Fuentes del Derecho.

3.1. Concepto de Fuentes.

El Término fuente surge de una metáfora, pues remontarse a las fuentes de un

rio, es llegar al lugar en que sus aguas brotan de la tierra; de manera

semejante, inquirir la fuente de una disposición jurídica es buscar el sitio en que

ha salido de las profundidades de la vida social a la superficie del derecho.

La palabra fuente, jurídicamente tiene tres acepciones que son: históricas,

reales y formales.

3.2. Clasificación de las fuentes del derecho

Fuentes históricas.- son los documentos (inscripciones, papiros, libros, etc.)

que encierran el texto de una ley o conjunto de leyes.

Son documentos que contienen la información del derecho vigente en otra

época, en base en los cuáles nos inspiramos para crear una determinada ley o

institución jurídica, por ejemplo: las leyes de indias, el código de Hamurabi, la

declaración de los derechos del hombre y ciudadano de la 1789, etc.

Fuentes materiales o reales.- Son los factores y elementos que determinan el

contenido de las normas jurídicas. En otras palabras son, aquellos factores

políticos, sociales, y económicos que contribuyen a la formación del derecho y

que deben ser tomados en cuenta por los legisladores para crear normas

jurídicas. P/ej.: la revolución mexicana dio origen a los artículos 27 (propiedad y

repartición de tierras) y 123 (protección al trabajador) constitucionales.

Fuentes formales.- son los procesos de creación de las normas jurídicas.

Para poder obtener derecho de éstas fuentes es necesario seguir una serie de

actos que darán como resultado una determinada norma jurídica. Como dice

García Maynez:" Las fuentes formales son el canal o el vehículo por donde se

transportan las fuentes reales".

Existen 5 canales o vías que son: la legislación, jurisprudencia, costumbre, la

doctrina y los principios generales del derecho.

A) Legislación.- Es el proceso por el cual uno o más órganos del estado crean

determinadas normas jurídicas de cumplimiento general a las que se les da el

nombre de leyes. La receta o proceso legislativo se encuentra en la

constitución en los artículos 72 y 73. Esos pasos o fases del proceso legislativo

son los siguientes:

1.- Iniciativa: es la facultad que la ley otorga a diferentes órganos del estado

para presentar proyectos de leyes ante el congreso de la unión. En nuestra

constitución las únicas personas facultadas para presentar iniciativa de ley son:

a) el presidente de la república; b) los diputados y senadores; c) los poderes

legislativos de cada estado.

2.- Discusión: es el acto por el cual las cámaras deliberan acerca de las

iniciativas, para determinar si son o no son aprobadas. A la cámara donde

inicialmente se discute el proyecto se le llama cámara de origen y a la otra se le

llama cámara revisora. Una vez presentada la iniciativa pasará a una comisión

especializada, donde será analizada a profundidad, si se considera viable o

permitente, se pasará a discusión ante el pleno de la cámara, donde se

decidirá si se aprueba o no; si se aprueba el proyecto de ley pasará a la

cámara revisora, donde también será revisada por comisión y sometida a la

votación del pleno y en caso de ser aprobada se mandará al presidente de la

república, (poder ejecutivo).

3.- Aprobación: para que el proceso legislativo siga su cause normal es

necesario que las cámaras acepten el proyecto de ley del que se trate. La

aprobación de leyes se aprobará por la mayoría de las cámaras legislativas y

se turnará después al presidente de la república para su sanción.

4.- Sanción: es el acto por el cual el presidente de la república acepta un

proyecto de ley.El veto es la facultad que tiene el presidente de la república

para negarse a aprobar una ley, haciéndole observaciones. La promulgación es

el acto a través del cual el presidente de la república ordena la publicación de

una ley.

5.- Para estos efectos es necesario que las leyes sean publicadas en el diario

oficial de la federación, que es el órgano informativo de la federación.

6.- Iniciación de la vigencia: es el mecanismo por el cual una ley entra en vigor

con toda su fuerza obligatoria para todos los habitantes del estado. Existen 2

sistemas de que una ley entra en vigor:

a)sucesivo: las leyes obligarán y surtirán sus efectos tres días después de su

publicación y, además, se necesita que transcurran un día mas por 40 Km. de

distancia del lugar de su publicación.

b) sincrónico: este sistema señala que la ley entrará en vigor desde el momento

en que sea señalada en el cuerpo de la ley. P ej/ esta ley entrará en vigor a

partir del 1 de enero del 2002.

El tiempo que existe entre el momento de la publicación de una ley y aquel en

el que comienza se llama "vocatio legis".

El producto final del proceso legislativo es la ley, que constituye uno de los

principales conceptos del estudio del derecho, a continuación lo analizaremos

brevemente.

La Ley.- Es la norma del derecho dictada, promulgada y sancionada por la

autoridad publica, aun sin el consentimiento de los individuos y que tiene como

finalidad el encauzamiento de la actividad social hacia el bien común.

La ley tiene dos elementos:

*material.- es la materia misma del acto, esto es la norma general, abstracta y

obligatoria que regula la conducta humana.

*formal.- es la norma creada por el poder legislativo.

Características de la ley

a)General: que sea para todas las personas que reúnan las condiciones

previstas por ella.

b) Abstracta: la ley esta hecha para aplicarse en un numero indeterminado de

casos, para todos aquellos que caen en los supuestos establecidos por las

normas.
c)Impersonal: La ley esta creada para aplicarse a un numero indeterminado

de personas y no a alguna en especifico.

d)Obligatoria: La ley debe cumplirse aún en contra de la voluntad de las

personas.

Diferentes tipos de leyes

Dependiendo de lo que van a regular las leyes, se clasifican en:

Ø     Leyes orgánicas.- su principal función es establecer la estructura y

funcionamiento de los diferentes órganos estatales. Por ejemplo: la ley

orgánica de administración pública general // ley orgánica de la universidad de

Guanajuato.

Ø     Leyes reglamentarias.- se emiten para detallar los aspectos específicos

de los derechos y obligaciones de un determinado precepto que la constitución

establece. P ej./ la ley reglamentaria del art. 3° constitucional.

Ø     Leyes ordinarias o secundarias.- todas aquellas que no son ni orgánicas

ni reglamentarias, p ej./ código civil, penal, de comercio.

Fin de la vigencia de la ley

Las leyes o normas jurídicas tienen un periodo donde se deben observar y

cumplir, para dar fin a la vigencia de una ley se han adoptado dos figuras

jurídicas:

1 Derogación.- es dejar sin efecto una norma jurídica o ley, en alguna de sus

partes, esto es, dejar sin efecto parcialmente a una ley.

2 Abrogación.- consiste en dejar sin efecto la totalidad de una ley

El Reglamento.- Es el conjunto de normas generales, abstractas y obligatorias,

expedidas por el presidente de la República, dentro de su ámbito de

competencia para facilitar el cumplimiento de una ley expedida por el

legislativo. Las diferencias con la ley son que el reglamento es creado por el

ejecutivo y la ley por el legislativo, si no existe una ley no puede haber

reglamento pues este deriva de ella, el reglamento no puede ir as allá de lo que

la ley establece.

B) Los Tratados Internacionales.- Son los acuerdos celebrados entre los

estados con el fin de regular sus relaciones reciprocas en el orden económico,

político o cultural, o en su caso también prevenir y resolver las controversias

entre ellos.

Ratificados por el senado a propuesta del presidente de la república, los

tratados son ley suprema en toda la unión siempre y cundo no contradigan a la

constitución

C) La Costumbre.- Es un uso importante en la colectividad y considerado por

esta como jurídicamente obligatorio.

Para que la costumbre pueda considerare como fuente del derecho deben

existir dos elementos al mismo tiempo:

Ø     Un elemento objetivo o material; que consiste en la repetición constante

de un comportamiento y:
un elemento subjetivo o formal que radica en la convicción de la obligatoriedad

que existe frente al comportamiento mencionado (opinio uris).

En la mayor parte del derecho mexicano no se autoriza la costumbre como

fuente del derecho, sin embargo, existen excepciones como en materia civil,

penal, laboral y electoral.

D) Jurisprudencia.- Es la interpretación que de la ley hacen los tribunales

federales en 5 tesis ininterrumpidas por alguna en contrario, en el mismo

sentido y aprobada por la mayoría de los ministros o magistrados.

E) La Doctrina. Es la opinión de uno o varios autores en cualquier materia de

derecho, que se realiza con el propósito de interpretar, comprender y aplicar

correctamente el derecho. Dentro del derecho mexicano, aunque tiene una

gran utilidad ilustrativa, no cuenta con fuerza obligatoria, sin embargo, estas

concepciones doctrinales pueden transformarse en una fuente formal del

derecho en virtud de una disposición legislativa que se le otorgue este carácter.

F) Principios Generales Del Derecho.- Son criterios o ideas fundamentales

de un sistema jurídico determinado, que se presentan en la forma concreta de

aforismo, en los cuales se apoya el juzgador para resolver las controversias

que no encuentran solución en las normas legisladas. La eficacia como norma

supletoria de la ley, depende del reconocimiento expreso del legislador, en

nuestro sistema jurídico el articulo 14 constitucional en su último párrafo

establece que " en los juicios del orden civil la sentencia deberá ser conforme a

la letra, o a la interpretación jurídica de la ley, y a falta de ésta se fundará en los

principios generales del derecho. P ej./ la libertad, igualdad, el que puede lo

mas puede lo menos, la ignorancia de la ley a nadie beneficia, donde la ley no

distingue, no debemos distinguir..