданам и юридическим лицам такого рода
действиями публичной власти, подлежит возмещению за счет соответствующей казны
(Российской Федерации, ее субъекта, муниципального образования), т.е. прежде всего за
счет бюджетных (денежных) средств, а при их отсутствии – за счет иного составляющего
казну имущества, кроме имущества, изъятого из оборота (п. 1 ст. 126 ГК). Поэтому
ответчиками по соответствующим искам по общему правилу выступают главные
распорядители соответствующих бюджетных средств (п. 3 ст. 158 БК).
Разрешение споров о возмещение вреда государством или муниципалитетом.
Ответчиком по иску о возмещение вреда может быть только публичное
образование, а не его органы.
По искам о возмещении вреда, причиненного гражданину или организации
в результате незаконных действий (бездействия) государственных, муниципальных органов
или их должностных лиц, в качестве представителя ответчика выступает
соответствующий главный распорядитель бюджета — федерального, субъекта РФ или
муниципального образования (п. 3 ст. 158 БК РФ). Им является тот орган власти, в состав
которого входит его территориальный орган, конкретное должностное лицо, причинившее
вред.
Например, по иску о возмещении вреда, причиненного незаконными действиями или
актом судебного пристава-исполнителя, представителем ответчика — Российской
Федерации — в арбитражном суде будет Федеральная служба судебных приставов. Если
вред причинен налоговой инспекцией, иск предъявляется к Российской Федерации в лице
Федеральной налоговой службы, за причинение вреда должностными лицами таможни
отвечает РФ в лице Федеральной таможенной службы и т. д.
220
Таким образом, наименование ответчика в исковом заявлении должно выглядеть
следующим образом: Российская Федерация в лице (полное наименование федерального
органа, являющегося главным распорядителем бюджетных средств). Аналогично
формулируется и наименование ответчика по иску к субъекту РФ или муниципальному
образованию.
Арбитражный суд вправе привлечь к участию в деле финансовый орган
публично-правового образования.
В делах о возмещении вреда, причиненного публичным субъектом, истец
не выбирает подсудность.
Требование о возмещении вреда можно заявить, не оспаривая действия органа
власти.
Арбитражный суд оценивает законность соответствующего ненормативного акта,
действий (бездействия) государственного или муниципального органа (должностного лица)
в рамках рассмотрения иска о возмещении вреда.
Арбитражному суду подведомственны все споры о возмещении вреда,
причиненного публичными органами.
Исполнить решение о возмещении вреда, причиненного государством или
муниципалитетом, обязан его финансовый орган.
Если арбитражный суд удовлетворил иск о возмещении вреда, то в резолютивной
части решения он указывает на взыскание денежных средств за счет казны
соответствующего публично-правового образования, а не с конкретного органа. При этом
ограничивать источники взыскания только средствами бюджета недопустимо, поскольку
это противоречит положениям ГК РФ (ст. 126, 214, 215 ГК РФ). По таким требованиям
публично-правовое образование отвечает всем принадлежащим ему на праве
собственности имуществом, которое составляет казну.
Государство как акционер.
В качестве собственников публично-правовые образования вправе создавать
юридические лица, наделяя их необходимым имуществом на ограниченном вещном праве
или на праве собственности. Создание лично-правовым образованиям. Органы
государственной и муниципальной исполнительной власти от имени соответствующих
публичных собственников выступают учредителями государственных и муниципальных
учреждений науки, образования, здравоохранения, культуры, передавая им имущество на
праве оперативного управления.
Государственные и муниципальные образования могут создавать новых
собственников – хозяйственные общества и товарищества – за счет своего имущества или
также совместно с другими субъектами гражданского права. Отчуждение имущества в
уставные (складочные) капиталы таких юридических лиц означает его приватизацию (если
только в уставный капитал не вносится лишь право пользования соответствующей вещью).
В частности, публично-правовые образования выступают в роли учредителей –
акционеров приватизируемых государственных и муниципальных предприятий,
преобразуемых в акционерные общества в порядке, предусмотренном законодательством о
приватизации.
Как акционеры и участники других хозяйственных обществи товариществ
публично-правовые образования через уполномоченных ими лиц становятся участниками
гражданско-правовых корпоративных отношений. Их представители участвуют в
деятельности таких коммерческих организаций от имени публично-правовых образований
и в соответствии с их указаниями как на общих собраниях, так и в исполнительных
органах. Более того, Российская Федерация и ее субъекты (т.е. государственные
образования) могут в ряде случаев установить специальное право («золотую акцию») в
221
отношении открытого акционерного общества с их участием. В этом случае их
представители в совете директоров общества получают право вето при принятии
некоторых решений общим собранием такого акционерного общества.
Свои права акционера государство реализует через представителей государства в
органах управления акционерных обществ. В соответствии с положением
представителями государства в акционерных обществах могут быть: государственные
служащие; сотрудники Федерального агентства по управлению федеральным имуществом;
иные граждане РФ (за исключением избранных в представительные органы
государственной власти либо местного самоуправления) на основании договоров,
заключаемых в установленном порядке.
Государство (федеральная власть, субъекты Федерации, органы местного
самоуправления) становится акционером обычно в следующих ситуациях:
при приватизации государственных и муниципальных предприятий;
при выкупе акций акционерных обществ в процессе текущего управления рыночным
хозяйством (огосударствление);
при учреждении акционерных обществ самим государством или с его участием в
случаях, установленных федеральными законами.
Общим правилом является то, что законом РФ «Об акционерных обществах» не
разрешено государственным органам и органам местного самоуправления выступать
учредителями акционерных обществ, если иное не предусмотрено федеральными законами.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
22.2. Ответственность за неисполнение денежного обязательства. Последствия
неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь. Исполнение
обязательства за счет должника.
83. Ответственность за неисполнение денежного обязательства. Последствия
неисполнения обязательства передать индивидуально определенную вещь.
Исполнение обязательства за счет должника
Ответственность за неисполнение денежного обязательства (ст. 395 ГК)
Обязанность уплатить деньги, вытекающая из договора или из внедоговорного
основания, в том числе обязанность возместить причиненные убытки, составляет
содержание денежного обязательства. Его главная особенность состоит в том, что оно
имеет своим предметом деньги, которые в нормальном гражданском обороте всегда дают
некоторый «прирост» независимо от усилий их владельца (ибо обычно он помещает их в
банк или в иную кредитную организацию и получает средний годовой процент,
составляющий как бы «естественный прирост»). Поэтому тот, у кого находятся денежные
средства, подлежащие передаче другому лицу (кредитору, потерпевшему и т.п.), обычно
должен вернуть их не в первоначально обусловленной сумме, а с указанным приростом (то
есть процентами), если только иное прямо не установлено законом или договором.
Основание уплаты процентов – пользование чужими денежными средствами,
вследствие:
их неправомерного удержания;
уклонения от их возврата;
иной просрочки в их уплате;
неосновательного получения или сбережения за счет другого лица.
222
Проценты подлежат уплате независимо от основания возникновения обязательства
(договора, других сделок, причинения вреда, неосновательного обогащения или иных
оснований, указанных в ГК РФ).
Поскольку статья 395 ГК РФ предусматривает последствия неисполнения или
просрочки исполнения именно денежного обязательства, положения указанной нормы не
применяются к отношениям сторон, не связанным с использованием денег в качестве
средства платежа (средства погашения денежного долга). Например, не относятся к
денежным обязанности по сдаче наличных денег в банк по договору на кассовое
обслуживание, по перевозке денежных знаков и т.д.
Уменьшение процентов
Проценты не могут быть уменьшены на основании ст. 333 ГК (уменьшение
неустойки).
Согласно п. 6 ст. 395, Если подлежащая уплате сумма процентов явно несоразмерна
последствиям нарушения обязательства, суд по заявлению должника вправе уменьшить
предусмотренные договором проценты, но не менее чем до суммы, определенной исходя из
ставки, указанной п. 1 этой же статьи.
230
порядок ликвидации кооператива устанавливаются частью первой Гражданского кодекса
Российской Федерации и законом о несостоятельности (банкротстве).
Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество кооператива
подлежит распределению между его членами в порядке, предусмотренном уставом
кооператива или соглашением между членами кооператива.
Органы управления кооперативом
Структура управления производственным кооперативом определяется его
корпоративной природой (отношениями членства его участников).
Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. В
кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный
совет.
В состав исполнительных органов кооператива входят правление и (или)
председатель кооператива. Членами наблюдательного совета и членами правления
кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива.
Общее собрание членов кооператива
Общее собрание членов кооператива вправе рассматривать и принимать решение по
любому вопросу образования и деятельности кооператива.
К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:
утверждение устава кооператива, внесение изменений в него;
определение основных направлений деятельности кооператива;
прием в члены кооператива и исключение из членов кооператива;
установление размера паевого взноса, размеров и порядка образования фондов
кооператива; определение направлений их использования;
образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также
образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это
право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;
избрание ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, прекращение полномочий
ее членов;
утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, заключений ревизионной
комиссии (ревизора) кооператива, аудитора;
распределение прибыли и убытков кооператива;
принятие решений о реорганизации и ликвидации кооператива;
создание и ликвидация филиалов и представительств кооператива, утверждение
положений о них;
решение вопросов об участии кооператива в хозяйственных товариществах и
обществах, а также о вступлении кооператива в союзы (ассоциации).
Общее собрание членов кооператива правомочно принимать решения, если на данном
собрании присутствует более пятидесяти процентов общего числа членов кооператива.
Общее собрание членов кооператива принимает решения простым большинством голосов
присутствующих на этом собрании членов кооператива.
Решение о преобразовании кооператива в хозяйственное товарищество или общество
принимается по единогласному решению членов кооператива.
Порядок проведения общего собрания:
1. Созыв собрания.
Очередное общее собрание членов кооператива созывается правлением
(председателем) кооператива и проводится не реже чем один раз в год в сроки,
установленные уставом кооператива, но не позднее чем через тримесяца после окончания
финансового года.
231
Внеочередное общее собрание членов кооператива созывается правлением
(председателем) кооператива по собственной инициативе, решению наблюдательного
совета кооператива, требованию ревизионной комиссии (ревизора) кооператива или по
требованию не менее чем десяти процентов общего числа членов кооператива. Созыв
внеочередного общего собрания членов кооператива должен быть осуществлен в течение
тридцати дней со дня, когда такое требование было заявлено, или со дня поступления
решения наблюдательного совета кооператива. В противном случае заявившие такое
требование вправе созвать общее собрание членов кооператива самостоятельно.
2. Составление повестки дня.
Общее собрание членов кооператива не вправе принимать решения по вопросам, не
включенным в его повестку дня.
3. Извещение.
О повестке дня, дате, месте и времени проведения общего собрания члены
кооператива извещаются в письменной форме не позднее чем за двадцать дней до даты
проведения общего собрания членов кооператива.
4. Принятие регламент работы общего собрания членов кооператива и
порядка голосования.
В том же порядке осуществляется повторный созыв общего собрания членов
кооператива, если его срок был перенесен ввиду отсутствия кворума.
Наблюдательный совет кооператива
В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан
наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью
исполнительных органов кооператива и решает другие вопросы, отнесенные уставом
кооператива к компетенции его наблюдательного совета. Наблюдательный совет
кооператива создается из членов кооператива. Наблюдательный совет кооператива
избирает из своего состава председателя наблюдательного совета. Заседания
наблюдательного совета кооператива созываются по мере необходимости, но не реже чем
один раз в полгода.
Исполнительные органы кооператива
Исполнительные органы кооператива осуществляют текущее руководство
деятельностью кооператива.
В кооперативе с числом членов более десяти избирается правление. Правление
кооператива избирается общим собранием из числа членов кооператива на срок,
предусмотренный его уставом. Правление кооператива руководит деятельностью
кооператива в период между общими собраниями членов кооператива. В компетенцию
правления кооператива входят вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции
общего собрания членов кооператива и наблюдательного совета кооператива.
Правление кооператива возглавляет председатель кооператива.
Председатель кооператива избирается общим собранием из числа членов кооператива.
Исполнительные органы кооператива подотчетны наблюдательному совету
кооператива и общему собранию членов кооператива.
Обжалование решений органов управления кооперативом
Решение общего собрания членов кооператива, принятое с нарушением требований
Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава
кооператива и нарушающее права и (или) законные интересы члена кооператива, может
быть признано судом недействительным по заявлению члена кооператива, не
принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против обжалуемого
решения.
Ревизионная комиссия (ревизор) кооператива
232
Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью кооператива общее
собрание членов кооператива избирает ревизионную комиссию в составе не менее чем
трех членов кооператива или ревизора, если число членов кооператива менее двадцати.
Члены ревизионной комиссии (ревизор) кооператива не могут являться членами
наблюдательного совета и исполнительных органов кооператива.
Ревизионная комиссия (ревизор) кооператива осуществляет проверку финансового
состояния кооператива по итогам работы за финансовый год, проводит проверку
финансово-хозяйственной деятельности кооператива по поручению общего собрания
членов кооператива, наблюдательного совета кооператива или по требованию не менее чем
десяти процентов членов кооператива, а также по собственной инициативе.
Для проверки финансово-хозяйственной деятельности и подтверждения финансовой
отчетности исполнительные органы кооператива могут привлекать внешних аудиторов из
числа лиц, обладающих правом на осуществление такой деятельности.
Проверка финансово-хозяйственной деятельности кооператива аудиторами
осуществляется также по решению наблюдательного совета кооператива или по
требованию не менее чем десяти процентов членов кооператива. В последнем случае
услуги аудитора оплачиваются членами кооператива, потребовавшими проведения такой
проверки.
Потребительский кооператив
Источники: 1)ГК РФ
2) Суханов
3) Закон РФ от 19.06.1992 N 3085-1 (ред. от 02.07.2013) "О потребительской
кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации"
Потребительским кооперативом признается основанное на членстве добровольное
объединение граждан или граждан и юридических лиц в целях удовлетворения их
материальных и иных потребностей, осуществляемое путем объединения его членами
имущественных паевых взносов (ст.123.2 ГК) Потребительскими являются жилищные,
жилищно-строительные, дачные, гаражные, садоводческие, огороднические, кредитные и
тому подобные кооперативы. В отличие от производственных кооперативов
потребительские кооперативы создаются не для совместной хозяйственной деятельности,
основанной на личном труде их участников, а для удовлетворения материальных и
иных потребностей своих членов. Поэтому члены потребительского кооператива не
обязаны лично участвовать в его делах, но должны вносить вклады в имущество
кооператива.
Потребительский кооператив создается по решению его учредителей (членов),
которыми могут выступать как граждане, так и юридические лица (коммерческие или
некоммерческие), если иное не предусмотрено федеральным законом. Потребительские
кооперативы должны учреждаться не менее чем тремя лицами, если иное количество
учредителей не определено федеральным законом. Учредительным документом
потребительского кооператива является устав, принятый на общем собрании учредителей
(членов) кооператива. Устав потребительского кооператива должен содержать сведения о
наименовании и месте нахождения кооператива, предмете и целях его деятельности,
условия о размере паевых взносов членов кооператива, составе и порядке внесения паевых
взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по
внесению паевых взносов, о составе и компетенции органов кооператива и порядке
принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются
единогласно или квалифицированным большинством голосов, порядке покрытия членами
кооператива понесенных им убытков.
233
Потребительский кооператив обязан иметь паевой (уставный) фонд, являющийся
минимальной гарантией удовлетворения требований его кредиторов. Законом и уставом
кооператива может быть предусмотрено образование иных имущественных фондов,
формируемых за счет взносов его членов. Не исключена возможность осуществления
потребительским кооперативом некоторых видов предпринимательской деятельности,
например сдача в аренду неиспользуемого имущества. По решению общего собрания
членов кооператива доходы, полученные от такой деятельности, подлежат расходованию
на общие нужды.
По общему правилу высшим (волеобразующим) органом потребительского
кооператива является общее собрание его членов. Общее собрание правомочно принять к
своему рассмотрению любой вопрос, касающийся деятельности кооператива, и обладает
исключительной компетенцией при рассмотрении целого ряда вопросов, определенных
уставом кооператива. Общее собрание формирует единоличные и коллегиальные
исполнительные (волеизъявляющие) органы кооператива, которые вправе решать все
вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания. В качестве
постоянно действующего коллегиального исполнительного органа в потребительском
кооперативе обычно создается
пpaвлeниe.Единoличнымиcпoлнитeльнымopгaномявляется пpeдceдaтeль.
Исполнительные органы потребительского кооператива формируются из числа его членов
и не могут быть наемными. Деятельность коллегиальных и единоличных исполнительных
органов контролируется ревизором либо ревизионной комиссией, которые не являются
органами кооператива.
Каждый член потребительского кооператива вправе принимать участие в управлении
делами кооператива, в том числе путем голосования на общем собрании. Независимо от
размера паевого взноса каждый член кооператива обладает лишь одним голосом. Члены
кооператива также имеют право: избирать и быть избранными в состав исполнительных
органов; получать в пользование часть кооперативного имущества, пропорциональную
размеру своего пая и предназначенную для удовлетворения определенных потребностей –
жилищных и т.д.
Член потребительского кооператива вправе в любое время выйти из его состава,
получив стоимость своего пая, а в случаях, предусмотренных законом и уставом
кооператива, также иные выплаты. Согласно правилам, изложенным в законах и уставах
большинства потребительских кооперативов, каждый его член вправе продать, передать по
наследству (в порядке правопреемства) или иным образом произвести отчуждение своего
пая и тем самым выйти из состава кооператива.
Пай может быть разделен между несколькими лицами, например наследниками
умершего члена, лишь в случаях, которые прямо предусмотрены законом и уставом
кооператива и не противоречат существу отношений, касающихся пользования
кооперативным имуществом. В частности, нельзя разделить пай, связанный с пользованием
однокомнатной квартирой, неделимым земельным участком (п. 2 ст. 6 ЗК).
В таких случаях отчуждение части пая не допускается.
Член потребительского кооператива несет обязанности по уплате вступительного,
паевого и иных (целевых, дополнительных) взносов. Уставом кооператива или решениями
общего собрания часто предусматриваются иные обязанности членов потребительского
кооператива, например по отработке определенного времени при создании объектов
кооперативной собственности. За невыполнение этих обязанностей пайщик может быть
исключен из кооператива по решению общего собрания его членов, которое может быть
обжаловано в судебном порядке.
234
По общему правилу потребительский кооператив не получает доходов от своей
деятельности. Поэтому одной из важнейших обязанностей членов кооператива является
необходимость компенсировать убытки, возникшие в результате деятельности
кооператива, за счет дополнительных взносов.
В течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса члены
потребительского кооператива обязаны покрыть образовавшиеся убытки путем внесения
дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может
быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. Члены
потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его
обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов
кооператива (ст.123.3 ГК).
Определенную специфику правового статуса имеют разновидности потребительских
кооперативов:
Жилищным или жилищно-строительным кооперативом признается
добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства в целях
удовлетворения потребностей граждан в жилье, а также управления многоквартирным
домом (п. 1 ст. 110 ЖК);
граждане в целях реализации своих прав на получение садовых, огородных или
дачных земельных участков, владение, пользование и распоряжение данными земельными
участками, а также в целях удовлетворения потребностей, связанных с реализацией таких
прав, могут создавать садоводческие, огороднические или дачные некоммерческие
товарищества, садоводческие, огороднические или дачные потребительские
кооперативы либо садоводческие, огороднические или дачные некоммерческие
партнерства (п. 1 ст. 4 Федерального закона «О садоводческих, огороднических и дачных
некоммерческих объединениях граждан»).
кредитный потребительский кооператив - добровольное объединение физических
и (или) юридических лиц на основе членства и по территориальному, профессиональному и
(или) иному принципу в целях удовлетворения финансовых потребностей членов
кредитного кооператива (пайщиков) (п.3 ст.1 Федеральный закон от 18.07.2009 N 190-ФЗ
"О кредитной кооперации");
жилищный накопительный кооператив - потребительский кооператив, созданный
как добровольное объединение граждан на основе членства в целях удовлетворения
потребностей членов кооператива в жилых помещениях путем объединения членами
кооператива паевых взносов (ст.2 Федеральный закон от 30.12.2004 N 215-ФЗ (ред. от
23.07.2013) "О жилищных накопительных кооперативах");
общества взаимного страхования, осуществляющие страхование
имущества и иных имущественных интересов своих членов (п. 2, 3
ст. 968 ГК);
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
23.2. Поручительство: понятие, основания возникновения и прекращения, права
поручителя и его ответственность.
77. Поручительство: понятие, основания возникновения и прекращения, права
поручителя и его ответственность
236
однако не будет существенным нарушением, противоречащим закону заключение неких
трехсторонних соглашений.
Форма договора поручительства-письменная, если это правило нарушено, договор
будет ничтожным ст. 362.
На практике была ещё такая модель: поручитель отправлении некое письмо кредитору,
и кредитор с ним соглашается (как бы акцептует его). Но лучше заключать единый некий
договор поручительства, чтобы избежать каких то пробуем в будущем.
I. поручительство может возникнуть не только из договора, но и в силу закона п. 2 ст.
361. Так, государственный заказчик признается поручителем по обязательству оплатить
товары по договору поставки для государственных нужд (абз. 2 ст. 532 ГК). А также может
возникнуть обязательств из причинения вреда или кондикционное обязательство. Это
может быть даже не гражданско-правовое обязательство (например обеспечиваемся
таможенное обязательство, обязательство по возврату в РФ вывезенных культурные
ценностей и тд.)
Основания прекращения
Поручительство прекращается:
1) с прекращением обеспеченного им обязательства. Прекращение обеспеченного
обязательства в связи с ликвидацией должника после того, как кредитор предъявил в суд
или в ином установленном законом порядке требование к поручителю, не прекращает
поручительство.
Если основное обязательство обеспечено поручительством в части, частичное
исполнение основного обязательства засчитывается в счет его необеспеченной части.
Если между должником и кредитором существует несколько обязательств, только
одно из которых обеспечено поручительством, и должник не указал, какое из обязательств
он исполняет, считается, что им исполнено необеспеченное обязательство.
2) обеспеченное поручительством обязательство было изменено без согласия
поручителя, что повлекло за собой увеличение ответственности или иные неблагоприятные
последствия для поручителя, поручитель отвечает на прежних условиях.
Договор поручительства может предусматривать заранее данное согласие поручителя
в случае изменения обязательства отвечать перед кредитором на измененных условиях.
Такое согласие должно предусматривать пределы, в которых поручитель согласен отвечать
по обязательствам должника.
3) с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством
обязательству, если поручитель в разумный срок после направления ему уведомления о
переводе долга не согласился отвечать за нового должника.
Согласие поручителя отвечать за нового должника должно быть явно выраженным и
должно позволять установить круг лиц, при переводе долга на которых поручительство
сохраняет силу.
4) если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное
должником или поручителем.
5) по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано.
Если такой срок не установлен, оно прекращается при условии, что кредитор в течение
года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства
не предъявит иск к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан
и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство
прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня
заключения договора поручительства.
237
Предъявление кредитором к должнику требования о досрочном исполнении
обязательства не сокращает срок действия поручительства, определяемый исходя из
первоначальных условий основного обязательства.
!Смерть должника, реорганизация юридического лица-должника не прекращают
поручительство.
Права поручителя ст. 364, 365
1)Поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые
мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства.
Поручитель не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них
отказался или признал свой долг.
2)Поручитель вправе не исполнять свое обязательство, пока кредитор имеет
возможность получить удовлетворение своего требования путем его зачета против
требования должника.
3) В случае смерти должника поручитель по этому обязательству не может ссылаться
на ограниченную ответственность наследников должника по долгам наследодателя.
4. Поручитель, который приобрел права созалогодержателя или права по иному
обеспечению основного обязательства, не вправе осуществлять их во вред кредитору, в том
числе не имеет права на удовлетворение своего требования к должнику из стоимости
заложенного имущества до полного удовлетворения требований кредитора по основному
обязательству.
5. Ограничение права поручителя на выдвижение возражений, которые мог бы
представить должник, не допускается. Соглашение об ином ничтожно.
Права поручителя, исполнившего обязательство:
1. К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому
обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в
котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе
требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и
возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.
2. По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю
документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие
это требование.
Ответственность ст 363
Ответственность поручителя может быть в двух видах:
1)поручитель отвечает солидарен вместе с должником. Это означает, что если должник
не исполняет или даже требование к не предъявлялось, кредитор вправе требовать с
поручителя, те кредитор может требовать как с должника , так и с
поручителя.Сопоручители, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не
предусмотрено договором поручительства. Если из соглашения между сопоручителями и
кредитором не следует иное, сопоручители, ограничившие свою ответственность перед
кредитором, считаются обеспечившими основное обязательство каждый в своей части.
Сопоручитель, исполнивший обязательство, имеет право потребовать от других лиц,
предоставивших обеспечение основного обязательства совместно с ним, возмещения
уплаченного пропорционально их участию в обеспечении основного обязательства.
2)стороны в договоре поручительства могут предусмотреть, что обязанность
поручителя являетсясубсидиарной: в этом случае кредитор обязан сначала обратиться к
должнику, удостоверить факт ненадлежащего исполнения и лишь потом обратиться к
поручителю.
238
Объёмы ответственности могут быть разные, они определяются в договоре, это может
быть как полная, так и частичная ответственность (с поручителя основной долг, а в
отношении неустойки обратиться только лишь к должнику )
При утрате существовавшего на момент возникновения поручительства обеспечения
основного обязательства или ухудшении условий его обеспечения по обстоятельствам,
зависящим от кредитора, поручитель освобождается от ответственности в той мере, в какой
он мог потребовать возмещения за счет утраченного обеспечения, если докажет, что в
момент заключения договора поручительства он был вправе разумно рассчитывать на такое
возмещение. Соглашение с поручителем-гражданином, устанавливающее иные
последствия утраты обеспечения, является ничтожным.
240
лет, если такой план утверждался АС, рассматривающий заявление о банкротстве, без
учета мнения кредиторов.
Требования кредиторов по текущим платежам удовлетворяются в следующей
очередности:
• удовлетворяются требования по текущим платежам, связанным с уплатой алиментов,
судебными расходами по делу о банкротстве гражданина, выплатой вознаграждения
финансовому управляющему, взысканием задолженности по выплате вознаграждения
лицам, привлеченным финансовым управляющим для обеспечения возложенных на него
обязанностей в деле о банкротстве гражданина;
• удовлетворяются требования о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц,
работающих или работавших по трудовым договорам;
• удовлетворяются требования о внесении платы за жилое помещение и коммунальные
услуги, в том числе об уплате взноса на капитальный ремонт общего имущества в
многоквартирном доме;
• удовлетворяются требования по иным текущим платежам.
Требования кредиторов по текущим платежам, относящиеся к одной очереди,
удовлетворяются в порядке календарной очередности.
5 Стадия
За месяц до предполагаемого исполнения, управляющий отчитывается перед судом,
насколько эффективно производилась процедура, после чего либо констатируется
погашение долгов,, либо выносится решение о переходе следующему этапу – реализации
имущества.
Финансовый управляющий, назначенный в ходе рассмотрения дела о банкротстве,
составляет опись и оценку имущества гражданина.
В течение месяца со дня составления описи финансовый управляющий направляет
положение о порядке, об условиях и о сроках реализации имущества гражданина в суд,
рассматривающий дело о банкротстве. В указанном положении финансовый управляющий
указывает начальную цену продажи имущества.
Получив указанное положение, суд выносит определение о его утверждении. Такое
определение может быть обжаловано лицами, участвующими в деле о банкротстве физ
лица.
По общему правилу финансовый управляющий в рамках дела о банкротстве
физического лица осуществляет оценку имущества гражданина самостоятельно, однако в
законе предусмотрено право кредиторов настоять на привлечении независимого оценщика.
Закон о банкротстве устанавливает продажу на торгах в качестве общего порядка
реализации имущества гражданина, заявление на банкротство которого было
удовлетворено. В то же время, кредиторы либо суд могут установить иной порядок
реализации имущества (передача на комиссию, оставление за собой и т.д.). Драгоценности
и другие предметы роскоши, стоимость которых превышает сто тысяч рублей, и вне
зависимости от стоимости недвижимое имущество подлежат в ходе банкротства физ лица
подлежат продаже только через торги.
В ходе реализации имущества в рамках банкротства гражданина не подлежит
реализации следующее принадлежащее ему имущество:
• единственное жильё должника, а также земельные участки, на которых оно
расположено;
• предметы обычной домашней обстановки и обихода;
• вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие);
241
• имущество, необходимое для профессиональных занятий гражданина-должника, за
исключением предметов, стоимость которых превышает 100 МРОТ, установленных
федеральным законом;
• племенной, молочный и рабочий скот, олени, кролики, птица, пчёлы, корма, а также
хозяйственные строения и сооружения, необходимые для их содержания (используемые
для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности);
• продукты питания и деньги на общую сумму не менее установленной величины
прожиточного минимума самого гражданина-должника и лиц, находящихся на его
иждивении;
• топливо, необходимое семье гражданина-должника для приготовления своей
ежедневной пищи и отопления в течение отопительного сезона своего жилого помещения;
• средства транспорта и другое необходимое гражданину-должнику в связи с его
инвалидностью имущество;
призы, государственные награды, почётные и памятные знаки должника.
Если в ходе банкротства физического лица его имущества не хватило для того, чтобы
рассчитаться со всеми кредиторами, то в таком случае задолженность в результате
банкротства гражданина все равно считается погашенной, за исключение следующих
долгов:
• обязательства из возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;
• долги по выплате заработной платы и выходного пособия своим сотрудникам;
• о возмещении морального вреда;
• о взыскании алиментов
После завершения реализации имущества неудовлетворенные требования кредиторов,
по которым наступил срок исполнения, могут быть предъявлены, на них арбитражным
судом выдаются исполнительные листы.
В течение трех лет с даты завершения в отношении гражданина процедуры реализации
имущества или прекращения производства по делу о банкротстве в ходе такой процедуры
он не вправе занимать должности в органах управления юридического лица, иным образом
участвовать в управлении юридическим лицом.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
24.2. Предварительный договор. Рамочный договор. Опцион на заключение договора.
Опционный договор. Договор с исполнением по требованию (абонентский договор).
89. Предварительный договор. Рамочный договор. Опцион на заключение
договора. Опционный договор. Договор с исполнением по требованию (абонентский
договор).
Предварительный договор
Предварительный договор призван обеспечить появление в будущем основного
договора (купли-продажи, аренды, подряда и т.д.). Предварительный договор
представляет собой организационный договор. Цель его состоит в организации заключения
какого-либо договора в будущем. Прибегают к предварительному договору обычно в тех
случаях, когда стороны будущего основного договора договорились о всех существенных
условиях будущего договора, но имеются препятствия к его заключению (например,
покупатель еще не располагает всеми необходимыми средствами для уплаты цены,
стороны еще не имеют всех документов, необходимых для оформления договора, и т.д.).
242
Предварительный договор заключается в письменной форме — простой или
нотариальной (чаще всего в простой). Если закон устанавливает, что тот или иной
основной договор должен быть заключен в нотариальной форме, то предварительный
договор, призванный обеспечить появление основного договора, также должен быть
облечен в нотариальную форму. Так, по общему правилу сделка по отчуждению доли или
части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью подлежит
нотариальному удостоверению (п. 11 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной
ответственностью). Значит, и предварительный договор, предусматривающий заключение в
будущем договора об отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества, по
общему правилу должен быть заключен в нотариальной форме. В этом же Федеральном
законе указаны случаи, когда нотариальная форма сделок по отчуждению доли не
требуется. Предварительный договор в соответствующих случаях может быть заключен в
простой письменной форме. Естественно, по усмотрению сторон он может быть
нотариально удостоверен. Если по соглашению сторон основной договор будет
заключаться в нотариальной форме, то и предварительный договор подлежит
нотариальному удостоверению. Заключая основной договор во исполнение
предварительного договора, совершенного в простой письменной форме (когда она
допустима), стороны вправе облечь основной договор в нотариальную форму. В устной
форме предварительный договор заключен быть не может.
При несоблюдении рассматриваемых правил о форме предварительного договора
такой договор ничтожен — он не влечет юридических последствий, за исключением тех,
которые связаны с его недействительностью. Государственной регистрации
предварительный договор не подлежит.
Поскольку основной договор будет заключаться на условиях, предусмотренных
предварительным договором (п. 1 статьи 429), предварительный договор должен содержать
условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора,
относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение
при заключении предварительного договора.
Срок заключения основного договора, т.е. срок, в течение которого должен быть
исполнен предварительный договор, не является существенным условием
предварительного договора. Закон (п. 4 ст.429), с одной стороны, ориентирует на
целесообразность установления такого срока в предварительном договоре, а с другой —
указывает, что происходит, если срок заключения основного договора не предусмотрен, —
основной договор подлежит заключению в течение года. Учитывая функциональное
назначение предварительного договора — организацию заключения в будущем основного
договора, представляется, что в предварительном договоре наряду с условиями,
указанными в п. п. 3, 4 статьи 429, могут также содержаться указания о том, какие действия
должна совершить та или иная сторона для того, чтобы стало возможным заключение
основного договора (например, получить справку органа государственной регистрации для
заключения договора продажи недвижимости, разработать проект договора и представить
его на согласование другой стороне, организовать проведение полной инвентаризации
предприятия, если предварительный договор направлен на организацию заключения в
будущем договора продажи предприятия, и т.д.).
В предварительном договоре могут предусматриваться способы обеспечения
соответствующих обязательств (например, может быть установлена пеня за просрочку
исполнения какой-либо из указанных обязанностей). Кроме того, предварительным
договором могут предусматриваться способы обеспечения исполнения обязательства по
заключению в будущем основного договора (например, может устанавливаться неустойка
за уклонение от заключения основного договора).
243
Характеристика предварительного договора в качестве организационного приводит к
следующему выводу: во исполнение данного договора не может производиться передача
какого-либо имущества (в том числе и денег) одной стороной другой стороне. Если,
однако, предварительный договор предусматривает совершение каких-то
подготовительных действий для заключения основного договора, требующих
материальных затрат, то предварительный договор может устанавливать обязанности
одной стороны нести соответствующие расходы либо содержать указания о распределении
таких расходов между сторонами или о том, что расходы несет одна сторона, а другая
полностью или в определенной части возмещает понесенные расходы, и т.п.
Предварительный договор порождает юридическую связанность сторон: каждая из
сторон приняла на себя обязанность в будущем заключить основной договор на условиях,
указанных уже в предварительном договоре. В идеале стороны предварительного договора
должны быть уверены в том, что основной договор будет заключен (обязанности,
предусмотренные предварительным договором, будут исполнены). Однако в большинстве
случаев участник предварительного договора сомневается в эффективности юридической
связанности другой стороны обязанностями, предусмотренными данным договором. На то
есть основания как объективного характера (в частности, известно, что судебная процедура
(в том числе понуждение к заключению основного договора) не отличается
оперативностью), так и субъективного (неверие многих граждан в справедливость
будущего судебного решения, нежелание ввязываться в судебную тяжбу, понимание того,
что к моменту заключения основного договора могут измениться обстоятельства и
заключение этого договора может стать невыгодным для другой стороны, и т.д.). Поэтому,
как правило, участники предварительного договора стремятся связать друг друга
экономически (деньгами). Чаще всего это производится путем включения в
предварительный договор условия о задатке. Между тем в силу п. 1 ст. 380 ГК РФ задаток
передается в счет причитающихся по договору платежей другой стороне. Но обязанность
производить платежи возникнет только после заключения основного договора.
Следовательно, при заключении предварительного договора нельзя обеспечить задатком
исполнение основного договора (нельзя обеспечить задатком обязательство, которого еще
нет). В ряде случаев уже при заключении предварительного договора одна сторона
передает другой стороне часть денежной суммы, которую она обязана будет выплатить во
исполнение основного договора (договора, который будет заключен в будущем). С точки
зрения формально-юридической таких действий производиться не должно: обязанность по
оплате товаров (работ, услуг) еще не возникла. Но и запрещать такую передачу денег нет
оснований. Поэтому соответствующие указания могут быть включены в договор,
предусматривающий заключение в будущем договора по передаче имущества, выполнению
работ или оказанию услуг. В случае спора суду, по-видимому, не останется ничего иного,
как квалифицировать переданную сумму в качестве аванса. К сожалению, судебная
практика на этот счет не отличается единообразием. Встречаются и решения, когда в
анализируемой ситуации соответствующая сумма признавалась задатком. Как следует из
изложенного, такие решения противоречат закону.
При уклонении одной из сторон предварительного договора от заключения основного
договора другая сторона может обратиться в суд с требованием о понуждении заключить
договор. Кроме того, если уклонение одной из сторон от заключения основного договора
является необоснованным, другой стороне должны быть возмещены убытки. Требование о
понуждении к заключению основного договора может быть заявлено в течение шести
месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора. В случае
возникновения разногласий сторон относительно условий основного договора такие
условия определяются в соответствии с решением суда. Основной договор в этом случае
244
считается заключенным с момента вступления в законную силу решения суда или с
момента, указанного в решении суда.
Основания прекращения обязательств, предусмотренных предварительным
договором, - это случаи, когда до окончания срока, в который стороны должны заключить
основной договор, во-первых, не будет заключен основной договор, и, во-вторых, одна из
сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор. Следует
подчеркнуть, что данная норма сформулирована императивно, т. е. не допускает
установления соглашением сторон отступлений от правил, содержащихся в этой норме.
Обязательство, порожденное предварительным договором, может прекращаться
исполнением (заключением основного договора), новацией, невозможностью исполнения и
по иным основаниям. Вместе с тем это обязательство не может прекращаться путем
предоставления отступного, зачетом, поскольку предварительный договор является
организационным.
Рамочный договор
249
В п.8 предусматривается, что положения ст.429.2 ГК носят общий характер, и
допускается установление особенностей тех или иных типов опционов на уровне других
федеральных законов. Соответственно, в принципе законодательство о рынке ценных
бумаг или иные законы, регулирующие финансовую сферу, могут вводить особенности
регулирования опционов (в частности, как производных финансовых инструментов). Если
такое регулирование появляется на уровне подзаконных нормативных актов, возникнет
видимое трение с редакцией п.8 ст.429.2 ГК, согласно которой особенности отдельных
видов опционов могут предусматриваться именно в законах. Представляется, что эту
формулировку не стоит воспринимать как ограничивающую возможность устанавливать
особенности отдельных видов опционов на уровне подзаконных нормативных актов.
Опционный договор
250
определенные сомнения в классификации такого договора в качестве опционного, то есть
зависящего от выбора одной из сторон (option на английском языке означает выбор).
Статья 429.3 ГК умалчивает об обороте прав по опционному договору. Тем не менее,
нет сомнений в том, что право востребовать исполнение может быть по общему правилу
уступлено третьему лицу. При этом так как «секундарное» право востребовать исполнение
вытекает из права требования кредитора по обязательству и неразрывно с ним связано,
уступка такого права возможна только с одновременной уступкой самого права по
обязательству. Такая уступка будет в полной мере подчиняться правилам ГК о цессии
(Глава 24 ГК). И в этом можно увидеть определенное преимущество опционного договора
по сравнению с опционом на заключение договора.
Согласно п.2 ст.429.3 ГК «секундарное» право востребования исполнение может
оплачиваться опционной премией ровно так же, как оплачивается «секундарное» право
акцепта в модели опциона.
При этом согласно данному пункту наличие опционной премии предполагается. Из
этого следует, что при отсутствии условия об опционной премии и ее размере,
предоставление права востребования должно оплачиваться, а размер такой платы
определяться по правилам ст.424 ГК. При этом безвозмездность предоставления права
востребования исполнения возможна, но только если:
а) на это прямо указано в договоре,
б) такая безвозмездность обусловлена иным обязательством или иным охраняемым
законом интересом, которые вытекают из отношений сторон. Например, в ситуации, когда
договор купли-продажи предоставляет обеим сторонам право востребования исполнения,
возмездность не должна предполагаться и умолчание сторон об опционной премии не
должно означать, что она должна в том или ином размере вноситься.
Согласно прямому указанию в п.3 ст.429.3 ГК опционная премия не подлежит
возврату в случае невостребования исполнения в пределах установленного срока, если
иное не предусмотрено в договоре.
Согласно п.4 ст.429.3 ГК особенности отдельных видов опционных договоров могут
быть предусмотрены в других законах или в установленном им порядке.
Абонентский договор
251
Особенность абонентской платы состоит в том, что в случае если в какой-то месяц
услуги (товар, работы) абоненту не понадобятся, она не возвращается, но если в какой-то
месяц объем заказанных услуг превысит размер абонентской платы, то доплата не
потребуется.
К сожалению, российская судебная практика далеко не всегда адекватно оценивала эту
конструкцию и понимала ее специфику. Так, нередко суды отказывали во взыскании
абонентской платы без наличия доказательств фактического оказания услуг. Суды в таких
случаях не понимали, что в случае абонентского договора деньги уплачиваются не за товар,
работы или услуги, а за секундарное право их затребовать при необходимости в нужном
объеме и принятие другой стороной на себя бремени претерпевания такой
неопределенности. Новые нормы ГК об абонентском договоре способны несколько снизить
остроту этой проблемы.
252
• Товарищества собственников недвижимости, к которым относится в том числе
товарищество собственников жилья (ТСЖ)
• Казачьи общества
• Общины коренных малочисленных народов
• Фонды
• Учреждения
• Автономные некоммерческие организации
• Религиозные организации
• Публично- правовые компании
• Адвокатские палаты
• Адвокатские образования
Ii В зависимости от природы прав участников ЮЛ делят на(ст. 65.1 ГК):
• Корпоративные ЮЛ (корпорации)
- Учредители (участники) обладают правом участия (членства) в них и формируют их
высший орган. В том числе участники вправе (ст. 65.2 ГК):
- участвовать в управлении делами корпорации
- получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с не бухгалтерской
и иной документацией
- обжаловать решения органов корпорации
- требовать, действуя от имени корпорации, возмещения причиненных корпорации
убытков ( ст. 53.1 ГК)
- оспаривать, действуя от имени корпорации( п.1 ст.182), совершенные ею сделки
1) Хозяйственные товарищества ( полное товарищество; коммандитное товарищество)
2) Хозяйственные общества ( ООО; АО)
3) Крестьянские (фермерские) хозяйства
4) Хозяйственные партнерства
5) Производственные кооперативы
• Унитарные ЮЛ
- учредители (участники) не обладают правом участия (членства) в них
• Государственные и муниципальные предприятия ( на праве хозяйственного ведения и
оперативного управления)
• Фонды
• Учреждения
• Автономные некомерческие организации
• Религиозные организации
• Публично-правовые компании
• ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
• ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
• ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
• ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
25.2. Заключение договора. Переговоры о заключении договора и преддоговорные
споры. Особенности заключения договора на торгах.
90. Заключение договора. Переговоры о заключении договора и преддоговорные
споры. Особенности заключение договора на торгах.
257
Так, реклама и иные подобные предложения товаров, работ и услуг не являются
офертой. Реклама адресована неопределенному кругу лиц и, как правило, не бывает
достаточно определенной для заключения договора, поскольку она и не преследует цели
сообщения потенциальному контрагенту существенных условий будущего договора.
Поэтому реклама и подобные предложения товаров, работ и услуг квалифицируются лишь
как приглашение лицам, ознакомившимся с информацией, содержащейся в рекламе, самим
обращаться к рекламодателю с просьбой о продаже товара, выполнении работ, оказании
услуг и с предложением о заключении соответствующего договора (приглашение делать
оферты).
Из оферты должно быть ясно, к кому она обращена. Из этого, однако, не следует, что
она всегда обращена к конкретному лицу. Возможна и публичная оферта – такое
предложение неопределенному кругу лиц, которое включает все существенные условия
будущего договора, а главное – в котором явно выражена воля лица, делающего
предложение, заключить договор с каждым, кто к нему обратится. Так, в сфере розничной
купли-продажи публичной офертой признается предложение товара в его рекламе,
каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, если оно
содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи. Юридические
последствия признания предложения публичной офертой заключаются в том, что лицо,
совершившее необходимые действия в целях акцепта оферты (например, приславшее
заявку на соответствующие товары), вправе требовать от лица, сделавшего такое
предложение, исполнения договорных обязательств.
Акцепт
В оферте выражена воля лишь одной стороны, а договор, как известно, заключается по
волеизъявлению обеих сторон. Поэтому решающее значение в оформлении договорных
отношений имеет ответ лица, получившего оферту (акцептанта), о согласии заключить
договор.
Акцепт, т.е. ответ лица, которому была направлена оферта, о принятии ее
условий, должен быть полным и безоговорочным (ст. 438 ГК).
Акцепт может быть выражен не только в форме письменного ответа (включая
сообщение по факсу, с помощью телеграфа и других средств связи). В случае, если
предложение заключить договор было выражено в форме публичной оферты, к примеру,
путем помещения товара на прилавке или в витрине магазина либо в торговый автомат,
акцептом могут быть фактические действия покупателя по оплате товара. В
определенных ситуациях акцептом могут быть признаны и другие действия контрагента по
договору (заполнение карты гостя и получение квитанции в гостинице, приобретение
билета в трамвае и т.п.). В качестве акцепта в соответствующих случаях признается и
совершение действий по выполнению условий договора, указанных в оферте
(конклюдентные действия). Для этого требуется, чтобы такие действия были совершены в
срок, установленный для акцепта (если иное не предусмотрено законом или не указано в
оферте). Следовательно, закон рассматривает действия стороны, получившей оферту, по
выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, выполнение работ,
предоставление услуг и т.п.) в качестве ее акцепта.
Если, например, организация-поставщик, получив телеграмму организации-
покупателя с просьбой поставить определенное количество товаров и с гарантией их
оплаты в кратчайший срок, произведет отгрузку соответствующих товаров, это будет
означать, что между сторонами заключен договор и возможная задержка оплаты товаров
будет считаться нарушением договорных обязательств покупателя. При этом судебная
258
практика считает акцептом проекта договора, предусматривающего в течение срока его
действия неоднократную отгрузку товаров (выполнение работ, оказание услуг), случай,
когда лицо, получившее такой проект договора, исполнило обязанности, предусмотренные
только на первый период его действия.
Молчание не признается акцептом. Это правило также сформулировано в форме
презумпции: иное допускается, если возможность акцепта оферты путем молчания
вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.
К примеру, если арендатор продолжает пользоваться арендованным имуществом после
истечения срока договора аренды при отсутствии возражения со стороны арендодателя,
договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (ст. 621
ГК). В данном случае и оферта, и акцепт по возобновленному договору совершаются в
форме молчания.
Получение акцепта лицом, направившим оферту, является свидетельством того, что
договор заключен. В связи с этим отзыв акцепта после его получения адресатом является,
по сути, односторонним отказом от исполнения договорных обязательств, что по общему
правилу не допускается (ст. 310 ГК). Поэтому отзыв акцепта возможен лишь до того
момента, когда договор будет считаться заключенным. В случаях, когда извещение об
отзыве акцепта опережает сам акцепт (т.е. акцепт еще не получен лицом, направившим
оферту) либо поступает одновременно с ним, акцепт признается неполученным (ст. 439
ГК).
Большое значение в практике заключения договоров имеет срок для акцепта,
поскольку именно своевременный акцепт может признаваться свидетельством заключения
договора. Правила о сроке для акцепта сформулированы в ГК применительно к двум
различным ситуациям: когда срок для акцепта указан в самой оферте и когда оферта не
содержит срока для ее акцепта.
Если срок для акцепта определен в оферте, обязательным условием, при котором
договор будет считаться заключенным, является получение лицом, направившим оферту,
извещения о ее акцепте в срок, установленный офертой (ст. 440 ГК). Необходимо обратить
внимание на то, что правовое значение придается дате получения этого извещения
адресатом. Поэтому лицо, получившее оферту и желающее заключить договор, должно
позаботиться о том, чтобы извещение об акцепте было направлено заблаговременно с
таким расчетом, чтобы оно поступило адресату в пределах срока, указанного в оферте.
Заключение договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта,
производится с учетом того, что срок для него помимо самой оферты может быть
установлен в законе или ином правовом акте. В этом случае договор будет считаться
заключенным при условии, что ответ получен лицом, направившим оферту, в пределах
указанного срока (ст. 441 ГК).
Если же срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или иным
правовым актом, то обязательным условием, при котором договор будет считаться
заключенным, является получение извещения об акцепте оферты в течение нормально
необходимого для этого времени, определяемого конкретными обстоятельствами дела.
Немедленное заявление об акцепте как условие, обязательное для признания
договора заключенным, требуется лишь в ситуации, когда оферта, не содержащая срок для
ее акцепта, сделана в устной форме. Речь идет только о тех договорах, в отношении
которых допускается устная форма (ст. 159 ГК).
Акцепт, полученный с опозданием, по общему правилу не влечет за собой
заключения договора. Но данное положение могло бы привести к негативным
последствиям в отношении лица, получившего оферту и своевременно направившего
извещение о ее акцепте, которое, однако, по вине органов связи доставлено адресату
259
несвоевременно. Поэтому в соответствии со ст. 442 ГК своевременно направленное
извещение об акцепте, которое получено адресатом с опозданием, в порядке исключения не
считается опоздавшим, а следовательно, не является препятствием для признания договора
заключенным, кроме случаев, когда сторона, получившая извещение об акцепте оферты с
опозданием, немедленно уведомит об этом сторону, направившую указанное извещение об
акцепте. Извещение об акцепте, полученное с опозданием, может быть признано
надлежащим акцептом, свидетельствующим о заключении договора, даже в тех случаях,
когда не будет представлено доказательств, подтверждающих своевременность его
направления. Однако для этого требуется, чтобы лицо, получившее извещение об акцепте
его оферты с опозданием, немедленно сообщило другой стороне о принятии ее акцепта.
При отсутствии такого сообщения опоздавший акцепт не порождает правовых
последствий, а договор не может быть признан заключенным.
Для того чтобы договор был признан заключенным, необходим полный и
безоговорочный акцепт, т.е. согласие лица, получившего оферту, на заключение договора
на предложенных в оферте условиях. Акцепт на иных условиях, т.е. ответ о согласии
заключить договор, но на условиях (всех или части), отличающихся от тех, которые
содержались в оферте, не может быть признан надлежащим акцептом, получение
которого оферентом свидетельствует о заключении договора (ст. 443 ГК).
Обязанность заключить договор может быть предусмотрена ГК, иным законом или
добровольно принятым обязательством.
Имеется немало случаев, когда заключение договора является обязательным для одной
из сторон. В частности, это имеет место при заключении основного договора в срок,
установленный предварительным договором (ст. 429 ГК); при заключении публичного
договора (ст. 426 ГК); при заключении договора с лицом, выигравшим торги (ст. 447 ГК).
Обязательным является заключение договоров для коммерческих организаций,
обладающих монополией на производство отдельных видов продукции; обязательно
заключение государственного контракта на поставку продукции для федеральных
государственных нужд, если размещение заказа не влечет за собой убытков от
производства соответствующей продукции (п. 2 ст. 5 Федерального закона от 13 декабря
1994 г. № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»;) и т.д.
Общие положения о порядке и сроках заключения договоров, обязательных для одной
из сторон (ст. 445 ГК), применяются в случаях, когда законом, иными правовыми актами
или соглашением сторон не предусмотрены другие правила и сроки заключения таких
договоров.
Они охватывают две различные ситуации:
1) обязанная сторона выступает в роли лица, получившего предложение заключить
договор;
2) обязанная сторона сама направляет контрагенту предложение о заключении
договора.
В обоих случаях действует общее правило, согласно которому правом на обращение с
иском в суд о разногласиях по отдельным условиям договора, а также о понуждении к его
заключению наделяется то лицо, которое вступает в договорные отношения со
стороной, в отношении которой установлена обязанность заключить договор, т.е.
контрагент обязанной стороны.
В первой ситуации, получив от контрагента оферту (проект договора), сторона, для
которой заключение договора является обязательным, должна в 30-дневный срок
260
рассмотреть предложенные условия договора. Рассмотрение условий договора и
подготовка ответа на предложение заключить договор являются обязанностью, а не правом
стороны, получившей оферту, как это происходит при заключении договора в обычном
порядке. Если же оферта исходит от стороны, обязанной заключить договор, и на ее
предложение имеется ответ другой стороны в виде протокола разногласий к условиям
договора, направленный в течение 30 дней, сторона, отправившая проект договора
(обязанная заключить договор), должна рассмотреть возникшие разногласия в 30-дневный
срок.
Уклонение от заключения договора может повлечь для стороны, в отношении которой
установлена обязанность заключить договор, два вида юридических последствий: решение
суда о понуждении к заключению договора, которое может быть принято по заявлению
другой стороны, направившей оферту; обязанность возместить другой стороне убытки,
причиненные уклонением от заключения договора. В случаях, когда в соответствии с
законом заключение отдельных видов договоров обязательно для одной из сторон,
рассмотрение их преддоговорных споров осуществляется судом.
263
выполнение работ, оказание услуг или приобретение имущественных прав, если иное не
установлено законом или не вытекает из существа отношений.
К организованным торгам правила, предусмотренные статьями 448 и 449 настоящего
Кодекса, не применяются, если иное не установлено законом.
(п. 6 в ред. Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ)
264
корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения
последствий их недействительности, а также применения последствий
недействительности ничтожных сделок корпорации.
Участники корпорации могут иметь и другие права, предусмотренные законом или
учредительным документом корпорации.
Участник корпорации или корпорация, требующие возмещения причиненных
корпорации убытков либо признания сделки корпорации недействительной или
применения последствий недействительности сделки, должны принять разумные меры по
заблаговременному уведомлению других участников корпорации и в соответствующих
случаях корпорации о намерении обратиться с такими требованиями в суд, а также
предоставить им иную информацию, имеющую отношение к делу. Порядок уведомления о
намерении обратиться в суд с иском может быть предусмотрен законами о корпорациях и
учредительным документом корпорации.
Участники корпорации, не присоединившиеся в порядке, установленном
процессуальным законодательством, к иску о возмещении причиненных корпорации
убытков либо к иску о признании недействительной совершенной корпорацией сделки или
о применении последствий недействительности сделки, в последующем не вправе
обращаться в суд с тождественными требованиями, если только суд не признает
причины этого обращения уважительными.
При утрате права участия в корпорации: участник коммерческой корпорации,
утративший помимо своей воли в результате неправомерных действий других участников
или третьих лиц права участия в ней, вправе требовать возвращения ему доли участия,
перешедшей к иным лицам, с выплатой им справедливой компенсации, определяемой
судом, а также возмещения убытков за счет лиц, виновных в утрате доли.
Суд может отказать в возвращении доли участия, если это приведет к
несправедливому лишению иных лиц их прав участия или повлечет крайне негативные
социальные и другие публично значимые последствия. В этом случае лицу, утратившему
помимо своей воли права участия в корпорации, лицами, виновными в утрате доли участия,
выплачивается справедливая компенсация, определяемая судом.
Участник корпорации обязан:
– участвовать в образовании имущества корпорации в необходимом размере в
порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены настоящим ГК, другим законом или
учредительным документом корпорации;
– не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности корпорации;
– участвовать в принятии корпоративных решений, без которых корпорация не
может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие
необходимо для принятия таких решений;
– не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда корпорации;
– не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или
делают невозможным достижение целей, ради которых создана корпорация.
Участники корпорации могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом
или учредительным документом корпорации.
Управление в корпорации (ст.65.3):
Высший орган – общее собрание участников корпорации. Образуется обязательно.
В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом
участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной
представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с
законом. Компетенция этого органа и порядок принятия им решений определяются ГК,
другими законами и уставом корпорации.
265
Исключительная компетенция высшего органа корпорации:
– определение приоритетных направлений деятельности корпорации, принципов
образования и использования ее имущества;
– утверждение и изменение устава корпорации;
– определение порядка приема в состав участников корпорации и исключения из числа
ее участников, кроме случаев, если такой порядок определен законом;
– образование других органов корпорации и досрочное прекращение их полномочий,
если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к
компетенции иных коллегиальных органов корпорации;
– утверждение годовых отчетов и бухгалтерской (финансовой) отчетности
корпорации, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не
отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;
– принятие решений о создании корпорацией других юридических лиц, об участии
корпорации в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии
представительств корпорации, за исключением случаев, если уставом хозяйственного
общества в соответствии с законами о хозяйственных обществах принятие таких решений
по указанным вопросам отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;
– принятие решений о реорганизации и ликвидации корпорации, о назначении
ликвидационной комиссии (ликвидатора) и об утверждении ликвидационного баланса;
– избрание ревизионной комиссии (ревизора) и назначение аудиторской организации
или индивидуального аудитора корпорации.
Законом и учредительным документом корпорации к исключительной компетенции ее
высшего органа может быть отнесено решение иных вопросов.
Вопросы, отнесенные ГК и другими законами к исключительной компетенции
высшего органа корпорации, не могут быть переданы им для решения другим органам
корпорации, если иное не предусмотрено ГК или другим законом.
Единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор,
председатель и т.п.) – образуется обязательно.
Уставом корпорации может быть предусмотрено:
– предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким
лицам, действующим совместно;
– образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих
независимо друг от друга.
В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как
физическое лицо, так и юридическое лицо.
Коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и т.п.) – образуется не
обязательно, в случаях, предусмотренных ГК, другим законом или уставом корпорации.
К компетенции исполнительных органов корпорации относится решение вопросов,
не входящих в компетенцию ее высшего органа и коллегиального органа управления, если
такой создан в корпорации.
Коллегиальный орган управления (наблюдательный совет, совет директоров или
иной совет) – образуется не всегда, в случаях, предусмотренных ГК, другим законом или
уставом корпорации.
(Например, публичном акционерном обществе образуется коллегиальный орган
управления общества, число членов которого не может быть менее пяти)
Он контролирует деятельность исполнительных органов корпорации и выполняет
иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации. В основном в
законе дается рекомендательный перечень его функций.
266
Лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов
корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять
более 1/4 состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их
председателями.
Члены коллегиального органа управления корпорации имеют право:
– получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской
и иной документацией;
– требовать возмещения причиненных корпорации убытков (статья 53.1),
– оспаривать совершенные корпорацией сделки по основаниям, предусмотренным
статьей 174 настоящего Кодекса или законами о корпорациях отдельных организационно-
правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также
требовать применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации в
порядке, установленном пунктом 2 статьи 65.2 настоящего Кодекса (см.права и
обязанности участника корпорации).
Унитарные юридические лица - юридические лица, учредители которых не
становятся их участниками и не приобретают в них прав членства.
К ним относятся:
Коммерческие: Некоммерческие:
– государственные и – фонды;
муниципальные унитарные – учреждения;
предприятия – автономные некоммерческие
организации;
– религиозные организации;
– публично-правовые компании.
268
в) сервитут устанавливается не для удобства. Он устанавливается тогда, когда
использование земли невозможно. Была земля, на зем. учаске был колодец, умирает
собственник, зем. участок передается наследникам, которые разделяют его. Теперь 2 зем.
участка – с колодцом и без. Однако в этом поселке есть еще один колодец, но к нему идти
дальше. Конечно, нам будет лучше и проще идти на соседний зем. участок с колодцом, но
сестра наша возражает против этого. Поэтому мы просим установить сервитут. Такое
возможно? Нужно оценить, есть ли в поселке в какой-то досягаемости иной колодец. Если
есть, то сервитут невозможен. Если вы вообще не можете выйти к дороге со своей земли
или подойти к озеру – это другая ситуация. Необходимо учитывать интерес собственника
обременяемого земельного участка. В ГК нет четкой нормы по этому поводу. Проект – п.1
ст. 301. Дигесты Юстиниана – не может быть установлен сервитут, чтобы мы могли
сорвать яблоко и чтобы мы могли пообедать на чужом зем. участке.
г) сервитут содержит в себе правомочие пользования. Но некоторые авторы
усматривают там некоторые элементы правомочия владения. (см. признаки вещных прав)
Содержание сервитута (какие правомочия включаются в состав этого вещного
права).
1) Сервитут предполагает ограниченное и целевое использование чужого зем.
участка. То есть конкретный объем этого использования определяется целью сервитута.
Соответственно, сервитуарий не вправе выходить за пределы этих ограничений. Например,
производить какие-то улучшения, которые, на его взгляд, будут ему удобны и прочее.
Например, он может прогонять скот по вашему зем. участку, он не вправе поставить там
скамейку для отдыха или что-то еще.
2) Может ли сервитут обязывать собственника обремененной вещи к
совершению каких-то активных действий? Может ли сервитут предусматривать какие-
то активные обязанности для собственника служащей вещи? Большинство говорит так:
сервитут дает право пользования сервитуарию, а для собственника обремененной вещи он
предусматривает некую пассивную обязанность не мешать пользоваться. То есть
собственник обремененной вещи не вправе установить забор при входе на зем. участок, он
обязан допускать сервитуария. Но, предположим, собственник обремененного участка
обязан расчищать дорогу в период снегопада. То есть для того, чтобы сервитуарий мог
прогонять там свой скот. Должен ли собственник расчищать дорогу для сервитуария? Или
это обязанность сервитуария? Или, допустим, обязанность освещать данный зем. участок.
В проекте п.2 ст.301.1 – на собственника служащей вещи не может быть возложена, на
основании сервитута, обязанность выполнять какие-то действия, в том числе работы,
услуги для обладателя сервитута или в его интересах. Проект предусматривает более
четкие нормы о том, что собственник господствующей вещи не вправе требовать
проведения каких-либо дополнительных затрат со стороны собственника служащей вещи.
То есть, если он хочет что-то сделать, он не может этого требовать от собственника
обремененной вещи.
Сервитуты в проекте предлагается разделить на 2 группы в зависимости от
содержания: положительные и отрицательные (п. 1 ст. 301.1). Положительный сервитут –
право пользования чужой вещью для, например, прохода; отрицательный сервитут – запрет
собственнику обремененной вещи пользоваться этой вещью определенным образом.
Предположим, есть 2 зем. участка, сервитут предусматривает, что собственник 1 из них не
вправе выгуливать животное с 11 до 22ч., потому что выпас этого животного причиняет
неудобства соседу.
3) Сервитут по общему правилу является платным (п. 5 ст. 274). Но может быть и
бесплатным. В отношении федеральных зем. участков есть Постановление Правительства
от 23.12.14, которое устанавливает плату - одну десятую процента кадастровой стоимости
269
зем. участка за каждый год срока действия сервитута. Данная норма введена с 1 марта
2015г. В остальных случаях установление платы за сервитут, ее размер непонятен.
Проблема также в том, что в 2004г. Росземкадастр утвердил временные методические
рекомендации по оценке этой платы за сервитут. Уже тогда эти рекомендации большинство
авторов не считали нормативным актом. Решением ВС от 18.12.2014г. эти рекомендации
признаны недействующими на территории РФ. Однако на основе этих рекомендаций
вынесено много судебных решений. Согласно этим рекомендациям плата за сервитут
должна быть соразмерна тем убыткам, которые терпит обремененное лицо. То есть плата за
сервитут не больше размеров реальных убытков. Основываясь на этих рекомендациях,
автор Старова пишет: “если соглашением мы предусмотрим размер платы за сервитут
выше, чем размер, убытков, в этой части соглашение будет недействительным”. Но это
неправильное разъяснение! Есть позиция и такая – плата за сервитут включает по сути 2
элемента: компенсация убытков (те убытки, которые причинены порчей моего зем. частка,
например, коровы вытоптали растения) и некое вознаграждение собственнику
обремененного зем. участка и она может быть определена по соглашению. В некоторых
случаях собственник обремененного зем. участка вообще убытков не терпит, но даже в
этих случаях возможно установление определенной платы за сервитут. Например, на зем.
участке собственника вкопали столб, через который проходит линия эл. передачи. Но от
установления столба собственник обремененной вещи получил выгоду, тк у него теперь
есть эл. энергия. Но все равно возможно установление платы за сервитут. Не нужно считать
синонимами плату за сервитут и убытки, которые терпит собственник.
Проект – 301.1 – 301.2 - определяется плата за сервитут, например, указывается, что
размер платы необходимо сообщить регистрирующему органу, что размер платы можно
изменять не чаще 1 раза в 5 лет, при недостижении соглашения можно обратиться в суд,
указывается, что размер платы может быть в денежной или иной (натуральной) форме.
Как установить плату за сервитут? Постановление ФАС Волговятского округа от
22.11.2012г. – ежемесячная плата за сервитут судом определена в 37 тыс. руб. Собственник
служащей вещи получил некий отчет об оценке рыночной стоимости соразмерной плате за
сервитут 72т.р. в месяц. Сервитуарий представил другой отчет, согласно которому плата
должна быть 80т.р. в год. В итоге, была назначена другая экспертиза, она сделала вывод –
449т.р. в год (чуть больше 37т.р. в месяц). Однако суд Волговятского округа снизил этот
размер до 18т.р. в год.
Постановление ФАС Уральского округа - связали плату за сервитут с соотношением
площадей 2ух зем. участков.
4) Сервитут обладает особенностью следования. При продаже зем. участка
сервитут сохраняет силу.
Виды сервитутов:
1) в зависимости от того, в чьих интересах устанавливается
- частный (в интересах собственника соседнего/не соседнего участка). Он может
устанавливаться на основании соглашения, а если оно не достигнуто, лицо может
обратиться в суд с иском об установлении сервитута. Проблема бывает, когда граждане 2ух
соседних зем. участков хорошо дружили и договорились об определенном порядке
пользования. Письменно вы ничего не оформляли. Но вдруг меняется собственник
земельного участка и запрещает вам ходить по его земле. Что вам делать? В проекте
предлагается такой специальный иск о признании ранее сложившегося сервитута. В
настоящий момент доказать то, что сервитут когда-то был установлен, практически
невозможно. Вам необходимо либо заключить соглашение об установлении сервитута и
далее обратиться за регистрацией либо обратиться в суд.
270
Регистрация сервитута – нормы в старом (ст.27) и новом от 2015г. (ст. 52) законе о гос.
рег.
- публичный (в интересах либо гос. или муниципального образования, либо
неограниченного круга лиц). п. 3 ст. 23 ЗК – исчерпывающий список оснований
приобретения. Например, может устанавливаться публичный сервитут для доступа граждан
к публичному объекту (озеро окружено частной землей, для того, чтобы люди смогли
подходить к озеру, устанавливается публичный сервитут, обременяющий вот эти зем.
участки). Но кто может подходить к этому озеру не определяется. Дело в том, что данный
сервитут по сути сервитутом не является. Эти авторы считают это просто ограничением ПС
в публичных интересах.
п. 2 ст. 301 проекта – сервитут не может быть установлен для неопределенного круга
лиц. То есть отказ от публичных сервитутов вообще. Кроме того, п. 7 ст. 23 ЗК
(ограничивает интересы собственника обремененной земли) – собственник обремененной
земли может требовать платы за публичный сервитут только в случаях, если его
установление приводит к существенным затруднениям в использовании. То есть гос-во не
хочет платить собственнику, единственное только, если будут доказаны существенные
затруднения в использовании. Раньше в этой статье и в этом пункте был абзац первый,
который допускал, в случае затруднительного использования земли возможность
предъявления иска гос-ву о выкупе этой земли. То есть собственник обремененного зем.
участка, если он уже не мог нормально ей пользоваться из публичного сервитута, мог
потребовать, чтобы гос-во выкупило эту землю. Теперь такого права нет!
2) в зависимости от срока этого сервитута (в проекте предлагается всегда считать их
бессрочными, если иное не установлено):
- срочные
- бессрочные
3) по цели установления сервитута (ст. 274 ГК – список целей сервитутов без
классификации). Мы изменим этот список с учетом Концепции и проекта:
- сервитуты перемещения или доступа (для прохода или прогона скота через чужой
зем. участок).
- коммунальные сервитуты (для прокладки кабелей, трубопроводов).
- сервитуты миллеарации (для отвода, забора воды).
- строительные сервитуты
- для недр пользования.
Прекращение сервитута:
а) по требованию собственника обремененного зем. участка при отпадении оснований.
Допустим, в нашем поселке построили новый колодец и нет необходимости ходить на мою
землю.
б) на основании соглашения. Но наш закон его не упоминает.
в) истечение срока, указанного в срочном сервитуте.
г) принятие акта об отмене публичного сервитута (п.2 ст. 48 ЗК)
д) принятие решения судом в случае невозможности использования зем. участка в
соответствии с назначением. То есть мы установили сервитут, а затем видим, что
обремененная земля не может быть использована. Мы обращаемся в суд с требованием об
отмене сервитута (п.2 ст. 276).
Защита сервитуария
Очень слабо проработано в действующем законе. Специального иска в ГК не
установлено, поэтому следует применять негаторный иск.
Негаторный иск – об устранении препятствий пользования вещью (ст. 304 ГК). Его
можно предъявить не только к собственнику соседнего земельного участка, но и к
271
арендатору. Например, был установлен сервитут, затем зем.участок был передан в аренду
другому лицу, и арендатор препятствовал допуску сервитуария. (п. 4 Информационное
письмо Президиума ВАС от 15 января 2013г. “Обзор судебной практики по некоторым
вопросам защиты прав собственника от нарушений, не связанных с лишением владения”).
274
конкурсное производство;
мировое соглашение.
Стадии:
1. Подача заявления в суд.
Должником – ст.37.
Конкурсным кредитором, работниками и т.д. – ст.39.
Уполномоченным органов – ст.41.
Судья арбитражного суда принимает заявление о признании должника банкротом. О
принятии заявления о признании должника банкротом судья арбитражного суда выносит
определение не позднее чем через пять дней с даты поступления указанного заявления в
арбитражный суд (ст.42). Заявители могут указать кандидатуру арбитражного
управляющего.
Арбитражным управляющим признается гражданин Российской Федерации,
являющийся членом одной из саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.
Арбитражный управляющий является субъектом профессиональной деятельности и
осуществляет регулируемую настоящим Федеральным законом профессиональную
деятельность, занимаясь частной практикой (ст.20).
Арбитражный управляющий в деле о банкротстве имеет право:
созывать собрание кредиторов;
созывать комитет кредиторов;
обращаться в арбитражный суд с заявлениями и ходатайствами в случаях,
предусмотренных настоящим Федеральным законом;
получать вознаграждение в размерах и в порядке, которые установлены
настоящим Федеральным законом;
привлекать для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о
банкротстве на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств
должника, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, стандартами и
правилами профессиональной деятельности или соглашением арбитражного управляющего
с кредиторами;
запрашивать необходимые сведения о должнике, о лицах, входящих в состав
органов управления должника, о контролирующих лицах, о принадлежащем им имуществе
275
(в том числе имущественных правах), о контрагентах и об обязательствах должника у
физических лиц, юридических лиц, государственных органов, органов управления
государственными внебюджетными фондами Российской Федерации и органов местного
самоуправления, включая сведения, составляющие служебную, коммерческую и
банковскую тайну;
подать в арбитражный суд заявление об освобождении от исполнения
возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.
Арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан:
принимать меры по защите имущества должника;
анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой,
хозяйственной и инвестиционной деятельности;
вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев,
предусмотренных настоящим Федеральным законом;
предоставлять реестр требований кредиторов лицам, требующим проведения
общего собрания кредиторов, в течение трех дней с даты поступления требования в
случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
в случае выявления признаков административных правонарушений и (или)
преступлений сообщать о них в органы, к компетенции которых относятся возбуждение
дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях;
предоставлять собранию кредиторов информацию о сделках и действиях,
которые влекут или могут повлечь за собой гражданскую ответственность третьих лиц;
разумно и обоснованно осуществлять расходы, связанные с исполнением
возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве. Обязанность доказывать
неразумность и необоснованность осуществления таких расходов возлагается на лицо,
обратившееся с соответствующим заявлением в арбитражный суд;
выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке,
установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле
о банкротстве, в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный
управляющий, собранию кредиторов и в органы, к компетенции которых относятся
возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о
преступлениях;
в случае, если в соответствии с настоящим Федеральным законом привлечение
арбитражным управляющим иных лиц для исполнения возложенных на него обязанностей
в деле о банкротстве является обязательным, арбитражный управляющий обязан
привлекать на договорной основе аккредитованных саморегулируемой организацией
арбитражных управляющих лиц с оплатой их деятельности в соответствии со статьей 20.7
настоящего Федерального закона;
выявлять факты нарушения обязанности по подаче заявления должника в
арбитражный суд в случаях и в срок, которые предусмотрены статьей 9 настоящего
Федерального закона, и принимать меры по привлечению лица, виновного в нарушении, к
ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 10 настоящего Федерального закона, а
также сообщать о выявленном нарушении в орган, уполномоченный составлять протокол о
соответствующем правонарушении;
осуществлять иные установленные настоящим Федеральным законом функции.
Суд может отказать в принятии заявления (ст. 43) или оставить без движения и
возвратить заявление о признании должника банкротом (ст.44) при нарушении каких-либо
требований.
2. Суд направляет в СРО определение.
276
При получении определения арбитражного суда о принятии заявления о признании
должника банкротом, СРО:
– если кандидатура арбитражного управляющего указана, представляет в арбитражный
суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным
статьями 20 и 20.2 Закона о банкротстве.
– если кандидатура арбитражного управляющего не указана, представляет
кандидатуру арбитражного управляющего из числа своих членов, изъявивших согласие
быть утвержденными арбитражным судом в деле о банкротстве (ст.45).
3. В течение десяти дней с даты получения определения о принятии заявления
кредитора или заявления уполномоченного органа должник обязан направить в
арбитражный суд и заявителям отзыв на такое заявление.
В отзыве на исковое заявление указываются (ст.131 АПК РФ):
1) наименование истца, его место нахождения или, если истцом является гражданин,
его место жительства;
2) наименование ответчика, его место нахождения или, если ответчиком является
гражданин, его место жительства, дата и место рождения, место работы или дата и место
государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;
3) возражения относительно каждого довода, касающегося существа заявленных
требований, со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а также на
доказательства, обосновывающие возражения;
4) перечень прилагаемых к отзыву документов.
Наряду со сведениями, предусмотренными Арбитражным процессуальным кодексом
Российской Федерации, в отзыве должника, направляемом в арбитражный суд, заявителю,
указываются:
имеющиеся у должника возражения относительно требований заявителя;
общая сумма задолженности должника по обязательствам перед кредиторами,
оплате труда работников должника, обязательным платежам;
сведения о всех счетах должника в кредитных организациях;
сведения о наличии возбужденных в отношении должника исполнительных
производств;
доказательства необоснованности требований заявителя в случае их наличия.
В отзыве должника, направляемом заявителю, могут быть указаны иные имеющие
отношение к рассмотрению дела о банкротстве сведения.
К отзыву должника, направляемому в арбитражный суд, заявителю, также могут быть
приложены имеющиеся у должника ходатайства.
Отсутствие отзыва должника не препятствует рассмотрению дела о банкротств
(ст.47).
4. Рассмотрение судом обоснованности требований заявителей.
По результатам рассмотрения обоснованности заявления о признании должника
банкротом арбитражный суд выносит одно из следующих определений:
о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения;
об отказе во введении наблюдения и оставлении такого заявления без
рассмотрения;
об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу о
банкротстве (ст.48).
Если суд выносит определение о введении наблюдения, в нем должны содержаться
указания на:
277
признание заявления о признании должника банкротом обоснованным и
введение наблюдения;
утверждение временного управляющего (ст.49).
5. Наблюдение (гл.4).
применяется в целях обеспечения сохранности имущества юр. лица, проведения
анализа его финансового состояния, составления реестра требований кредиторов и
проведения первого собрания кредиторов.
Срок наблюдения не должен превышать 7-и месяцев: «Наблюдение должно быть
завершено с учетом сроков рассмотрения дела о банкротстве, предусмотренных статьей 51
настоящего Федерального закона» (ст.62).
«Дело о банкротстве должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в срок,
не превышающий семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника
банкротом в арбитражный суд».
Процедурой руководит временный управляющий. Временный управляющий
утверждается арбитражным судом (ст.65).
Временный управляющий вправе:
– предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании
недействительными сделок и решений, а также требования о применении последствий
недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с
нарушением требований, установленных статьями 63 и 64 закона о банкротстве (см.далее);
– заявлять возражения относительно требований кредиторов в случаях,
предусмотренных настоящим Федеральным законом, в том числе заявлять о пропуске
срока исковой давности;
– принимать участие в судебных заседаниях арбитражного суда по проверке
обоснованности представленных возражений должника относительно требований
кредиторов;
– обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по
обеспечению сохранности имущества должника, в том числе о запрете совершать без
согласия временного управляющего сделки, не предусмотренные пунктом 2 статьи 64
настоящего Федерального закона;
– обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя
должника от должности;
– получать любую информацию и документы, касающиеся деятельности должника;
– осуществлять иные установленные настоящим Федеральным законом полномочия.
Органы управления должника обязаны предоставлять временному управляющему по
его требованию любую информацию, касающуюся деятельности должника (ст.66).
Временный управляющий обязан:
– принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника;
– проводить анализ финансового состояния должника;
– выявлять кредиторов должника;
– вести реестр требований кредиторов, за исключением, когда его ведет
реестродержатель;
– уведомлять кредиторов о введении наблюдения;
– созывать и проводить первое собрание кредиторов.
Временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей
деятельности и протокол первого собрания кредиторов.
Последствия введения наблюдения (для справки) (ст.63):
278
требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных
платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только
с соблюдением установленного настоящим Федеральным законом порядка предъявления
требований к должнику;
по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам,
связанным с взысканием с должника денежных средств. Кредитор в этом случае вправе
предъявить свои требования к должнику в порядке, установленном настоящим
Федеральным законом;
приостанавливается исполнение исполнительных документов по
имущественным взысканиям, в том числе снимаются аресты на имущество должника и
иные ограничения в части распоряжения имуществом должника, наложенные в ходе
исполнительного производства, за исключением исполнительных документов, выданных на
основании вступивших в законную силу до даты введения наблюдения судебных актов о
взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждения авторам
результатов интеллектуальной деятельности, об истребовании имущества из чужого
незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, о выплате
компенсации сверх возмещения вреда. Основанием для приостановления исполнения
исполнительных документов является определение арбитражного суда о введении
наблюдения;
не допускаются удовлетворение требований учредителя (участника) должника
о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей
(участников), выкуп либо приобретение должником размещенных акций или выплата
действительной стоимости доли (пая);
не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета
встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4
статьи 134 настоящего Федерального закона очередность удовлетворения требований
кредиторов. В отношении обязательств, возникающих из финансовых договоров, размер
которых определяется в порядке, предусмотренном статьей 4.1 настоящего Федерального
закона, указанный запрет применяется только в части прекращения нетто-обязательств
должника;
не допускается изъятие собственником имущества должника - унитарного
предприятия принадлежащего должнику имущества;
не допускается выплата дивидендов, доходов по долям (паям), а также
распределение прибыли между учредителями (участниками) должника;
не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за
неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных
платежей, за исключением текущих платежей.
Введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя
должника и иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять
свои полномочия с ограничениями (ст.64).
Органы управления должника могут совершать исключительно с согласия
временного управляющего, выраженного в письменной форме сделки или несколько
взаимосвязанных между собой сделок:
связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения
прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет
более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на дату введения
наблюдения;
279
связанных с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств
и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением
доверительного управления имуществом должника.
Органы управления должника не вправе принимать решения:
о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении,
преобразовании) и ликвидации должника;
о создании юридических лиц или об участии должника в иных юридических
лицах;
о создании филиалов и представительств;
о выплате дивидендов или распределении прибыли должника между его
учредителями (участниками);
о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за
исключением акций;
о выходе из состава учредителей (участников) должника, приобретении у
акционеров ранее размещенных акций;
об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-
промышленных группах и иных объединениях юридических лиц;
о заключении договоров простого товарищества.
Собственник имущества должника - унитарного предприятия не вправе:
принимать решения о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении,
выделении, преобразовании) и ликвидации должника;
давать согласие на создание должником юридических лиц или участие
должника в иных юридических лицах;
давать согласие на создание филиалов и открытие представительств должника;
принимать решения о размещении должником облигаций и иных эмиссионных
ценных бумаг.
Для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои
требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования
сообщения о введении наблюдения. Требования кредиторов, предъявленные по истечении
указанного срока, подлежат рассмотрению арбитражным судом после введения процедуры,
следующей за процедурой наблюдения (ст.71).
Итог наблюдения – первое собрание кредиторов. Первое собрание кредиторов
должно состояться не позднее чем за десять дней до даты окончания наблюдения (ст.72).
К компетенции первого собрания кредиторов относятся (ст.73):
– принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в
арбитражный суд с соответствующим ходатайством;
– принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный
суд с соответствующим ходатайством;
– принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании
должника банкротом и об открытии конкурсного производства;
– образование комитета кредиторов, определение количественного состава и
полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов;
– определение дополнительных требований к кандидатурам административного
управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;
– определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой
организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный
управляющий;
280
– выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных
саморегулируемой организацией;
– решение иных предусмотренных настоящим Федеральным законом вопросов.
То есть, по сути кредиторы дают рекомендации суду.
6. Судебное заседание по существу.
Проводится в течение 7-и месяцев с даты получения заявления о признании должника
банкротом (ст.51).
Выносится решение/определение (в зависимости от положения ЮЛ).
По результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд принимает один из
следующих судебных актов:
решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного
производства;
решение об отказе в признании должника банкротом;
определение о введении финансового оздоровления;
определение о введении внешнего управления;
определение о прекращении производства по делу о банкротстве;
определение об оставлении заявления о признании должника банкротом без
рассмотрения;
определение об утверждении мирового соглашения (ст.52).
7. Финансовое оздоровление (гл.5).
Направлено на восстановление платежеспособности юр. лица и погашения
задолженности в соответствии с графиком.
Процедурой руководит административный управляющий, который утверждается
арбитражным судом (ст.83). Органы ЮЛ остаются.
Административный управляющий в обязан:
– вести реестр требований кредиторов, за исключением ведения его
реестродержателем;
– созывать собрания кредиторов в случаях;
– рассматривать отчеты о ходе выполнения графика погашения задолженности и плана
финансового оздоровления (при наличии такого плана), представленные должником, и
предоставлять собранию кредиторов заключения о ходе выполнения графика погашения
задолженности и плана финансового оздоровления;
– предоставлять собранию кредиторов или комитету кредиторов на рассмотрение
информацию о ходе выполнения графика погашения задолженности в порядке и в объеме,
которые установлены собранием кредиторов или комитетом кредиторов;
– осуществлять контроль за своевременным исполнением должником текущих
требований кредиторов;
– осуществлять контроль за ходом выполнения плана финансового оздоровления и
графика погашения задолженности;
– осуществлять контроль за своевременностью и полнотой перечисления денежных
средств на погашение требований кредиторов;
– в случае неисполнения должником обязательств в соответствии с графиком
погашения задолженности требовать от лиц, предоставивших обеспечение исполнения
должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности,
исполнения обязанностей, вытекающих из предоставленного обеспечения;
– исполнять иные предусмотренные настоящим Федеральным законом обязанности.
Административный управляющий имеет право:
281
– требовать от руководителя должника информацию о текущей деятельности
должника;
– принимать участие в инвентаризации в случае ее проведения должником;
– согласовывать сделки и решения должника в случаях, предусмотренных настоящим
Федеральным законом, и предоставлять информацию кредиторам об указанных сделках и о
решениях;
– обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя
должника в случаях, установленных настоящим Федеральным законом;
– обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по
обеспечению сохранности имущества должника, а также об отмене таких мер;
– предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании
недействительными сделок и решений, а также о применении последствий
недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с
нарушением требований настоящего Федерального закона;
– осуществлять иные предусмотренные настоящим Федеральным законом
полномочия.
Последствия введения финансового оздоровления (для справки) (ст.81):
требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных
платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только
с соблюдением установленного настоящим Федеральным законом порядка предъявления
требований к должнику;
ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов отменяются;
аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части
распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены только в
арбитражном процессе по делу о банкротстве;
осуществление имущественных взысканий по исполнительным документам
приостанавливается, за исключением таких взысканий по исполнительным документам,
выданным на основании вступивших в законную силу до даты введения финансового
оздоровления решений о взыскании задолженности по заработной плате, выплате
вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности, об истребовании
имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или
здоровью, о выплате компенсации сверх возмещения вреда;
удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли
(пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников),
выкуп или приобретение должником размещенных акций либо выплата действительной
стоимости доли (пая) не допускается;
изъятие собственником имущества должника - унитарного предприятия
принадлежащего должнику имущества не допускается;
выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам,
доходов по долям (паям), распределение прибыли между учредителями (участниками)
должника не допускаются;
прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного
однородного требования, предоставления отступного или иным способом не допускается,
если при этом нарушается очередность удовлетворения установленных пунктом 4 статьи
134 настоящего Федерального закона требований кредиторов либо если такое прекращение
приводит к преимущественному удовлетворению требований кредиторов одной очереди,
обязательства которых прекращаются, перед другими кредиторами;
282
неустойки (штрафы, пени), подлежащие уплате проценты и иные санкции за
неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных
платежей не начисляются, за исключением текущих платежей.
В ходе финансового оздоровления органы управления должника осуществляют свои
полномочия с ограничениями. Но можно отстранить руководителя ЮЛ от должности в
связи с ненадлежащим исполнением обязанностей (ст.82).
Должник не вправе без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов)
совершать сделки или несколько взаимосвязанных сделок, в совершении которых у него
имеется заинтересованность или которые:
связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо
либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти
процентов балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату,
предшествующую дате заключения сделки;
влекут за собой выдачу займов (кредитов), выдачу поручительств и гарантий, а
также учреждение доверительного управления имуществом должника.
Должник не вправе без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) и
лица или лиц, предоставивших обеспечение, принимать решение о своей реорганизации
(слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании).
Должник не вправе без согласия административного управляющего, за
исключением случаев, прямо предусмотренных настоящим Федеральным законом,
совершать сделки или несколько взаимосвязанных сделок, которые:
влекут за собой увеличение кредиторской задолженности должника более чем
на пять процентов суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований
кредиторов на дату введения финансового оздоровления;
связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо
либо косвенно имущества должника, за исключением реализации имущества должника,
являющегося готовой продукцией (работами, услугами), изготовляемой или реализуемой
должником в процессе обычной хозяйственной деятельности;
влекут за собой уступку прав требований, перевод долга;
влекут за собой получение займов (кредитов).
Утверждается план финансового оздоровления собранием кредиторов (готовится
участниками ЮЛ). План финансового оздоровления должен содержать обоснование
возможности удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком
погашения задолженности. Графиком погашения задолженности должно
предусматриваться погашение всех требований кредиторов, включенных в реестр
требований кредиторов, не позднее чем за месяц до даты окончания срока финансового
оздоровления, а также погашение требований кредиторов первой и второй очереди не
позднее чем через шесть месяцев с даты введения финансового оздоровления.
Должник вправе досрочно исполнить график погашения задолженности(ст.84).
Далее следует определение суда.
Арбитражный суд по итогам рассмотрения результатов проведения финансового
оздоровления вправе вынести определение о введении внешнего управления в случае:
установления возможности восстановления платежеспособности должника в
предусмотренные настоящим Федеральным законом сроки;
подачи в арбитражный суд ходатайства собрания кредиторов о переходе к
внешнему управлению в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
подачи в арбитражный суд ходатайства собрания кредиторов о признании
должника банкротом и об открытии конкурсного производства, если после проведения
283
собрания кредиторов возникли обстоятельства, дающие основания полагать, что
платежеспособность должника может быть восстановлена в установленные настоящим
Федеральным законом сроки;
в иных предусмотренных настоящим Федеральным законом случаях.
Совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления не может
превышать два года (ст.92).
8. Внешнее управление (гл.6).
Процедура направлена на восстановление платежеспособности.
Внешнее управление вводится на срок не более чем восемнадцать месяцев, который
может быть продлен не более чем на шесть месяцев. По ходатайству собрания кредиторов
или внешнего управляющего установленный срок внешнего управления может быть
сокращен (ст.93).
Основания продления:
– собранием кредиторов принято решение об утверждении или изменении плана
внешнего управления, в котором предусмотрен срок внешнего управления, превышающий
первоначально установленный срок, но не более чем максимальный срок внешнего
управления;
– собранием кредиторов по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего
в связи с итогами внешнего управления принято решение об обращении в арбитражный суд
с ходатайством о продлении внешнего управления на срок, предусмотренный решением
собрания кредиторов, но не более чем максимальный срок внешнего управления.
Внешнее управление не может быть продлено на срок, превышающий совокупный
срок финансового оздоровления и внешнего управления (ст.108).
Осуществляется внешним управляющим (ст.96). Органы ЮЛ не действуют.
Внешний управляющий имеет право:
распоряжаться имуществом должника в соответствии с планом внешнего
управления с ограничениями, предусмотренными настоящим Федеральным законом;
заключать от имени должника мировое соглашение;
заявлять отказ от исполнения договоров должника в соответствии со статьей
102 настоящего Федерального закона;
подавать в арбитражный суд от имени должника иски и заявления о признании
недействительными сделок и решений, а также о применении последствий
недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с
нарушением требований настоящего Федерального закона, и заявлять требования о
взыскании убытков, причиненных действиями (бездействием) членов коллегиальных
органов управления должника, членов совета директоров (наблюдательного совета),
единоличного исполнительного органа, собственника имущества должника, лицами,
действовавшими от имени должника в соответствии с доверенностью, иными лицами,
действовавшими в соответствии с учредительными документами должника;
осуществлять иные предусмотренные настоящим Федеральным законом
действия.
Внешний управляющий обязан:
принять в управление имущество должника и провести его инвентаризацию;
в течение трех рабочих дней с даты окончания инвентаризации имущества
должника включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о
результатах такой инвентаризации;
разработать план внешнего управления и представить его для утверждения
собранию кредиторов;
284
вести бухгалтерский, финансовый, статистический учет и отчетность;
заявлять в установленном порядке возражения относительно предъявленных к
должнику требований кредиторов;
принимать меры по взысканию задолженности перед должником;
вести реестр требований кредиторов;
реализовывать мероприятия, предусмотренные планом внешнего управления, в
порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом;
информировать комитет кредиторов о реализации мероприятий,
предусмотренных планом внешнего управления;
представить собранию кредиторов отчет об итогах реализации плана внешнего
управления;
осуществлять иные предусмотренные настоящим Федеральным законом
полномочия (ст.99).
Последствия введения внешнего управления (ст.94):
– прекращаются полномочия руководителя должника, управление делами должника
возлагается на внешнего управляющего;
– внешний управляющий вправе издать приказ об увольнении руководителя должника
или предложить руководителю должника перейти на другую работу в порядке и на
условиях, которые установлены трудовым законодательством;
– прекращаются полномочия органов управления должника и собственника имущества
должника - унитарного предприятия, полномочия руководителя должника и иных органов
управления должника переходят к внешнему управляющему, за исключением полномочий
органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного
предприятия, предусмотренных пунктами 2 и 3 настоящей статьи. Органы управления
должника, временный управляющий, административный управляющий в течение трех дней
с даты утверждения внешнего управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской
и иной документации должника, печатей и штампов, материальных и иных ценностей
внешнему управляющему;
– отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов;
– аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения
принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса
о банкротстве, за исключением арестов и иных ограничений, налагаемых в гражданском
или арбитражном судопроизводстве либо исполнительном производстве в отношении
взыскания задолженности по текущим платежам, истребования имущества из чужого
незаконного владения;
– вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным
обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением случаев,
предусмотренных настоящим Федеральным законом;
– требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных
платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только
с соблюдением установленного настоящим Федеральным законом порядка предъявления
требований к должнику.
Органы управления должника в пределах компетенции, установленной федеральным
законом, вправе принимать решения:
об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций;
об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения
дополнительных обыкновенных акций;
285
об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план
внешнего управления возможности дополнительной эмиссии акций;
об определении порядка ведения общего собрания акционеров;
об обращении с ходатайством о продаже предприятия должника;
о замещении активов должника;
об избрании представителя учредителей (участников) должника;
о заключении соглашения между третьим лицом или третьими лицами и
органами управления должника, уполномоченными в соответствии с учредительными
документами принимать решение о заключении крупных сделок, об условиях
предоставления денежных средств для исполнения обязательств должника;
иные необходимые для размещения дополнительных обыкновенных акций
должника решения.
Мораторий на удовлетворение требований кредиторов распространяется на
денежные обязательства и обязательные платежи, за исключением текущих платежей.
Мораторий на удовлетворение требований кредиторов распространяется также на
требования кредиторов о возмещении убытков, связанных с отказом внешнего
управляющего от исполнения договоров должника. Мораторий на удовлетворение
требований кредиторов не распространяется на требования о взыскании задолженности по
заработной плате, выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной
деятельности, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, о выплате
компенсации сверх возмещения вреда (ст.95).
Не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан
разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для
утверждения.
План внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению
платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на
их реализацию и иные расходы должника.
Платежеспособность должника признается восстановленной при отсутствии признаков
банкротства (ст.106).
Внешний управляющий обязан представить на рассмотрение собрания кредиторов
отчет внешнего управляющего по результатам проведения внешнего управления (ст.117).
Отчет внешнего управляющего подлежит обязательному рассмотрению арбитражным
судом (ст.119).
По результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего выносится определение:
о прекращении производства по делу о банкротстве в случае удовлетворения
всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов или в
случае утверждения арбитражным судом мирового соглашения;
о переходе к расчетам с кредиторами в случае удовлетворения ходатайства
собрания кредиторов о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением
платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами;
о продлении срока внешнего управления в случае удовлетворения ходатайства
о продлении срока внешнего управления;
об отказе в утверждении отчета внешнего управляющего в случае, если судом
будут выявлены обстоятельства, препятствующие утверждению отчета внешнего
управляющего.
Кредитор может настаивать на неутверждении отчета.
При наличии ходатайства собрания кредиторов о признании должника банкротом и об
открытии конкурсного производства, а также в случае отказа арбитражного суда в
286
утверждении отчета внешнего управляющего или непредставления указанного отчета в
течение месяца со дня окончания установленного срока внешнего управления арбитражный
суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии
конкурсного производства.
9. Решение суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного
производства.
Задача – удовлетворение требований кредиторов.
Конкурсное производство вводится на срок до шести месяцев. Срок конкурсного
производства может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем
на шесть месяцев (ст.124).
Последствия открытия конкурсного производства (ст.126):
– срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных
обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим;
– прекращается начисление процентов, неустоек (штрафов, пеней) и иных санкций за
неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных
платежей, за исключением текущих платежей, а также процентов, предусмотренных
настоящей статьей;
– сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к сведениям,
признанным конфиденциальными или составляющим коммерческую тайну;
– совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника или влекущих за
собой передачу его имущества третьим лицам в пользование, допускается исключительно в
порядке, установленном настоящей главой;
– прекращается исполнение по исполнительным документам, в том числе по
исполнительным документам, исполнявшимся в ходе ранее введенных процедур,
применяемых в деле о банкротстве, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным
законом;
– все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных
платежей, иные имущественные требования, за исключением текущих платежей,
указанных в пункте 1 статьи 134 настоящего Федерального закона, и требований о
признании права собственности, об истребовании имущества из чужого незаконного
владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий
их недействительности могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства;
– исполнительные документы, исполнение по которым прекратилось в соответствии с
настоящим Федеральным законом, подлежат передаче судебными приставами -
исполнителями конкурсному управляющему в порядке, установленном федеральным
законом;
– снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения
распоряжения имуществом должника. Основанием для снятия ареста на имущество
должника является решение суда о признании должника банкротом и об открытии
конкурсного производства. Наложение новых арестов на имущество должника и иных
ограничений распоряжения имуществом должника не допускается;
– исполнение обязательств должника, в том числе по исполнению судебных актов,
актов иных органов, должностных лиц, вынесенных в соответствии с гражданским
законодательством, уголовным законодательством Российской Федерации,
процессуальным законодательством и законодательством Российской Федерации о налогах
и сборах, осуществляется конкурсным управляющим
С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об
открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника,
иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного
287
предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника,
собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об
условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для
исполнения обязательств должника).
Процедурой руководит конкурсный управляющий (ст.127).
Конкурсный управляющий обязан (ст.129):
принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого
имущества;
включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о
результатах инвентаризации имущества должника в течение трех рабочих дней с даты ее
окончания;
привлечь оценщика для оценки имущества должника в случаях,
предусмотренных настоящим Федеральным законом;
принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества
должника, находящегося у третьих лиц;
принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника;
уведомлять работников должника о предстоящем увольнении не позднее чем в
течение месяца с даты введения конкурсного производства;
предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником,
требования о ее взыскании в порядке, установленном настоящим Федеральным законом;
заявлять в установленном порядке возражения относительно требований
кредиторов, предъявленных к должнику;
вести реестр требований кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим
Федеральным законом;
передавать на хранение документы должника, подлежащие обязательному
хранению в соответствии с федеральными законами. Порядок и условия передачи
документов должника на хранение устанавливаются федеральными законами и иными
нормативными правовыми актами Российской Федерации;
заключать сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, только с
согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов;
исполнять иные установленные настоящим Федеральным законом обязанности.
Конкурсный управляющий вправе:
распоряжаться имуществом должника в порядке и на условиях, которые
установлены настоящим Федеральным законом;
увольнять работников должника, в том числе руководителя должника, в
порядке и на условиях, которые установлены федеральным законом;
заявлять отказ от исполнения договоров и иных сделок в порядке,
установленном статьей 102 настоящего Федерального закона. Конкурсный управляющий
не вправе заявлять отказ от исполнения договоров должника при наличии обстоятельств,
препятствующих восстановлению платежеспособности должника;
подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании
недействительными сделок и решений, а также о применении последствий
недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником, иски о
взыскании убытков, причиненных действиями (бездействием) руководителя должника,
лиц, входящих в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный
исполнительный орган или иной орган управления должника, собственника имущества
должника, лицами, действовавшими от имени должника в соответствии с доверенностью,
иными лицами, действовавшими в соответствии с учредительными документами должника,
288
предъявлять иски об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении
договоров, заключенных должником, и совершать другие действия, предусмотренные
федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской
Федерации и направленные на возврат имущества должника;
осуществлять иные права, связанные с исполнением возложенных на него
обязанностей, установленных настоящим Федеральным законом.
Формируется конкурсная масса. Все имущество должника, имеющееся на дату
открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства,
составляет конкурсную массу.
Из имущества должника, которое составляет конкурсную массу, исключаются
имущество, изъятое из оборота, имущественные права, связанные с личностью должника, в
том числе права, основанные на имеющейся лицензии на осуществление отдельных видов
деятельности, а также иное предусмотренное настоящим Федеральным законом имущество
(ст.131 – 132).
После проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный
управляющий приступает к его продаже (в основном на торгах) (ст.139).
Конкурсный управляющий или лица, имеющие в соответствии со статьями 113 и 125
настоящего Федерального закона право на исполнение обязательств должника, производят
расчеты с кредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов.
Реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты
опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного
производства (ст.142).
Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного
удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением случаев,
предусмотренных настоящим Федеральным законом для удовлетворения обеспеченных
залогом имущества должника требований кредиторов.
Очередность (ст.134):
внеочередные:
Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются требования кредиторов по
текущим платежам преимущественно перед кредиторами, требования которых возникли
до принятия заявления о признании должника банкротом.
В случае, если прекращение деятельности организации должника или ее
структурных подразделений может повлечь за собой техногенные и (или)
экологические катастрофы либо гибель людей, вне очереди также погашаются расходы
на проведение мероприятий по недопущению возникновения указанных последствий.
Требования кредиторов по текущим платежам удовлетворяются в следующей
очередности:
в первую очередь удовлетворяются требования по текущим платежам, связанным с
судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному
управляющему, взысканием задолженности по выплате вознаграждения лицам,
исполнявшим обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве, требования
по текущим платежам, связанным с оплатой деятельности лиц, привлечение которых
арбитражным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о
банкротстве в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, в
том числе с взысканием задолженности по оплате деятельности указанных лиц;
во вторую очередь удовлетворяются требования об оплате труда лиц, работающих или
работавших (после даты принятия заявления о признании должника банкротом) по
трудовому договору, требования о выплате выходных пособий;
289
в третью очередь удовлетворяются требования об оплате деятельности лиц,
привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на
него обязанностей в деле о банкротстве, в том числе о взыскании задолженности по оплате
деятельности этих лиц, за исключением лиц, указанных в абзаце втором настоящего
пункта;
в четвертую очередь удовлетворяются требования по коммунальным платежам,
эксплуатационным платежам, необходимым для осуществления деятельности должника;
в пятую очередь удовлетворяются требования по иным текущим платежам.
Требования кредиторов по текущим платежам, относящиеся к одной очереди,
удовлетворяются в порядке календарной очередности.
Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:
в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми
должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем
капитализации соответствующих повременных платежей, а также расчеты по иным
установленным настоящим Федеральным законом требованиям;
во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и (или)
оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате
вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;
в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами, в том числе
кредиторами по нетто-обязательствам.
После расчетов с кредиторами третьей очереди производятся расчеты с кредиторами
по удовлетворению требований по сделке, признанной недействительной на основании
пункта 2 статьи 61.2 и пункта 3 статьи 61.3 настоящего Федерального закона.
Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества
должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном
статьей 138 настоящего Федерального закона.
При недостаточности денежных средств должника для удовлетворения требований
кредиторов одной очереди денежные средства распределяются между кредиторами
соответствующей очереди пропорционально суммам их требований, включенных в реестр
требований кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.
Требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества
должника, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования
кредиторов, не признанные конкурсным управляющим, если кредитор не обращался в
арбитражный суд или такие требования признаны арбитражным судом необоснованными.
10. После завершения расчетов с кредиторами конкурсный управляющий обязан
представить в арбитражный суд отчет о результатах проведения конкурсного производства.
О направлении отчета о результатах конкурсного производства конкурсный
управляющий уведомляет конкурсных кредиторов и уполномоченные органы (ст.147).
После рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего о
результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение
о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов в
соответствии со статьей 125 настоящего Федерального закона - определение о
прекращении производства по делу о банкротстве (ст.149).
Арбитражный суд по истечении тридцати, но не позднее шестидесяти дней с даты
вынесения определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства
направляет указанное определение ФНС, заказным письмом с уведомлением о вручении.
Определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства является
основанием для внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации должника.
290
Соответствующая запись должна быть внесена в этот реестр не позднее чем через пять
дней с даты представления указанного определения арбитражного суда в орган,
осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.
Определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства может быть
обжаловано до даты внесения записи о ликвидации должника в ЕГРЮЛ.
11. ЮЛ перестает существовать.
!!! Мировое соглашение (гл.8).
Применяется на любой стадии, в целях прекращения производства по делу, путем
достижения соглашения между должником и кредиторами. Решение о заключении
мирового соглашения принимается собранием кредиторов (простым большинством
голосов) и считается принятым, если за него проголосовали все кредиторы по
обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. Мировое соглашение
утверждается арбитражным судом. При утверждении мирового соглашения арбитражный
суд выносит определение об утверждении мирового соглашения, в котором указывается на
прекращение производства по делу о банкротстве.
Мировое соглашение не подлежит согласованию с временным управляющим и
административным управляющим.
При внешнем управлении - решение о заключении мирового соглашения со стороны
должника принимается внешним управляющим.
При конкурсном производстве - решение о заключении мирового соглашения со
стороны должника принимается конкурсным управляющим.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
27.2. Основания прекращения обязательств: прекращение обязательства исполнением,
отступное, новация, прощение долга.
84. Основания прекращения обязательств: прекращение обязательства
исполнением, отступное, новация, прощение долга
Прекращение обязательства – отпадение правовой связи между кредитором и
должником.
Юридические факты, которые влекут прекращение обязательства, именуются
основаниями прекращения обязательства.
Классификация оснований:
I. В зависимости от сферы применения основания:
1. Универсальные (общие) основания прекращения обязательства. Например:
надлежащее исполнение обязательства, прощение долга, совпадение кредитора и должника
в одном лице.
2. Специальные - которые присущи отдельным видам обязательств. Например,
односторонний отказ от исполнения договора.
Помимо общих и специальных оснований можно выделять основания ограниченного
действия – те, которые присущи почти всем обязательствам.
II. В зависимости от наличия или отсутствия воли субъектов обязательственных
отношений:
1. По воле участников (по своей юридической природе относятся к сделкам):
1) Надлежащее исполнение обязательства;
2) Зачёт;
3) Отступное;
4) Новация;
291
5) Прощение долга;
2. Помимо воли участников обязательственных правоотношений:
1) Совпадение кредитора и должника в одном лице;
2) Невозможность исполнения;
3) Принятие специального акта государственного органа;
4) Смерть гражданина, участвовавшего в обязательстве личного характера;
5) Ликвидация юридического лица.
Внутри классификации по воле участников можно провести деление: по воле одного
участника (зачёт, прекращение обязательства по требованию одной из сторон) и по воле
всех участников (прощение долга, новация, отступное).
Помимо оснований прекращения обязательств, указанных в ГК, в ФЗ, иных НПА или
договорах могут быть предусмотрены иные основания. Так, п. 9 ст. 142 Федерального
закона от 26 октября 2002 г. "О несостоятельности (банкротстве)" признает
прекращенными требования кредиторов, не удовлетворенные в рамках конкурсного
производства по причине недостаточности имущества должника. Пункт 2 ст. 120 СК в
качестве оснований прекращения алиментных обязательств называет усыновление
(удочерение) ребенка, на содержание которого взыскивались алименты, вступление
бывшего супруга - получателя алиментов в новый брак и др.
293
В ст. 409 указаны такие способы исполнения как уплата денежных средств либо
передача иного имущества (исчерпывающий перечень, установлении законом от 8 марта
2015 года, раньше был шире: уступка права, услуга и т.п.). При этом предоставление в
качестве отступного имущества, в отношении которого приняты меры по обеспечению
иска или на которое обращено взыскание, неправомерно.
Получается, что происходит замена исполнения. Например, был договор аренды,
лицо арендовало помещение и должно было заплатить определённую сумму, но денег нет.
Тогда стороны договариваются, что арендатор передаёт арендодателю вместо денег какие-
то вещи, которые тому нужны.
!!! При этом обязательство прекращается не с момента достижения соглашения
об отступном, а с момента надлежащего исполнения уже заменённого исполнения,
которое по стоимости может быть как меньше первоначального исполнения, так и
совпадать с ним, и даже превышать его. Если стоимость отступного меньше долга, то
обязательство прекращается полностью либо в части согласно воле сторон, а при
невозможности ее выявления – полностью. Если стороны согласовали предоставление
отступного по частям, то обязательство прекращается пропорционально предоставленной
части. Предоставление отступного прекращает все обязательства по договору,
включая и обязательство по уплате неустойки, если иное не предусмотрено соглашением
об отступном
Кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до
истечения установленного сторонами срока предоставления отступного.
При обнаружении в предоставленном предмете отступного недостатков
первоначальное обязательство не восстанавливается, а должник несет ответственность за
эти недостатки в зависимости от предмета отступного по правилам, аналогичным
ответственности продавца (подрядчика, исполнителя).
Отступное как замену исполнения следует отличать от новации (замены
обязательства), прекращающий эффект которой наступает уже в силу самого соглашения
сторон.
298
правилам).
Условие когда сделка не признается недействительной :
п.3 ст.178-заблуждение относительно мотивов сделки ( за исключением случаев,
когда мотив включен в сделку в качестве условия)
п.4 ст.178-другая сторона согласно сохранить сделку на тех условиях, из которых
исходила заблуждающаяся сторона (согласна на некие изменения)
п.5 ст.178-если доказано, что лицо при должной степени заботливости должно было
понять, что оно заблуждается, совершая сделку
Сторона, по иску которой сделка признана недействительной, обязана возместить
другой стороне причиненный ей вследствие этого реальный ущерб, за исключением
случаев, когда другая сторона знала или должна была знать о наличии заблуждения, в том
числе если заблуждение возникло вследствие зависящих от нее обстоятельств.
Сторона, по иску которой сделка признана недействительной, вправе требовать от
другой стороны возмещения причиненных ей убытков, если докажет, что заблуждение
возникло вследствие обстоятельств, за которые отвечает другая сторона.
Последствия -двустороння реституция.
3. ст. 179 ГК
Сделка, совершенная под влиянием обмана, оспорима потому, что одна сторона
умышленно введена в заблуждение с целью совершения сделки, выгодной обманывающей
стороне. Обманные действия могут исходить от контрагента по сделке или от третьих лиц,
действующих в интересах контрагента либо самостоятельно заинтересованных в
совершении сделки. Обман может относиться как к элементам самой сделки (характеру
возникающих прав и обязанностей, количеству и качеству предмета сделки, вида и способа
оказания услуги и т.д.), так и к обстоятельствам, сопутствующим совершению сделки,
включая мотивы, влияющие на формирование воли обманутого участника .
Для признания сделки недействительной по данному основанию безразлично,
совершаются ли обманные действия в активной форме (сообщение ложных сведений) или
же выражаются в бездействии (умышленное умолчание о фактах, знание которых может
препятствовать совершению сделки). Если будет доказано, что действия, заключающиеся в
умолчании о таких фактах, не имели целью обман другой стороны, то сделка может быть
признана недействительной как совершенная под влиянием заблуждения, имеющего
существенное значение. Обман присутствует и в случаях, когда ложные сведения об
обстоятельствах, имеющих значение для совершения сделки, сообщаются третьими лицами
с ведома или по просьбе стороны в сделке. Не имеет значения наличие или отсутствие в
действиях обманщика корыстной цели, а также привлечение обманщика в качестве
мошенника к уголовной ответственности.
Совершенными под влиянием обмана могут признаваться как сделки с участием
граждан, так и сделки с участием юридических лиц.
Сделка, совершенная под влиянием насилия, оспорима потому, что воля участника
сделки - гражданина (или органа юридического лица) формировалась несвободно. Насилие
- причинение лицу физических или душевных страданий - деформирует волю субъекта.
Насилие может исходить как от другой стороны сделки, так и от третьего лица. Как
насилие необходимо расценивать причинение физических и душевных страданий лицам,
близким участнику сделки. Разновидностью насилия является воздействие на волю
контрагента посредством использования служебной зависимости или служебного
положения.
Совершенными под влиянием насилия могут признаваться как сделки с участием
граждан, так и сделки с участием юридических лиц.
299
Сделка, совершенная под влиянием угрозы, оспорима потому, что воля субъекта сделки
формируется несвободно. Угроза представляет собой воздействие на психику гражданина
(органа юридического лица) с целью деформирования его воли посредством заявления о
причинении ему или его близким имущественного, физического или морального вреда в
будущем, если он не совершит сделку.
Угроза - явление, отличное от насилия. Во-первых, она состоит только в психическом
воздействии, т.е. угроза - не реализованное в действительности намерение причинить
какое-либо зло. Во-вторых, угроза может состоять как в возможности совершения
правомерных действий (наложение ареста на имущество, сообщение в правоохранительные
органы или в печать сведений о преступной деятельности и т.п.) , так и в возможности
совершения неправомерных действий (истязание, уничтожение личного имущества и т.п.).
Вместе с тем угроза должна быть реальной, исполнимой. Практическое значение имеет и
значительность угрозы, которая означает, что "зло грозило существенному благу, личному
или имущественному" . Вопрос о реальности, исполнимости и значительности угрозы
решается судом исходя из конкретных обстоятельств дела.
По основанию совершения сделки под угрозой недействительной может быть
признана сделка, совершенная как гражданином, так и юридическим лицом, орган которого
действовал несвободно (например, под угрозой разглашения сведений о незаконных
действиях юридического лица, информации, составляющей его коммерческую тайну, и
т.п.).
Сделка, совершенная в результате злонамеренного соглашения представителя одной
стороны с другой стороной, оспорима потому, что в результате умышленного сговора
представителя одной стороны с другой стороной возникают неблагоприятные последствия
для представляемого. При этом не имеет значения, преследовали ли обе стороны сговора
или одна из них корыстные цели. Важно то, что представитель одной стороны и его
контрагент действовали с целью причинить зло представляемому, например, если
представитель в договоре значительно занижает цену услуг, оказываемых представляемым
другой стороне, преследуя при этом цель получения вознаграждения от данной стороны.
При злонамеренном соглашении представитель действует в пределах имеющихся у него
полномочий. При выходе представителя за пределы полномочия возникновение
последствий у представляемого возможно лишь при условии последующего одобрения им
такой сделки.
Недействительными как совершенные в результате злонамеренного соглашения
представителя одной стороны с другой стороной могут признаваться сделки с участием как
граждан, так и юридических лиц.
Сделка, совершенная субъектом вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне
невыгодных для себя условиях, оспорима при наличии двух взаимосвязанных факторов:
а) нахождение субъекта, совершающего сделку, в тяжелых обстоятельствах;
б) крайне невыгодные условия сделки.
Каждый из этих факторов, взятых в отдельности, не может породить
недействительность сделки. Под стечением тяжелых обстоятельств можно понимать,
например, возникновение неожиданных и крупных долгов, болезнь близкого человека,
потерю кормильца при отсутствии иных источников материального содержания семьи,
потерю юридическим лицом абсолютного большинства активов в результате виновных
действий контрагентов, государства и т.п. Явная невыгодность условий заключенной
сделки означает очевидную неравноценность получаемых по сделке благ и встречного
удовлетворения за них.
300
Для признания сделки недействительной по данному основанию весьма важно, что
стечение тяжелых обстоятельств вынудило совершить именно эту крайне невыгодную
(кабальную) сделку, а контрагент воспользовался этим.
Следовательно, необходимо доказать наличие виновного поведения контрагента,
намеренно использующего сделку в своих интересах.
Как совершенные субъектом вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне
невыгодных для себя условиях могут признаваться сделки с участием граждан и с участием
юридических лиц.
Последствия- двусторонняя реституция, кроме того, убытки, причиненные
потерпевшему, возмещаются ему другой стороной. Риск случайной гибели предмета
сделки несет другая сторона сделки.
64.Заключение сделки неуполномоченным лицом.
Лицо, совершающее сделку от имени и в интересах другого лица и не имеющее при
этом полномочия на это, является неуполномоченным лицом. Таковым же является лицо,
при совершении сделки превысившее свои полномочия. При отсутствии полномочий
действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка
считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое
лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку (п. 1 ст. 183 ГК).
До одобрения сделки представляемым другая сторона путем заявления совершившему
сделку лицу или представляемому вправе отказаться от нее в одностороннем порядке, за
исключением случаев, если при совершении сделки она знала или должна была знать об
отсутствии у совершающего сделку лица полномочий либо об их превышении.
Следует иметь в виду, что если представитель превысил полномочия при совершении
сделки в пользу юридического лица, обладающего специальной правоспособностью, то
такая сделка может считаться заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица,
если оно обладает аналогичной специальной правоспособностью. Так, сделка по выдаче
кредита, совершенная от имени и в интересах банка физическим лицом - руководителем
филиала банка с превышением полномочий, ни при каких условиях не может
рассматриваться в качестве банковской сделки, совершенной от имени и в интересах
данного лица. Отсутствие у физического лица специальной правосубъектности кредитной
организации делает такую сделку незаконной (ничтожной).
По общему правилу, когда сделка от имени юридического лица совершена лицом, у
которого отсутствуют какие-либо полномочия, а контрагент юридического лица
добросовестно полагался на сведения о его полномочиях, содержащиеся в ЕГРЮЛ, сделка,
совершенная таким лицом с этим контрагентом, создает, изменяет и прекращает
гражданские права и обязанности для юридического лица с момента ее совершения (статьи
51 и 53 ГК РФ), если только соответствующие данные не были включены в указанный
реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли
юридического лица (абзац второй пункта 2 статьи 51 ГК РФ).
Последующее одобрение представляемым сделки, совершенной представителем с
превышением полномочия, создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и
обязанности по данной сделке с момента ее совершения. Одобрение должно быть явно
выраженным - в письменной форме либо путем совершения действий, свидетельствующих
об этом, и последовать в разумный срок. Независимо от формы одобрения оно должно
исходить от органа или иного лица, уполномоченного заключать такие сделки или
совершать действия, которые могут рассматриваться как одобрение.
Если представляемый отказался одобрить сделку или ответ на предложение
представляемому ее одобрить не поступил в разумный срок, другая сторона вправе
потребовать от неуправомоченного лица, совершившего сделку, исполнения сделки либо
301
вправе отказаться от нее в одностороннем порядке и потребовать от этого лица возмещения
убытков. Убытки не подлежат возмещению, если при совершении сделки другая сторона
знала или должна была знать об отсутствии полномочий либо об их превышении. Если
одобрение поступит от представляемого после того, как неуполномоченное лицо, не
получив в разумный срок одобрения, признает сделку своей и совершит все
подготовительные действия, необходимые для исполнения сделки, либо начнет ее
исполнение, то последовавшее после этого одобрение не должно иметь юридического
значения.
302
Критерий воли: была воля первоначального собственника на передачу или нет. Если
воля была, то производное основание, если воли не было или она не учитывается, то это
первоначальное основание.
Но не всегда все так однозначно. Например, национализация. Некоторые авторы
считают национализацию первоначальной по критерию воли, но национализация является
производной по критерию правопреемства.
Практическое значение такого разграничения состоит в том, что при производных
способах приобретения права собственности на вещь необходимо учитывать возможность
наличия на эту же вещь прав других лиц – несобственников (например, залогодержателя,
арендатора, субъекта ограниченного вещного права). Данные права обычно не
утрачиваются при смене собственника вещи, переходящей к новому владельцу, как бы
обременяя его имущество. В этом отношении действует прямо не выраженное, но
подразумеваемое законом старое правило римского частного права: никто не может
передать другому больше прав на вещь, чем имеет сам. Понятно, что на первоначального
приобретателя вещи никакие ограничения подобного рода распространяться не могут.
Таким образом, различие первоначальных и производных способов приобретения права
собственности, по сути, сводится к отсутствию или наличию правопреемства, т.е. перехода
прав и обязанностей от одного лица (праводателя, в данном случае – первоначального
собственника вещи) к другому (правопреемнику, новому собственнику) в порядке
производного правоприобретения).
С этой точки зрения, рассматриваемые нами способы (переработка и обращение в
собственность общедоступных вещей) являются первоначальными.
Право собственности на новую движимую вещь возникает в результате переработки
соответствующих материалов, из которых она создается (ст. 220 ГК).
По общему правилу право собственности на такую вещь приобретается
собственником материалов. Когда такой собственник одновременно не является лицом,
осуществившим переработку материалов, он должен компенсировать стоимость
переработки произведшему ее лицу (если только иное не предусмотрено их договором).
Если же переработку материалов с целью изготовления новой вещи осуществит их
недобросовестный владелец, воспользовавшийся ими без согласия собственника,
последний получает право требовать передачи ему этой вещи и возмещения причиненных
такими действиями убытков. В случаях, когда стоимость переработки значительно
превышает стоимость материалов, собственником вещи становится лицо, осуществившее
их переработку, если оно действовало добросовестно (т.е. договорилось с собственником
материалов либо добросовестно полагало, что оно и является одновременно их
собственником) и выполняло эту работу для себя, а не по заказу другого лица. Но при этом
необходимо возместить стоимость материалов их собственнику. Собственник материалов
может не стать собственником вещи, созданной из этих материалов, и в случаях,
предусмотренных договором (например, договором подряда на изготовление вещи из
материалов подрядчика, а не заказчика).
303
2. Если иное не предусмотрено договором, собственник материалов, приобретший
право собственности на изготовленную из них вещь, обязан возместить стоимость
переработки осуществившему ее лицу, а в случае приобретения права собственности на
новую вещь этим лицом последнее обязано возместить собственнику материалов их
стоимость.
3. Собственник материалов, утративший их в результате недобросовестных действий
лица, осуществившего переработку, вправе требовать передачи новой вещи в его
собственность и возмещения причиненных ему убытков.
Сбор ягод и грибов, лов рыбы, сбор или добыча других общедоступных вещей или
животных становятся первоначальным способом приобретения права собственности для
любого собравшего или добывшего их лица при условии, что они осуществлены в
соответствии с законом, разрешением собственника или местным обычаем (ст. 221 ГК) .
Обратимся к лесному кодексу
304
29.1. Понятие «имущество» в гражданском праве. Предприятие, единый недвижимый
комплекс, деньги, валютные ценности как объекты гражданских прав.
46. Понятие «имущество» в гражданском праве. Предприятие, единый
недвижимый комплекс, деньги, валютные ценности как объекты гражданских прав.
Имущество в гражданском праве понимается двояко:
1) Набор вещей;
2) Не только вещи, но и права и обязанности.
Актив - принадлежащие лицу вещи и имущественные права (например, право
получения объявленного дивиденда по принадлежащим ему акциям или право требовать
возврата данных взаймы другому лицу денег) и пассив - обязанности (долги) - имущества.
Единый имущественный комплекс – совокупность объединенных единым
функциональным значением вещей, которые в совокупности являются недвижимой
вещью. В отдельности не обязательно недвижимая вещь. Например, предприятие,
газопровод (трубы, контр.устройства, здание, сооружение).
Предприятие в ст.132 рассматривается не как юр.лицо, а как объект гр.права.
1) Используется для предпринимательской деятельности;
2) Включается (зем.участки, здание, сооружения, движимое оборудование,
товары, права и долги, тов.знаки, знаки обслуживания).
Фирменное наименование НЕ ВКЛЮЧАЕТСЯ (наименование юр лица). Юр.лицо
отдельно от предприятия.
Статья 132. Предприятие
1. Предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс,
используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в
целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.
2. Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога,
аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных
прав. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества,
предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения,
оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на
обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги
(коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие
исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
Суханов
1. Имущественным комплексом является и общее имущество жилого дома, в силу
закона находящееся в долевой собственности владельцев жилых квартир и (или) комнат (п.
1 ст. 290 ГК; ст. 36–43 ЖК). Оно обычно появляется после приватизации жилья в
многоквартирных домах, когда частные собственники отдельных квартир должны
совместно эксплуатировать лестничные площадки и лестницы, лифты, крыши и подвалы,
электрическое, сантехническое и иное оборудование, обслуживающее жилой дом в целом,
а также придомовую территорию (земельный участок), которые, строго говоря, вообще не
являются отдельными вещами – объектами гражданских прав. Право собственности на
квартиру (комнату) неразрывно связывается с долей в праве собственности на общее
имущество жилого дома.
2. Особым объектом гражданских прав (единой вещью) может быть признан
технологический имущественный комплекс (например, газопроводы с компрессорными
станциями и тому подобным оборудованием, установки по переработке нефти и иного
сырья и т.п.). От предприятия этот комплекс отличается тем, что в его состав входят
только вещи, но не права и обязанности. При этом составляющие его вещи разнородны
(недвижимость – земельный участок, здания, сооружения; движимость – оборудование и
305
т.д.), но объединены единым хозяйственным назначением, что делает целесообразным его
рассмотрение опять-таки как единого объекта имущественного оборота, но не вещных
прав.
3. В качестве имущественных комплексов закон рассматривает также паевые
инвестиционные фонды (ПИФы), находящиеся в доверительном управлении специально
созданных для этого акционерных обществ (управляющих компаний). Названные фонды
представляют собой имущество (главным образом в виде денежных средств), находящееся
в общей собственности лиц, учредивших доверительное управление им и получивших
право требовать от управляющей компании «погашения паев» (т.е. прекращения договора и
соответствующих выплат) по истечении заранее установленного срока действия договора
(«закрытый ПИФ», в который владельцы «паев» могут вносить как денежные средства, так
и иное имущество, благодаря чему только эти ПИФы и можно считать имущественными
комплексами в строгом смысле слова).
Деньги
Статья 140. Деньги (валюта)
1. Рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по
нарицательной стоимости на всей территории Российской Федерации. Платежи на
территории Российской Федерации осуществляются путем наличных и безналичных
расчетов.
2. Случаи, порядок и условия использования иностранной валюты на территории
Российской Федерации определяются законом или в установленном им порядке.
Суханов
Гражданское законодательство относит деньги к движимым вещам (ст. 128, п. 2 ст.
130 ГК). Как правило, они рассматриваются в качестве вещей, определяемых родовыми
признаками (хотя возможна и их индивидуализация), а также потребляемых. Из этого
видно, что речь идет о денежных знаках (купюрах) и монетах, т.е. о наличных деньгах. В
Российской Федерации в соответствии с ч. 1 ст. 75 Конституции наличные деньги
выпускаются (эмитируются) только Центральным банком в виде бумажных банкнот
(банковских билетов) и металлической монеты Банка России. Денежной единицей в
Российской Федерации является рубль. Главная функция денег – служить средством
платежа. В гражданском обороте деньги оцениваются количеством выраженных в них
единиц, а не числом банкнот или монет. Рубль является единственным законным средством
наличного платежа на территории РФ, и потому выражающие его платежеспособные
банкноты и монеты обязательны к приему во все виды платежей по их нарицательной
стоимости. Иначе говоря, в этом своем качестве наличные деньги способны погашать
любой денежный долг. Деньги могут выступать и в роли особого товара –
самостоятельного предмета некоторых сделок, например займа и кредита (ибо последний
по сути представляет собой торговлю деньгами). Наличные деньги не могут быть
истребованы от их добросовестного приобретателя (п. 3 ст. 302 ГК), в том числе и при
условии их индивидуализации.
Согласно ст.128 ГК безналичные денежные средства отнесены к иному имуществу.
Действующее российское законодательство по-прежнему не закрепляет легального
определения безналичных денег. В соответствии со ст. 128 ГК РФ, деньги являются одной
из разновидностей вещей. В классической римской юриспруденции под вещью понимали в
первую очередь осязаемую, пространственно-ограниченную часть живой или неживой
природы. Общепризнано, что вещь - осязаемый, материальный предмет, представляющий
имущественную ценность. В то же время ст. 140 ГК РФ определяет, что платежи могут
осуществляться как путем наличных, так и безналичных расчетов.
306
Таким образом, безналичные денежные средства имеют законную платежную силу
наравне с наличными деньгами. Придание каким-либо вещам законной платежной силы
означает, что "должник по денежному обязательству имеет возможность освободиться от
долга путем предоставления кредитору этих вещей независимо от согласия последнего их
принять".
Учитывая отсутствие в законодательстве Российской Федерации легального
определения понятия "безналичные денежные средства", есть необходимость
проанализировать доктринальные определения этого феномена.
Анализ цивилистических трудов, посвященных правовой квалификации безналичных
денежных средств, в целом сводятся к двум противоположным точкам зрения на правовую
природу безналичных денег:
1) безналичные деньги это особая форма денег (вещно-правовая природа) - этой точки
зрения придерживаются Л.Г. Ефимова, К. Трофимов, О.М Олейник;
2) безналичные денежные средства представляют собой право требования клиента к
банку, которое носит обязательственный характер - данная позиция наиболее
убедительно представлена М.И. Брагинским, Е.А. Сухановым, Л.А. Новоселовой.
Валютные ценности.
Статья 141. Валютные ценности
Виды имущества, признаваемого валютными ценностями, и порядок совершения
сделок с ними определяются законом о валютном регулировании и валютном контроле.
Права на валютные ценности защищаются в Российской Федерации на общих основаниях.
Имущество, отнесенное к валютным ценностям, определяется в соответствии со ст.
141 ГК Законом о валютном регулировании. В состав указанного имущества входят:
а) иностранная валюта;
б) ценные бумаги в иностранной валюте - платежные документы (чеки, векселя,
аккредитивы и др.), фондовые ценности (акции, облигации) и другие долговые
обязательства, выраженные в иностранной валюте;
в) драгоценные металлы золото, серебро, платина и металлы платиновой группы
(палладий, иридий, родий, рутений и осмий) в любом виде и состоянии, за исключением
ювелирных изделий и других бытовых изделий, а так же лома таких изделий;
г) драгоценные природные камни алмазы, рубины, изумруды, сапфира и александриты
в сыром и обработанном виде, а так же жемчуг, за исключением ювелирных изделий и
других бытовых изделий из этих камней, а так же лома таких изделий.
Денежные обязательства, которые возникают по поводу золота и серебра, выражаются
и оплачиваются непосредственно в рублях. Наряду с этими общими существуют и
специальные правила совершения соответствующих сделок с отдельными предметами,
включая добычу и переработку минерального сырья, слитки из золота и серебра, монеты,
содержащие драгоценные металлы, и др.
29.2. Право хозяйственного ведения и право оперативного управления.
62. Право хозяйственного ведения и право оперативного управления.
Особенности ограниченных вещных прав юридических лиц
на хозяйствование с имуществом собственника
К вещным правам юридических лиц на хозяйствование с имуществом собственника
относятся право хозяйственного ведения и право оперативного управления, которые
выражают специфику российского гражданского права и не имеют аналогов в развитых
правопорядках. Пока они, однако, весьма распространены, ибо характеризуют
имущественную обособленность унитарных предприятий и учреждений - достаточно часто
встречающихся видов юридических лиц. Вместе с тем права хозяйственного ведения и
оперативного управления настолько своеобразны, что имеются достаточно серьезные
307
сомнения в их вещно-правовой природе, что обусловливает необходимость их особого
рассмотрения.
Субъекты обычных ограниченных вещных прав - граждане и юридические лица, а в
некоторых случаях и публично-правовые образования - одновременно являются
собственниками своего имущества, ибо невозможно участвовать в гражданских
правоотношениях только на основе использования чужого имущества. Субъектами прав
хозяйственного ведения и оперативного управления могут быть не любые субъекты
гражданского права, а только юридические лица в форме унитарных предприятий и
финансируемых собственником учреждений (ст. ст. 113 - 115 и 120 ГК), которые ни
при каких условиях не становятся собственниками своего имущества. Следовательно,
эти права призваны оформить имущественную базу для самостоятельного участия в
гражданских правоотношениях юридических лиц - несобственников, что невозможно в
обычном, классическом имущественном обороте.
При этом собственники (главным образом публично-правовые образования) по сути
лишаются возможностей непосредственно использовать свое имущество, распределенное
ими между такими юридическими лицами (в их непосредственном обладании в
соответствии с п. 4 ст. 214 и п. 3 ст. 215 ГК остается лишь нераспределенное имущество
соответствующей казны). Они не вправе ни владеть, ни пользоваться таким имуществом и
могут лишь давать или не давать согласие на совершение созданными ими юридическими
лицами сделок по его отчуждению, т.е., по сути, контролировать осуществление
правомочия распоряжения.
Иначе говоря, наделение имуществом унитарных предприятий и учреждений на
правах хозяйственного ведения и оперативного управления есть способ осуществления
права собственности, прежде всего для публично-правовых образований, но никак не
юридическая форма экономически необходимого участия одного лица в праве
собственности другого (что выступает главной предпосылкой существования самой
категории ограниченных вещных прав).
Наконец, их объектом являются не обычные недвижимые вещи, а
имущественные комплексы, включающие в свой состав и движимое имущество, в
том числе определенное родовыми признаками, и права и обязанности, которые не
могут быть объектами вещных прав (причем и сами эти комплексы в целом не всегда
представляют собой недвижимость). Примечательно, что земельные участки - главный вид
недвижимости - из государственной и муниципальной собственности предоставляются
таким юридическим лицам не в хозяйственное ведение или в оперативное управление (ибо
такие титулы на землю закону неизвестны), а на еще одном искусственно созданном для
этого вещном праве - праве постоянного (бессрочного) пользования (п. 1 ст. 268 ГК; п. 1 ст.
20 ЗК).
Перечисленные особенности заставляют усомниться в обоснованности традиционного
для отечественного гражданского права включения прав хозяйственного ведения и
оперативного управления в группу ограниченных вещных прав. Необходимо также
напомнить, что появление этих вещных прав в отечественном правопорядке связано с
существованием планово-регулируемой, огосударствленной экономики. В ней государство
как собственник основной массы имуществ, будучи не в состоянии непосредственно
хозяйствовать с принадлежащими ему объектами и одновременно не желая утратить на них
право собственности, объективно было вынуждено выпускать в имущественный оборот
"самостоятельные" юридические лица - предприятия и учреждения, закрепляя за ними свое
имущество на некоем ограниченном вещном праве.
При этом таковым оно стало лишь в кодификации гражданского законодательства 60-х
гг. прошлого века (до этого момента законодательство вообще прямо не признавало за
308
тогдашними государственными предприятиями каких-либо прав на государственное
имущество). В Основах гражданского законодательства 1961 г. и в ГК РСФСР 1964 г. это
право стало именоваться "правом оперативного управления", а впоследствии (в Законах о
собственности 1990 г.) было разделено на более широкое по содержанию "право полного
хозяйственного ведения", предназначенное для производственных предприятий, и более
узкое "право оперативного управления", предназначенное для госбюджетных и
аналогичных им учреждений.
В условиях развития рыночных отношений и появления частного сектора экономики
юридические конструкции таких ограниченных вещных прав, как и их субъектов-
несобственников, обнаружили свои очевидные слабости и недостатки, скрытые прежними
условиями хозяйствования. Один из основных недостатков состоит в значительных
возможностях злоупотребления такими юридическими лицами (а точнее говоря, их
органами) предоставленной им собственником экономической свободой, используемой
отнюдь не в интересах собственника и даже не в интересах такой организации, а с целью
передачи имущества собственника в частный сектор на убыточных для собственника
условиях. Поэтому оба этих вещных права были значительно сужены по сравнению со
своими прототипами, закреплявшимися ранее в законах о собственности. Такой подход
был вызван необходимостью более строгого контроля собственника, прежде всего
публичного, за целенаправленным характером деятельности созданных им юридических
лиц - несобственников.
В целом же сохранение названных вещных прав свидетельствует о переходном
характере нашего имущественного оборота, в свою очередь, обусловленном переходным
характером самой экономики, которая неизбежно, но временно и в модифицированном
виде сохраняет определенные элементы прежней хозяйственной системы. К числу таких
элементов относятся и права хозяйственного ведения и оперативного управления.
Хозяйственное ведение и оперативное управление
как особые имущественные права
Право хозяйственного ведения и право оперативного управления являются
производными, зависимыми от прав собственника и не могут существовать в отрыве от
этого основного права. Данным обстоятельством определяется их юридическая специфика.
Субъектами прав хозяйственного ведения и оперативного управления могут быть
только юридические лица и притом не любые, а лишь существующие в специальных
организационно-правовых формах - унитарные предприятия и учреждения.
Характер деятельности субъектов прав хозяйственного ведения и оперативного
управления предопределяет и различия в содержании и объеме правомочий, которые их
обладатели получают от собственника на закрепленное за ними имущество. Право
хозяйственного ведения, принадлежащее предприятию как коммерческой организации, в
силу этого является более широким, нежели право оперативного управления, которое
может принадлежать либо некоммерческим по характеру деятельности учреждениям, либо
казенным предприятиям, в ограниченной мере участвующим в имущественном обороте.
Объектами этих прав являются имущественные комплексы, закрепленные на балансе
соответствующих юридических лиц (и остающиеся объектами права собственности их
учредителей). Закон специально оговаривает, что результаты хозяйственного
использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении или в оперативном
управлении, в виде плодов, продукции и доходов, включая имущество, приобретенное
унитарным предприятием или учреждением по договорам или иным основаниям,
поступают соответственно в хозяйственное ведение или в оперативное управление
предприятия или учреждения (п. 2 ст. 299 ГК). Из этого прямо вытекает, что данное
имущество становится объектом права собственности учредителей предприятий и
309
учреждений, а не самих этих юридических лиц. Ведь имущественной базой для их
появления становится имущество собственника-учредителя, находящееся у предприятия
или учреждения на ограниченном вещном праве.
Следовательно, предприятие или учреждение ни при каких условиях не может стать
субъектом права собственности, что лишает всякой почвы рассуждения о возможности
появления "права собственности трудовых коллективов", "права собственности
работников" или их "коллективной собственности" на какую бы то ни было часть
имущества предприятия или учреждения, включая фонды участия в прибылях ("фонды
экономического стимулирования") или вещи, подаренные учреждению частным
собственником. Все это имущество остается (или становится) объектом права
собственности учредителя.
Право хозяйственного ведения или оперативного управления на имущество
собственника возникает у предприятия или учреждения с момента фактической
передачи им этого имущества, если иное не установлено законом, иным правовым
актом или решением самого собственника (п. 1 ст. 299 ГК). Таким моментом можно
считать дату утверждения баланса предприятия или поступления имущества по смете.
Важность этого момента связана с тем, что начиная с него на предприятие или учреждение
переходят обязанности по сохранности соответствующего имущества, закрепленного за
ними собственником, и они вправе и обязаны рассчитываться этим имуществом по
обязательствам перед своими кредиторами, тогда как учредитель-собственник по общему
правилу уже не отвечает этим имуществом перед своими кредиторами.
Прекращение названных прав происходит не только по общим основаниям
прекращения соответствующих правоотношений, но и в случаях правомерного
изъятия имущества собственником (по основаниям, допускаемым законом). Важно,
что в соответствии с п. 3 ст. 299 ГК в качестве таких общих оснований названы основания
прекращения права собственности. Это означает, что изъятие данного имущества помимо
воли самих предприятий и учреждений допустимо лишь в том же порядке и при тех же
условиях, что и изъятие имущества у собственников (ст. 235 ГК). Исключения из этого
правила составляют те случаи, которые отражают ограниченный характер прав названных
субъектов. Например, они не вправе прекращать свои правомочия путем отказа от прав на
имущество в порядке, предусмотренном ст. 236 ГК, ибо это нарушает право собственности
на данное имущество их учредителя.
310
Поскольку имущество, передаваемое унитарному предприятию на праве
хозяйственного ведения, выбывает из фактического обладания собственника-учредителя и
зачисляется на баланс предприятия, сам собственник уже не может осуществлять в
отношении этого имущества правомочия владения и пользования, а в определенной мере -
и правомочие распоряжения. Следует учитывать и то, что имуществом, находящимся у
предприятий на праве хозяйственного ведения, они отвечают по своим собственным
долгам и не отвечают по обязательствам создавшего их собственника, поскольку оно
становится распределенным государственным или муниципальным имуществом. Поэтому
собственник - учредитель предприятия (уполномоченный им орган) ни при каких условиях
не вправе изымать или иным образом распоряжаться имуществом (или какой-либо частью
имущества) унитарного предприятия, находящимся у него на праве хозяйственного
ведения, пока это предприятие существует как самостоятельное юридическое лицо.
В отношении переданного предприятию имущества собственник-учредитель
сохраняет лишь отдельные правомочия, прямо предусмотренные законом (п. 1 ст. 295 ГК).
Он вправе:
во-первых, создать такое унитарное предприятие - несобственника (включая
определение предмета и целей его деятельности, т.е. объема правоспособности,
утверждение устава и назначение директора);
во-вторых, реорганизовать и ликвидировать его (только в этой ситуации допускается
изъятие и перераспределение переданного собственником предприятию имущества без
согласия последнего, но, разумеется, с соблюдением прав и интересов его кредиторов);
в-третьих, осуществлять контроль за использованием по назначению и сохранностью
принадлежащего предприятию имущества (в частности, проведение периодических
проверок его деятельности);
в-четвертых, получать часть прибыли от использования переданного предприятию
имущества.
Вместе с тем теперь невозможно, как ранее, говорить о полной самостоятельности и
свободе унитарного предприятия за пределами перечисленных правомочий и возможностей
собственника-учредителя. Более того, осуществление принадлежащих ему правомочий
может быть дополнительно ограничено специальным законом, иными правовыми актами
(т.е. указами Президента РФ и постановлениями федерального Правительства) и уставом
конкретного предприятия.
Из правомочия распоряжения в соответствии с п. 2 ст. 295 ГК изъята возможность
самостоятельного распоряжения недвижимостью, а также совершения некоторых сделок
без предварительного согласия собственника (п. 2 и п. 4 ст. 18 Закона о предприятиях). При
этом своим имуществом унитарное предприятие вообще может распоряжаться только в
пределах, не лишающих его возможности осуществлять свою уставную (основную)
деятельность (п. 3 ст. 18 Закона о предприятиях).
Право хозяйственного ведения сохраняется при передаче государственного или
муниципального предприятия от одного публичного собственника к другому (п. 1 ст. 300
ГК; п. 3 ст. 11 Закона о предприятиях), что говорит о наличии в его составе "правомочия
следования", характерного для ограниченных вещных прав.
316
2) Обязательное представительство- устанавливается в порядке, определенном в
законе, не зависящем как от воли представляемого, так и от воли представителя.
законное представительство -возникает по основанию указанному в законе ( не
требует спец выдачи доверенности, заключения договора). Напр -родители законные
представители ст64СК; ст71 кодекса торгового мореплавания(КТМ) -капитан судна
морского явл представителем судовладельца -не требуется спец доверенности
?акты гос, органов юл, в том числе приказы назначения на должность (может идти
речь о добровольном или законном представительстве)
? Представительство из обстановки, когда полномочия следуют из обстановки
(кассир )
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
30.2. Приобретение права собственности: момент возникновения права собственности
у приобретателя по договору; передача вещи; движимые вещи, от которых собственник
отказался.
50. Приобретение права собственности: момент возникновения права
собственности у приобретателя по договору, передача вещи, движимые вещи от
которых собственник отказался.
Постановлении 10/22:
Отсутствие государственной регистрации перехода права собственности на
недвижимое имущество к покупателю не является основанием для признания
недействительным договора продажи недвижимости, заключенного между этим
покупателем и продавцом.
После передачи владения недвижимым имуществом покупателю, но до
государственной регистрации права собственности покупатель является законным
владельцем этого имущества и имеет право на защиту своего владения на основании
статьи 305 ГК РФ. В то же время покупатель не вправе распоряжаться полученным им во
владение имуществом, поскольку право собственности на это имущество до момента
государственной регистрации сохраняется за продавцом.
Если одна из сторон договора купли-продажи недвижимого имущества уклоняется от
совершения действий по государственной регистрации перехода права собственности на
это имущество, другая сторона вправе обратиться к этой стороне с иском о
государственной регистрации перехода права собственности (пункт 3 статьи 551 ГК РФ).
Если продавец заключил несколько договоров купли-продажи в отношении одного и
того же недвижимого имущества, суд удовлетворяет иск о государственной регистрации
перехода права собственности того лица, во владение которого передано это имущество
применительно к статье 398 ГК РФ.
Приобретение права собственности на движимые вещи, от которых собственник
отказался ст.226. Отказ от вещи называется дереликция.
К числу первоначальных способов приобретения права собственности относится также
обращение в собственность общедоступных для сбора вещей (сбор ягод, лов рыбы, сбор
или добыча других общедоступных вещей и животных). Такой сбор может иметь место,
когда он допускается в соответствии с законом, общим разрешением, данным
собственником, или местным обычаем. Право собственности на указанные вещи
приобретает лицо, осуществившее их сбор или добычу. В то же время обращение в
собственность общедоступных для сбора вещей не относится к оккупации в юридико-
техническом смысле слова, поскольку лицо, осуществившее сбор или добычу, приобретает
право собственности не на вещи, которые никому не принадлежат, а на вещи, которые к
моменту сбора и добычи составляют чью-то собственность (например, государства или
муниципального образования).
318
Движимые вещи, брошенные собственником или иным образом оставленные им с
целью отказа от права собственности на них (брошенные вещи), могут быть обращены
другими лицами в свою собственность в порядке, предусмотренном пунктом 2 настоящей
статьи.
Лицо, в собственности, владении или пользовании которого находится земельный
участок, водный объект или иной объект, где находится брошенная вещь, стоимость
которой явно ниже суммы, соответствующей пятикратному минимальному размеру
оплаты труда, либо брошенные лом металлов, бракованная продукция, топляк от сплава,
отвалы и сливы, образуемые при добыче полезных ископаемых, отходы производства и
другие отходы, имеет право обратить эти вещи в свою собственность, приступив к их
использованию или совершив иные действия, свидетельствующие об обращении вещи в
собственность.
Другие брошенные вещи поступают в собственность лица, вступившего во владение
ими, если по заявлению этого лица они признаны судом бесхозяйными.
319
попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда, порядке
назначения должностных лиц фонда и их освобождения от исполнения обязанностей,
судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.
Реорганизация фонда не допускается, за исключением негосударственных
пенсионных фондов.
Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является
собственностью фонда. Учредители фонда не имеют имущественных прав в отношении
созданного ими фонда и не отвечают по его обязательствам, а фонд не отвечает по
обязательствам своих учредителей. Фонд использует имущество для целей, определенных
в его уставе. Ежегодно фонд обязан опубликовывать отчеты об использовании своего
имущества.
Управление фондом
Если иное не предусмотрено законом или иным правовым актом, к исключительной
компетенции высшего коллегиального органа фонда относятся:
определение приоритетных направлений деятельности фонда, принципов
образования и использования его имущества;
образование других органов фонда и досрочное прекращение их полномочий;
утверждение годовых отчетов и годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности
фонда;
принятие решений о создании фондом хозяйственных обществ и (или) об участии в
них фонда, за исключением случаев, когда уставом фонда принятие решений по указанным
вопросам отнесено к компетенции иных коллегиальных органов фонда;
принятие решений о создании филиалов и (или) об открытии представительств
фонда;
изменение устава фонда, если эта возможность предусмотрена уставом;
одобрение совершаемых фондом сделок в случаях, предусмотренных законом.
Законом или уставом фонда к исключительной компетенции высшего коллегиального
органа фонда может быть отнесено принятие решений по иным вопросам.
Высший коллегиальный орган фонда избирает единоличный исполнительный
орган фонда (председателя, генерального директора и т.д.) и может назначить
коллегиальный исполнительный орган фонда (правление) или иной коллегиальный
орган фонда, если законом или другим правовым актом указанные полномочия не
отнесены к компетенции учредителя фонда.
К компетенции единоличного исполнительного и (или) коллегиальных органов фонда
относится решение вопросов, не входящих в исключительную компетенцию высшего
коллегиального органа фонда.
Лица, уполномоченные выступать от имени фонда, обязаны по требованию членов
его высшего коллегиального органа, действующих в интересах фонда, возместить убытки,
причиненные ими фонду.
Попечительский совет фонда является органом фонда и осуществляет надзор за
деятельностью фонда, принятием другими органами фонда решений и обеспечением их
исполнения, использованием средств фонда, соблюдением фондом законодательства.
Попечительский совет фонда осуществляет свою деятельность на общественных началах.
Изменение устава и ликвидация фонда
Устав фондаможет быть изменен высшим коллегиальным органом фонда, если
уставом не предусмотрена возможность его изменения по решению учредителя.
Устав фонда может быть изменен решением суда, принятым по заявлению органов
фонда или государственного органа, уполномоченного осуществлять надзор за
320
деятельностью фонда, в случае, если сохранение устава фонда в неизменном виде влечет
последствия, которые было невозможно предвидеть при учреждении фонда, а высший
коллегиальный орган фонда или учредитель фонда не изменяет его устав.
Фонд может быть ликвидирован только на основании решения суда, принятого по
заявлению заинтересованных лиц, в случае, если:
1) имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность
получения необходимого имущества нереальна;
2) цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не
могут быть произведены;
3) фонд в своей деятельности уклоняется от целей, предусмотренных уставом;
4) в других случаях, предусмотренных законом.
В случае ликвидации фонда его имущество, оставшееся после удовлетворения
требований кредиторов, направляется на цели, указанные в уставе фонда, за
исключением случаев, если законом предусмотрен возврат такого имущества учредителям
фонда.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
31.2. Прекращение права собственности: отказ от права собственности; обращение
взыскания на имущество по обязательствам собственника; выкуп бесхозяйственно
содержимых культурных ценностей, домашних животных.
54. Прекращение права собственности: отказ от права собственности, обращение
взыскания на имущество по обязательствам собственника, выкуп безхозяйственно
содержимых культурных ценностей, домашних животных.
Отказ от права собственности (ст. 236 ГК, ст. 53 ЗК) формально представляет собой
новое для нашего законодательства основание прекращения этого права, хотя по существу
оно и ранее могло использоваться в имущественных отношениях. В соответствии с этим
правилом допускается добровольный отказ собственника от принадлежащего ему права (а
по сути – его отказ от конкретной вещи или вещей) путем либо публичного объявления об
этом (в том числе имея в виду внесение записи об этом в государственный реестр прав на
недвижимость), либо совершения реальных действий, бесспорно свидетельствующих об
этом его намерении (например, выбрасывание ставших ненужными вещей).
Важно иметь в виду, что до приобретения права собственности на вещь, от которой
отказался ее прежний владелец, другим лицом права и обязанности первоначального
собственника не прекращаются. Это означает не только возможность «возврата» данной
вещи прежнему собственнику (поскольку он и так не утратил на нее своего права), но и
возможность возложения на него ответственности, например, за причиненный данной
вещью вред (если выброшенная собственником вещь обладала какими-либо вредоносными
свойствами, как, например, старый телевизионный кинескоп).
323
4. Срок, исчисляемый неделями, истекает в соответствующий день последней недели
срока.
3) Кроме того срок мб определён путём указания на событие -течение такого срока
начинается на след. День
Условие в условной сделке-оно возможно, но не неизбежно, а событие как срок-ял
неизбежным. (договор аренды прекращается с момента, когда выпадет первый снег,
выпадение снега явл неизбежным- значит это срок; а вернётся ли моя сестра в город-это
неизвестно, значит это условие)
Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока
считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст. 193).
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
32.2. Перевод долга: условия и форма перевода долга; возражения нового должника
против требования кредитора; права кредитора в отношении нового должника; перевод
долга в силу закона; передача договора.
80. Перевод долга: условия и форма перевода долга; возражения нового должника
против требования кредитора; права кредитора в отношении нового должника;
перевод долга в силу закона; передача договора
Перевод долга – это передача обязанности.
1) Перевод долга в силу закона: чаще всего универсальное правопреемство. Для
перехода долга в силу закона не требуется согласие кредитора, если иное не установлено
законом или не вытекает из существа обязательства;
2) Замена должника возможна в силу судебного акта, в случаях, названных в законе;
3) Может осуществляться по соглашению между старым и новым должником (п.1
ст. 391).
4) Перевод долга, возникшего из обязательств, связанных с предпринимательской
деятельностью, возможен между кредитором и новым должником. То есть кредитор
меняет должника по своей инициативе.
В этом случае возможны разные варианты (п.3 ст.391):
а) Общее правило - новый должник будет отвечать солидарно со старым должником;
б) Новый должник может отвечать по обязательства как основной, а первоначальный –
субсидиарно.
в) Полное отстранение старого должника.
Так как передаются обязанности, здесь обязательно нужно согласие кредитора, при
отсутствии такого согласия перевод долга ничтожен. Согласие кредитора порождает
правовые последствия с момента его восприятия адресатом и, соответственно, после этого
момента не может быть взято обратно кредитором. Исключение составляет случай
предварительного согласия, которое порождает правовой эффект лишь с момента
заключения договора перевода долга.
Договор о переводе долга является многосторонней сделкой, требующей
соответствующего волеизъявления от старого и нового должника и от кредитора. В
современной литературе распространен взгляд на рассматриваемые отношения как на
совокупность двух сделок: договор первоначального и нового должника и одностороннюю
сделку кредитора, выражающую его согласие, адресованное первоначальному или новому
должнику или им обоим.
Анализ п. 1 ст. 391 ГК позволяет утверждать о принципиальной переводимости
любого долга, в том числе по обязательству, в котором личность кредитора имеет
324
существенное значение для должника. Перевод долга не допускается лишь в случаях, когда
он противоречит нормативным предписаниям. Так, недопустим перевод части долга в
неделимых обязательствах, перевод долгов, законодательно связанных с правовым
статусом определенного лица, а также в некоторых других случаях.
Иногда перевод долга, хотя и допустим, но поставлен в зависимость от соблюдения
дополнительных условий. Так, государственное предприятие вправе перевести долг лишь с
согласия собственника его имущества (п. 4 ст. 18 ФЗ "О государственных и
муниципальных унитарных предприятиях"). Внешний управляющий вправе совершать
сделки, влекущие перевод долга, только после согласования с собранием кредиторов (п. 4
ст. 101 ФЗ "О банкротстве (несостоятельности)").
Новый должник, замещая старого, приобретает все его права и обязанности. Он может
выдвигать против кредитора возражения, которые мог выдвинуть старый. Новый должник
не вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях
со своим правопредшественником. Его долг остается таким же, каким он был у
первоначального должника, не осложняясь теми правоотношениями, которые имеют место
между должниками и не имеют значения для кредитора.
Приниматель долга может противопоставить требованию кредитора также
возражения, основанные на его собственных отношениях с кредитором, например
предъявить к зачету встречное однородное требование. Вместе с тем воспользоваться
против кредитора зачетом требования, принадлежащего первоначальному должнику,
новый должник не вправе (ст. 392).
Если при переводе долга первоначальный должник освобожден от обязательства,
обеспечение исполнения обязательства, предоставленное третьим лицом (залог,
поручительство), прекращается, за исключением случая, когда такое лицо согласилось
отвечать за нового должника.
Освобождение первоначального должника от обязательства распространяется на
всякое предоставленное им обеспечение, если только имущество, являющееся предметом
обеспечения, не передано им новому должнику (тот же залог).
Кредитор может осуществлять в отношении нового должника все права по
обязательству, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из
существа обязательства.
Передача договора
– сделка по передаче всех прав и обязанностей по конкретному договору.
В случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору
другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются
правила об уступке требования и о переводе долга (ст. 392.3).
325
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
БИЛЕТ № 33
33.1. Недействительность сделки, нарушающей требования закона или иного
правового акта; недействительность сделки, совершенной с целью, противной основам
правопорядка или нравственности.
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫХ СДЕЛКАХ СМ. 19.1
58. Недействительность сделки, нарушающей требования закона или иного
правового акта; недействительность сделки, совершенной с целью, противной
основам правопорядка или нравственности.
1) Наряду с отдельными составами недействительных сделок закон формулирует
общую норму, согласно которой недействительной является любая сделка, не
соответствующая требованиям закона или иных правовых актов (ст. 168 ГК). Роль
такой общей нормы проявляется в случаях, когда совершается сделка, не имеющая пороков
отдельных ее образующих элементов, но противоречащая по содержанию и своей
направленности требованиям закона. Например, гражданин приобрел строительные
материалы у неизвестного ему водителя автомобиля, однако впоследствии выяснилось, что
водитель не являлся собственником этих материалов и распорядился не принадлежащим
ему имуществом. С точки зрения образующих элементов сделки нарушения нет, поскольку
водитель дееспособен, сделка была исполнена в момент совершения, следовательно,
порока формы нет, воля была выражена четко и ясно, но с точки зрения предписаний
закона такая сделка недействительна, ибо водитель не являлся собственником материалов и
не был управомочен на их отчуждение. Такая сделка признается недействительной по ст.
168 ГК. Следуя буквальному толкованию ст. 168 ГК, следует признать, что ею
охватывается и дефектность элементов, образующих сделку. Таким образом, норма,
сформулированная в ст. 168 ГК, фиксирует общее понятие недействительной сделки,
однако при наличии специальной нормы, устанавливающей недействительность сделки в
зависимости от дефектности отдельных ее элементов, применению подлежит специальная
норма. Такая сделка является является оспоримой, если из закона не следует, что должны
применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.
Если же сделка при этом является посягающейся на публичные интересы либо права и
охраняемые законом интересы третьих лиц, то она ничтожна, если
из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие
последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.
2) Недействительность сделки, совершенной с целью, противной основам
правопорядка или нравственности. Такие сделки ничтожны потому, что представляют
собой серьезные и опасные нарушения действующего законодательства, носящие
антисоциальный характер и посягающие на существенные государственные и
общественные интересы. Именно публичный характер интересов, нарушаемых подобными
сделками, позволяет говорить о них как об антисоциальных сделках. Очевидна
антисоциальная направленность сделок, создающих угрозу общественной безопасности,
например сделок купли-продажи боевого вооружения, составляющего исключительную
собственность государства, неуполномоченными лицами; сделок, направленных на
производство и сбыт наркотических веществ, и т.п. Антисоциальны сделки, создающие
угрозу моральному здоровью нации и нарушающие требования нравственности, например
сделки по распространению на рынке литературы, пропагандирующей войну,
национальную, расовую или религиозную вражду и т.п. Объективную сторону
326
антисоциальных сделок составляют серьезные и особо опасные нарушения закона, чаще
всего являющиеся преступными действиями, посягающими на основы правопорядка и
нравственности. При этом под основами правопорядка следует понимать общие принципы
права, его основные начала, выражающие его сущность, социальную направленность и
определяющие пределы осуществления прав и свобод в обществе. Главные основы
правопорядка закреплены в Конституции РФ. Они определяют общественную,
политическую и экономическую организацию общества. На их базе формируется
публичный порядок.
Основы нравственности — господствующие в условиях конкретного общества
представления о добре и зле, плохом и хорошем, справедливом и несправедливом. Здесь
речь идет о нравственных идеалах, сформировавшихся в общественном сознании.
Субъективная сторона антисоциальных сделок характеризуется прямым или косвенным
умыслом одной или обеих сторон, вступающих в такую сделку. Круг таких сделок
формируется судебной практикой, взгляды которой в этих случаях зависят от политических
и социально-экономических факторов, господствующих в обществе и государстве.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
33.2. Право собственности граждан и юридических лиц (право частной
собственности).
57. Право собственности граждан и ЮЛ (право частной собственности).
Право частной собственности граждан в объективном смысле - совокупность норм,
регулирующих отношения по владению, пользованию и распоряжению принадлежащими
гражданам предметами потребления, средствами и продуктами производства.
Субъективное право частной собственности граждан - основанная на законе и
осуществляемая в его пределах мера возможного поведения гражданина по владению,
пользованию и распоряжению предметами потребления, средствами и продуктами
производства в целях удовлетворения своих частных интересов.
Объекты права частной собственности граждан.
Граждане являются частными собственниками принадлежащего им имущества. В этом
качестве они могут быть собственниками любого имущества, в том числе различных видов
недвижимости, включая предприятия как имущественные комплексы, жилые дома и
квартиры. Конституция РФ провозгласила возможность иметь в частной собственности
землю (земельные участки), а также другие природные ресурсы (ч. 2 ст. 9, ст. 36). Однако
действующее законодательство пока не предусматривает возможности иметь в частной
собственности участки недр или лесов. Граждане являются собственниками имущества
созданных ими учреждений (некоммерческих организаций). Они могут иметь в
собственности и различные виды движимого имущества, включая оборудование,
транспортные средства и другие средства производства, а также деньги и ценные бумаги. В
состав имущества, принадлежащего гражданам, могут входить и отдельные
обязательственные права (например, такие права требования, как вклады в банках, либо
права пользования чужим имуществом), корпоративные права (права участия в
акционерных и других хозяйственных обществах, в кооперативах), а также некоторые
правомочия из состава исключительных прав. Они не приобретают тем самым режима
вещных прав, но находятся в составе принадлежащего гражданину имущества как единого
комплекса. Именно этот комплекс составляет объект взыскания возможных кредиторов
гражданина, а в случае его смерти - наследственную массу (объект наследственного
преемства).
327
Закон предусматривает некоторые особые основания возникновения права
собственности граждан. Так, член жилищного, жилищно-строительного, дачного,
гаражного или иного потребительского кооператива приобретает право собственности на
квартиру, дачу, гараж или иное помещение, которое было предоставлено ему
кооперативом, после полного внесения паевого взноса за указанное имущество (п. 4 ст. 218
ГК). Аналогичная возможность предоставлена и другим лицам, имеющим право на
паенакопление (супругам или иным членам семьи пайщика, его наследникам). Право
собственности на соответствующую недвижимость возникает при этом в момент оплаты
последней части паевого взноса.
В настоящее время отпали традиционные для прежнего правопорядка ограничения
объектов права собственности граждан - количество или размер жилых помещений, в том
числе квартир, дач и садовых домиков, автотранспортных средств, скота, средств
производства и т.п. В соответствии с п. 2 ст. 213 ГК не подлежат ограничению количество,
а также стоимость объектов права собственности граждан, если только такое ограничение
не вызывается целями защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья,
прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности
государства. Таким образом, закон предусматривает весьма широкие, хотя и не
безграничные возможности для развития частной собственности граждан и создает ей
необходимые правовые гарантии.
Объектом права собственности граждан не может быть только имущество, изъятое из
оборота, поскольку оно составляет объект исключительной собственности государства.
Конкретные виды объектов, которые не могут принадлежать гражданам на праве
собственности, должны быть прямо указаны в законе (п. 2 ст. 129 ГК) и не могут
устанавливаться подзаконными актами. Это же касается и объектов, которые могут
находиться в собственности частных лиц только по специальному разрешению, т.е.
ограниченных в обороте (абз. 2 п. 2 ст. 129 ГК).
Право собственности граждан на земельные участки
Земельный участок как объект права собственности и иных вещных прав на землю
является недвижимой вещью, которая представляет собой часть земной поверхности и
имеет характеристики, позволяющие определить ее в качестве индивидуально-
определенной вещи. Если иное не установлено законом, право собственности на зем.
участок распространяется на находящиеся в границах этого участка поверхностный
(почвенный) слой и водные объекты, находящиеся на нем растения (п. 2 ст. 261 ГК).
Юридические свойства земельного участка как объекта имущественных прав:
1) оборотоспособность, т.е. способность отчуждаться или переходить от одного
лица к другому в порядке универсального правопреемства (например, наследование).
Земельные участки могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому иными
способами в той мере, в какой их оборот допускается земельным законодательством (п. 3.
ст. 129 ГК). В частности, в п. 4 ст. 27 ЗК приводится перечень зем. участков, изъятых из
оборота (например, земли, занятые гос. природными заповедниками), а в п. 5 этой же
статьи – земельных участков, ограниченных в обороте (например, из состава земель
лесного фонда).
2) отнесение его законом к недвижимому имуществу (п. 1 ст. 130 ГК). В связи с
этим подлежат обязательной гос. рег. ПС на зем. участок, его ограничение, переход и
прекращение.
3) индивидуальная определенность. Зем. участки как объекты ПС граждан на зем.
участки определены в натуре на местности, имеют границы
4) возможность его отнесения как к делимым, так и к неделимым вещам.
Делимым является зем. участок, который может быть разделен на части, каждая из которых
328
после раздела образует самостоятельный зем. участок, который можно использовать в
соответствии с установленным целевым назначением и разрешенным использованием.
Неделимым является зем. участок, раздел которого невозможно осуществить без
нарушений требований к образуемым или измененным зем. участкам. Так, например, будет
неделимым участок, раздел которого приведет к невозможности разрешенного
использования расположенных на таких зем. участках объектов недвижимости
5) непотребляемость. Зем. участки могут выступать объектом аренды и других
сделок по временному пользованию чужим имуществом.
Согласно ст. 213 ГК в собственности граждан может находиться любое имущество, за
исключением отдельных видов имущества, которое в соответствии с законом не может им
принадлежать. В частной собственности находятся те зем. участки, которые приобретены
гражданами законно. Все граждане имеют равный доступ к приобретению зем. участков в
собственность. Субъектами ПС на землю выступаю также иностранные граждане, лица без
гражданства, иностранные ЮЛ. Однако закон запрещает им иметь на ПС зем. участки,
находящиеся на приграничных территориях и иных особых территориях. Например, им
запрещается иметь в собственности земли сельхоз назначения.
В соответствии с п. 2 ст. 27 ЗК зем. участки, отнесенные к землям, изъятым из оборота,
не могут предоставляться в частную собственность, а также быть объектами сделок,
предусмотренных ГК. Также не предоставляются в частную собственность зем. участки,
отнесенные к землям, ограниченным в обороте, за исключением случаев, установленных
ФЗ. Перечень зем. участков, изъятых в обороте, дан в п. 4 и 5. ст. 27 ЗК. Земли иных
категорий в соответствии с ЗК могут находиться в собственности граждан или ЮЛ, но с
требованием соблюдения особого режима их использования.
Возникновение и прекращение ПЧС на землю.
В соответствии с п. 1 ст. 25 ЗК права на ЗУ возникают по основаниям, установленным
гражданским законодательством, ФЗ, и подлежат гос. рег. в соответствии с ФЗ от
21.07.1997г. №122-ФЗ «О гос. рег. прав на недвижимое имущество и сделок с ним». В
гражданском законодательстве основания возникновения гражданских прав перечислены в
ст. 8 ГК, а основания приобретения ПС – гл. 14.
ПЧС на ЗУ возникает по следующим основания:
из гражданско-правовых сделок (в частности, купли-продажи, мены, дарения, ренты);
из соответствующих актов гос. и муниципальных органов;
из судебных решений об установлении ПС на землю;
в результате приобретения зем. участка в порядке наследования;
в результате приобретения зем. участка по иным законным основаниям;
вследствие наступления событий, с которыми закон связывает определенные
правовые последствия.
В качестве одного из оснований приобретения ПЧС на землю закон допускает
приватизацию ЗУ. При этом исключительное право на приватизацию ЗУ имеют граждане –
собственники зданий, сооружений в порядке и на условиях, установленных ЗК, а также
иными ФЗ (в частности, ФЗ от 21.12.2001г. №178-ФЗ «О приватизации государственного и
муниципального имущества»). Предоставление ЗУ, находящихся в гос. или муниц.
собственности, в собственность граждан, осуществляется, как правило, за плату. Но в
отдельных случаях может быть и бесплатно - гражданам, имеющим трех и более детей,
если закон субъекта РФ предусматривает предоставление участков в собственность
бесплатно. Иностранным гражданм и лицам без гражданства ЗУ предоставляются только за
плату.
329
Земли предоставляются гражданм для определенных целей из земель
соответствующих этим целям категорий. Такими целями являются: ведение сельского
хозяйства, индивидуальное жилищное строительство, дачное, гаражное строительство и др.
В случае, когда ЗУ, находящиеся в гос. или муниц. собственности, предоставляются за
плату, наряду с решением соответствующего органа юридический состав образует также
договор купли-продажи ЗУ.
ПЧС на ЗУ может возникнуть из судебного решения. Таким решением может быть
решение о признании права на зем. участок. Возможность такого способа защиты
предусмотрена в п. 1 ст. 8 ГК и п. 1 ст. 59 ЗК.
В свою очередь, на основании ст. 1181 ГК принадлежавшие наследодателю на праве
собственности ЗУ или право пожизненного наследуемого владения ЗУ входят в состав
наследства. При наследовании ЗУ по наследству переходят также находящиеся в границах
этого ЗУ почвенный слой, замкнутые водоемы, находящиеся на нем лес и растения. Если
наследников несколько, то ЗУ переходит к ним на праве общей собственности. Раздел ЗУ
осуществляется с учетом требований ст. 1182 ГК.
Основанием приобретения ПС на ЗУ может быть и приобретательная давность. В
соответствии со ст. 234 ГК гражданин, не являющийся собственником имущества, но
добросовестно, открыто и непрерывно владеющий им как своим собственным недвижимым
имущество в течение 15 лет, приобретает ПС на это имущество.
Основания прекращения ПС граждан на землю.
В соответствии со ст. 44 ЗК ПЧС на зем. участок прекращется:
при отчуждении собственником своего земельного участка другим лицам;
отказе собственника от права собственности на земельный участок;
по иным основаниям, предусмотренным гражданским и земельным
законодательством.
Самым растпространенным основанием являтся первое основание. Такое отчуждение
осуществляется в порядке, установленном ГК с учетом ограничений, предусмотренных ЗК.
Отчуждение может происходить на основании договоров купли-продажи, мены,
пожизненного содержания с иждивением.
Собственник может отказаться от ПС на ЗУ. Отказ от ПС осуществляется посредством
подачи собственником ЗУ заявления о таком отказе в орган, осуществляющий гос. рег.
прав на недвижимое имущество и сделок с ним. ПС на этот ЗУ прекращается с даты гос.
рег. прекращения указанного права (п.2 ст. 53 ЗК). В соответствии с п. 1.1. ст. 19 ЗК, если
иное не предусмотрено другими федеральными законами, земельный участок, от права
собственности на который собственник отказался, является с даты государственной
регистрации прекращения права собственности на него собственностью городского округа,
городского или сельского поселения либо в случае расположения такого земельного
участка на межселенной территории собственностью муниципального района по месту
расположения земельного участка.
ЗУ может быть изъят у собственника. В соответствии с п. 2 ст. 235 ГК принудительное
изъятие имущества у собственника не допускается, кроме случаев, указанных в данной
статье. В качестве общих оснований изъятия имущества служат: обращение на него
взысканий по обязательствам собственника (ст. 237 ГК), отчуждение имущества, которое в
силу закона не может принадлежать данному лицу (ст. 238 ГК), реквизиция и конфискация.
Сюда также применяются нормы ст. 50 и 51 ЗК.
Специальные основания изъятия ЗУ: гос. и муниц. нужды, неиспользование его по
целевому назначению, использование его с нарушением законодательства.
330
ЗУ может быть изъят у собственника и в случаях, когда использование участка
осуществляется с грубым нарушением правил рационального использования земли,
установленных ЗК (ст. 285 ГК). Грубое нарушение может выражаться в использовании его
не в соответствии с целевым назначением или в использовании, приводящем к
существенному снижению плодородия сельхоз земель либо значительному ухудшению
экологической обстановки. Решение об изъятии ЗУ по основаниям, предусмотренным ст.
284-285 ГК, принимает орган гос. власти или МСУ, уполномоченный земельным
законодательством. Земельным законодательством также устанавливается порядок
обязательного заблаговременного предупреждения собственников участков о допущенных
нарушениях. Если собственник ЗУ письменно уведомит орган, принявший решение об
изъятии ЗУ, о своем согласии исполнить это решение, участок подлежит продаже с
публичных торгов. Если собственник ЗУ не согласен с решением об изъятии у него
участка, орган, принявший это решение, может предъявить требование о продаже участка в
суд. Исключительно судебный порядок изъятия ЗУ в случае ненадлежащего использования
или неиспользования в соответствии с целевым назначением в течение 3-х лет
предусмотрен п. 3 ст. 6 ФЗ от 24.07.2002 №101-ФЗ «Об обороте земель
сельскохозяйственного назначения».
335
законодательство не ставит такую возможность в зависимость от статуса юридического
лица.
Юридические лица могут быть собственниками и таких объектов недвижимости, как
жилые дома и другие жилые помещения. И в этом случае сохраняются строго целевое
назначение данных объектов и обусловленные им ограничения в их использовании (ст. 288
ГК). Иначе говоря, такие объекты могут использоваться для проживания работников
организации-собственника или для сдачи внаем другим гражданам по договору жилищного
найма, но не для производственных и аналогичных им целей.
Юридические лица могут быть субъектами различных прав требования и пользования
обязательственно-правового характера (например, владельцами банковских счетов и
бездокументарных ценных бумаг), корпоративных (членских) прав (ибо юридические лица
как самостоятельные субъекты гражданского права сами могут быть учредителями и
участниками других юридических лиц), а также некоторых исключительных
(промышленных) прав (в частности, обладателями фирменных наименований, товарных
знаков, знаков обслуживания). Сохраняя свою особую гражданско-правовую природу,
такие права одновременно входят в состав имущественного комплекса - имущества
юридического лица - и в этом качестве представляют собой объект правопреемства (при
реорганизации юридического лица) или взыскания его кредиторов (ибо юридические лица,
за исключением учреждений, отвечают по своим долгам всем своим имуществом без каких
бы то ни было изъятий).
Все имущество юридического лица в стоимостной (денежной) оценке подлежит
отражению в его бухгалтерском балансе, по содержанию которого можно судить о
реальном имущественном положении соответствующей организации.
Вместе с тем различные виды юридических лиц обладают различной по характеру
(общей или специальной, целевой) правоспособностью, что находит отражение и в
известных особенностях их имущественного статуса и правового режима принадлежащего
им имущества (ст. ст. 48 - 50 ГК).
345
такого же количества аналогичных вещей, но исключает возможность истребования в
натуре тех же самых (конкретных) вещей.
Данная классификация подвижна (очки – партия очков).
Значение классификации:
1) предметами некоторых договоров могут быть только индивидуально-определённые
вещи, или только родовые. (Например, договор аренды – инд.опред., договор займа – род.)
2) гибель индивидуально-определённой вещи влечет невозможность выполнения
договора, а для родовой вещи – гибель одной из вещей не влечет невыполнимость сделки.
VI. По возможности деления:
1. Делимые
2. Неделимые - вещь, раздел которой в натуре невозможен без разрушения,
повреждения вещи или изменения ее назначения и которая выступает в обороте как единый
объект вещных прав (ст.133 – ГК). Замена одних составных частей неделимой вещи
другими составными частями не влечет возникновения иной вещи, если при этом
существенные свойства вещи сохраняются.
Значение классификации:
1. При поступлении неделимой вещи в собственность некоторых лиц возможна
общая собственность (Ст.252 – общая собственность (раздел общего имущества супругов)).
2. Ст.1168 – Наследство
3. Взыскание на неделимую вещь может взыскиваться только на целую вещь
4. Неделимая часть не может быть предметом залога.
V. По воодушевлённости (ст.137):
1. Одушевленные (животные)
2. Неодушевленные
VI. По характеру взаимосвязи (ст.135, 134)
1. Главная вещь
2. Принадлежность
Принадлежность следует судьбе главной вещи, если иное не казано. Принадлежность
обслуживает главную вещь.
Суханов - Принадлежность – это такая вещь, которая по существующим в
хозяйственном обороте воззрениям повышает экономическую ценность другой вещи, но
отсутствие которой вовсе не влечет за собой признания главной вещи не законченной или
не способной выполнять свое хозяйственное назначение (футляр и скрипка, рама и картина
и т.д.). Принадлежность призвана служить главной вещи и связана с ней общим
назначением. Поэтому она по общему правилу следует судьбе главной вещи, если только
иное прямо не установлено договором (ст. 135 ГК). Следовательно, арендатор
оборудования вправе рассчитывать на передачу ему арендодателем также и необходимого
для нормальной эксплуатации инструмента и запасных частей, если иное не будет
установлено арендным договором.
Но каждая из таких вещей может использоваться и вполне самостоятельно, а потому и
правило о том, что принадлежность следует судьбе главной вещи, диспозитивно –
участники оборота могут предусмотреть и их раздельное использование (ст. 135 ГК).
Главная вещь и принадлежность не являются единой (сложной) вещью.
Ст.134 – Сложная вещь* – состоит из нескольких однородных или неоднородных
вещей, среди которых не выделяют принадлежность и главную вещь (например, варежки).
Ст.134 – ГК. Если различные вещи соединены таким образом, который предполагает их
использование по общему назначению (сложная вещь), то действие сделки, совершенной
по поводу сложной вещи, распространяется на все входящие в нее вещи, поскольку
условиями сделки не предусмотрено иное.
346
Суханов - Сложные вещи (ст. 134 ГК) делимы как физически, так и юридически.
Речь идет о совокупности разнородных вещей, составляющих единое целое в силу их
использования по общему назначению (например, столовый сервиз, мебельный гарнитур,
имущество фермерского хозяйства и т.д.). В обороте такая совокупность вещей может
рассматриваться как одна, единая вещь, стоимость которой может быть поэтому даже
больше, чем простая сумма стоимости составляющих ее частей. Юридическое значение
выделения сложных вещей состоит в том, что они могут становиться объектами некоторых
имущественных (обязательственных) прав как целое. Поэтому действие сделки,
заключенной по поводу такой вещи, распространяется на все ее части, если иное прямо не
предусмотрено договором.
Запасные части* - вещи, предназначенные для замены вещи, если только прямо
предусмотрены.
VII. По характеру воздействия на вещь при потреблении:
1. Потребляемые (теряют свои свойства)
2. Непотребляемые
Значение классификации: Предметом некоторых договоров не могут быть
потребляемые вещи.
Суханов - К потребляемым относятся вещи, утрачивающиеся в процессе их
использования, например сырье для производства или строительные материалы. Такие
вещи не могут быть предметом временного пользования, ибо их невозможно вернуть
первоначальному владельцу. Они могут лишь отчуждаться в пользу других лиц.
Потребляемыми вещами могут быть только движимости. Непотребляемые вещи при
использовании изнашиваются (амортизируются) постепенно, частично, в течение
определенного длительного времени (например, здание как недвижимость, оборудование).
Это дает им возможность служить предметом аренды, доверительного управления и других
сделок по временному пользованию чужим имуществом. В некоторых сделках, напротив,
предметом могут быть только потребляемые вещи (например, в договоре займа).
Ст.136*
Плоды – продукты органического развития растений и животных.
Продукции - техническое (в этом смысле – искусственное) приращение имущества,
полученное в результате его производительного использования (например, готовая
продукция предприятия). В данном случае под продукцией понимаются вещи или
овеществленные результаты работ или услуг (в частности, результат ремонта или иного
улучшения вещи).
Доходы - экономическое приращение имущества, прежде всего в виде денег (доходы
от акций или по вкладу, проценты от пользования чужими денежными средствами и т.п.).
Доходы могут иметь и натуральный характер (например, арендная плата в соответствии с
п. 2 ст. 614 ГК может устанавливаться в виде части готовой продукции, полученной в
результате использования арендованного оборудования).
ППД – по общему правилу, принадлежат собственнику вещи.
Для договора аренды ППД принадлежит арендатору.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
34.2. Денежные обязательства: понятие, валюта денежных обязательств, проценты по
денежному обязательству, очередность погашения требований.
69. Денежное обязательство: понятие, валюта денежных обязательств,
очередность погашения требований.
347
Денежное обязательство - обязанность должника уплатить кредитору определенную
денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному основанию. Закон
предусматривает специальные требования в отношении исполнения денежных
обязательств. Денежные обязательства должны соответствовать законодательству РФ о
валютном регулировании, в соответствии с которым все денежные обязательства должны
быть выражены в валюте Российской Федерации — рублях (п. 1 ст. 317 ГК).
Допускается определение суммы денежного обязательства не в рублях, а в
иностранной̆ валюте или условных денежных единицах при условии, что расчеты по
обязательству будут произведены в рублях по официальному курсу Центрального банка
России на день платежа либо иному курсу или дате, установленной̆ законом или
соглашением сторон (п. 2 ст. 317 ГК). Следовательно, стороны вправе предусмотреть в
договоре обязанность по уплате суммы в иностранной̆ валюте, однако исполнить
обязательство должны не в иностранной̆ валюте, а в российских рублях. Иностранная
валюта или условные денежные единицы, использованные в договоре, должны
котироваться Центральным банком России либо иметь возможность для котировки через
другие валюты.
Использование на территории России иностранной̆ валюты, а также платежных
документов в иностранной̆ валюте допускается только в случаях, предусмотренных
законом о валютном регулировании и валютном контроле и в порядке, установленном
Центральным банком России. Операции с наличной̆ иностранной̆ валютой̆ могут
осуществлять только специально уполномоченные банки и только операции по обмену
иностранной̆ валюты на рубли и наоборот.
Исполнение денежных обязательств в условиях инфляции требует постоянной̆
корректировки сумм, выплачиваемых на протяжении определенного периода. Для
договоров между юридическими лицами либо предпринимательских договоров
возможность учета инфляции закладывается непосредственно в самом договоре. Для
гражданина, получающего денежные суммы непосредственно на свое содержание,
например при причинении вреда жизни или здоровью, по договору пожизненного
содержания и в иных случаях, законом установлено специальное правило: подлежащая
уплате сумма пропорционально увеличивается с увеличением установленного законом
минимального размера оплаты труда. Таким образом, для гражданина, в пользу которого по
решению суда взыскивалась твердая денежная сумма на его содержание, нет
необходимости обращаться в суд для пересчета суммы взыскания средств на его
содержание. Увеличение сумм производится автоматически в силу ст. 318 ГК.
Денежные обязательства, как правило, включают в себя условия об уплате процентов.
Кроме того, если обязательство не исполняется добровольно, у кредитора возникают
издержки по получению исполнения, что влечет увеличение суммы, причитающейся к
взысканию с должника. При недостаточности у должника средств для погашения всех
требований кредитора необходимо установить очередность, т.е. определить, какие
требования погашаются в первую очередь, какие во вторую и т.д. Статья 319 ГК
устанавливает, что в первую очередь погашаются издержки кредитора по получению
исполнения, во вторую — проценты, а затем — сумма основного долга. Это правило
применяется, поскольку оно не изменено соглашением сторон, т.е. имеет диспозитивный̆
характер, и стороны вправе установить в договоре иной порядок погашения долга.
Истец
Право на виндикацию принадлежит собственнику, утратившему владение вещью (ст.
301 ГК). Однако наряду с ним виндицировать имущество в соответствии со ст. 305 ГК
может также лицо, хотя и не являющееся собственником, но владеющее имуществом в
силу закона или договора. Таким лицом, именуемым обычно титульным (законным)
владельцем имущества - субъект обязательственных прав на чужие вещи, им может
выступать арендатор, хранитель, комиссионер и т.д., а также обладатель вещных прав на
имущество: права пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения, права
оперативного управления и т.д. В силу правил ст. 305 ГК вещно-правовыми способами
защищаются не только вещные права, но и правомочья владения вещью. Для защиты
титульного владения необходимо доказать наличие такого титула. Владельцы чужих вещей
в силу договора с их собственниками вправе защищать свое право владения вещно-
правовыми способами от 3-х лиц, например, от похитителей вещей.
Лицо, обратившееся в суд с иском об истребовании своего имущества из чужого
незаконного владения, должно доказать свое право собственности на имущество,
находящееся во владении ответчика. Доказательством права собственности доказывается с
помощью любых доказательств, предусмотренных законом (чеками, свидетельскими
показаниями и прочим). Доказательством права собственности на недвижимое имущество
является выписка из ЕГРП. При отсутствии государственной регистрации право
собственности доказывается с помощью любых предусмотренных процессуальным
законодательством доказательств, подтверждающих возникновение этого права у истца.
(например, если возникло до начала введения ЕГРП). Факт включения недвижимого
имущества в реестр государственной или муниципальной собственности, а также факт
нахождения имущества на балансе лица сами по себе не являются доказательствами права
собственности или законного владения.
Если в ЕГРП недвижимость надлежащего собственника зарегистрирована за другим,
то в этом случае необходимо, чтобы суд установил право собственности на эту вещь, а
потом истребовал эту вещь из чужого незаконного владения и передал надлежащему
собственнику (одновременно 2 иска - о признании ПС и о виндикации).
В целях обеспечения нахождения имущества во владении ответчика в период
судебного спора о праве на это имущество суд по ходатайству истца может принять
обеспечительные меры, в частности запретить ответчику распоряжаться и/или пользоваться
спорным имуществом (арест), запретить государственному регистратору изменять запись в
ЕГРП о праве на это имущество, передать спорное имущество на хранение другому лицу.
(П. 2 ст 926)
Защита против неправомерного завладения имуществом обеспечивается и
давностному владельцу. Такое лицо до истечения соответствующего срока не может
считаться титульным владельцем имущества, ибо его владение не опирается на правовое
основание. Однако при определенных условиях—добросовестность, открытость,
непрерывность владения — и по истечении установленных законом сроков фактический
владелец имущества может стать его собственником.
Ответчик
В качестве ответчика по виндикационному иску выступает фактический владелец
352
имущества, незаконность владения которого подлежит доказыванию в виндикационном
процессе. Иск об истребовании имущества, предъявленный к лицу, в незаконном владении
которого это имущество находилось, но у которого оно к моменту рассмотрения дела в
суде отсутствует, не может быть удовлетворен. Если во время судебного разбирательства
спорное имущество было передано ответчиком другому лицу во временное владение, суд
привлекает такое лицо в качестве соответчика. В случае, когда во время судебного
разбирательства спорное имущество было отчуждено ответчиком другому лицу, а также
передано во владение этого лица, суд производит замену ненадлежащего ответчика
надлежащим. Ответчик вправе возразить против истребования имущества из его владения
путем представления доказательств возмездного приобретения им имущества у лица,
которое не имело права его отчуждать, о чем он не знал и не должен был знать
(добросовестный приобретатель).
Предметом виндикационного иска является требование о возврате имущества из
незаконного владения, выступающее лишь в качестве объекта искового требования.
Основание предъявления иска - обстоятельства выбытия имущества из обладания
истца, условия поступления имущества к ответчику, наличие спорного имущества в натуре,
отсутствие между истцом и ответчиком связей обязательственного характера по поводу
истребуемой вещи. Выступая с виндикационным требованием, истец должен не только
указать, что он фактически лишен возможности обладания имуществом, но и доказать, что
названная правовая возможность основывается на конкретном субъективном праве,
например, праве собственности, праве нанимателя, праве залогодержателя и т.д.
Единственное исключение в этом плане составляет, как указывалось выше, иск
давностного владельца имущества, который не опирается на конкретное субъективное
право и направлен на защиту фактического владения как такового.
Условия удовлетворения виндикационного иска:
1. Добросовестность. Согласно ст. 302 ГК владелец признается добросовестным, если,
приобретая вещь, он не знал и не должен был знать о том, что отчуждатель вещи не
управомочен на ее отчуждение. В случае, если владелец вещи знал или, по крайней мере,
должен был знать, что приобретает вещь у лица, не имевшего права на ее отчуждение, он
считается недобросовестным. Добросовестность приобретателя вещи от
неуправомоченного отчуждателя в соответствии со смыслом закона определяется на
момент оплаты и поступления вещи во владение (если ответчик внес плату после
получения искового заявления, он уже считается недобросовестным). Если в последующем
он узнает о том, что приобрел вещь у неуправомоченного отчуждателя, никакого поворота
к худшему не происходит. Для признания приобретателя недобросовестным недостаточно
простой неосмотрительности, а требуется умысел или грубая неосторожность.
Действующее право исходит из презумпции добросовестности приобретателя, т.е.
приобретатель признается добросовестным до тех пор, пока его недобросовестность не
будет доказана. У недобросовестного приобретателя вещь изымается во всех случаях.
Примеры недобросовестни:
356
• Наличие цели создания ЮЛ. Цель может быть точно определена в законе( ФЗ «О
банках и банковской деятельности» ст.5 говорит о том, какую деятельность могут
осуществлять банки, а какую запрещается).
• Выступление в гражданском обороте от своего имени предполагает возможность
юридического лица от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные
неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
• Имущественная обособленность от участников. Наличие этого признака означает, что
имущество юридического лица обособляется от имущества его учредителей. Имущество
может быть обособлено на основании права собственности, хозяйственного ведения,
оперативного управления. Внешним выражением имущественной обособленности является
наличие у организации уставного капитала (хозяйственные общества), складочного
капитала (хозяйственные товарищества), уставного фонда (государственные и
муниципальные унитарные предприятия).
• Самостоятельная имущественная ответственность. В соответствии с этим признаком
юридическое лицо отвечает по своим обязательствам только своим собственным
имуществом. Учредители (участники) или собственники юридического лица не отвечают
по его долгам, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителей
(участников) или собственников, за исключением случаев, предусмотренных законом или
учредительными документами.
Исключения:
ст. 75 ГК участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную
ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.
Ст. 86 ГК члены крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве ЮЛ,
несут по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства субсидиарную
ответственность.
И др.
Правоспособность юридического лица - способность юридического лица быть
носителем гражданских прав и обязанностей. Согласно ст. 49 ГК РФ юридическое лицо
может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным
в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.
Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов
организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести
гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не
запрещенных законом (общая правоспособность).
Если цель деятельности ЮЛ определена в его учредительных документах и сделка
противоречит с этой целью, то применяется ст. 173 ГК, в которой говорится, что сделка
может быть признана судом недействительной. Если сделка ЮЛ противоречит
требованиям закона или НПА, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка
оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с
недействительностью сделки.( ст. 168 ГК)
Некоммерческие организации, унитарные предприятия и иные виды юридических лиц,
указанные в законе, могут заниматься только той деятельностью, которая им разрешена
законом и учредительными документами (специальная правоспособность).
Правоспособность юр. лица возникает в момент его создания и прекращается в момент
завершения его ликвидации.
Правосубъектность ЮЛ – возникает в момент создания – внесения в реестр и
присвоения номера.
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
357
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
36.2. Право собственности супругов. Право собственности членов крестьянского
(фермерского) хозяйства. Право собственности собственников помещений в
многоквартирном доме.
60. Право собственности супругов. Право собственности членов крестьянского
(фермерского) хозяйства. Право собственности собственников помещений в
многоквартирном доме.
Право общей собственности супругов.
Руководствоваться не только нормами ГК, но и СК (приоритетно). В СК в декабре
прошлого года были внесены изменения.
Речь идет только о супругах, которые заключили брак. Супруги могут заключить
брачный договор, и предусмотреть другой режим, сочетание режимов. Надо определить
какие объекты находятся в общей собственности, а какие объекты находятся в раздельной
собственности супругов.
Общая собственность:
1) Доходы любого супруга от трудовой, предпринимательской деятельности;
Раньше были споры, с какого момента зарплата супруга считается совместной
собственностью? Зарплата общая с момента получения в кассе, с момента принесения
домой или с момента начисления з/п?
Пример, жена ненавидит мать мужа. Жена запретила делать мужу подарки своей
матери. Муж, который получил зарплату, может купить подарок маме без согласия жены?
Единого ответа здесь нет. Если зарплата общая с сомента получения, то нужно согласие
жены и прочее.
Например, муж предприниматель. Это общие доходы. Жена сидит дома.
Муж незаконно занимается п/д. Он формально не предприниматель, лицензии нет. По
аналогии можем применить нормы о предпринимателях. То есть доходы будут общими.
Вариант другой. Жена имела квартиру до брака, это ее раздельная собственность. Она
вступила в брак. Зарабатывает она 10 000 в месяц. Квартиру (в центре Москвы) сдает по
договору найма. Деньги несет не в семью, а отправляет во вклад. Живет на доходы мужа.
Или же жена стала акционером до брака, получает дивиденды.Это общие средства или
необщие?
В законе ничего об этом не говорится, но думается, поскольку в законе говорится о
трудовой и предпринимательской деятельности, сдача квартиры - это не
предпринимательская деятельность. Поэтому данные доходы – раздельная собственность.
Другое дело, при разделе общего имущества можно учесть, то, что один из супругов не
принимал участие, хотя мог принимать участие в общих расходах.
Гонорары. Исключительное право принадлежат автору или правообладателю, но
доходы могут находиться в общей совместной собственности. Например, муж писатель,
получает гонорар, гонорар общий. А что делать, если муж написал роман до брака, но
гонорар получил в период брака? Написал во время брака, а гонорар получил после
расторжения брака? Как быть в этом случае? Не надо обращать на то, когда написан роман,
а смотреть на то, когда получены доходы. То есть если доходы получены в период брака –
это общая собственность.
2) П.2 ст.34 закона – иные денежные выплаты, не имеющие специального целевого
назначения (сумма материальной помощи и т.д.). То, что в скобках, общая собственность
или раздельная? Пособия в связи с утратой правоспособности – это тоже общая
собственность (зарплата общая и пособие также).
Жене причинили увечья, она имеет право получить возмещения от причинителя вреда.
358
Это возмещение состоит из двух частей, первая – утраченный заработок, вторая –
дополнительное расходы (лечение, коляска).
Первая часть – общее, вторая – раздельная. (Мнение Карпова).
3) Все, что приобретено на эти доходы, независимо от того, на чье имя
зарегистрировано. Например, автомобиль зарег. на жену, квартира на мужа. Это общая
собственность.
4) Имущество одного супруга, существенно улучшенное за счет общего имущества.
Это редко доказывается в суде. Например, квартира жены, как доказать, что за средства
мужа ее улучшили? Но вы вряд ли сможете это доказать.
5) Имущество, подаренное обоим супругам. Дело в том, что если дарят одному
супругу, то это его собственность личная. А если обоим – общая. например, к вам на
праздник приходит друг и дарит пылесос, дарит именно вам, но как понять кому точно он
подарил, если вещь для нужд семьи? Родители должны дарить что-то только своему
ребенку и оформить это, чтобы избежать потом проблем.
6) Драгоценности, предметы роскоши
7) Если муж выиграет в казино или в лотерею, то выигрыш будет общим. Это
несправедливо немного. А если муж принял участие в интеллектуальной игре, то в этом
случае выигрыш будет мужа, или если он получил грант на исследование
Подарки супругов. Например, муж купил вам подарок на день рождения. Это чья
ссобственность? Вообще, муж купил подарок на общие средства, значит и подарок –
общий. То есть это дарение фиктивное. Когда супруги делят имущество, они уже забывают,
как в семью пришла та или иная вещь.
Второй вариант: некоторые авторы в этом даре видят некое соглашение о разделе с
дальнейшим дарением своей доли в отношении машины. Но это было бы хорошо, но ведь
на самом деле здесь нет никакого соглашения. Другое дело, если вы все это оформите у
нотариуса.
Раздельная собственность:
1) то, что принадлежало каждому из супругов до брака. Легко доказать, что
квартира принадлежала вам до брака. А как быть с деньгами? Это нужно как-то
фиксировать.
2) то, что получено супругом в порядке наследованя, дарения, приватизации.
Например, мама подарила дочке квартиру, хотя дочка вселила мужа, он все равно не
становится собственником. Если квартира приватизировано на 1 из супругов, она будет в
его собственности. Также все приобретенное за счет общих доходов. например, если
квартира принадлежала вам до брака, в период брака вы ее продаете, эти деньги будут тоже
вашими.
3) вещи индивидуального пользования. В СК говорится, что это раздельное, но в
скобках написано – одежда, обувь и прочее. Но за исключением предметов роскоши и
драгоценностей. Но что сюда относить? То есть какая-то дорогая одежда будет общей. Или
как быть, если, когда вы были студентами, вы купили жене шубу в кредит, потом вы
разбогатели, как здесь быть? Некоторые говорят, насколько эта вещь удобна, но это очень
глупо.
4) то, что нажито в период раздельного проживания. Например, супруги прожили
3 года вместе, а потом стали жить раздельно. Поэтому то, что они приобретают в этот
период может быть признано раздельной собственностью.
Не совсем понятен вопрос с премиями. Если это регулярно – то общее, а если
индивидуальная и какая-то разовая, то раздельная. Например, автоваз придумал идею
премировать сотрудников в связи с каким-то событием. Сотруднику было предоставлено
право купить машину с 50% скидкой. И какая-то дама купила жигули, а далее она
359
расторгла брак с мужем. Затем они начали спорить, в чей собственности эта машина? С
одной стороны, этой гражданке было предоставлено такое право. С другой, стороны она
заплатила ведь общие деньги. Некоторые считают, что 50% цены автомобиля – женщины,
плюс 50% - это общее. То есть женщине 75%. Или другой пример, она купила за 10т.р. и
мы делим автомобиль поровну. Или вы купили машину у друга со скидкой, автомобиль
будет в общей собственности. Как здесь быть? Наверное, лучше пополам, не учитывая
скидку.
Содержание ПС. Супруги владеют и пользуются по общему согласию.
Распоряжение. Здесь 2 варианта: по общему правилу, согласие презюмируется. Однако
сделка, совершенная без согласия, может быть оспорена при условии, что контрагент знал
об отсутствии согласия другого супруга. Например, жена-алкоголичка. Она продает ковер
соседку, сосед покупает, зная, что муж против. В остальных случаях, такое сложно
представить. Некоторые вообще считают, что нужно ввести правило, схожее с правилом о
крупной сделке в ООО. Срок исковой давности – 1 год, тк сдека оспоримая.
Однако в некоторых случаях для распоряжения требуется нотариальное согласие
другого супруга (новая редакция). Здесь сделки по распоряжению общим имуществом.
Сейчас такое согласие нужно, если само имущество или право на него подлежат гос. рег.
Например, квартира, земельный участок. Кроме того, нотариальное согласие требуется для
сделок, требующих нотариальную форму. Например, если муж продает долю в уставном
капитале ООО 3-му лицу, ему нужно будет нотариальное согласие жены. Или же договор
ренты требует нотариального удостоверения. Если он продае акции в АО, то не нужно
согласие супруга.
Наследование. Например, супруг составляет завещание и там указывают квартиру,
находящуюся в общей собственности. Поэтому в этой части завещание будет
недействительным, после смерти имущество поделят пополам, выделят супружескую
долю, оставшуюсю долю будут наследовать в порядке завещания.
Раздел имущества супругов.
Раздел возможен как в период брака, так и после его расторжения. Если супруги
производят раздел в период брака и при этом не заключают брачного договора,
естественно, на далее приобретаемое имущество устанавливается законный режим (режим
общей собственности) имущества супругов.
Раздел возможен на основании соглашения между супругами. Законом от 29 дек.
2015г. п.2 ст.38 СК – обязательная нотариальная форма. Соглашение можно заключить в
отношении конкретных объектов, а не всего имущества. В период брака возможно
предъявление требований кредиторами о разделе для обращения взыскания только одного
из супругов. Речь идет об обязательствах данного супруга. Возможен раздел в судебном
порядке. Это исковое производство. В суде они могут достичь мирового соглашения. Но
если этого нет, суд сам решает, какие объекты будут находиться и в чьей собственности.
Срок исковой давности – 3 года (общий срок). Начинает течь не с момента
расторжения брака, а с момента когда узнал о нарушении права и надлежащем ответчике.
п.1 ст. 200 ГК РФ. Например, супруг узнал через 2 года после расторжения брака, что
другой супруг купил в период брака дом. Слепакова полагает, что нужно предусмотреть
именно с момента расторжения брака, чтобы супруги не затягивали обращение в суд.
Например, супурги не делят имущество после расторженя брака, проходит сколько-то лет,
возникает вопрос, что делать с этим имуществом, потому что закон не предусматривает
какие-то нормы, по которым это имущество само по себе становится собственностью
одного из супругов, здесь нельзя применять нормы о приобретательной давности.
Суд должен определить, какое имущество подлежит передаче каждому из супругов.
Но часто бывает, что у супругов есть лишь несколько ценных объектов, которые можно
360
разделить. Тогда суд решает, кому нужно передать вещь с учетом интересов супруга, и
может присудить другому денежную компенсацию. Не ясно, что делать, если нет денег,
чтобы выплатить эту компенсацию. Законом не предусмотрены отсрочки и прочее.
Зачастую суд передает вещь в долевую собственность с определением долей.
Суд считает доли супругов равными, но иногда может отойти от равенства долей. Во-
первых, это заслуживающий интерес одного из супругов. Например, определяя, что
квартира будет находиться в собственности мужа, суд учитывает, что у жены есть другое
жилое помещение. Или, передавая дачный дом жене, суд учитвает, что дети остаются с ней.
Во-вторых, суд может учесть негативное поведение во время брака, но это сложно
доказать. Например, один из супругов не получал доходов, расходовал общие средства
вопреки интересам семьи. Но то, что один из супругов не работал, еще не является
основанием для применения этой нормы. В-третьих, предметы, которые находятся в
собственности у родителей, но предназначены для детей, отойдут тому супругу, с которым
будет жить ребенок. Это еще одна проблема в ГП – дарение между родителями и детьми.
Например, несовершеннолетнему ребенку папа подарил вещь, она принадлежит ему или
папе?
Предметы, предназначенные для профессиональной деятельности, передаются
супругу, который ими пользуется в счет его доли. например, автомобиль оставят мужу-
таксисту, но при этом он передаст квартиру бывшей жене.
После прекращения семейных отношений некоторые объекты могут остаться
неразделенными. Какие же нормы применять? Есть мнение, что так как это уже не супруги,
нужно применять нормы не СК, а ГК. Но другие считают, что они получили это имущество
будучи супругами, значит нужно применять нормы СК.
Право общей совместной собственности
членов крестьянского (фермерского) хозяйства
Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит его членам на праве
совместной собственности, если договором между ними не установлено иное (п. 1 ст. 257
ГК). В отличие от ранее действовавшего порядка закон устанавливает здесь презумпцию
совместной, а не долевой собственности, что в большей мере отвечает сути этого хозяйства
как семейно-трудовой общности граждан, которые, подобно супругам, находятся в лично-
доверительных отношениях друг с другом. При наличии долевой собственности
участников фермерского хозяйства их доли также определяются их соглашением, а при его
отсутствии признаются равными.
Предварительным условием возникновения совместной собственности фермерского
хозяйства является его создание. Оно возникает на основе специального соглашения
участников и подлежит государственной регистрации в порядке, установленном для
индивидуальных предпринимателей, с момента которой и считается созданным.
В совместной собственности членов крестьянского (фермерского) хозяйства находятся
земельный участок, насаждения, хозяйственные и иные постройки, мелиоративные и
другие сооружения, продуктивный и рабочий скот, птица, сельскохозяйственная и иная
техника и оборудование, транспортные средства, инвентарь и другое имущество,
приобретенное для хозяйства на общие средства его членов. Плоды, продукция и доходы,
полученные в результате деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства, также
являются общим имуществом его членов и используются по соглашению между ними (п. 3
ст. 257 ГК).
Иное имущество непроизводственного характера (жилой дом, предметы потребления,
домашней обстановки и обихода и т.п.) составляет объект общей (или раздельной)
собственности супругов либо объект собственности отдельных участников фермерского
361
хозяйства. Таким образом, в фермерском хозяйстве могут сосуществовать различные виды
общей собственности, что требует различать объекты, составляющие:
1) общее имущество участников хозяйства, включая супругов (п. 2 и п. 3 ст. 257 ГК);
2) общее имущество супругов, одновременно являющихся участниками фермерского
хозяйства (п. 2 ст. 33, п. 2 ст. 34 СК);
3) личное имущество отдельных участников хозяйства, включая личное имущество
каждого из супругов (ст. 36 СК).
Владение и пользование общим имуществом осуществляется членами крестьянского
(фермерского) хозяйства сообща, в порядке, определенном их общим соглашением. Им же
определяется и порядок распоряжения общим имуществом, которое в интересах всего
хозяйства обычно осуществляет его глава. Поэтому и сделки в интересах хозяйства
совершаются его главой, причем закон презюмирует, что заключенные им сделки
совершены именно в общих интересах хозяйства (ст. 8 Закона о КФХ). Кредиторы по таким
сделкам обращают взыскание на общее имущество хозяйства (если, разумеется, из
обстоятельств не вытекает, что сделка совершена в личных интересах главы хозяйства).
Другие участники фермерского хозяйства отвечают по своим обязательствам личным
имуществом (если только сделка не совершена в интересах хозяйства), а также своей
потенциальной долей в имуществе хозяйства.
С целью сохранения фермерских хозяйств закон не предусматривает для их членов
возможности требовать выдела имущества при выходе из такого хозяйства, устанавливая
положение о том, что находящиеся в общей собственности членов фермерского хозяйства
земельный участок и средства производства при выходе одного из участников разделу не
подлежат. Выделяющийся участник вправе претендовать лишь на получение от оставшихся
участников денежной компенсации, соразмерной его доле (п. 2 ст. 258 ГК; ст. 9 Закона о
КФХ).
Право общей совместной собственности крестьянского (фермерского) хозяйства
прекращается с прекращением его деятельности в случаях, перечисленных в ст. 21 Закона о
КФХ, в том числе в связи с выходом из него всех его членов. При прекращении
деятельности фермерского хозяйства его имущество подлежит разделу по общим правилам
ГК, предусмотренным для раздела имущества, находящегося в совместной или в долевой
собственности (ст. 258 ГК; п. 4 ст. 9 Закона о КФХ). При разделе имущества крестьянского
(фермерского) хозяйства или выходе из хозяйства одного из его членов доли членов
крестьянского (фермерского) хозяйства в праве общей собственности на имущество
хозяйства признаются равными, если соглашением между ними не установлено иное.
Если в составе фермерского хозяйства находятся супруги, то их право на общее
имущество хозяйства определяется правилами о совместной собственности такого
хозяйства, а не о совместной собственности супругов (п. 2 ст. 33 СК). Но имущество,
приобретенное находящимися в составе фермерского хозяйства супругами за счет доходов
от участия в нем, относится уже к совместной собственности супругов (п. 2 ст. 34 СК), а не
к общей собственности участников хозяйства (если только речь не идет об объектах
производственного назначения, приобретенных супругами для нужд своего хозяйства). Эти
обстоятельства необходимо учитывать при разделе имущества фермерского хозяйства.
Право собственности собственников помещений в многоквартирном доме.
К общему имуществу многоквартирного дома относятся помещения, не являющиеся
частями квартир (иных основных помещений) и предназначенные для обслуживания более
одного помещения в данном доме, в том числе: межквартирные лестничные площадки,
лестницы; лифты, лифтовые и иные шахты; коридоры, технические этажи, чердаки,
подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более
одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы); крыши,
362
ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома; механическое,
электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за
пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения; земельный
участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства,
иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома
объекты, расположенные на указанном участке.
Таким образом, общее имущество в многоквартирном доме не является
самостоятельным объектом права собственности и функционально связано с жилыми
помещениями. Право собственности на общее имущество возникает в момент
государственной регистрации права собственности на жилые помещения, расположенные в
многоквартирном доме (ст. 131 ГК РФ).
Доля в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме
пропорциональна размеру общей площади помещения в доме, принадлежащего тому или
иному лицу на праве собственности (ч. 1 ст. 37 ЖК РФ). Что касается отнесения земельного
участка к общей долевой собственности собственников помещений в многоквартирном
доме, то данные вопросы обозначены в ст. 16 Федерального закона о введении в действие
Жилищного кодекса РФ.
Как предусмотрено ч. 2 ст. 36, собственники владеют, пользуются и в установленных
ЖК РФ и гражданским законодательством пределах распоряжаются общим имуществом в
таком многоквартирном доме. Вопросы владения, пользования и распоряжения
имуществом, находящимся в общей долевой собственности, подлежат регламентации ст.
246 и 247 ГК РФ.
Уменьшить размер общего имущества допустимо только с согласия всех
собственников путем реконструкции дома (ч. 3 ст. 36).
Что же касается передачи общего имущества в пользование иным лицам, то решение
об этом принимает общее собрание собственников. Причем решение правомочно, если оно
принимается большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов собственников
помещений в многоквартирном доме (ч. 1 ст. 46 ЖК РФ). То есть в данном случае
достаточно квалифицированного большинства, а не согласия всех собственников.
Условием такой передачи является соблюдение прав и законных интересов граждан и
юридических лиц.
Земельный участок может быть ограничен в праве пользования по основаниям,
установленным ст. 56 ЗК РФ и ст. 274 - 277 ГК РФ. Такие ограничения подлежат
государственной регистрации (ст. 131 ГК РФ).
Право ограниченного пользования земельным участком (сервитут) может
устанавливаться для обеспечения прохода или проезда через земельный участок, прокладки
линий электропередачи, связи, трубопроводов и т.д. (ст. 274 ГК РФ).
В случае разрушения (случайной гибели) дома собственники сохраняют свою долю в
праве общей долевой собственности на оставшийся земельный участок, а также на
расположенные на участке объекты, которые предназначались для обслуживания,
эксплуатации и благоустройства дома.
363
БИЛЕТ № 37
37.1. Нематериальные блага: понятие, особенности, классификация. Защита
нематериальных благ.
51. Нематериальные блага: понятие, особенности, классификация.
Нематериальные блага- не имеющие экономического содержания и неотделимые от
личности их носителей блага и свободы, признанные и охраняемые действующим
законодательством.
В соответствии со ст. 150 ГК к нематериальным благам относятся: жизнь и здоровье,
достоинство личности и личная неприкосновенность,
честь и доброе имя, деловая репутация,
неприкосновенность частной жизни, неприкосновенность жилища,
личная и семейная тайна,
свобода передвижения, свобода выбора места пребывания и жительства,
имя гражданина, авторство, иные нематериальные блага, принадлежащие гражданину
от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом.
Особенности:
1) неотчуждаемы и непередаваемы
Нематериальные блага являются неотчуждаемыми и непередаваемыми иным
способом, то есть невозможна их продажа/дарение/аренда/передача. Однако, после смерти
гражданина нематериальность данных благ не является характерной особенностью.
Узаконенная возможность осуществления и защиты неимущественных прав после смерти
их обладателя приводит к мысли о существовании некоторых нематериальных благ в
отрыве от человека, но в усеченном объеме.
2) направленность на выявление, сохранение индивидуальности личности
3) специфика возникновения неимущественных прав
Некоторые возникают с момента рождения (право на имя, здоровье, индивидуальный
облик), некоторые при наступлении определенных событий, вступление в сделки (право на
тайну переписки – из договора оказания услуг связи, на адвокатскую тайну- из договора
поручения). Большинство прав прекращаются моментом смерти, но некоторые переодт
наследникам (дача согласия на использование имени покойного в товарном знаке)
4) можно выделить еще одну особенность - нематериальные блага неотделимы от
личности, и, соответственно, они не могут отчуждаться от своих носителей. В силу этого
гражданское право не регулирует связанные с ними отношения, а лишь обеспечивает их
защиту.
Классификации:
1) обеспечивающие физическое и психическое благополучие (право на жизнь,
здоровье, неприкосновенность)
2)индивидуализацию личности (право на имя, облик, честь, достоинство)
3) автономия личности в обществе ( право на медицинскую тайну, право на тайну
усыновления)
4) непосредственно связаны с интеллектуальной деятельностью
Подробнее о некоторых мат. благах.
Неимущественные права, обеспечивающие физическое и психическое
благополучие личности.
1) Право на жизнь – с момента отделения организма от матери и до необратимой
гибели головного мозга. Содержания данного права: правомочие жизни (самостоятельная
дача согласия на сену пола, пересадки органов) и правомочия на ее распоряжение (решение
вопросов о прекращении жизни, ампутации конечностей, подвержению себя
значительному риску)
364
2) Право на здоровье – правомочие владении, пользования и распоряжения им.
Возможность обратиться в поликлинику, право на квалифицированную мед. Помощь.
Характерный способ защиты- возмещение имущественного вреда в форме взыскания в
пользу потерпевшего.
3) Физическая неприкосновенность – автономное распоряжение своим телом,
органами, тканями. Психическая неприкосновеннсть- совершение поступков,
обусловленных своим сознанием и волей (договор с экстрасенсом, на осуществление
гипноза)
Неимущественные права, обеспечивающие индивидуализацию личности.
1) Под именем понимается собственное имя гражданина, фамилия и отчество.
Некоторые считают, что к имени относится и подпись. С распространением ПК часть
имени преобразовывается в электронно-цифровую подпись.
Нельзя смешивать право на имя и право на присвоение имени.
Содержание права на имя: правомочие владения (гражданин обладает определенным
именем, закрепленным в официальном документе)
пользования (возможность требовать, чтобы другие граждане называли его
надлежащим образом, право скрывать имя, дача разрешения на использование имени)
распоряжения (право изменить имя, разрешить в завещании использовать наследникам
свое имя после смерти)
2) индивидуальный облик- внешность, фигура, физические данные, одежда.
Содержание - правомочие самостоятельно определять и использовать свой
индивидуальный облик, распоряжаться изображением
3) право на голос6 правомочие использовать свой голос и распоряжаться звукозаписью
своего голоса.
4) Честь - оценка личности, мера социальных, духовных качеств личности.
Достоинство - внутренняя самооценка собственных качеств, деловая репутация -
сложившееся о лице мнение, основанное на оценке общественно значимых его качеств, в
том числе профессиональных (в последнем случае принято говорить о деловой репутации.
Правомочия владение - возможность обладать честью/достоинством без обращения за
содействием к 3 лицам и требование не нарушения этого блага. Пользование – возможность
использования сложившегося в обществе представления о себе в личной, трудовой и иных
сферах деятельности (заседателями в Арбитражных судах могут быть только лица с
«безупречной репутацией). Правомочие на распоряжение - заключение сделок с целью
формирования определенного имиджа (с рекламными агентствами)
Неимущественные права, обеспечивающие автономию личности.
1)информация о тайне частной жизни – сведения об определенном человеке не
связанные с его профессиональной деятельностью и дающие оценку его характеру, облику,
здоровью, материальному состоянию семейному положению и т.д.
Законодатель вводит специальные нормы, когда для осуществления своих прав
гражданам необходимо прибегать к помощи третьих лиц- профессионалов: медицинская
тайна, банковская тайна, адвокатская тайна, тайна документов личного характера, тайна
переписки и т.д.
Право на тайну частной жизни включает в себя как правомочие требовать от третьих
лиц сохранения тайны, так и правомочие передать сведения другим лицам.
В законодательсте определены пределы сохранения права на частую жизнь, например,
гражданин вправе требовать от нотариуса сохранения его тайны. Но справки о
совершенных нотариальных действиях выдаются по требованию суда, прокуратуры и т.д.
Пациент вправе требовать врача сохранения его тайны, но допускается без согласия
365
гражданина передачи таких сведений при угрозе инфекционных заболеваний, массовых
отравлениях и т.д.
2) неприкосновенность частной жизни включает в себя неприкосновенность личной
свободы, жилища, документов и т.д
52. Защита нематериальных благ.
Основанием для защиты чести, достоинства, деловой репутации (в смысле п. 1 ст. 152
ГК) является одновременное наличие следующих условий:
1) несоответствие действительности сведений;
2) порочащий характер сведений;
3) факт распространения сведений;
4) распространение сведений третьим лицом
В законодательстве не раскрывается, что следует понимать под сведениями о фактах,
не соответствующих действительности. В доктрине под такими сведениями обычно
понимаются суждения о качествах и способностях лица, его поведении, образе жизни,
событиях, произошедших в жизни лица, к которым применимы критерии истинности
(имело место в действительности в тот период, к которому относятся соответствующие
сведения) и ложности (соответственно не произошло в реальности), т.е. фактологические
суждения. Например, утверждения о совершении лицом правонарушения, наличия у него
садистских или мазохистских наклонностей и т.п.
От фактологических суждений необходимо отличать суждения оценочные, которые
выражают лишь мнение третьего лиц (лиц) и, как следствие, отражают отношение к
предмету мысли в целом или его отдельным признакам (например, суждение о том, что у
того или иного человека легкий/тяжелый характер, оптимистичный/пессимистичный взгляд
на жизнь и т.п.). Поэтому к оценочным суждениям, не констатирующим факт
действительности, не применимы критерии истинности/ложности. Следовательно,
высказывание оценочного суждения не может нарушать честь, достоинство и деловую
репутацию.
Помимо оценочных суждений в литературе выделяют так называемые оценочные
суждения с фактической ссылкой, т.е. такие, которые содержат утверждения в форме
оценки (например, указание на то, что человек подлый, беспринципный). Однозначного
ответа на вопрос о том, следует ли считать распространение таких сведений умалением
чести, достоинства и деловой репутации, нет. К тому же с точки зрения содержательных
отличий достаточно сложно отграничить просто оценочные суждения от оценочных
суждений с фактической ссылкой, поскольку само выделение этих видов сведений во
многом субъективно, а связь с фактами так или иначе присуща любой оценке качеств
субъекта. Представляется, что если такие сведения не являются по своему характеру
нейтральными с точки зрения этики и если при этом могут быть проверены на соответствие
действительности, то лишь с учетом конкретных обстоятельств в каждом случае, а также в
условиях принятия во внимание именно сущности сведений, а не отдельных деталей,
защита чести, достоинства и деловой репутации допустима (разумеется, если при этом
имеются все иные необходимые условия, в единстве своем составляющие основание для
защиты).
Далее, сведения, не соответствующие действительности, должны иметь порочащий
характер. Доктриной и судебной практикой порочащими, в частности, признаются
сведения, содержащие утверждения о нарушении гражданином или юридическим лицом
действующего законодательства, совершении нечестного поступка, неправильном,
неэтичном поведении в личной, общественной или политической жизни,
недобросовестности при осуществлении производственно-хозяйственной и
предпринимательской деятельности, нарушении деловой этики или обычаев делового
366
оборота, которые умаляют честь и достоинство гражданина или деловую репутацию
гражданина либо юридического. Вместе с тем очевидно, что категория "порочащие"
сведения носит оценочный характер, поэтому приведенный выше перечень вряд ли можно
считать исчерпывающим. Иначе говоря, порочащими следует считать любые сведения,
содержащие отрицательную информацию правового или морального характера. Однако
проблема квалификации сведений именно в качестве порочащих также не имеет
универсального решения. Поэтому в данном случае необходим учет всех конкретных
обстоятельств, в том числе связанных с личностью как пострадавшего лица, так и лица,
распространившего сведения.
Сказанное позволяет сделать вывод о том, что нормы ст. 152 ГК не применяются к
случаям так называемой диффамации, т.е. распространения соответствующих
действительности сведений, порочащих лицо (например, о наличии судимости,
венерической болезни и т.п.), или даже не порочащих, но отрицательно характеризующих
или просто неприятных либо нежелательных для конкретного лица (например, разглашение
семейных тайн, сведений о физических недостатках). В подобных ситуациях законные
интересы пострадавшего обеспечиваются нормами о защите неприкосновенности частной
жизни и т.п.
Не соответствующие действительности порочащие сведения должны быть
распространены. Под распространением указанных сведений обычно понимается
опубликование таких сведений в печати, трансляция по радио и телевидению,
демонстрация в кинохроникальных программах и других средствах массовой информации,
распространение в сети Интернет, а также с использованием иных средств
телекоммуникационной связи, изложение в служебных характеристиках, публичных
выступлениях, заявлениях, адресованных должностным лицам, или сообщение в той или
иной, в том числе устной, форме хотя бы одному лицу. Сообщение таких сведений лицу,
которого они касаются, не может признаваться их распространением, если лицом,
сообщившим данные сведения, были приняты достаточные меры конфиденциальности с
тем, чтобы они не стали известными третьим лицам.
Наконец, распространение указанных выше сведений должно быть осуществлено
третьим лицом. Иначе говоря, распространение каких бы то ни было сведений лицом о
самом себе не может считаться обстоятельством, нарушающим условия объективности
формирования мнения об этом лице: общественная оценка качеств и способностей
личности не в последнюю очередь зависит именно от ее собственного поведения. Вместе с
тем из смысла законодательства вытекает, что данное правило имеет исключения. Так, если
лицо распространяет о себе порочащие сведения в результате оказываемого на него
физического и (или) психического насилия, то в этом случае налицо умаление чести,
достоинства и деловой репутации в результате неправомерных действий другого лица,
которое и должно выступать обязанной стороной по требованию о защите чести,
достоинства и деловой репутации.
Субъектами права на защиту выступают граждане и юридические лица, считающие,
что о них распространены порочащие сведения, не соответствующие действительности.
Если пострадавшие несовершеннолетние или недееспособны, реализация их интереса в
защите осуществляется законными представителями.
Право требовать защиты частной жизни гражданина в случае его смерти имеют дети,
родители и переживший супруг такого гражданина.
Нематериальные блага защищаются в соответствии с ГК и другими законами в
случаях и в порядке, ими предусмотренных, а также в тех случаях и пределах, в каких
использование способов защиты гражданских прав (статья 12) вытекает из существа
367
нарушенного нематериального блага или личного неимущественного права и характера
последствий этого нарушения.
Законодатель выделяет несколько способов защиты нематериальных благ, а именно:
1) путем признания судом факта нарушения личного неимущественного права
гражданина, опубликования решения суда о допущенном нарушении
2) также путем пресечения или запрещения действий, нарушающих или создающих
угрозу нарушения личного неимущественного права либо посягающих или создающих
угрозу посягательства на нематериальное благо
3)Нематериальные блага, принадлежавшие умершему, могут защищаться его
наследниками
Одной из форм защиты нематериальных благ является компенсация морального вреда.
Если гражданину причинен моральный вред (физические или нравственные страдания)
действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на
принадлежащие гражданину нематериальные блага, суд может возложить на нарушителя
обязанность денежной компенсации указанного вреда. При определении размеров
компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и
иные заслуживающие внимания обстоятельства. Суд должен также учитывать степень
физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями
гражданина, которому причинен вред.
Отдельной статьей в ГК выделена защита чести, достоинства и деловой репутации.
Так гражданин вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство
или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что
они соответствуют действительности. Опровержение должно быть сделано тем же
способом, которым были распространены сведения о гражданине, или другим аналогичным
способом. По требованию заинтересованных лиц допускается защита чести, достоинства и
деловой репутации гражданина и после его смерти. Если такие сведения были
опубликованы в СМИ, то опровержение публикуется таким же способом в том же СМИ. В
этом случае гражданин имеет право на публикацию в том же СМИ ответа на данную
статью
Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина,
содержатся в документе, исходящем от организации, такой документ подлежит замене или
отзыву.
Если же такие сведения стали широко известны и в связи с этим опровержение
невозможно довести до всеобщего сведения, гражданин вправе требовать удаления
соответствующей информации, а также пресечения или запрещения дальнейшего
распространения указанных сведений путем изъятия и уничтожения без какой бы то ни
было компенсации изготовленных в целях введения в гражданский оборот экземпляров
материальных носителей, содержащих указанные сведения, если без уничтожения таких
экземпляров материальных носителей удаление соответствующей информации
невозможно.
Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина,
оказались после их распространения доступными в сети "Интернет", гражданин вправе
требовать удаления соответствующей информации, а также опровержения указанных
сведений способом, обеспечивающим доведение опровержения до пользователей сети
"Интернет".
Порядок опровержения сведений, порочащих честь, достоинство или деловую
репутацию гражданина в иных случаях устанавливается судом.
368
Стоит отметить, что применение к нарушителю мер ответственности за неисполнение
судебного решения не освобождает его от обязанности совершить предусмотренное
решением суда действие.
В случае, когда невозможно определить, кто распространил порочащие сведения,
гражданин вправе обратиться в суд с тем, чтобы такие сведения были опровергнуты
Гражданин наряду с опровержением таких сведений или опубликованием своего
ответа вправе требовать возмещения убытков и компенсации морального вреда,
причиненных распространением таких сведений (исковая давность на компенсацию мор.
Вреда – 1 год)
Стоит отметить, что право на защиту деловой репутации есть не только у граждан, но
и у ЮЛ.
Отдельно регулируется охрана изображения гражданина. Обнародование и
дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также
видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен)
допускаются только с согласия этого гражданина.
После смерти гражданина его изображение может использоваться только с согласия
детей и пережившего супруга, а при их отсутствии - с согласия родителей.
Такое согласие не требуется, когда:
1) использование изображения осуществляется в государственных, общественных или
иных публичных интересах;
2) изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах,
открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях,
съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и
подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является
основным объектом использования;
3) гражданин позировал за плату.
Изображения на материальных носителях, полученные и используемые в
противоречии ГК подлежат уничтожению/удалению.
В целях охрана частной жизни гражданина не допускаются без согласия гражданина
сбор, хранение, распространение и использование любой информации о его частной
жизни, в частности сведений о его происхождении, о месте его пребывания или
жительства, о личной и семейной жизни. Но не являются нарушением сбор, хранение,
распространение и использование информации о частной жизни гражданина в
государственных, общественных или иных публичных интересах, а также в случаях,
если информация о частной жизни гражданина ранее стала общедоступной либо была
раскрыта самим гражданином или по его воле.
Стороны обязательства не вправе разглашать ставшую известной им при
возникновении / исполнении обязательства информацию о частной жизни гражданина,
являющегося стороной или третьим лицом в данном обязательстве, если соглашением не
предусмотрена возможность такого разглашения информации о сторонах.
Неправомерным распространением полученной с нарушением закона информации о
частной жизни гражданина считается, в частности, ее использование при создании
произведений науки, литературы и искусства, если такое использование нарушает
интересы гражданина. Если такая информация находится в документах, на электронных
носителях и т. д. она подлежит немедленному удалению и вводится запрет на дальнейшее
их использования
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35
369
ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46
37.2. Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств.
78. Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств
Раньше этот способ был немного другим и назывался банковская гарантия, сейчас
банковская гарантия является видом независимой гарантии
Понятие, природа независимой гарантии
Независимая гарантия -это письменное обязательство гаранта, выданное по просьбе
принципала(должника), уплатить бенефициару (те кредитору принципала) определённую
денежную сумму в соответствии с условиями гарантии п. 1 ст. 368.
Вступая в силу независимая гарантия, по общему правилу, с момента отправки
гарантом.
Признаки независимой гарантии
1)независимость гарантии
Гарантия не зависима от обеспечиваемого обязательства, от отношений гаранта и
принципала, те гарантия и её выдача не порождает акцессорного обязательства. Даже в
случае недействительности основного договора платёж по гарантии должен быть
произведён. Гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения,
вытекающие из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая
гарантия выдана, а также из какого-либо иного обязательства, в том числе из соглашения о
выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях против требования бенефициара об
исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в
гарантии.Гарант не вправе предъявлять бенефициару к зачету требование, уступленное
гаранту принципалом, если иное не предусмотрено независимой гарантией или
соглашением гаранта с бенефициаром ст. 370.
2. Непередаваемость прав по гарантии
Бенефициар может передать права по гарантии, только если в самой гарантии это
разрешено. Передача бенефициаром прав по независимой гарантии другому лицу
допускается лишь при условии одновременной уступки тому же лицу прав по основному
обязательству. В случае, когда по условиям независимой гарантии допускается передача
бенефициаром права требования к гаранту, такая передача возможна лишь с согласия
гаранта, если в гарантии не предусмотрено иное ст. 372
3. Возмездность гарантии – исключен из закона
За выдачу гарантии принципал может уплачивать определенную денежную сумму, но
на саму гарантию это не оказывает влияния.
4. Формальность
Когда гарант получает требование бенефициара, он должен исследовать
представленные документы только по тем параметрам, которые в гарантии предусмотрены.
Гарант не должен входить в анализ реального исполнения, которое было на самом деле –
он проверяет документы с формальной точки зрения. Если неправильные реквизиты,
название документа, в платеже должно быть отказано.
5. Гарантия может обеспечивать как возникшие обязательства, так и будущие. В ней
может быть определен объем ответственности гаранта.
Условия гарантии п. 4 ст. 368
Помимо даты выдачи, наименования принципала,бенефициара, гаранта, указывается
основное обязательство, денежная сумма, подлежащая выплате и порядок ее определения,
срок действия гарантии и обстоятельства, при наступлении которых должна быть
выплачена денежная сумма по гарантии.
Субъекты отношений
Договора здесь нет!
370
Гарант – это то лицо, которое будет выплачивать (любая коммерческая организация,
банковская или страховая организация).
Принципал – должник, обязательство которого обеспечивается.
Бенефициар (выгодоприобретатель) – кредитор по основному обеспечиваемому
обязательству (может быть любое лицо).
Форма гарантии
Выдача гарантии – это односторонняя сделка, поэтому речь идет об одностороннем
гарантийном письме, которое может быть как угодно озаглавлено (банковская гарантия или
независимая гарантия, например).
Обязательна письменная форма под угрозой ничтожности.
Содержание этого документа должно быть понятно: понятно, что речь идет о
независимой гарантии, и четко можно определить условия, на которых эта гарантия
выдана.
п.3 Постановления ВАС №14: некоторые иные позиции судов для признания гарантии
ничтожной. Речь идет о случаях, когда нет отдельного документа под названием
«гарантия», а есть несколько документов, которые в совокупности вроде как являются
гарантией. ВАС посчитал такое возможным. Но не может быть в устной форме.
Отзыв и изменение независимой гарантии ст. 371
Независимая гарантия не может быть отозвана или изменена гарантом, если в ней не
предусмотрено иное. Если же допускается ее отзыв или изменение гарантом, такой отзыв
или такое изменение производится в форме, в которой выдана гарантия, если иная форма
не предусмотрена гарантией.
Если по условиям независимой гарантии допускается возможность ее отзыва или
изменения гарантом с согласия бенефициара, то обязательство гаранта считается
измененным или прекращенным с момента получения гарантом согласия бенефициара.
Изменение обязательства гаранта после выдачи независимой гарантии принципалу не
затрагивает прав и обязанностей принципала, если он впоследствии не дал согласие на
соответствующее изменение.
Предъявление требований по гарантии
Стадии:
1. В письменной форме с предъявлением предусмотренных в гарантии документов
бенефициар заявляет до окончания срока гарантии о необходимости платежа. Если он это
делает после того, как гарантия прекратилась, платежа быть не может.
2. Гарант, получив требование бенефициара, немедленно уведомляет об этом
принципала, при этом передает ему копии документов, которые ему передал бенефициар,
копию самого требования и т.д.
3. 5 дней дается гаранту на рассмотрение этого требования, прежде всего на оценку
формального соответствия документов условиям гарантии. В гарантии может быть
предусмотрен иной срок для проверки, но в пределах 30-и дней.
4. После того как проверка проведена, нет оснований для отказа, гарант должен
произвести платеж по гарантии. Этот платеж может не покрывать всего требования, и
гарант может отвечать только в пределах какой-то суммы (например, только по основному
долгу).
Ответственность бенефициара ст. 375.1
Бенефициар обязан возместить гаранту или принципалу убытки, которые причинены
вследствие того, что представленные им документы являлись недостоверными либо
предъявленное требование являлось необоснованным.
Основания для отказа в удовлетворении требования бенефициара ст. 376:
1) нарушение срока – требование направлено по истечении срока гарантии;
371
2) документы не соответствуют условиям гарантии.
Гарант принимает решение об отказе, информирует об этом принципала и
бенефициара.
Гарант имеет право приостановить платеж на срок до семи дней, если он имеет
разумные основания полагать, что:
1) какой-либо из представленных ему документов является недостоверным;
2) обстоятельство, на случай возникновения которого независимая гарантия
обеспечивала интересы бенефициара, не возникло;
3) основное обязательство принципала, обеспеченное независимой гарантией,
недействительно;
4) исполнение по основному обязательству принципала принято бенефициаром без
каких-либо возражений.
7 дней проходит, и даже несмотря на то что гарант знает, что обязательство
прекратилось, гарант должен произвести платеж бенефициару. Если нет формальных
оснований, которые указаны в п.1 ст.376, несмотря на то что основной долг погашен, либо
он вообще недействителен, гарант обязан произвести бенефициару платеж.
5. После того как исполнена обязанность гаранта, он приобретает права принципала.
ГК прямо говорит, что речь идет о регрессном требовании, т.е. основное обязательство уже
исполнено, и возникает новое обязательство, сторонами которого являются гарант и
должник. Однако, гарант не вправе требовать от принципала возмещения денежных сумм,
уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями независимой гарантии или за
нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, за исключением случаев, если
соглашением гаранта с принципалом предусмотрено иное либо принципал дал согласие на
платеж по гарантии ст. 379
Пределы обязательства гаранта ст. 377
Обязательство гаранта перед бенефициаром ограничено уплатой суммы, на которую
выдана гарантия.
Ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее
выполнение обязательства по гарантии не ограничена суммой, на которую выдана
гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное.
Прекращение независимой гарантии ст. 378
Обязательство гаранта перед бенефициаром по независимой гарантии прекращается:
1) уплатой бенефициару суммы, на которую выдана независимая гарантия;
2) окончанием определенного в независимой гарантии срока, на который она выдана;
3) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии;
4) по соглашению гаранта с бенефициаром о прекращении этого обязательства.
Независимой гарантией или соглашением гаранта с бенефициаром может быть
предусмотрено, что для прекращения обязательства гаранта перед бенефициаром
необходимо возвратить гаранту выданную им гарантию.
Гарант, которому стало известно о прекращении независимой гарантии должен
уведомить об этом принципала без промедления.
372
БИЛЕТ № 38
Нет материала 38.1. Недействительность мнимой и притворной сделок;
недействительность сделки, совершенной несовершеннолетним, ограниченно
дееспособным и недееспособным гражданином.
Истцом по данному иску является лицо (собственник вещи или арендатор), чье право
нарушено в результате ареста или описи. Данные иски не предъявляются при оспаривании
действий судебного пристава, законности ареста. В этом случае нужно оспаривать действия
или законность в порядке исполнительного производства.
Ответчик по данному иску - то лицо, имущество которого было арестовано/описано.
Во-вторых, это лицо, в чьих интересах был произведен арест. Допусти, Сидоров предъявил
к Петрову какой-то иск и заявил ходатайство об обеспечении данного иска, суд арестовал
имущество, куда попало и ваше. Так вот вам нужно будет предъявить иск и к Сидорову, и к
Петрову. Если арест произведен в связи с конфискацией, то нужно привлекать еще и
финансовый орган. Круг ответчиков здесь шире.
Учредительные документы(ст.52ГК):
377
установленных учредительным документом ограничениях полномочий на ее совершение
(пункт 1 статьи 174 ГК РФ). (П.22 постановления 25)
378
Государственная регистрация юридического лица может быть признана судом
недействительной в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона,
если эти нарушения носят неустранимый характер (п.6 ст.51 ГК).
381
Если залогодержатель нарушает эти нормы обращает взыскание на заложенное
имущество у залогодатель есть солидностью предьявить иск о пресечении обращения
взыскания, о пресечении действий по реализации заложенного имущества
Может быть так что предмет залога был заложен по нескольким договорам, те
действует правило о старшинстве залогов. Более ранний залогодержатель удовлетворяет
свои требования преимущественно перед более младшими залогодержателями ст 342.
Когда мы обратим взыскание на заложенное имущество и реализуем его, может так
получиться, что вырученная сумма превышает долг в этом случае остаток подлежит
возврату, передаче залогодателю, те остаток не остаётся у залогодержателя. Однако чаще
бывает, что вырученная сумма от реализации не хватает для того чтобы полностью
погасить долг, проценты, неустойку, убытки, ущерб и тд , в этом случае по общему
правилу залогодержатель имеет право вообщем порядке обратить взыскание на иное
имущество должника, за искл тех вещей, на которое взыскание обращать нельзя.
Сущ два порядка обращения взыскания:
1)судебный порядок - означает, что необходимо для констатации возможности
обращения взыскания обращение в суд. Это явл общим правилом, если иное не
предусмотрено соглашением, кроме того в некоторых случаях для защиты залогодателя
предусмотрено обязательное судебное обращение взыскания (например п. 5 ст 55 закона об
ипотеке -в некоторых случаях надо обращаться в суд : если предметом залога явл жилое
помещение единственное для проживания залогодателя; если залогодатель признан
безвестно отсутствующим; предмет отнесён культурным ценностям). Наиболее полный
порядок соблюдение законодательства о взыскании и максимальная защита интересов
залогодателей.
Залогодержатель в этом случае обращается с иском в суд и суд определяет основания
взыскания, в суд решении определяется начальная цена реализации, определяется сумма,
которую должен залогодатель залогодержателю, кроме того суд может определить
отсрочку исполнения (п2ст250-уважительные причины, отсрочка реализации). Суд
определяет, когда осуществляется переход к реализации (реализация на основании суд
решения возможна только в форме публичных торгов), те суд принимает решение,
обращается взыскание и далее, если нет отсрочки начинается реализация предметов залога
в форме публичных торгов, если иное законом не установлено (про организацию торгов
посмотреть как ГК, так и закон об ипотеке примерно выявить стадии этой реализации)
2) внесудебный порядок- стороны залогодатель, залогодержатель могут об этом
договориться как в самом договоре залога, так и они могут заключить отдельное
соглашение (вот в этом отдельном соглашении или в самом договоре они должны
обязательно указать начальную стоимость реализации, тут же нет суда, который определит
начальную цену, а также хоть один способ реализации
Даже если стороны определили внесудебный порядок обращения взыскания это не
мешает залогодержателю обратиться в суд с иском, хотя это не требуется, но в этом случае
судебные издержки ложатся на него, они уже не взыскиваются с залогодателя.
-Кроме того если сам договор залога оформлен нотариально сущ ещё один вариант
взыскания-обращение к нотариусу (есть нарушения: залогодержатель обращается к
нотариусу просит совершить исполнительную надпись -это особое нотариальное действие,
сходное с судебным решением, но п 6ст349 отличается тем, что исполнительная надпись
уже явл самим документом об обращении взыскания , те явл исполнительным документом.
Достаточно исполнительную надпись получить и уже не требуется обращаться за выдачей
исполнительного листа, отметки нотариуса уже достаточно для того чтоб сразу пойти к суд
приставу)
Порядок внесудебного обращения взыскания
382
Залогодержатель предлагает залогодателю добровольно исполнить свою обязанность-
предать для реализации вещь. Такое сообщение может направить сам залогодатель,
нотариус. Однако если залогодатель добровольно его не исполняет, через 10 дн с момента
получения залогодателем и должником этого уведомления начинается принудительная
реализация, те возможно привлечение как судебного пристава, так и нотариуса, вещь
принудительно отбирается и начинается реализация.
Постановление пленума ВАС о залоге
В п. 17 Постановления о залоге определен момент времени, в который у
залогодержателя возникает право обратить взыскание на предмет залога. Такое право
появляется в день неисполнения обеспеченного обязательства, если законом или договором
не предусмотрено иное.
Бессрочное обязательство или обязательство до востребования считается нарушенным
(для целей возникновения права на обращение взыскания на заложенное имущество) в
семидневный срок со дня предъявления кредитором соответствующего требования. Иные
сроки возникновения этого права могут быть предусмотрены законодательством или
соглашением сторон.
Право на взыскание заложенного имущества, которым обеспечено обязательство,
исполняемое периодическими платежами, возникнет, если в течение 12 месяцев сроки
внесения платежа будут нарушены более чем три раза. Указанные нарушения должны быть
допущены до обращения кредитора в суд или направления уведомления об обращении
взыскания на предмет залога во внесудебном порядке.
В п. 19 Постановления о залоге установлено, что положения п. 2 ст. 348 ГК РФ о
незначительности нарушения основного обязательства, обеспеченного залогом, следует
также применять и к залоговым отношениям, возникшим в силу закона. В соответствии с
этим правилом незначительным следует считать такое нарушение основного обязательства,
которое не превышает 5 процентов рыночной стоимости предмета залога. Бремя
доказывания незначительности нарушения возложено на залогодателя.
Пункт 27 Постановления о залоге предусматривает, что в договоре о залоге может
содержаться общая оценка нескольких движимых вещей (имущественных прав) или
недвижимых вещей, являющихся предметом залога.
В случае явки гражданина объявленного ранее умершим – суд отменяет решение и это
является основанием для аннулирования записи о смерти в книге гос. регистрации актов
гражданского состояния). Юридически значимые действия гражданина объявленного
умершим, которые он совершил, будучи в действительности живым, считаются
действительным.
386
В соответствии с правилом п. 2 ст. 358.7 ГК, залогодержатель вправе самостоятельно
действовать для защиты заложенного права от посягательств со стороны третьих лиц
(например, выступить в качестве лица, заявляющего на предмет спора самостоятельные
требования в деле о принадлежности заложенного права залогодателю).
Порядок реализации заложенных требований в ходе обращения на них взыскания
отличается от общих правил тем, что в зависимости от того, осуществляется взыскание на
основании решения суда или без него, стороны вправе договориться либо о переводе по
решению суда заложенного права на залогодержателя, либо о его добровольной уступке
залогодателем в порядке цессии залогодержателю или указанному им лицу (п.п. 2, 3 ст.
358.8 ГК). Независимо от того, исполнит ли должник по перешедшему к залогодержателю
требованию свою обязанность, основное обязательство прекращается в части,
соответствующей стоимости этого требования, в момент его перехода к залогодержателю
(п. 4 ст. 358.8 ГК).
В отсутствие соглашения о реализации заложенных требований посредством их
перевода или уступки залогодержателю они подлежат реализации с торгов (п. 1 ст. 358.8
ГК).
Начало процедуры обращения на заложенные требования взыскания не препятствует
тому, чтобы до момента их реализации по правилам ст. 358.8 ГК применялись бы и нормы
ст. 358.6 ГК о порядке и последствиях их исполнения в пользу залогодателя или
залогодержателя.
388
Поскольку корпоративные права участников акционерного общества и общества с
ограниченной ответственностью выражаются в признании за ними прав на условные доли в
уставном капитале хозяйственного общества – акции или собственно доли (п. 1 ст. 96, п. 1
ст. 87 ГК), то последние и рассматриваются ГК в качестве предмета залога по договору
залога прав участников юридических лиц (п. 1 ст. 358.15 ГК).
В случае залога акций закон исходит из того, что вероятность наступления вредных
последствий от участия залогодателя в управлении делами общества невелика, поэтому в
качестве общего действует правило о том, что во всё время залога удостоверенные акциями
права осуществляет сам залогодатель (абз. 1 п. 2 ст. 358.15 ГК). При залоге доли в уставном
капитале общества с ограниченной ответственностью закон предполагает обратное: здесь
действует правило, согласно которому, если иное не предусмотрено договором залога, то
до момента его прекращения права участника общества осуществляются
залогодержателем, действующим на основании указания закона (абз. 2 п. 2 ст. 358.15 ГК).
Залог ценных бумаг
С учётом присущего документарным ценным бумагам свойства презентационности (п.
1 ст. 142 ГК) установлено общее правило, согласно которому право залога на
документарную ценную бумагу возникает с моментапередачи ее залогодержателю (абз. 1 п.
1 ст. 358.16 ГК): этим гарантируется его интерес в сохранности предмета залога. Право
залога на бездокументарную ценную бумагу, поскольку распоряжение такими бумагами
возможно лишь при обращении к лицу, совершающему записи об учёте прав на них (п. 3
ст. 149 ГК), возникает с момента совершения этим лицом записи о залоге в
соответствующем реестре (абз. 2 п. 1 ст. 358.16 ГК).
ГК предусматривает правила для случаев, когда стороны договора залога условятся о
предоставлении залогодержателю возможности осуществлять во время залога права
кредитора по заложенной ценной бумаге (п. 1 ст. 358.17 ГК).
В соответствии с нормой п. 2 ст. 358.17 ГК залогодержатель осуществляет права по
переданной ему в залог бумаге от своего имени.
Если по условиям договора залога ценной бумаги залогодатель обязан согласовывать с
залогодержателем свои действия по осуществлению прав, удостоверенных заложенной
ценной бумагой, в случае нарушения залогодателем указанной обязанности он несет перед
залогодержателем ответственность, предусмотренную законом и договором, а
залогодержатель вправе требовать досрочного исполнения обеспеченного залогом
обязательства (п. 3 ст. 358.17 ГК)
Если в силу договора залога ценной бумаги залогодержатель осуществляет право на
получение дохода по ценной бумаге, залогодержатель имеет право получать доходы по
заложенной ценной бумаге, а также денежные суммы, полученные от погашения
заложенной ценной бумаги, денежные суммы, полученные от выпустившего ценную
бумагу лица в связи с ее приобретением указанным лицом, или денежные суммы,
полученные в связи с ее приобретением третьим лицом помимо воли владельца заложенной
ценной бумаги. Доходы и денежные суммы, полученные залогодержателем, засчитываются
в погашение обязательства, исполнение которого обеспечено залогом ценной бумаги. (п. 4
ст. 358.17 ГК).
Если иное не предусмотрено договором залога, при конвертации заложенных ценных
бумаг в иные ценные бумаги или иное имущество такие ценные бумаги или такое
имущество считаются находящимися в залоге у залогодержателя .Если в соответствии с
законом залогодатель ценных бумаг в силу того, что он является их владельцем,
дополнительно к ним безвозмездно получает иные ценные бумаги или иное имущество,
такие ценные бумаги или такое имущество находятся в залоге у залогодержателя (п. 5 ст.
358.17 ГК)
389
Некоторыми особенностями обладает залог ордерной ценной бумаги: легитимация
залогодержателя в качестве лица, управомоченного требовать по ней исполнения, может
быть осуществлена посредством совершения залогового индоссамента (п. 2 ст. 358.16 ГК).
Например, в соответствии со ст.19 Положения о переводном и простом векселе
векселедержатель, в пользу которого совершен индоссамент с залоговой оговоркой
(«валюта в обеспечение», «валюта в залог»), может осуществлять все права, вытекающие из
векселя, но поставленный им индоссамент имеет силу лишь в качестве препоручительного
индоссамента. Это означает, что залогодержатель, управомоченный требовать исполнения
по векселю, тем не менее, не имеет возможности передать право собственности на него.
Сам по себе, когда он выполнен в отсутствие заключенного договора залога, индоссамент с
залоговой оговоркой не влечет возникновения залогового правоотношения: судьба
исполнения, полученного по ордерной ценной бумаге, должна определяться при помощи
норм о зачёте (ст. 410 ГК), о неосновательном обогащении (ст. 1102 ГК) и др.
БИЛЕТ № 41
41.1. Сравнительная характеристика хозяйственных товариществ и обществ.
Публичные и непубличные общества.
32. Сравнительная характеристика хозяйственных товариществ и обществ.
Товарищества и общества имеют много общих черт. Все они являются
коммерческими организациями, созданными на добровольной (как правило, договорной)
основе на началах членства (корпоративных), и наделяются законом общей
правоспособностью. Они становятся едиными и единственными собственниками
имущества, образованного за счет вкладов учредителей (участников), а также
произведенного и приобретенного в процессе их деятельности, что делает их
самостоятельными, полноценными участниками имущественного оборота. Закон
определяет их как корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли
(вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом (п. 1 ст. 66 ГК).
Как организации корпоративного характера товарищества и общества имеют
однотипную структуру управления, в которой высшим (волеобразующим) органом
признается общее собрание их участников. Последние также имеют во многом сходные
права и обязанности (ст. 67 ГК). В частности, все они вправе участвовать в управлении
делами компании и получать информацию о ее деятельности (корпоративные права – см.
вопрос №31), а также принимать участие в распределении прибыли и получать
ликвидационную квоту (часть имущества, оставшегося после ликвидации компании и
осуществления расчетов со всеми ее кредиторами), требовать исключения другого
участника из товарищества или общества (кроме публичных акционерных обществ) в
судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой
участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред товариществу
или обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение
целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности,
предусмотренные законом или учредительными документами товарищества или общества.
Перечисленные права отражены в доле участника в уставном (складочном) капитале
общества или товарищества. Участники во всяком случае обязаны вносить установленные
учредительными документами вклады в имущество компании и не разглашать
конфиденциальную информацию о ее деятельности. Близость этих организационно-
правовых форм делает возможным их преобразование из товариществ и обществ одного
вида в товарищества и общества другого вида (п. 1 ст. 68 ГК). Хозяйственные
390
товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других
хозяйственных товариществ и обществ.
Вместе с тем российский закон, следуя известной европейской (германской) традиции,
различает товарищества как объединения лиц (предпринимателей, коммерсантов) и
общества как объединения капиталов. Исторически товарищества возникли раньше
обществ как более простая форма коллективного предпринимательства. Хозяйственные
товарищества по российскому праву могут создаваться только в двух формах: полных
товариществ и товариществ на вере (коммандитных) (п. 3 ст. 66 ГК), а хозяйственные
общества - в форме обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ (п.
4 ст. 66 ГК).
Объединения лиц помимо имущественных вкладов предполагают непосредственное,
личное участие в делах товарищества. Эти дела должны вести сами участники, не
привлекая к ним наемных (посторонних) лиц. А так как речь идет об участии в
предпринимательской деятельности, участник которой должен иметь статус либо
индивидуального предпринимателя, либо коммерческой организации (абз. 1 п. 5 ст. 66
ГК).
При этом конкретный предприниматель (или коммерческая организация)
одновременно может быть участником лишь одного товарищества (если не учитывать
возможность одновременного выступления в качестве вкладчика в нескольких
товариществах на вере, поскольку имущественное положение такого вкладчика в принципе
аналогично статусу участника хозяйственного общества). Это связано не только с
необходимостью личного участия в деятельности компании, но и с тем обстоятельством,
что участники товариществ (за исключением упомянутых вкладчиков) несут
неограниченную ответственность личным имуществом по обязательствам таких
компаний при недостатке у последних собственного имущества. Иначе говоря, они по
существу как бы ручаются всем своим имуществом по возможным долгам созданной ими
компании, а ручательство одним и тем же имуществом по возможным долгам нескольких
самостоятельных субъектов недопустимо. Этим же обусловлено отсутствие
минимального размера складочного капитала товарищества.
Вместе с тем участники товарищества, действуя от его имени, не нуждаются в
специальных исполнительных (волеизъявляющих) органах этого юридического лица, а
потому структура управления им всегда проста (и не требует специального закрепления в
уставе). Поэтому единственным учредительным документом товарищества является
учредительный договор (товарищества нередко именуют договорными объединениями). С
учетом этого статус товариществ во многом определяется диспозитивными нормами
закона. Таким образом, товарищества характеризуются большим значением личного
элемента (между товарищами, по сути, возникают лично-доверительные отношения,
исключающие или серьезно ограничивающие перемену участников или уступку ими своего
членства иным лицам). В силу этого, в частности, выбытие полного товарища по общему
правилу влечет прекращение товарищества. Очевидно также, что товарищество не
может быть создано одним лицом (которому не с кем будет заключать учредительный
договор).
В отличие от этого общества как объединения капиталов не предполагают (хотя и
не исключают) обязательного личного участия учредителей (участников) в своих
делах. Отсюда принципиальная возможность участия в них любых лиц, а не только
профессиональных коммерсантов (предпринимателей) (абз. 2 п. 5 ст. 66 ГК), включая,
следовательно, и некоммерческие организации, и даже государство и другие публично-
правовые образования. Тем самым в обществах исключаются какие-либо
доверительные отношения участников, и потому имеются гораздо более широкие, чем в
391
товариществах, возможности изменения их состава (особенно в открытых акционерных
обществах), которое обычно не влияет на их существование.
Закон исключает участие в хозяйственных обществах (а также выступление в
роли вкладчиков в товариществах на вере) от своего имени лишь государственных
органов и органов местного самоуправления, поскольку они создаются не для участия в
имущественном обороте (так, участие некоторых из них в акционерных обществах,
создаваемых в ходе приватизации, в действительности оформляет участие в них
государства или иного публичного собственника). Кроме того, им может исключаться или
ограничиваться участие в хозяйственных обществах отдельных категорий граждан
(например, должностные лица органов публичной власти по общему правилу не вправе
занимать руководящие должности в частных компаниях, но могут быть акционерами в
открытых акционерных обществах).
В свою очередь, это делает необходимым создание специальных исполнительных
(волеизъявляющих) органов общества, подчиняющихся воле общего собрания его
участников, т.е. ведет к появлению сложной (многозвенной) структуры управления
компанией, требующей специального оформления в ее уставе, который становится
необходимым учредительным документом. Статус уставных объединений в
преобладающей мере определяется императивными, а не диспозитивными нормами закона,
не допускающего в этом вопросе сколько-нибудь серьезной инициативы участников
(учредителей) обществ (в интересах других участников имущественного оборота - их
потенциальных кредиторов).
В обществах отсутствует личная ответственность их участников по долгам
компании. Поэтому одно лицо вполне может одновременно быть участником
нескольких обществ, в том числе и занимающихся однородной по характеру
деятельностью (что понижает для него риск возможных потерь). Это обусловливает
установление обязательного минимального размера уставного капитала общества.
Вместе с тем общества, несмотря на свое название, в современных условиях могут
создаваться одним лицом (например, государством) или состоять из одного лица, что
исключается для товариществ (в товариществе на вере должен иметься одновременно хотя
бы один полный товарищ и хотя бы один вкладчик-коммандитист).
Участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить
между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав
(договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью,
акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти
права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том
числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества,
согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или
отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при
наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей
(акций) до наступления определенных обстоятельств.
Объем правомочий участников хозяйственного общества определяется
пропорционально их долям в уставном капитале общества. Иной объем правомочий
участников непубличного хозяйственного общества может быть предусмотрен уставом
общества, а также корпоративным договором. Каждый участник полного товарищества
имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок
определения количества голосов его участников, но прибыль и убытки полного
товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в
складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным
соглашением участников.
392
33. Публичные и непубличные общества. Дочернее хозяйственное общество.
Общество может быть публичным или непубличным, что отражается в его уставе и
фирменном наименовании (ст.7 ФЗ об АО).
Публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги
которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой
подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных
бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам,
устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является
публичным.
Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не
отвечает признакам, указанным выше, признаются непубличными (ст.66.3).
1. Публичное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных
бумаг, конвертируемых в его акции, посредством открытой подписки (закрытая тоже
может быть). Акции непубличного общества и эмиссионные ценные бумаги,
конвертируемые в его акции, не могут размещаться посредством открытой подписки или
иным образом предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц.
2. Уставом непубличного общества может быть предусмотрено преимущественное
право приобретения его акционерами акций, отчуждаемых по возмездным сделкам
другими акционерами, а также по иным, чем договор купли-продажи, сделкам (мена,
отступное и другие). Уставом непубличного общества, предусматривающим
преимущественное право его акционеров на приобретение отчуждаемых по возмездным
сделкам акций, может быть предусмотрено также преимущественное право непубличного
общества на приобретение отчуждаемых акций в случае, если его акционеры не
использовали свое преимущественное право.
Никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения
акций публичного общества, кроме случаев, предусмотренных пунктом 3 статьи 100 ГК.
3. Уставом непубличного общества может быть предусмотрена необходимость
получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам. Уставом публичного
общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия
на отчуждение акций этого общества..
4. Дополнительные обязанности акционеров общества, помимо предусмотренных
Гражданским кодексом Российской Федерации для участников хозяйственных обществ,
могут быть предусмотрены уставом только непубличного общества.
5. Минимальный уставный капитал публичного общества должен составлять сто
тысяч рублей. Минимальный уставный капитал непубличного общества должен
составлять десять тысяч рублей.
6. В публичном обществе образуется коллегиальный орган управления общества,
число членов которого не может быть менее пяти (п.3 ст.97 ГК)
7. Публичное общество обязано раскрывать публично информацию,
предусмотренную законом.
Публичное общество обязано раскрывать (ст.92 ФЗ об АО):
годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность;
проспект ценных бумаг общества в случаях, предусмотренных правовыми
актами Российской Федерации;
сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке,
предусмотренном настоящим Федеральным законом;
иные сведения, определяемые Банком России.
393
Непубличное общество с числом акционеров более пятидесяти обязано раскрывать
годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность в порядке,
предусмотренном законодательством Российской Федерации о ценных бумагах для
раскрытия информации на рынке ценных бумаг.
394
расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица, если иное
не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором (п. 2 ст. 430 ГК).
Многосторонним договором, исполнение которого связано с осуществлением всеми
его сторонами предпринимательской деятельности, может быть предусмотрена
возможность изменения или расторжения такого договора по соглашению как всех, так и
большинства лиц, участвующих в указанном договоре, если иное не установлено
законом. В указанном договоре может быть предусмотрен порядок определения такого
большинства.
При изменении (расторжении) договора по соглашению сторон основания такого
соглашения имеют правовое значение лишь для определения последствий изменения или
расторжения договора, но не для оценки законности соглашения сторон.
Соглашение о расторжении договора необходимо отличать от соглашения об
отступном. При отступном прекращение обязательства, возникшего из договора,
обусловлено передачей кредитору определенного имущества, поэтому момент
прекращения обязательства будет определяться не датой подписания соглашения, а
моментом фактической передачи имущества в качестве отступного (ст. 409 ГК).
Определенные границы имеет соглашение об изменении договора. В этом случае
допустимо изменение лишь конкретных условий договора, но не вида (типа) договорного
обязательства. Например, если по договору мены соглашением сторон изменяется предмет,
подлежащий передаче взамен имущества, полученного контрагентом, либо способ
исполнения этого обязательства (вместо отгрузки железнодорожным транспортом
предусматривается самовывоз), то имеет место соглашение об изменении договора. Если
же стороны предусматривают обязанность контрагента, получившего имущество, уплатить
за него денежную сумму, то тем самым осуществляется переход к иному виду
обязательства – купле-продаже, что признается соглашением о новации обязательства,
возникшего из договора мены (ст. 414 ГК).
В двух случаях договор может быть изменен или расторгнут судом по требованию
одной из сторон.
Это, во-первых, случаи нарушения условий договора, которые могут быть
квалифицированы как существенное нарушение, т.е. нарушение, которое влечет для
контрагента такой ущерб, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе
рассчитывать при заключении договора (п. 2 ст. 450 ГК). Существенный характер
нарушения договора состоит не в размере ущерба, причиненного неисполнением или
ненадлежащим исполнением договора, а в его соотношении с тем, чего могла ожидать
соответствующая сторона договора от исполнения обязательства контрагентом. Поэтому
возможно удовлетворение судом требования о расторжении (изменении) договора и в том
случае, когда вызванный нарушением договора ущерб незначителен по размеру.
Решение суда зависит от того, является ли действительно существенной разница
между тем, на что сторона, заключая договор, вправе была рассчитывать, и тем, что
фактически ей удалось получить.
Во-вторых, договор может быть изменен или расторгнут в судебном порядке в
случаях, прямо предусмотренных законом или договором. Речь при этом идет о
конкретных нарушениях отдельных видов договоров (в том числе и не обладающих
признаками существенного нарушения условий договора), которые признаются законом
или договором основанием для такого расторжения (изменения) договора.
Например, неисполнение продавцом обязанности по передаче покупателю товара
свободным от любых прав третьих лиц дает покупателю право требовать уменьшения цены
товара (т.е. изменения условия договора о цене) либо расторжения договора купли-
395
продажи, если не будет доказано, что покупатель знал или должен был знать о правах
третьих лиц на этот товар (п. 1 ст. 460 ГК).
Основанием для такого изменения или расторжения договора могут служить также
обстоятельства, не связанные с нарушением договора одной из сторон при условии, что они
прямо предусмотрены законом или договором.
К примеру, страховщик, уведомленный об обстоятельствах, влекущих увеличение
страхового риска, вправе потребовать изменения условий договора страхования или уплаты
дополнительной страховой премии соразмерно увеличению риска. Если страхователь
возражает против изменения условий договора страхования или доплаты страховой
премии, страховщик вправе потребовать расторжения договора в судебном порядке (п. 2 ст.
959 ГК).
Третий способ расторжения или изменения договора заключается в том, что одна из
сторон реализует свое право на односторонний отказ от договора (от исполнения
договора). По общему правилу односторонний отказ от исполнения договора и
одностороннее изменение его условий не допускаются. При этом, в новой редакции п.3
ст.450 оговаривается, что сторона, которой ГК, другими законами или договором
предоставлено право на одностороннее изменение договора, должна при осуществлении
этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных ГК,
другими законами или договором.
Исключеныяие составляют лишь случаи, предусмотренные законом. Однако если речь
идет о договоре, связанном с осуществлением его сторонами предпринимательской
деятельности, такие случаи могут быть также предусмотрены соглашением сторон (ст. 310
ГК).
Для реализации права одностороннего отказа от исполнения договора (отказа от
договора) либо изменения его условий не требуется обращаться в суд с иском о
расторжении или изменении договора.
Например, после истечения срока договора аренды недвижимого имущества он
считается возобновленным на неопределенный срок и каждая из сторон вправе в любое
время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону не менее чем за три
месяца (ст. 621 ГК). Договор считается расторгнутым или измененным с момента, когда
сторона, наделенная правом на односторонний отказ от договора либо изменение его
условий, доведет свое решение в надлежащей форме до контрагента по договору.
397
В случае, когда изменение или расторжение договора производится по решению суда,
действует императивное правило о том, что обязательства считаются измененными или
прекращенными с момента вступления решения в законную силу.
Если договор был расторгнут или изменен вследствие отказа одной из сторон от
договора (от исполнения договора), обязательства, возникшие из такого договора,
считаются прекращенными или измененными с момента получения контрагентом
уведомления об отказе от договора (от исполнения договора).
Что касается судьбы исполненного по договору (переданного имущества,
выполненной работы, оказанной услуги и т.п.), то стороны лишены права требовать
возвращения того, что было ими исполнено до изменения или расторжения договора (п. 4
ст. 453 ГК). Данная норма носит диспозитивный характер – законом или соглашением
сторон судьба исполненного по обязательствам может быть решена по-иному.
Например, если требование о расторжении договора предъявлено покупателем в связи
с передачей ему продавцом товара ненадлежащего качества, покупатель вправе также,
возвратив товар продавцу, потребовать от него возврата уплаченной за него суммы (ст. 475
ГК).
Кроме того, в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон,
получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое
обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к
отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного
обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не
вытекает из существа обязательства.
Расторжение или изменение договора может сопровождаться предъявлением одной из
сторон другой стороне требования о возмещении причиненных этим убытков. Однако
удовлетворение судом такого требования возможно лишь в случае, когда основанием для
расторжения или изменения договора послужило существенное нарушение этой стороной
(ответчиком) условий договора (ст. 450 ГК).
В отдельных видах договоров сторона, обладающая правом требовать расторжения
договора в связи с его нарушением контрагентом, получает право на возмещение убытков,
причиненных расторжением договора, независимо от того, является ли нарушение
договора существенным или несущественным. Например, арендатор при неполучении в
срок арендованного имущества имеет право на возмещение убытков, вызванных
расторжением договора (п. 3 ст. 611 ГК).
398
нарушенного в силу непредвиденного изменения внешних обстоятельств, не зависящих
от их воли.
При этом конкретные явления, события, факты, которые могут признаваться
существенным изменением обстоятельств, применительно к конкретным условиям в
состоянии определить лишь суд при рассмотрении соответствующего требования.
Однако согласно ст. 451 ГК для того, чтобы какое-либо изменение обстоятельств,
связанных с конкретным договором, было отнесено к категории существенных (и тем
самым достаточных для изменения или расторжения договора на основании решения суда),
требуется наличие одновременно и в совокупности четырех условий.
Во-первых, предполагается, что стороны при заключении договора исходили из
того, что такого изменения обстоятельств не произойдет. Решающим фактором в
оценке изменения обстоятельств будет ответ на вопрос, могли ли они разумно предвидеть
такое изменение в момент заключения договора.
К примеру, заключая договор в 1994 г., стороны, действующие разумно, не могли не
предвидеть инфляцию. Однако необходимо признать, что при заключении договора они
разумно исходили из того, что такое событие, как обвальный курс рубля, имевший место в
печально известный «черный вторник» (11 октября 1994 г.), не наступит. Подобным
образом могут оцениваться и иные чрезвычайные изменения условий имущественного
оборота, например кратковременное многократное увеличение ставки рефинансирования (с
40 до 150% годовых), как это имело место при «объявлении дефолта» в 1998 г.
Во-вторых, изменение обстоятельств должно быть вызвано причинами, которые
заинтересованная сторона была не в состоянии преодолеть после их возникновения
при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по
характеру договора и условиям оборота.
В-третьих, исполнение договора при наличии существенно изменившихся
обстоятельств без соответствующего изменения его условий настолько нарушило бы
соответствующее соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для
заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась
бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
В-четвертых, из обычаев или существа договора не вытекает, что риск
изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
По своему характеру существенно изменившиеся обстоятельства напоминают
непреодолимую силу. Однако имеется значительное отличие: они не влекут за собой
невозможность исполнения обязательств, возникших из договора, напротив, возможность
его исполнения во всех случаях должна присутствовать, но такое исполнение значительно
нарушило бы баланс интересов сторон.
При наличии существенного изменения обстоятельств стороны сначала должны
попытаться восстановить баланс своих интересов путем достижения соглашения об
изменении условий договора. Лишь при недостижении такого соглашения
заинтересованная сторона может обратиться в суд с требованием о расторжении или
изменении договора.
При расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств суд по
требованию любой из сторон должен определить последствия расторжения договора
исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов,
понесенных ими в связи с исполнением договора.
При расторжении договора в обычном порядке стороны, напротив, не вправе
требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента
расторжения договора (если иное не установлено законом или их соглашением).
399
При наличии существенно изменившихся обстоятельств изменение договора по
решению суда допускается лишь в исключительных случаях и только тогда, когда его
расторжение будет противоречить общественным интересам либо повлечет для сторон
ущерб, который значительно превышает затраты, необходимые для исполнения договора
на измененных судом условиях (п. 4 ст. 451 ГК).
400
БИЛЕТ № 42
42.1. Исковая давность: понятие и виды сроков исковой давности; применение исковой
давности. Требования, на которые исковая давность не распространяется.
68.Исковая давность: понятие и виды сроков исковой давности; применение
исковой давности.
1. Понятие и виды сроков исковой давности (ст. 195-197 ГК)
Срок исковой давности это срок защиты права и законного интереса по иску лица
субъективное права или интерес, которого были нарушены.
Виды сроков исковой давности :
-общий срок исковой давности -ст196-3г, с момента когда лицо узнало или должно
было узнать о нарушении своего права, но не более 10л со дня нарушения права, однако
началом течения такого десятилетнего срока, является день нарушения права. Названный
срок применяется судом по заявлению стороны в споре. Вместе с тем истцу не может быть
отказано в защите права, если до истечения десятилетнего срока имело место обращение в
суд в установленном порядке или обязанным лицом совершены действия,
свидетельствующие о признании долга. Есть исключения, для случаев указанных в законе о
противодействии терроризму 06г #35фз ст35-требование причиненные в результате
терракта (исковая давность не распространяется на требования о возмещении вреда,
причиненного жизни и здоровью граждан, возмещении имущественного вреда,
причиненного в результате террористического акта и эти требования могут быть
предъявлены к родственникам, лица совершившего террористический акт, если есть
достаточные основания полагать ценности и иное имущество получены ими в результате
террористической деятельности).
-специальные сроки- закон может устанавливать спец сроки, как более
продолжительные, так и менее продолжительные для определенных случаев (ст. 181
ГКсрок для оспаривания оспаримой сделки 1 г., ст. 93.4 бюджетного кодекса -5л)
2. Применение исковой давности
1.Требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом
независимо от истечения срока исковой давности.
2. Исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре,
сделанному до вынесения судом решения. (Соответствующее заявление, сделанное третьим
лицом, по общему правилу не является основанием для применения судом исковой
давности. Вместе с тем заявление о пропуске срока исковой давности может быть сделано
третьим лицом, если в случае удовлетворения иска к ответчику возможно предъявление
ответчиком к третьему лицу регрессного требования или требования о возмещении
убытков.)
Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре,
является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске. Данное заявление
может быть сделано в любой форме (устной, письменной), в том числе на период
досудебного рассмотрения, при подготовке дела, может быть также сделано в апелляции,
если суд рассматривает дело по правилу первой инстанции. Т.е. в любой форме до
вынесения суд решения(до того когда суд удалился для вынесения решения). Если суд не
видит основания для приостановления, восстановления срока исковой давности суд
отказывает иску в иске.(истец предъявляет иск о взыскании задолженности, ответчик
возражает на это указывая, что срок исковой давности истёк, судья проверяет правда ли он
истек и на основании этого отказывает иску в иске, хотя все основания для взыскания долга
есть).
3. Односторонние действия, направленные на осуществление права (зачет,
безакцептное списание денежных средств, обращение взыскания на заложенное имущество
401
во внесудебном порядке и т.п.), срок исковой давности для защиты которого истек, не
допускаются.
70. Исковая давность: исполнение обязанности по истечении срока исковой
давности; требования, на которые исковая давность не распространяется.
1. Исполнение обязанности по истечении срока исковой давности; требования (ст.
206 ГК)
1. Должник или иное обязанное лицо, исполнившее обязанность по истечении срока
исковой давности, не вправе требовать исполненное обратно, хотя бы в момент исполнения
указанное лицо и не знало об истечении давности.
2. Если по истечении срока исковой давности должник или иное обязанное лицо
признает в письменной форме свой долг, течение исковой давности начинается заново.
Влечёт ли истечение срока исковой давности погашения самого субъективного права ?
1)субъективное право не прекращается, но не может быть реализовано в
принудительном порядке
2)субъективное право при его нарушении преобразуется право на защиту, в случае
когда суд констатирует истечение срока исковой давности вот это право на защиту
прекращается , а само право переходит в разряд натуральных прав, это право не имеет
никакой защиты, значит оно не может считаться субъектным гражданским правом.
2. Требования, на которые исковая давность не распространяется (ст. 208 ГК)
о защите личных неимущественных прав и других нематериальных благ, кроме
случаев, предусмотренных законом;
требования вкладчиков к банку о выдаче вкладов;
требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина.
Однако требования, предъявленные по истечении трех лет с момента возникновения права
на возмещение такого вреда, удовлетворяются за прошлое время не более чем за три года,
предшествовавшие предъявлению иска, за исключением случаев, предусмотренных ФЗ от 6
марта 2006 года N 35-ФЗ "О противодействии терроризму";
требования собственника или иного владельца об устранении всяких нарушений его
права, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением владения (ст. 304-
негаторные иски);
другие требования в случаях, установленных законом.
403
Прекращение права собственности на имущество, которое не может
принадлежать данному лицу в силу закона (ст. 238 ГК)
Данный случай имеет в виду прежде всего защиту публично-правовых интересов. Речь
идет о тех видах имущества, которые по прямому указанию закона либо изъяты из
оборота, т.е. могут находиться исключительно в государственной собственности, либо
ограничены в обороте, в частности подлежат приобретению лишь по специальному
разрешению государственных органов. Если такого рода имущество (например, оружие,
сильнодействующие яды и наркотики и т.д.) оказалось у владельца незаконно, то,
разумеется, никаких вещно-правовых последствий, тем более права собственности, это
обстоятельство не порождает. Но если данные вещи оказались у частного собственника на
законном основании (например, оружие перешло от одного гражданина к другому в
порядке наследования), однако, само это лицо по закону лишено возможности обладать
ими на праве собственности, эти вещи подлежат принудительному отчуждению.
Особым случаем применения данного принципа является правило ст. 5 Федерального
закона «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения, предусматривающее
принудительное отчуждение у собственника земельного участка из земель
сельскохозяйственного назначения, если такие участки оказались в собственности
иностранных лиц либо их размер и(или) местоположение не соответствуют требованиям
закона .
Владелец такого имущества вправе сам произвести его отчуждение
любым допускаемым законом способом (разумеется, только управомоченному на
приобретение в собственность лицу) в течение года, если специальным законом не
предусмотрен иной, как правило, более короткий срок. Если этого не произошло, суд
может принять решение
либо о принудительной продаже такого имущества, либо о его переда-
че в государственную или муниципальную собственность. Содержание
такого решения определяется прежде всего характером и назначением
соответствующей вещи. Очевидна, например, нецелесообразность
принудительной продажи с публичных торгов оружия или сильнодействующих ядов
при отсутствии у их владельца специального разрешения на их хранение или
использование. Такие объекты в данной ситуации просто перейдут в публичную
собственность. Однако в обоих
случаях бывший собственник вправе требовать компенсации за утраченное
имущество (либо в виде вырученной от продажи суммы за вычетом необходимых
расходов по реализации вещи, либо в виде определенной судом компенсации).
БИЛЕТ № 43
43.1. Гражданско-правовой статус обществ с ограниченной ответственностью.
36. Гражданско-правовой статус обществ с ограниченной ответственностью.
1.Понятие ООО
Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество,
уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной
ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков,
связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им
долей.
Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную
ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части
доли каждого из участников.
404
2. Порядок образования ООО.
1) Принятие решения об учреждении ООО.
Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В
случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим
лицом единолично (ст.11 ФЗ «Об ООО»).
2) Утверждение устава
3) Избрание и назначение органов управления общества.
4) Заключение договора об учреждении общества (п.5 ст.11 ФЗ).
Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении
общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по
учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную
стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты
таких долей в уставном капитале общества.
Договор об учреждении общества не является учредительным документом общества.
5) Направляемся в ФНС (по месту нахождения единоличного исполнительного
органа).
6) Внесение сведений в ЕГРЮЛ.
3. Учредительные документы.
Устав общества является учредительным документом общества.
Устав общества должен содержать:
полное и сокращенное фирменное наименование общества;
сведения о месте нахождения общества;
сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах,
составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о
порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по
которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
сведения о размере уставного капитала общества;
права и обязанности участников общества;
сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если
право на выход из общества предусмотрено уставом общества;
сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к
другому лицу;
сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления
обществом информации участникам общества и другим лицам;
иные сведения, предусмотренные Федеральным законом.
Изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников
общества.
4. Участники общества. Права и обязанности. Договор об осуществлении прав
участников общества.
Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Государственные
органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ,
если иное не установлено федеральным законом.
Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его
единственным участником. Общество не может иметь в качестве единственного участника
другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Число участников общества не должно быть более пятидесяти. В противном случае
оно подлежит преобразованию в акционерное обществов течение года, а по истечении
405
этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится
до указанного предела.
Права участников общества
Участники общества вправе:
участвовать в управлении делами общества;
получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими
книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке;
принимать участие в распределении прибыли;
продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в
уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо
другому лицу в порядке, предусмотренном Федеральным законом и уставом общества;
выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность
предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в
случаях, предусмотренных Федеральным законом;
получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после
расчетов с кредиторами, или его стоимость.
Устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права)
участника (участников) общества. Дополнительные права, предоставленные
определенному участнику общества, в случае отчуждения его доли или части доли к
приобретателю доли или части доли не переходят.
Договор об осуществлении прав участников общества
Учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении
прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным
образом свои права и (или) воздерживаться (отказываться) от осуществления указанных
прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников
общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или
часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении
определенных обстоятельств либо воздерживаться (отказываться) от отчуждения доли или
части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять
согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием,
деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в
письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
Участники общества, заключившие такой договор обязаны уведомить общество о факте его
заключения не позднее 15 дней со дня его заключения. По соглашению сторон такого
договора уведомление обществу может быть направлено одной из его сторон. В случае
неисполнения данной обязанности участники общества, не являющиеся сторонами
указанного договора, вправе требовать возмещения причиненных им убытков.
Обязанности участников общества
Участники общества обязаны:
оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки,
которые предусмотрены Федеральным законом и договором об учреждении общества;
не разглашать информацию о деятельности общества, в отношении которой
установлено требование об обеспечении ее конфиденциальности.
участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные Федеральным
законом.
Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества
осуществляется по решению общего собрания участников общества, если участник
общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за
406
принятие такого решения или дал письменное согласие. Дополнительные обязанности,
возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли или
части доли к приобретателю доли или части доли не переходят.
5. Исключение участника общества из общества
Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять
процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке
исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо
своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или
существенно ее затрудняет.
Пост.№25. п.35 – К нарушениям может относиться систематическое уклонение без
уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее
общество возможности принимать значимые хозяйственные решения по вопросам повестки
дня общего собрания участников, если непринятие таких решений причиняет
существенный вред обществу и (или) делает его деятельность невозможной либо
существенно ее затрудняет;совершение участником действий, противоречащих интересам
общества, в том числе при выполнении функций единоличного исполнительного органа
(например, причинение значительного ущерба имуществу общества, недобросовестное
совершение сделки в ущерб интересам общества, экономически необоснованное
увольнение всех работников, осуществление конкурирующей деятельности, голосование за
одобрение заведомо убыточной сделки), если эти действия причинили обществу
существенный вред и (или) сделали невозможной деятельность общества либо
существенно ее затруднили.
Иск об исключении участника не может быть удовлетворен в том случае, когда с
таким требованием обращается лицо, в отношении которого имеются основания для
исключения.
6. Ведение списка участников общества
Общество ведет список участников общества с указанием сведений о каждом
участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о
размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения
обществом.
Общество обязано обеспечивать ведение и хранение списка участников с момента
государственной регистрации общества.
Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества,
если иной орган не предусмотрен уставом общества, обеспечивает соответствие сведений
об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном
капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям,
содержащимся в едином государственном реестре юридических лиц, и нотариально
удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых
стало известно обществу. Каждый участник общества обязан информировать своевременно
общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или
месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале
общества. В случае непредставления участником общества информации об изменении
сведений о себе общество не несет ответственность за причиненные в связи с этим
убытки.
7. Ответственность общества
Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему
имуществом.Общество не отвечает по обязательствам своих участников.
В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по
вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо
407
иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или
других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена
субсидиарная ответственность по его обязательствам.
8. Требования к уставному капиталу, порядок и сроки формирования уставного
капитала.
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из
номинальной стоимости долей участников. Размер уставного капитала общества должен
быть не менее чем десять тысяч рублей.
Уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества,
гарантирующего интересы его кредиторов.
Не допускается освобождение участника общества с ограниченной ответственностью
от обязанности оплаты доли в уставном капитале общества.
Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами,
ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными
имеющими денежную оценку правами. Денежная оценка имущества, вносимого для
оплаты долей в уставном капитале общества, утверждается решением общего собрания
участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно. Если
номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества
в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет
более чем двадцать тысяч рублей, в целях определения стоимости этого имущества
должен привлекаться независимый оценщик. Номинальная стоимость или увеличение
номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными
средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную
независимым оценщиком.
Имущество, переданное участником общества в пользование обществу для оплаты
своей доли, в случае выхода или исключения такого участника из общества остается в
пользовании общества в течение срока, на который данное имущество было передано, если
иное не предусмотрено договором об учреждении общества.
Порядок оплаты долей в уставном капитале общества при его учреждении
Каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном
капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении
общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении
общества.
Срок такой оплаты неможет превышать четыре месяцас момента
государственной регистрации общества. При этом доля каждого учредителя общества
может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости.
В случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение срока,
неоплаченная часть доли переходит к обществу. Такое имущество должно быть
реализовано обществом.
Договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки
(штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале
общества. Доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества,
предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему
доли.
9. Изменение размера уставного капитала.
Увеличение уставного капитала общества
Увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной
оплаты.
Увеличение уставного капитала общества может осуществляться
408
за счет имущества общества,
за счет дополнительных вкладов участников общества,
если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых
в общество.
Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества
Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества осуществляется по
решению общего собрания участников общества. Решение об увеличении уставного
капитала общества за счет имущества общества может быть принято только на основании
данных бухгалтерской отчетности общества за год, предшествующий году, в течение
которого принято такое решение.Сумма, на которую увеличивается уставный капитал
общества за счет имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью
чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.
При увеличении уставного капитала общества пропорционально увеличивается
номинальная стоимость долей всех участников общества без изменения размеров их
долей. Заявление о государственной регистрации изменений и иные документы для
государственной регистрации изменений, вносимых в устав общества в связи с
увеличением уставного капитала общества, а также изменений номинальной стоимости
долей участников общества должны быть представлены в орган, осуществляющий
государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия
решения об увеличении уставного капитала общества за счет его имущества.
Общее собрание участников общества может принять решение об увеличении
уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками
общества. Таким решением должна быть определена общая стоимость дополнительных
вкладов, а также установлено единое для всех участников общества соотношение между
стоимостью дополнительного вклада участника общества и суммой, на которую
увеличивается номинальная стоимость его доли. Указанное соотношение устанавливается
исходя из того, что номинальная стоимость доли участника общества может увеличиваться
на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.
Каждый участник общества вправе внести дополнительный вклад, не превышающий
части общей стоимости дополнительных вкладов, пропорциональной размеру доли этого
участника в уставном капитале общества. Дополнительные вклады могут быть внесены
участниками общества в течение двух месяцев со дня принятия общим собранием
участников общества решения если уставом общества или решением общего собрания
участников общества не установлен иной срок.
Не позднее месяца со дня окончания срока внесения дополнительных вкладов общее
собрание участников общества должно принять решение об утверждении итогов
внесения дополнительных вкладов участниками общества и о внесении в устав общества
изменений, связанных с увеличением размера уставного капитала общества.
Общее собрание участников общества может принять решение об увеличении его
уставного капитала на основании заявления участника общества (заявлений участников
общества) о внесении дополнительного вклада и (или), если это не запрещено уставом
общества, заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его в
общество и внесении вклада. Такое решение принимается всеми участниками общества
единогласно.
В заявлении участника общества и в заявлении третьего лица должны быть указаны
размер и состав вклада, порядок и срок его внесения, а также размер доли, которую
участник общества или третье лицо хотели бы иметь в уставном капитале общества.
409
Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании
заявления третьего лица или заявлений третьих лиц о принятии его или их в общество и
внесении вклада должны быть приняты решения о принятии его или их в общество, о
внесении в устав общества изменений. Номинальная стоимость доли, приобретаемой
каждым третьим лицом, принимаемым в общество, не должна быть больше стоимости его
вклада.
По решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками
общества единогласно, участники общества в счет внесения ими дополнительных вкладов
и (или) третьи лица в счет внесения ими вкладов вправе зачесть денежные требования к
обществу.
Уменьшение уставного капитала общества
Общество вправе, а в некоторых случаях обязано уменьшить свой уставный капитал.
Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться
путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в
уставном капитале общества
погашения долей, принадлежащих обществу.
Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого
уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала на дату
представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений
в уставе общества, а в случаях, если общество обязано уменьшить свой уставный капитал,
на дату государственной регистрации общества.
Уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости
долей всех участников общества должно осуществляться с сохранением размеров долей
всех участников общества.
Втечение трех рабочих дней после принятия обществом решения об уменьшении его
уставного капитала общество обязано сообщить о таком решении в орган,
осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и дважды с
периодичностью один раз в месяц опубликовать в органе печати, в котором
публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление об
уменьшении его уставного капитала.
Кредитор общества, если его права требования возникли до опубликования
уведомления об уменьшении уставного капитала общества, не позднее чем в течение
тридцати дней с даты последнего опубликования такого уведомления вправе потребовать
от общества досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при
невозможности досрочного исполнения такого обязательства его прекращения и
возмещения связанных с этим убытков. Срок исковой давности для обращения в суд с
данным требованием составляет шесть месяцев со дня последнего опубликования
уведомления об уменьшении уставного капитала общества.
10.Понятие чистых активов. Понятие номинальной и действительной доли.
Чистые активы — это реальная стоимость имеющегося у общества имущества,
ежегодно определяемая за вычетом его долгов. Разница между активами и обязательствами
компании.
Номинальная доля – та сумма, которая указана в учредительных документах
организации. Номинальная стоимость доли, приобретаемой третьим лицом, принимаемым
в общество, должна быть равна или меньше стоимости его вклада.
Действительная доля - соответствующую ей часть стоимости имущества общества (в
виде денежной суммы или имущества в натуре) за вычетом падающих на нее долгов
(Суханов).
410
- соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру
его доли (п. 2 ст. 14 Федерального закона № 14-ФЗ). Она выплачивается за счет разницы
между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала.
11.Переход доли или части доли участника общества в уставном капитале
общества к другим участникам общества и третьим лицам (ст.21 ФЗ).
Переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким
участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании:
сделки
в порядке правопреемства
на ином законном основании.
Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не
требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.
Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части,
в которой она оплачена. Участники общества пользуются преимущественным правом
покупки доли или части доли участника общества.
Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном
капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом
остальных участников общества и само общество путем направления через общество за
свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других
условий продажи. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества
считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом.
Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом
участнику общества поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли или
части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников
общества, если иное не предусмотрено уставом общества.
Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки
доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты
получения оферты обществом.
Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к
правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества. Уставом
общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к
наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества,
допускаются только с согласия остальных участников общества.
При продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов
права и обязанности участника общества потаким доле или части доли переходят с
согласия участников общества.
Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале
общества, подлежит нотариальному удостоверению!!!.Несоблюдение нотариальной
формы влечет за собой недействительность этой сделки.
Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с
момента нотариального удостоверения сделки, либо в случаях, не требующих
нотариального удостоверения, с момента внесения в единый государственный реестр
юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих
документов.
К приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все
права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной
на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале общества, или до
возникновения иного основания ее перехода. Участник общества, осуществивший
411
отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале общества, несет перед
обществом обязанность по внесению вклада в имущество, возникшую до совершения
сделки, направленной на отчуждение указанных доли или части доли в уставном капитале
общества, солидарно с ее приобретателем.
Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на
отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проверяет полномочие
отчуждающего их лица на распоряжение такими долей или частью доли.
По соглашению лиц, совершающих сделкуможет быть уведомлено об этом одним из
указанных лиц, совершающих сделку. В таком случае нотариус не несет ответственность за
неуведомление общества о совершенной сделке.
Переход доли участника общества с ограниченной ответственностью к другому лицу
влечет за собой прекращение его участия в обществе.
12.Выход участника общества с ограниченной ответственностью из общества
Участник общества с ограниченной ответственностью вправе выйти из общества
независимо от согласия других его участников или общества путем:
1) подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена
уставом общества;
2) предъявления к обществу требования о приобретении обществом доли в случаях,
когда если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих
участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от
их приобретения общество обязано приобрести по требованию участника общества
принадлежащую ему долю или часть доли.
В случае отказа в согласии на переход доли в уставном капитале общества к
наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, на передачу доли,
принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам),
имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого
юридического лица.
При подаче участником общества с ограниченной ответственностью заявления о
выходе из общества или предъявлении им требования о приобретении обществом
принадлежащей ему доли, доля переходит к обществу с момента получения обществом
соответствующего заявления (требования). Этому участнику должна быть выплачена
действительная стоимость его доли в уставном капитале или с его согласия должно быть
выдано в натуре имущество такой же стоимости в порядке, способом и в сроки, которые
предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом
общества.
13. Органы ООО.
Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее
собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.
Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников
общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при
принятии решений. Положения устава общества или решения органов общества,
ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.
Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число
голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества.
К компетенции общего собрания участников общества относятся:
определение основных направлений деятельности общества, а также принятие
решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
412
изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала
общества;
образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их
полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного
исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и
условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено
к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора)
общества;
утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками
общества и т.д.;
Очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные
уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников
общества созывается исполнительным органом общества.
Внеочередное общее собрание участниковобщества проводится в случаях,
определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого
общего собрания требуют интересы общества и его участников. Внеочередное общее
собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его
инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества,
ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества,
обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов
участников общества.
Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения
требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества
рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего
собрания участников общества или об отказе в его проведении. В случае принятия решения
о проведении внеочередного общего собрания участников общества указанное общее
собрание должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения
требования о его проведении.
В случае, если в течение установленного срока не принято решение о проведении
внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его
проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано
органами или лицами, требующими его проведения.
В данном случае исполнительный орган общества обязан предоставить указанным
органам или лицам список участников общества с их адресами.
Расходы на подготовку, созыв и проведение такого общего собрания могут быть
возмещены по решению общего собрания участников общества за счет средств общества.
Порядок проведения собрания:
1) Перед открытием общего собрания участников общества проводится
регистрация прибывших участников общества.
Участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих
представителей. Представители участников общества должны предъявить документы,
подтверждающие их надлежащие полномочия (доверенность). Незарегистрировавшийся
участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в
голосовании.
413
2) Общее собрание участников общества открывается в указанное в уведомлении
о проведении общего собрания участников общества время или, если все участники
общества уже зарегистрированы, ранее.
3) Лицо, открывающее общее собрание участников общества, проводит выборы
председательствующего из числа участников общества.
4) Исполнительный орган общества организует ведение протокола общего
собрания участников общества.
Уставом общества может быть предусмотрено проведение кумулятивного
голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета)
общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и (или) членов
ревизионной комиссии общества. При кумулятивном голосовании число голосов,
принадлежащих каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны
быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать полученное таким
образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и
более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число
голосов.
5) Решения общего собрания участников общества принимаются открытым
голосованием, если иной порядок принятия решений не предусмотрен уставом общества.
Решение общего собрания участников общества может быть принято без проведения
собрания (совместного присутствия участников общества для обсуждения вопросов
повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем
проведения заочного голосования (опросным путем). Такое голосование может быть
проведено путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной,
телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и
принимаемых сообщений и их документальное подтверждение.
Решение общего собрания участников общества по вопросам утверждения годовых
отчетов и годовых бухгалтерских балансов не может быть принято путем проведения
заочного голосования (опросным путем).
Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета
директоров (наблюдательного совета) общества относятся:
определение основных направлений деятельности общества;
образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их
полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного
исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному
предпринимателю (управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора
с ним;
установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному
исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа
общества, управляющему;
принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях
коммерческих организаций;
назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера
оплаты его услуг;
создание филиалов и открытие представительств общества и т.д.;
Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным
исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом
общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные
414
органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров
(наблюдательному совету) общества.
Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент
и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный
уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к
компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный
исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.
Между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного
исполнительного органа общества, заключается договор.
Единоличный исполнительный орган общества:
без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его
интересы и совершает сделки;
выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе
доверенности с правом передоверия;
издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и
увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
осуществляет иные полномочия, не отнесенные Федеральным законом или уставом
общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров
(наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.
Коллегиальный исполнительный орган общества
Если уставом общества предусмотрено образование наряду с единоличным
исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа
общества (правления, дирекции и других), такой орган избирается общим собранием
участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества.
Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое
лицо, которое может не являться участником общества.
Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества
выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа
общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа
общества переданы управляющему.
Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего
единоличного исполнительного органа управляющему. Общество, передавшее
полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет
гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего
Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров
(наблюдательного совета) общества.
Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета)
общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров
(наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров
(наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.
Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять
более одной четвертой составасовета директоров (наблюдательного совета) общества.
Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не
может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета)
общества.
Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии
(избрание ревизора) общества. В обществах, имеющих более пятнадцати участников,
образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным.
415
Ревизионная комиссия (ревизор) общества вправе в любое время проводить проверки
финансово-хозяйственной деятельности общества и иметь доступ ко всей документации,
касающейся деятельности общества
Ревизионная комиссия (ревизор) общества в обязательном порядке проводит проверку
годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их утверждения общим собранием
участников общества.
Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено
уставом общества, может осуществлять утвержденный общим собранием участников
общества аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами
совета директоров (наблюдательного совета) общества, с лицом, осуществляющим
функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального
исполнительного органа общества и участниками общества.
Публичная отчетность общества
Общество не обязано публиковать отчетность о своей деятельности, за
исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом и иными федеральными
законами.
В случае публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг
общество обязаноежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а
также раскрывать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную
федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами.
416
соглашения об изменении старшинства залогов не способны затронуть права не
участвующих в них лиц.
В соответствии с п. 2 ст. 342 ГК последующий залог допускается, если иное не
установлено законом.
В соответствии с нормой абз. 2 п. 2 ст. 342 ГК стороны договора залога вправе
предусмотреть обязательные для залогодателя условия последующего залога, при
нарушении которых предшествующий залогодержатель вправе требовать от залогодателя
возмещения причиненных ему убытков (к примеру, в виде выгоды, упущенной им
вследствие того, что он не установил более высокую плату за кредит).
Согласно п. 3 ст. 342 обязанность залогодателя сообщать каждому последующему
залогодержателю обо всех существующих залогах этого имущества обеспечена санкцией:
залогодатель отвечает за убытки, причиненные невыполнением этой обязанности, если не
докажет, что залогодержатель знал или должен был знать о предшествующих залогах.
В соответствии с п. 4 ст. 342 залогодатель, заключивший последующий договор
залога, незамедлительно должен уведомить об этом залогодержателей по предшествующим
залогам и по их требованию сообщить сведения о последующем залоге, эта статья
конкретизирует старшинство залогов. Если последующий залогодатель заявил требование
об обращении взыскания на заложенное имущество, то предыдущий залогодержатель
может по своему выбору: а) потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом
обязательства и (в том числе) обращения взыскания на предмет залога в порядке
старшинства; б) сохранить право залога, которое теперь уже будет по отношению к лицу,
которое приобретет предмет залога.
Если последующий договор залога заключен с нарушением условий,
предусмотренных для него предшествующим договором залога, о чем залогодержатель по
последующему договору знал или должен был знать, его требования к залогодателю
удовлетворяются с учетом условий предшествующего договора залога. (п. 5 ст. 342)
Изменение предшествующего договора залога после заключения последующего
договора залога, если последующий договор залога заключен с соблюдением условий,
предусмотренных для него предшествующим договором залога, или такие условия не были
предусмотрены предшествующим договором залога, не затрагивает права последующего
залогодержателя при условии, что такое изменение влечет ухудшение обеспечения его
требования и произведено без согласия последующего залогодержателя. (п. 6 ст. 342).
418
очередность распределения сумм неустойки, убытков и иных штрафных санкций может
быть предусмотрена в соответствии с законами о ценных бумагах.
Согласно п. 9 ст. 342.1 правила, установленные статьей 342.1, не применяются, если
залогодержателем по предшествующему и последующему залогам является одно и то же
лицо. В этом случае требования, обеспеченные каждым из залогов, удовлетворяются в
порядке очередности, соответствующей срокам исполнения обеспеченных залогом
обязательств, если законом или соглашением сторон не предусмотрено иное.
В свою очередь, п. 10 ст. 342.1 ГК РФ устанавливает специальные правила
определения очередности удовлетворения требований залогодержателей в отношении
залога имущества, по которому ведется учет залогов. В случаях, если заложенное
имущество, в отношении которого ведется учет залогов в соответствии с п. 4 ст. 339.1 ГК,
является предметом нескольких залогов, требования залогодержателя, обеспеченные
залогом, запись об учете которого совершена ранее, удовлетворяются преимущественно
перед требованиями залогодержателя, обеспеченными залогом того же имущества, запись
об учете которого не совершена в установленном законом порядке или совершена позднее,
независимо от того, какой залог возник ранее.
БИЛЕТ № 44
44.1. Доверенность: выдача и удостоверение доверенности, срок доверенности,
передоверие, прекращение доверенности, безотзывная доверенность.
65.Доверенность: общие положения; удостоверение доверенности; срок
доверенности.
1.Общие положения(ст. 185 ГК)
Доверенность -это письменный документ, который содержит письменное уполномочие
выдаваемое для представительства, перед третьими лицами (ст. 185 ГК)
Задача доверенности :зафиксировать ваши полномочия перед третьими лицами(может
быть заключён договор поручения, но этот Договор не видят третьи лица, он регулирует
внутренние отношения между представляемым и представителем, а для того чтоб третье
лицо узнало об этих полномочиях представляемый выдают представителю доверенность)
По общему правилу доверенность может выдаваться только дееспособными
гражданами. Граждане в возрасте от 14 до 18 лет могут самостоятельно выдавать
доверенности в пределах тех прав, которые могут осуществлять сами (ст. 26, 28 ГК). Для
совершения иных сделок лица в возрасте от 14 до 18 лет могут выдать доверенность только
с письменного согласия родителей, усыновителей или попечителей. Доверенность от имени
малолетних и от имени недееспособных граждан выдают их законные представители.
Юридические лица, обладающие специальной правоспособностью, могут выдавать
доверенности лишь для совершения сделок, не противоречащих целям их деятельности,
закрепленным в законе. Юридические лица, обладающие общей правоспособностью, могут
выдавать доверенности на совершение любых законных сделок. Если коммерческое
юридическое лицо, цели деятельности которого определены в учредительных документах,
хотя по закону это и не является обязательным, выдает доверенности для совершения
сделок, противоречащих таким целям, то данные сделки могут быть оспорены по правилам
ст. 173 ГК.
В качестве доверителя могут выступать одно или несколько лиц одновременно.
Множественность лиц, одновременно выступающих в качестве доверителей, имеет место,
например, при выдаче доверенности участниками общей долевой собственности третьему
лицу для совершения сделки по отчуждению всего имущества, находящегося в общей
долевой собственности.
419
Доверенность может быть выдана на имя одного лица или нескольких лиц. Выдача
доверенности - односторонняя сделка. Поэтому ее совершение не требует согласия
представителя. Но принятие доверенности или отказ от ее принятия - это право
представителя. Лицо, выдавшее доверенность, вправе в любое время ее отменить. В свою
очередь представитель может отказаться в любое время от доверенности (п. 2 ст. 188 ГК).
Никакой обязанности доверенность для представителя не порождает(выдача доверенности
на получение зарплаты, нет договора и необязательно получать эту зарплату)
Но обязанности у представителя могут быть определены договором (договор на оказание
услуг).
Содержание доверенности :
1)место и дата совершения (г. Москва,...)
2)реквизиты лица, который выдаёт доверенность (паспортные данные, место
жительства )
3)указываете представителя, его реквизиты
4)суть поручения ( какие полномочия)
5)срок действия доверенности, если срок не указываете, то доверенность действует 1
год
6)можно дополнительно указать, что доверенность выдана с правом передоверия или
наоборот не имеет право передоверия
7)подпись
По содержанию и объему полномочий, которыми наделяется представитель,
различаются три вида доверенности:
1) генеральные (общие) доверенности выдаются представителю для совершения
разнообразных сделок в течение определенного периода времени. Пример такой
доверенности - доверенность, выдаваемая руководителю филиала юридического лица;
2) специальные доверенности выдаются на совершение ряда однородных сделок. К
ним можно отнести доверенности для представительства в суде, на получение товарно-
материальных ценностей и т.п.;
3) разовые доверенности выдаются для совершения строго определенной сделки.
2. Удостоверение доверенности(ст.185*1)
Доверенность - документ, который, следовательно, может существовать только в
письменной форме. Однако иногда требуется нотариальная форма. Основные случаи, когда
доверенность нужно удостоверять нотариально :
~доверенность, выдаваемая в порядке передоверия (первый представитель передаёт
полномочия второму представителю, в этом случае второю доверенность нужно
удостоверить нотариально)
~если доверенность выдана на совершение сделок, которые совершаются в
нотариальной форме
~доверенности на подачу заявлений о гос регистрации права и на распоряжение
правами, которые зарегистрированы в гос реестре (егрн, егрп).
К нотариально удостоверенным доверенностям приравниваются:
- доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в
госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные
начальниками, их заместителями по медицинской части, старшим или дежурным врачом;
- доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей,
соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и
других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности рабочих и
служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные
командирами (начальниками) этих частей, соединений, учреждений и заведений;
420
- доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные
начальниками мест лишения свободы;
- доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в
учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого
учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной
защиты населения.
Доверенности, удостоверяемые по месту работы/ учебы бесплатно:
а) на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми
отношениями;
б) на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и
стипендий, вкладов граждан в банках;
в) на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной,
могут удостоверяться также организацией, в которой доверитель работает или учится,
жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и администрацией
стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении, а
доверенности на получение корреспонденции - организациями связи. Доверенность на
получение представителем гражданина денежных средств с его банковского счета может
быть удостоверена соответствующим банком.
Обязательным реквизитом доверенности является подпись доверителя. Гражданин-
доверитель может расписаться собственноручно, а при наличии у него физического
недостатка, болезни, неграмотности доверенность может подписать рукоприкладчик с
соблюдением правил п. 3 ст. 160 ГК. От имени юридического лица доверенность
подписывается его единоличным исполнительным органом или иным лицом,
уполномоченным на это учредительными документами. Обязательным реквизитом
доверенности, выдаваемой от имени юридического лица, является приложение печати
данного юридического лица. Доверенности, выдаваемые юридическими лицами,
основанными на государственной и муниципальной собственности, для получения или
выдачи денег и других имущественных ценностей, должны быть обязательно подписаны
главным (старшим) бухгалтером этого юридического лица (п. 5 ст. 185 ГК)
3.Срок действия доверенности (ст. 186 ГК)
В настоящий момент не установлен максимальный срок. Срок самой доверенности
устанавливать не обязательно, но обязательно указать дату её выдачи, ибо она ничтожна.
Если срок действия не указан в доверенности, она будет действовать год со дня ее
совершения.
Удостоверенная нотариусом доверенность, предназначенная для совершения действий
за границей и не содержащая указание о сроке ее действия, сохраняет силу до ее отмены
лицом, выдавшим доверенность.
425
БИЛЕТ № 45
45.1. Результаты работ, оказание услуг, результаты интеллектуальной деятельности
как объекты гражданских прав.
44. Объекты гражданских прав: понятие и виды.
Статья 128. Объекты гражданских прав
К объектам гражданских прав относятся вещи, включая наличные деньги и
документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные
средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права; результаты работ и
оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к
ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.
Объекты гражданских прав:
- то, ради чего вступают в правоотношения.
- режим тех материальных и нематериальных объектов, в отношении которых
вступают в правоотношения.
Виды:
Объекты
Материальные Нематериальные
426
На этом основываются попытки разграничения понятий «объект гражданского
правоотношения» (под которым понимается поведение участников) и «объект
гражданских прав» (под которым понимаются материальные или нематериальные
блага). Однако такие блага становятся объектами не только прав, но и обязанностей,
которые в совокупности как раз и составляют содержание правоотношений. Таким
образом, категория объекта гражданских прав совпадает с понятием объекта гражданских
правоотношений.
53. Результаты работ, оказание услуг, результаты интеллектуальной
деятельности как объекты гражданских прав.
Работы как разновидность объектов гражданских прав не получили легального
определения в статья ГК и общих положениях об объектах гражданских прав. трудно
объяснить данный пробел в законодательстве. Понятие и значимость работ можно
определить на основании конкретных положений ГК, посвященных подряду,
приобретению прав собственности.
Анализ данных положений закона позволяет сделать единственный вывод, что
объектом прав является не просто работа, а работа, ведущая к созданию овеществленного
человеком материального результата его труда (возведение зданий, выращенной пшеницы,
сшитого костюма). Другими словами, объект гражданских прав это работа + результат
работы. Например, право собственности на здание и другое вновь созданное недвижимое
имущество возникает только с момента гос. регистрации. По договору подряда же, одна
сторона не просто должна осуществить работу, но и предоставить результат этой работы.
Гражданско-правовое отношение складывается в данном случае именно по поводу
результата работы подрядчика. Заказчика интересует прежде всего результат действий
подрядчика, а не выполнение последним тех или иных работ само по себе. Поэтому если
результат не достигнут, то даже тогда, когда подрядчик в этом не повинен, нельзя говорить
об исполнении договора под- ряда. На этом, собственно, основывается одно из главных
различий в регулировании отношений, связанных с выполнением работ, гражданским и
трудовым правом. Если последнее имеет своим предметом регулирование самой трудовой
деятельности работников, то гражданское право исходит из того, что подрядчик сам
организует свой труд и отвечает, как правило, лишь за достижение конечного результата.
Характерным признаком результата работы как особого объекта гражданских прав
является то, что он может быть гарантированно достигнут любым лицом, обладающим
необходимыми знаниями, навыками и квалификацией. При этом результат работы не имеет
тех черт уникальности, новизны, неповторимости и т. п., которые свойственны результатам
творческой деятельности. В этой связи закон не придает особого значения тому, кто
именно выполняет работу. В частности, подрядчик, не спрашивая согласия заказчика,
может перепоручить выполнение всей или части работы другому лицу, оставаясь, однако,
ответственным перед заказчиком за конечный результат. Важнейшим квалифицирующим
признаком рассматриваемого объекта гражданских прав является то, что результат работы
дол- жен быть выражен в овеществленной форме, т. е. материализован в созданных,
отремонтированных, переработанных и т. п. вещах. Иными словами, этот результат должен
обладать способностью отделения от самих действий лица, выполняющего работу, быть
осязаемым и способным к передаче лицу, для которого выполнялась работа. Если такой
способностью результат работы не обладает, налицо иной объект гражданских прав —
услуга.
Понятие услуги так же отсутствует в ГК, но в общем виде оно содержится в гл. 39,
которая посвящена возмездным оказаниям услуг. Под услугами понимается совершением
одним лицом в пользу другого лица определенныз действий или определенной
деятельности. На самом деле такие дейстивя и деятельность можно считать работой, но
427
отличием является то, что в отличии от работы, услуга не имеет овеществленного
результата. То есть существует некая особенность: овеществленный результат, если
таковой имеется, потребляется лицом, в пользу которого оказывается услуга, в процессе ее
осуществления. Второй же особенностью является то, что иногда овеществленного
результата не может быть вообще, например, деятельность туроператора туристической
компании, который лишь организует поездки граждан.
В качестве объектов гражданских прав можно отнести к числу услуг услуги связи,
медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные услуги,
услуги по обучению, туристические услуги, а так же услуги перевозки, банковские услуги,
услуги по хранению и т.д. (список не является исчерпывающим).
Информация так же относится к числу нематериальных благ и не относится к
материальным объектом, которые служат ее носителями (газеты, диски). Согласно ФЗ «о
коммерческой тайне» информация, составляющая коммерческую тайну, это научно-
техническая, производственная, финансово-экономическая и иная информация, в том числе
составляющая секреты производства (ноу-хау), удостоверяющая трем обязательным
требованиям:
1) должна иметь действительную или коммерческую ценность для ее обладателя в
силу неизвестности третьим лицам
2) к данной информации не должно быть свободного доступа
3) обладателем информации должен быть введен в отношении ее сведений режим
коммерческой тайны.
По ФЗ «об информации, информационных технологиях и о захите информации»,
Информация – это сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления.
В содержании информации могут быть данные, раскрывающие сущность изобретения
или иного результата интел. деятельности. Но подобного рода данные уже охраняются
законодательством об интеллектуальной собственности.
Режим конфедициальности как правило устанавливается самими участниками
договора. Но к таким сведениям не могут относиться сведения, находящиеся в
учредительных документах, сведения о численности работников, о задолженности
работодателя по выплате зп работникам.
Правомочия по использованию информации так же зависят от субъекта, ею
обладающем. Важно то, первичный ли он ее обладатель или такая информации перешла к
нему по договору. Так, лицо, которое получило такую информацию, ограничено в
пользовании ей в соответствии с договором.
428
45.2. Гражданско-правовая ответственность: понятие, условия, виды. Условия,
освобождающие от ответственности. Просрочка должника. Просрочка кредитора.
81. Гражданско-правовая ответственность: понятие, условия, виды. Условия,
освобождающие от ответственности. Просрочка должника. Просрочка кредитора
Понятие гражданско-правовой ответственности
1) В позитивном смысле: ответственность за надлежащее, должное осуществление
лицом своих обязанностей. Однако при таком широком понимании юридической
ответственности утрачивается ее специфика, поскольку обязанность отдавать отчет о своих
действиях не зависит от правомерности или неправомерности поведения лица и возможна
при его безупречном поведении. В юридической литературе было высказано обоснованное
мнение, что "отнесение так называемой "позитивной" ответственности к правовой
ответственности означало бы фактическую ликвидацию ответственности как правового
института, поскольку любой род деятельности, регулируемый правом, можно было бы с
успехом считать такой ответственностью.
2) В ретроспективном смысле: ответственность за прошлое поведение, следствие
уже совершенного правонарушения. Ее следует отличать от превентивных мер,
направленных на предупреждение причинения вреда (запрещение или ограничение
совершать какие-либо определенные действия: например, выгуливать собаку без
намордника).
Юридическую ответственность следует рассматривать как меру государственного
принуждения (1-й признак; всегда!!!), применяемую в связи с совершением лицом
правонарушения (2-й признак), которая выражается в неблагоприятных последствиях
личного или имущественного характера для такого лица (3-й признак).
Необоснованным представляется рассмотрение юридической ответственности как
государственно-принудительного применения к правонарушителю любых
неблагоприятных для него мер. Далеко не всякая мера государственно-принудительного
воздействия на правонарушителя одновременно является и мерой ответственности. Так,
принудительное исполнение имеющейся у лица обязанности, например возврат взятой им
взаймы суммы по решению суда, едва ли можно считать мерой его ответственности перед
займодавцем, ибо нарушитель в данном случае лишь принудительно обязывается к
исполнению своей обязанности и не несет никаких неблагоприятных последствий своего
ненадлежащего поведения. Такие неблагоприятные последствия могут выражаться либо в
лишении (ограничении) разнообразных прав (благ), либо в возложении дополнительных
обязанностей, т.е. являются для правонарушителя определенным обременением.
Ответственность – это обязательственное правоотношение, содержанием которого
является обязанность совершившего правонарушение по компенсации имущественных
потерь, по уплате неустойки и прочее (мнение Карпова, но Сергеев с Карповым ой как не
согласен: «Юридическую ответственность нельзя рассматривать как особое
правоотношение. Применение ответственности однозначно осуществляется в рамках
охранительного правоотношения, но сама по себе она не является правоотношением»).
430
Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство – т.е. презумпция
вины.
Совокупность перечисленных условий, по общему правилу необходимых для
возложения гражданско-правовой ответственности на конкретное лицо, называется
составом гражданского правонарушения. Отсутствие хотя бы одного из указанных условий
ответственности, как правило, исключает ее применение. Установление данных условий
осуществляется именно в указанной очередности, поскольку отсутствие одного из
предыдущих условий лишает смысла установление других (последующих) условий.
432
автомобиля, ответственность перед потерпевшим будет нести непосредственно угонщик
автомобиля.
г) Обстоятельством, освобождающим от ответственности, является также умысел
потерпевшего. В качестве примера из области договорного права можно привести п. 1 ст.
963 ГК, который предусматривает освобождение страховщика от обязанности выплатить
страховое возмещение, если страховой случай произошел вследствие умысла страхователя,
выгодоприобретателя или застрахованного лица. Во внедоговорных обязательствах умысел
потерпевшего во всех случаях исключает ответственность причинителя. Например, если
гражданин, решивший покончить с собой, бросился под автомобиль, то его владелец
должен быть освобожден от ответственности.
Просрочка должника
Нарушение срока исполнения обязательства именуется просрочкой. Просрочка
должника, т.е. неисполнение им в установленный срок обязательства, возлагает на него
обязанность возместить кредитору вызванные этим убытки. Кроме того, должник отвечает
за последствия случайно наступившей в период просрочки невозможности исполнения (ст.
405 ГК). Так, в случае просрочки должник не может снять с себя ответственность за
неисполнение обязательства даже ссылкой на обстоятельства непреодолимой силы.
Если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он
может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков.
Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено
вследствие просрочки кредитора.
Просрочка кредитора
Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное
должником надлежащее исполнение. Просрочка кредитора также имеет место, когда
кредитор не совершил действий, без которых исполнение обязательства должником
оказалось невозможным. Например, в качестве просрочки кредитора закон рассматривает
непредставление покупателем поставщику отгрузочной разнарядки с реквизитами
получателя товара (п. 3 ст. 509 ГК). Судебная практика признала просрочкой кредитора
несообщение данных о счете, на который должны быть зачислены средства.
Кредитор не считается просрочившим в случае, если должник был не в состоянии
исполнить обязательство, вне зависимости от того, что кредитором не были совершены
действия, без которых исполнение обязательства должником оказалось невозможным.
Кредитор, принимая исполнение, обязан по требованию должника выдать ему
расписку в получении исполнения полностью или в соответствующей части.
Если должник выдал кредитору в удостоверение обязательства долговой документ, то
кредитор, принимая исполнение, должен вернуть этот документ, а при невозможности
возвращения указать на это в выдаваемой им расписке. Расписка может быть заменена
надписью на возвращаемом долговом документе.
При отказе кредитора выдать расписку, вернуть долговой документ или отметить в
расписке невозможность его возвращения должник вправе задержать исполнение. В этих
случаях кредитор считается просрочившим.
Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой
убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за
которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу закона, иных правовых актов или
поручения кредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают.
По денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки
кредитора.
433
БИЛЕТ № 46
46.1. Исковая давность: начало течения срока исковой давности; приостановление,
перерыв, восстановление срока исковой давности.
69. Исковая давность: начало течения срока исковой давности; приостановление,
перерыв, восстановление срока исковой давности.
1. Начало течения срока исковой давности (ст.200 ГК)
Определение начала течения срока исковой давности:
1)По общему правилу требуется установить два момента , исковая давность начинает
течь, когда лицо :
-узнало или должно было узнать о нарушении своего права
-лицо узнало или должно было узнать о надлежащем ответчике ( украли вещь)
-п.2 пост. 43(граждане, которые не обладают полной дееспособностью -срок исковой
давности начинает течь когда узнал опекун или органы опеки и попечительства ). Если
нарушение прав названных лиц совершено их законным представителем, срок исковой
давности по требованиям к последнему, в том числе о взыскании убытков, исчисляется
либо с момента, когда о таком нарушении узнал или должен был узнать иной законный
представитель, действующий добросовестно, либо с момента, когда представляемому стало
известно либо должно было стать известно о нарушении его прав и он стал способен
осуществлять защиту нарушенного права в суде, то есть с момента возникновения или
восстановления полной гражданской или гражданской процессуальной дееспособности.
-п.3пост.43Течение исковой давности по требованиям юридического лица начинается
со дня, когда лицо, обладающее правом самостоятельно или совместно с иными лицами
действовать от имени юридического лица, узнало или должно было узнать о нарушении
права юридического лица и о том, кто является надлежащим ответчиком. Изменение
состава органов юридического лица не влияет на определение начала течения срока
исковой давности.
-срок исковой давности по требованиям публично-правовых образований в лице
уполномоченных органов исчисляется со дня, когда публично-правовое образование в лице
таких органов узнало или должно было узнать о нарушении его прав, в частности, о
передаче имущества другому лицу, совершении действий, свидетельствующих об
использовании другим лицом спорного имущества, например, земельного участка, и о том,
кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права.
При обращении в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов
других лиц в случаях, когда такое право им предоставлено законом, начало течения срока
исковой давности определяется исходя из того, когда о нарушении своего права и о том,
кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права, узнало или должно
было узнать лицо, в интересах которого подано такое заявление.
2)Закон может устанавливать спец правила течения начала срока исковой давности
(ст152гк, п1ст181гк -иск о применение последствий ничтожной сделки: начинает течь с
момента начала исполнения данной сделки со специальными оговорками)
По обязательствам, срок исполнения которых не определен или определен моментом
востребования, срок исковой давности начинает течь со дня предъявления кредитором
требования об исполнении обязательства, а если должнику предоставляется срок для
исполнения такого требования, исчисление срока исковой давности начинается по
окончании срока, предоставляемого для исполнения такого требования. При этом срок
исковой давности во всяком случае не может превышать десять лет со дня возникновения
обязательства.
434
3. По регрессным обязательствам течение срока исковой давности начинается со дня
исполнения основного обязательства.
Правило исчисления самого срока общее -если узнали 13 января, то срок начинает течь
с 00.00 14 января.
Перемена лиц в обязательстве не влечет изменения срока исковой давности и порядка
его исчисления.
2. Приостановление (ст. 202, 204)ГК
1)приостановление на время разрешения спора
- ст. 204- с того момента когда вы обратились в суд с иском в надлежащем порядке с
этого момента в течение всего времени рассмотрения спора исковая давность не течёт,
однако ст. 204 устанавливает спец правила в случае если вам будет отказано в иске либо,
если будет иск оставлен без рассмотрения- продолжается в общем порядке, если же
неистекшая часть срока исковой давности составляет менее 6 мес., то она удлиняется до 6
мес.
-п. 3ст. 202- исковая давность не течёт во время досудебного урегулирования спора (не
течёт в течение всего срока, который указан для данной процедуры, если срок такой не
указан то- 6мес со дня начала такой процедуры)
2)иные основания, которые указаны в ГК
п.1, п.2 ст.202-исковая давность как бы замораживается в течение действия этого
обстоятельства, после того как обстоятельство отпадает, прекращается исковая давность
начинает течь дальше ( 1) если предъявлению иска препятствовало чрезвычайное и
непредотвратимое при данных условиях обстоятельство (непреодолимая сила); 2) если
истец или ответчик находится в составе Вооруженных Сил Российской Федерации,
переведенных на военное положение; 3) в силу установленной на основании закона
Правительством Российской Федерации отсрочки исполнения обязательств (мораторий); 4)
в силу приостановления действия закона или иного правового акта, регулирующих
соответствующее отношение, при этом данное обстоятельство должно было возникнуть в
течение последних 6 мес. срока исковой давности; истец или ответчик находятся в составе
вооружённых сил переведенных на военное положение ).
Со дня прекращения обстоятельства, послужившего основанием приостановления
течения срока исковой давности, течение ее срока продолжается. Остающаяся часть срока
исковой давности, если она составляет менее шести месяцев, удлиняется до шести месяцев,
а если срок исковой давности равен шести месяцам или менее шести месяцев, до срока
исковой давности.
Срок давности по искам о просроченных повременных платежах исчисляется отдельно
по каждому просроченному платежу. Срок исковой давности по требованию о взыскании
неустойки или процентов, подлежащих уплате, исчисляется отдельно по каждому
просроченному платежу, определяемому применительно к каждому дню просрочки.
3. Перерыв (ст. 203 ГК)
Перерыв-течение срока исковой давности начинает течь заново -с самого начала
(происходит определенное обстоятельство, после чего исковая давность начинает течь
заново ) . Основание- совершение обязанным лицом действий, говорящих о признании
долга (Например :где то на 2г течения срока исковой давности вы направляете вашему
должнику претензию, в которой пишете о том что пора вернуть долг, должник на это
отвечает да я признаю долг, прошу ещё подождать 3дн, это является основанием для того
чтоб начать исчисление срока исковой давности заново с этого момента. Но возможны
разные спорные моменты -то что должник ответил я признаю долг 100руб, но при этом
ничего не написал про проценты и неустойку, означает что в отношении основного долга
исковая давность начинает течь заново, а в отношении процентов этого не происходит;
435
бывают случаи когда это письмо, подтверждающий долг исходит подписанный не ген
директора, а менеджером, те лицом, который не имеет права действует без доверенности )
Перерыв течения срока исковой давности в связи с совершением действий,
свидельствующих о признании долга, может иметь место лишь в пределах срока давности,
а не после его истечения.
3. Восстановление срока исковой давности (ст. 205 ГК)
ст. 205- предусматривает возможность восстановления срока исковой давности,
однако эти основания не распространяются на ЮЛ, ИП, публично-правовые образования/
установить исковую давность можно только в отношении гражданина, который не является
предпринимателем. Основанием может быть: беспомощное состояние, неграмотность,
тяжелая болезнь, которая не позволяла гражданину обратиться в суд, даже никакого
представителя он не мог найти, чтоб тот обратился в суд, это было просто исключено и это
необходимо доказать. Причины пропуска срока исковой давности могут признаваться
уважительными, если они имели место в последние шесть месяцев срока давности, а если
этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев - в течение срока давности.
438
439