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BALANCE DE LA JUSTICIA

2009-2010
¿CÓMO ESTUVO LA JUSTICIA EN EL
PERÚ?

Equipo profesional
Programa Justicia Viva

1
Balance de la Justicia 2009-2010. ¿Cómo estuvo la justicia en el Perú?
© Instituto de Defensa Legal

Director General:
Ernesto de la Jara Basombrío

Coordinador General Programa Justicia Viva


Javier La Rosa Calle

Autores:
Aarón Verona Badajoz
Aníbal Gálvez Rivas
Antonio Salazar García
Carlos Rivera Paz
Christine Benoît
Cruz Silva Del Carpio
David Lovatón Palacios
Javier La Rosa Calle
Juan Carlos Ruiz Molleda
Juan José Quispe
Lilia Ramírez Varela
Luis Roel Alva
Óscar Pazo Pineda
Renato Levaggi Tapia
Roxana Vergara Rodríguez
Silvia Romero Borda
Tania Valle Manchego

Instituto de Defensa Legal


Av. Del Parque Norte N° 829, Urb. Córpac, San Isidro – Lima.
Teléfono: 6175700
Web: http://www.idl.org.pe

Lima, diciembre de 2010


Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú N° 2010-16841

El Programa Justicia Viva es un proyecto viene ejecutando el Instituto de Defensa Legal.

Esta publicación ha sido posible gracias al apoyo de Open Society Institute (OSI) y de la
Fundación Ford.

Las opiniones expresadas en esta publicación pertenecen a sus autores y no


necesariamente reflejan los puntos de vista del Programa Justicia Viva

2
CONTENIDO

Presentación 5

Capítulo I
Justicia y política: independencia y elecciones en el sistema de justicia 7

1. Elecciones dentro del sistema de justicia: en busca de la soñada 7


transparencia
2. La segunda «apristización» de la justicia en el Perú 12

Capítulo II
El factor humano: carrera judicial y Consejo Nacional de la Magistratura 17

1. La implementación de la Ley de Carrera Judicial 17


2. El control disciplinario de la magistratura 20
3. ¿Hecha la ley, hecha la trampa? Avances y «nuevos» pendientes en la 24
selección de magistrados
4. Elección y remoción de miembros del CNM 27

Capítulo III
El sistema de justicia frente a las violaciones de derechos humanos 31

1. Balance del proceso de judicialización 31


2. La sentencia contra Alberto Fujimori por graves violaciones a los derechos 34
humanos: casos Barrios Altos, La Cantuta y secuestro en los sótanos del
SIE
3. La sentencia condenatoria a los integrantes del destacamento EP Colina 36
por graves violaciones a los derechos humanos
4. Violación sexual en Huancavelica: las bases militares de Manta y Vilca 39
5. El proceso por el asesinato del periodista Alberto Rivera Fernández 42
6. El Perú en las audiencias de la CIDH durante el 2010 45

3
Capítulo IV
Justicia especializada 51

1. El Tribunal Constitucional y los derechos humanos 51


2. Justicia Militar: se cierra círculo de impunidad 59
3. La reforma pendiente: una evaluación de la implementación del Código 64
Procesal Penal

Capítulo V
Avances y retrocesos en acceso a la justicia 67

1. La justicia de paz durante el bienio 2009-2010 67


2. La Defensa Pública durante el bienio 2009-2010 71
3. El sistema de justicia frente a la discriminación 73

Capítulo VI
El sistema de justicia frente a los derechos de los pueblos indígenas 75

1. Balance sobre la justicia indígena durante el bienio 2009-2010 75


2. El derecho a la consulta previa en la Jurisprudencia del Tribunal Constitu- 78
cional
3. La jurisprudencia del Tribunal Constitucional en materia de derechos de los 83
pueblos indígenas
4. Balance de la justicia y derechos humanos en el caso denominado «El Baguazo» 88

Capítulo VII
El rostro de la mujer en la justicia 93

1. La violencia contra la mujer 93


2. Un sistema de justicia también para la magistrada y la litigante 97

4
PRESENTACIÓN

¿CÓMO ESTUVO LA JUSTICIA EN EL PERÚ?

Para responder esta pregunta bastaría una revela el Latinobarómetro del 2010, que
frase: dos años más de sombras que de ubica al Perú como el país en América
luces. Dos años en los cuales poco o muy Latina donde menos se confía en su Poder
poco se ha avanzado por dotar de Judicial.1
institucionalidad y modernidad a las
diversas instancias que conforman el Tampoco desde los poderes ejecutivo y
sistema de justicia del país. Ni qué decir legislativo surgieron propuestas de cambios
de la reforma del Poder Judicial o de relevantes, y desde la cooperación
algunas medidas significativas que internacional especializada en justicia no
permitieran acercar a dicho poder estatal se hizo mucho por contrariar a las
a las necesidades ciudadanas. Por el autoridades de turno. Así, el escenario se
contrario, acabamos el periodo 2009-2010 caracterizó por la desaparición de las
con un balance negativo que, aunque condiciones internas y externas que
destacan algunos temas (principalmente anteriormente existieron para promover las
en acceso a la justicia), nos deja en reformas que todos consensuaban.
general la sensación de un bienio
desaprovechado, sobre el que tarde o Ante este contexto, la publicación que
temprano la ciudadanía podría cuentas y ofrecemos destaca un balance del tema de
que no sabemos si nuestro Estado de transparencia judicial, es decir, lo realizado
Derecho podría asumir. por las máximas autoridades para
contrarrestar uno de los principales déficit
En relación al Poder Judicial, en este de la judicatura que son fuente o causa de
periodo de tiempo no hubo mayores corrupción. En segundo lugar, nos referimos
intentos de continuar alguna medida al espinoso tema de la independencia
reformadora de aquellas que propuso la judicial, analizando la actuación del titular
CERIAJUS o el denominado Acuerdo de la Corte Suprema frente a los demás
Nacional por la Justicia. Después de todo, poderes, sus ambivalencias y cómo el actual
«Javier Villa Stein, entonces presidente del Gobierno nos deja un Poder Judicial
Poder Judicial, inició su gestión señalando deteriorado en este aspecto. En tercer
que», que «no venimos a hablar de
reformas». Consecuente con ello, no hubo 1
Véase: Corporación Latinobarómetro, Informe
mayores reformas y no fueron tomadas en 2010, Santiago de Chile, p. 72, disponible en
cuenta las demandas ciudadanas, como Internet: Latinobarómetro 2010.

5
lugar, los asuntos referidos a Carrera ámbito territorial. En tal orientación, en
Judicial y el funcionamiento del Consejo setiembre del 2010 se realizó en La Merced
Nacional de la Magistratura, con todos los el primer Congreso de Justicia
problemas que allí se han generado. Otros Intercultural, promovido por el propio
temas son los referidos al funcionamiento presidente del Poder Judicial, y que
del Tribunal Constitucional, los retrocesos permitió que numerosos jueces de carrera
allí producidos con una serie de sentencias se contactaran con las autoridades de
mediocres y con liderazgo desenfrenado justicia comunitaria o indígena. Además,
de su presidente; el funcionamiento de la se llevó a cabo un segundo Congreso en la
Justicia Militar, empoderada en este ciudad de Cajamarca, esta vez con
periodo de tiempo, precisamente gracias asistencia de magistrados de 21 cortes
a los pronunciamientos del Tribunal superiores lo que permitió debatir con
Constitucional. También comentamos autoridades ronderas sobre los alcances y
críticamente lo que viene ocurriendo con las formas de coordinación que se deben
la reforma procesal penal en la que se dar entre ambos sistemas de justicia.
encuentra ausente una evaluación de cómo
se viene implementando el nuevo Código Mención aparte es el capítulo referido al
en los dieciséis distritos judiciales, casi la tema de Mujer y Justicia, donde se revisa
mitad de todos los existentes. el problema de la violencia, la forma cómo
la estructura de las instituciones de justicia
Por otro lado, analizamos positivamente lo continúan invisibilizando a la mujer y los
ocurrido en el campo del acceso a la pocos avances en analizar las
justicia, empezando por la justicia de paz, particularidades de estos problemas en el
donde se valora lo ocurrido con la Oficina ámbito rural.
Nacional de Apoyo a la Justicia de Paz
(ONAJUP), y la importante asignación Finalmente, cabe señalar que el Balance
presupuestal ocurrida por primera vez en presentado ha sido posible gracias al
la historia del Poder Judicial. En este seguimiento permanente de los sucesos más
sentido, también de manera inédita, se han relevantes del sistema de justicia peruano
dado aproximaciones a ese otro sector de que el equipo profesional del Programa
la justicia conformado por las autoridades Justicia Viva realiza semanalmente a través
de las comunidades campesinas y nativas y del boletín electrónico Informando Justicia
las rondas campesinas las cuales, según el (www.justiciaviva.org.pe), un verdadero
artículo 149º de la Constitución pueden observatorio del acontecer nacional en un
ejercer funciones jurisdiccionales en su ámbito especializado (JLRC).

6
CAPÍTULO I

JUSTICIA Y POLÍTICA: INDEPENDENCIA Y ELECCIONES EN EL


SISTEMA DE JUSTICIA

ELECCIONES DENTRO DEL SISTEMA DE JUSTICIA: EN BUSCA DE LA


SOÑADA TRANSPARENCIA

En octubre de 2010 terminaron las muy tantes o funcionarios públicos quienes los
movidas elecciones municipales y eligen.
regionales. En estas, pudimos observar ¿Es válido qué, en base a esta premisa, nos
cómo el Jurado Nacional de Elecciones desliguemos de hacer seguimiento a la
(JNE) puso a disposición de la ciudadanía, elección del Defensor del pueblo, o de
a través de un sitio web, los antecedentes, nuestras máximas autoridades judiciales
las hojas de vida y los planes de trabajo como los magistrados del Tribunal
de los postulantes. Al menos en Lima se Constitucional (TC), integrantes al Consejo
realizaron, mal que bien, más de tres Nacional de la Magistratura (CNM), la
debates programáticos auspiciados por la selección de jueces y fiscales supremos, y
sociedad civil y los medios de prensa con la elección de los presidentes del Poder
los candidatos. Próximos a las elecciones Judicial, cortes superiores y Fiscal de la
presidenciales, a fines de 2010 la Nación? Creemos que no. Pese a que la
Conferencia Anual de Ejecutivos (CADE) intervención ciudadana no será al nivel que
marcó el inicio de la presentación de las se produce en una votación directa, el
propuestas de trabajo de los aspirantes al hecho de vivir en un estado democrático y
sillón presidencial. Ciertamente, el voto considerando la trascendente labor que
directo de este tipo de elecciones justifica cumple la judicatura, es necesario que la
razonablemente la necesidad de que la ciudadanía asuma el derecho y el deber que
ciudadanía conozca, ausculte y fiscalice a tiene de conocer y hacer seguimiento de
los postulantes de forma constante, pues estas elecciones. Su trascendencia sí es
los votantes somos los responsables directos directa en la forma como a futuro podremos
que alguien confiable y capaz nos gobierne. garantizar el cumplimiento de nuestros
Pero, qué pasa cuando estamos ante una derechos.
elección o selección de altas autoridades
en la cual sólo tenemos una participación La incorporación de publicidad y transpa-
indirecta, es decir son nuestros represen- rencia en los procesos de elecciones de las

7
autoridades judiciales, así como mecanis- Transparencia y publicidad, ¿por qué es
mos para asegurar su idoneidad, indepen- tan difícil?
dencia y legitimidad, tienen su expresión
y alcanzan cobertura constitucional El principio de transparencia es uno de los
(artículo 2 inciso 4), a través del derecho pilares del sistema democrático de derecho
de acceso a la información y a través en la actualidad. Por la Constitución
justamente, de los principios de estamos obligados a buscar la igualdad de
transparencia y publicidad. Resulta, en oportunidad y el bien común de los
consecuencia, indispensable cautelar el peruanos y peruanas. En este sentido, una
derecho a la información de las y los de las formas que tiene la ciudadanía de
peruanos al momento de realizarse este controlar que se cumplan estos objetivos
tipo de elecciones. dentro del aparato estatal es contar con la
posibilidad de ver y fiscalizar la labor de
En las siguientes líneas analizaremos, en
nuestros gobernantes, administrativos y
base a la experiencia fáctica, las bases
operadores de justicia. Todos ellos trabajan
teóricas de por qué existen resistencias a
en la función pública porque, de una forma
la transparencia en las elecciones del
u otra, lo hemos decidido los ciudadanos y
sistema de justicia.
ciudadanas, ya sea en votaciones directas
e indirectas.
Elecciones durante el 2009 y 2010

Son los principios de publicidad y


Durante el 2009 y el 2010 se desarrollaron
un conjunto de procesos de elección de transparencia los que deben servir de guía
autoridades judiciales: empezando por la para la elección de todo tipo de
selección de los magistrados del Tribunal autoridades, inclusive las autoridades
Constitucional en el Congreso (2009), judiciales. Se deben contar con etapas y
continuando por la elección de los procedimientos claros, además de actuar
integrantes del Consejo de la Magistratura de manera absolutamente transparente e
(2010) y terminando con la elección de imparcial. Efectivamente, esta legitimidad
autoridades judiciales (Presidente de la en su origen será fundamental a la hora que
Corte Suprema y de Cortes Superiores), estas autoridades tomen decisiones
ahora en diciembre del 2010. importantes en el desarrollo de su
organización.
Si bien todos estos procesos mejoraron en
materia de transparencia, en relación a lo Teniendo este punto esencial como
que ocurría anteriormente, se han seguido premisa, nos preguntamos, ¿por qué es tan
produciendo serias deficiencias. difícil entender, para algunos, que la toma
Especialmente dos: la falta de reglas claras de decisiones dentro del sistema de
en materia de transparencia son evidentes justicia, incluida la elección, selección de
en todos los procesos, y en segundo, el no sus integrantes y máximas autoridades
contar con un perfil objetivo de qué tipo deberían tener esas mismas características
de autoridad queremos tener hace que que tiene todo acto realizado por una
muchas veces salgan elegidos personajes administración pública que brinda un
poco adecuados para llevar a cabo servicio a sus ciudadanos? ¿Cuál es la
funciones jurisdiccionales o gubernamen- diferencia?
tales dentro del sistema judicial.

8
La razón tal vez sea histórica. En nuestro el sistema de justicia ya no sean sólo por
país, y al parecer también en varios países las decisiones jurisdiccionales, sino
de Latinoamérica1, el Poder Judicial (y los también por las de gobierno y
órganos de justicia), pese a la importancia administrativas que, de no ser adoptadas
de sus funciones, eran las instituciones cuya de manera adecuada, tienen serias
organización y funcionamiento pasaba repercusiones en las sentencias. Es por ello
desapercibida. En el mejor de los casos sus que no sólo hay que echar ojo a la forma
propios integrantes eran los que decidían como se emiten las decisiones
los destinos de sus instituciones, aunque jurisdiccionales sino también al factor
casi siempre era el poder de turno el que humano, quiénes integran el aparato
se las ingeniaba para tomar las riendas de judicial, quiénes gobiernan las
éstas. Felizmente esto ha cambiado de la instituciones, bajo qué procedimientos son
mano con el empoderamiento de la seleccionados, cumplen los requisitos y
Constitución como principal fuente de tienen los méritos suficientes.
derecho.
Necesidad de perfil, reglas claras y
La Constitución, sus normas, los derechos fiscalización
humanos o fundamentales contenidos en
ésta, son el elemento clave para controlar Nos queda claro que la administración de
el poder dentro de un Estado justicia no implica solamente emitir fallos,
Constitucional.2 Ahora los legisladores no “el ejercicio correcto de la potestad
pueden dar todas las leyes que desean en [jurisdiccional] presupone la existencia de
nombre de la voluntad popular, ellos tienen varios miles de personas y de varios cientos
como límite lo que manda la Constitución de órganos, con sus correspondientes
y, bajo el principio de check and balances, dotaciones materiales, siendo necesaria
los encargados de controlar esto son, en una actividad administrativa de gobierno”.3
última instancia, los jueces. No es que el Por ello, dado que nosotros no podemos
principio democrático haya desaparecido, participar, de ninguna manera, en la
sino que, de acuerdo a una interesante actividad interpretativa de los jueces y
explicación del profesor Luigi Ferrajoli, es juezas, ni en el proceso de elaboración de
el poder (o las facultades) del juez, y una sentencia (salvo la participación que
especialmente del juez constitucional, son
tan importantes y poderosas que van más
allá del principio democrático. Cuando se
trata de derechos constitucionales las
mayorías no tienen capacidad decisoria, de 1
Véase Vargas, Juan, Las Cortes Suprema y la
reforma judicial en Latinoamérica, en: Sistemas
ahí viene la fuerza de los derechos Judiciales Nº 13, Santiago de Chile, Centro de
fundamentales como expresión de la Estudios de Justicia de las Américas, CEJA, 2008,
democracia sustancial. pp. 17 y 18.
2
Respecto a este tema véase Aragón, Manuel,
Constitución y control del poder. Introducción a una
Justamente la maximización de sus roles,
teoría constitucional del control, BBAA, Ediciones
como consecuencia del nuevo poder que Ciudad Argentina, 1994. p. 38 y ss.
ostenta la magistratura tras el famoso 3
Montero Aroca, Juan y otros, Derecho
cambio de paradigma, ha traído como Jurisdiccional, Tomo I (Parte General), Barcelona:
Bosh, 1994, p. 55.
consecuencia que las preocupaciones por

9
se podría tener como parte interesada en evitar por ejemplo, que personas con
un litigio) sí es posible que participemos procesos penales o sancionadas por la
indirectamente en las decisiones de comisión de ilícitos, postulen, o la
gobierno, y en la composición del mismo postulación de personas que no reúnen los
mediante la elección de los encargados de méritos necesarios. No se trata de elegir a
juzgar y los encargados del gobierno. los que más se acerquen al perfil, de forma
automática. Se trata de elegir únicamente
Es importante que quede claro que lo que a aquellos magistrados que reúnan no solo
se busca en la intervención ciudadana de todos los requisitos exigidos, sino que
este tipo de elecciones es un proceso realmente, por sus cualidades personales
transparente, un perfil de juez y fiscal y profesionales, y por su conducta
adecuado, características especiales de las profesional, evidencien que están a la
autoridades judiciales, así como de los altura de ocupar un cargo de tanta
integrantes del Consejo de la Magistratura importancia”. 5 Ante ello, para quienes
y del Tribunal Constitucional. Un perfil que hemos seguido la forma de elección de los
contenga características más allá de los magistrados del TC no es una sorpresa el
requisitos formales, tales como:4 descrédito que atraviesa.

a) trayectoria de vida personal y Si hablamos de reglas claras, es cierto que,


profesional intachable, a nivel de selección de magistrados,
b) compromiso y experiencia en la defensa contamos con una ley de carrera judicial,
de los derechos fundamentales, del y para la elección de magistrados del
Estado de Derecho y de la democracia, Tribunal Constitucional (TC) existe un
c) independencia e imparcialidad, reglamento. Estas normas dan las
d) tener honestidad e integridad moral, principales pautas que debemos seguir en
e) espíritu de servicio, este tipo de procesos, pero no dejan de
f) espíritu analítico y crítico, tener deficiencias. A veces parece que la
g) conocimiento del contexto socioeco- política y las relaciones de poder, se
nómico de la sociedad y capacidad de sobrepusieran al mérito y la capacidad que
adaptabilidad al cambio. deben primar en este tipo de elecciones.
h) espíritu creativo. Un ejemplo grosero de esto, es que en el
año 2007 se tuvo que anular la elección del
Por ejemplo un hecho que se evidenció en magistrado Javier Ríos Castillo, elegido por
la selección de magistrados al Tribunal el Congreso como nuevo integrante del TC,
Constitucional durante el 2009 es la
preponderancia del factor político al
momento de la elección de los postulantes, 4
Lista extraída de: Justicia Viva, «Propuesta de
antes que el adecuado cumplimiento de un modificación del reglamento del congreso sobre la
elección de magistrados del tribunal constitucional,
perfil. En su momento se dijo que “la para garantizar elecciones más transparentes»
ausencia de juristas constitucionalistas (documento de trabajo), agosto del 2009, http://
www.justiciaviva.org.pe/webpanel/doc_trabajo/
entre los postulantes, es consecuencia de
doc06082009-203759.pdf.
esta falta de claridad sobre qué tipo de 5
Véase: Juan Carlos Ruiz y Luis Roel, «¿Qué tipo de
magistrados se necesita… Hubiese sido magistrados del TC queremos elegir?», Justicia Viva
idóneo que este perfil haya precisado antes Mail, N° 370, http://www.justiciaviva.org.pe/
de la convocatoria, así se hubiera podido justiciamail/jm0370.htm

10
luego que los medios de comunicación Pese a lo dicho, ciertamente los grandes
descubrieran una reunión entre éste y vacíos en la elección de de las autoridades
algunos personajes que habían sido judiciales son los más graves. Si bien, en
procesados y condenados por corrupción, los diferentes procesos de elección y
un día antes de su nombramiento, uno de selección, se han producido avances en
ellos nada menos que Agustín Mantilla, conocer quiénes son los candidatos y sus
cuestionado e histórico líder aprista. planes de trabajo (incluso ahora último
hubo una conferencia de prensa a nivel de
Esto nos lleva a pensar que no sólo es la Corte Superior de Lima con los
necesario un reglamento que establezca postulantes), esto resulta insuficiente. La
reglas mínimas y objetivas para la elección ausencia de un reglamento que establezca
de nuestros actores judiciales, sino también plazos y reglas claras de fiscalización y
que introduzca como factor preponderante veeduría ciudadanía ocasiona que no se
la fiscalización ciudadana, lo que debería tenga tiempo para verificar la información
ser promovida por las propias autoridades. que se consigna o las omisiones de varios
de los y las postulantes al momento de
Otra consecuencia de la falta de reglas consignar los datos.
objetivas y de un procedimiento claro
dentro de este tipo de elecciones, es que Creemos que ha sido cosa de azar –
los buenos candidatos o candidatas a oportunas y bien sustentadas denuncias de
ocupar altos cargos judiciales dejan de posibles actos de corrupción de algunos de
presentarse, para evitar ser maltratados o los candidatos favoritos (Juan Vidal
maltratadas con un proceso de selección Morales), el abrumador mérito y capacidad
poco claro, en el que, además de los de otro postulante (César San Martín
méritos personales y académicos, también Castro)–, los que ocasionaron que las
prima el amiguismo personal e incluso últimas elecciones a nivel de la Corte
partidario. Esto se ha percibido al momento Suprema y en la Corte de Lima, hayan
de elección de los magistrados del TC. tenido como resultado que tengamos como
Durante el mismo nos quejábamos que los próximas autoridades judiciales en estas
candidatos eran personas poco conocidas, cortes a magistrados que dan bastante
“no solo en el mundo constitucional sino confianza a la ciudadanía.
en el mundo académico y jurídico. Ningún
abogado constitucionalista de prestigio Sin embargo, reiteramos, la vigilancia y
conocido, y destacado del mundo participación de la sociedad civil en las
académico” postuló.6 elecciones y selección del personal del
sistema de justicia se justifica tanto
Por otro lado, un ejemplo más reciente es jurídica, política y fácticamente. Ahora sólo
el maltrato sufrido por el fiscal más falta que nuestras autoridades se den
reconocido del país actualmente. El cuenta de ello y pongan en práctica el
Consejo Nacional de la Magistratura (CNM) cumplimiento de estos principios (LRV).
declaró nulo el proceso de selección y
nombramiento de jueces y fiscales
supremos, luego del revuelo que causaron
las denuncias de irregularidades en la
calificación del fiscal Avelino Guillén, en
febrero del 2010.
6
Ídem.

11
LA SEGUNDA «APRISTIZACIÓN» DE LA JUSTICIA EN EL PERÚ

El balance en materia de justicia a fines de las remuneraciones de jueces y fiscales


del 2010, a pocos meses de finalizar el de todas las instancias, entre otros logros.
segundo gobierno de Alan García y a pesar Y cuando se produjeron casos de injerencia
de las grandes expectativas que ha política, como el caso del vocal supremo
levantado la elección de César San Martín Silva Vallejo que fue a la casa del entonces
como Presidente de la Corte Suprema, es Presidente Toledo en pleno “caso Zaraí”,
negativo: García nos dejará un Poder estos culminaron con destitución y no con
Judicial y un Tribunal Constitucional menos impunidad.
independientes frente al poder político.
Uno de los pocos avances que dejó la Estos y otros avances –parciales por cierto–
transición democrática durante los no sólo no han sido complementados por el
gobiernos de Paniagua y Toledo fue un segundo gobierno de García sino que, por
sistema de justicia más institucionalizado el contrario, han sufrido retrocesos
e independiente frente al poder de turno, notorios. A continuación, algunos hechos
en gran medida en reacción a la que respaldan esta afirmación:
manipulación política que Montesinos y
Fujimori tejieron desde el SIN sobre jueces a) Los principales casos de corrupción
y fiscales durante la década de los durante este Gobierno, los
noventas, tal y como en su momento “petroaudios” y “Business Track”, pese
mostraron los vladivideos. a su gravedad, se han empantanado en
el Poder Judicial y extraviado en
Sin duda estos avances fueron insuficientes mutuas acusaciones entre jueces,
pero fueron: la implementación de un sub- fiscales y policías sobre manipulaciones
sistema anticorrupción que contribuyó – y pérdida de pruebas. El resultado es
parcialmente– a castigar los graves delitos la impunidad que sin duda beneficia a
de corrupción que se perpetraron durante los altos dirigentes del partido aprista
el fujimorato; el fortalecimiento de la Sala involucrados.
Penal Nacional para volver a juzgar los b) Una de las altas autoridades judiciales
delitos de terrorismo –que habían sido mal que fue destituida por el Consejo
juzgados por la justicia militar y los jueces Nacional de la Magistratura (CNM) a
sin rostro- y los crímenes contra los pedido del propio Poder Judicial
derechos humanos; la concertación de un (OCMA), nada menos que el entonces
plan de reforma judicial a través de la Presidente de la Corte Superior de
Ceriajus; el descenso de la provisionalidad Lima, fue restituido por el propio CNM
de jueces y fiscales; el desarrollo de una pocos meses después en un escandaloso
jurisprudencia constitucional destacada y cambio de opinión de dos ex
la re-legitimación del Tribunal consejeros. En la actualidad, Ángel
Constitucional; el incremento significativo Romero no sólo sigue siendo vocal

12
superior de la Corte de Lima sino que primer lugar, la credibilidad ganada por
acaba de postular para ser designado, el TC en años anteriores ha sido
por el CNM, vocal de la Corte Suprema. seriamente mermada por la conducta
Fue personero del partido aprista en de algunos de sus actuales magistrados,
las elecciones generales del 2001. como su actual Presidente, de
c) El actual Presidente de la Corte de Lima, trayectoria aprista también (pidió
César Vega Vega, es un conocido aprista licencia al partido luego de ser elegido
aunque, evidentemente, sin estar y tan sólo antes de asumir el cargo),
inscrito formalmente en el partido de que ha lanzado acusaciones y adjetivos
la estrella. ¿Cómo estar seguros de ello? impropios y sin fundamento alguno, a
No sólo es un secreto a voces en el autoridades y organizaciones de
Poder Judicial sino que el año 2009 se sociedad civil como el IDL. En segundo
hizo público un video en el que se le ve lugar, se han producido giros
participando de un mitin partidario, en jurisprudenciales en el TC en algunos
las calles del distrito limeño de Breña, temas o casos claves que sólo se
en el homenaje a un reconocido explican porque se habría cedido a
dirigente aprista, Carlos Roca. La OCMA presiones extrajurídicas, como en el
ni siquiera le abrió proceso disciplinario tema de justicia militar, la “píldora del
luego que el Presidente del Poder día siguiente”, el caso “El Frontón” o
Judicial lo defendiera raudamente el caso de la Pontificia Universidad
sosteniendo que no había participado Católica del Perú (PUCP). En el caso “El
en un mitin partidario sino en una fiesta Frontón” por ejemplo, en una
de cumpleaños. entrevista on line el ex magistrado
d) El Presidente de la Corte Suprema y César Landa hace referencia al “cambio
del Poder Judicial, Javier Villa Stein, del voto del magistrado Alvarez
expresó públicamente su deseo de Miranda, antes de ser publicada la
postular a la Presidencia de la sentencia, debido a fuertes presiones
República y muchas de sus actuaciones del gobierno según denunció la
y apariciones públicas han sido más la prensa” 1 . En tercer lugar, se han
de un candidato que la de un Presidente producido otros giros jurisprudenciales
del Poder Judicial. o fallos controversiales en el TC,
e) Por otro lado, en un hecho que pasó difíciles de explicar, como en el caso
casi desapercibido pero que del fallo que cuestiona seriamente la
consideramos grave, Villa Stein institución del arbitraje (y que ha sido
representó al Jefe de Estado en la toma duramente criticado por la Cámara de
de mando del nuevo Presidente de El Comercio de Lima) o la “aclaración”
Salvador. ¿Puede un juez representar
al Presidente de la República?
Consideramos que no en consideración 1
Entrevista a César Landa Arroyo, ex Presidente
del Tribunal Constitucional, profesor principal de
al principio de separación de poderes,
la PUCP y la UNMSM, Juez constitucional y
pilar del Estado peruano (artículo 43º compromisos éticos. La relevancia de los valores
Constitución). en la actuación de la magistratura constitucional,
entrevista realizada por Pedro Grandez, director
f) El Tribunal Constitucional ha retrocedido fundador de Palestra, p. 7 (http://
notoriamente en varias direcciones. En www.palestraeditores.com/distribuidor/boletin/
ENTRELANDA.pdf)

13
sobre la vigencia temporal del Convenio j) Han retornado a la Corte Suprema dos
OIT 169 en el que sostiene que recién vocales cuestionables: Vicente Walde
está vigente en Perú a partir de junio Jáuregui, quien fuera destituido por el
del 2010. No cuestionamos que el TC CNM por grave inconducta funcional en
pueda cambiar de jurisprudencia, pero el caso “Becom” y que ha sido repuesto
no de la forma cómo lo viene haciendo. por el TC a pesar que en tres
g) Por otro lado, en relación a la elección oportunidades anteriores el propio TC
de nuevos magistrados del TC, la rechazó sus demandas de amparo.
bancada aprista impidió que se También se le considera cercano al
designen candidatos académicos partido aprista. El otro reincorporado
independientes; el congresista aprista es José de Valdivia Cano, quien fuera
Mauricio Mulder declaró que los votos destituido por el CNM luego que un
apristas en el Parlamento sólo vladivideo registrara una reunión que
participarían en la renovación del TC sostuvo con Vladimiro Montesinos en la
“cuando llenar los cupos vacantes famosa salita del SIN. Increíblemente
redunde en beneficio de su propio el TC declaró fundado su amparo bajo
partido” (El Comercio, 21 de mayo del el argumento que esas reuniones
2010). tuvieron lugar antes que fuera vocal
h) A excepción de la condena contra el ex supremo; por otro lado, el proceso
Presidente Alberto o Kenya Fujimori, penal en su contra por estos hechos
hay en el sistema de justicia un prescribieron en la Corte Suprema.
retroceso en el juzgamiento de otros
casos de graves violaciones de derechos El resultado de estos y otros hechos
humanos. Así, por ejemplo, durante el públicos, vistos en conjunto, es hoy en día
2010 la mayoría de militares un sistema de justicia más permeable a las
involucrados en estos casos han sido presiones e injerencias políticas del partido
absueltos y la Sala Penal Nacional ha aprista y del Gobierno de García. En cierta
comenzado a exigir prueba escrita de medida, el APRA ha recuperado un control
la orden para la detención de personas parcial sobre la justicia similar al que tuvo
que luego sufrieron desaparición durante su primer gobierno, situación que
forzada. en su momento se llamó la “apristización”
i) El Consejo Nacional de la Magistratura de la justicia y que fue una de las razones
(CNM) ha tenido también serios que invocó el ex Presidente Fujimori (al
retrocesos. Llevó a cabo un cuestiona- denunciar “sectarismo político” en la
ble concurso para vocales y fiscales judicatura) para asestar el injustificable
supremos que tuvo que ser anulado por golpe de estado del 5 de abril de 1992.
las serias irregularidades en que se Ahora estaríamos asistiendo a una segunda
incurrieron, al punto que uno de los “apristización” de la justicia.
consejeros fue posteriormente
destituido por el Parlamento. Por ¿Cómo han logrado ello el APRA y García si
ejemplo, en un primer momento el CNM hoy en día la designación de magistrados
informó que las pruebas escritas ya ya no es política –como en los ochenta- sino
habían sido destruidas y luego a través del CNM? Por un lado, no les ha
reconoció que las tenía en una caja de resultado difícil ejercer influencia sobre un
seguridad. órgano constitucional autónomo cada vez

14
más cuestionado por su actuación y contra al culminar su mandato. Los buenos
configuración. En el caso específico de la resultados que esta estrategia le rindió
Corte Superior de Lima, la principal razón luego de su primer gobierno deben haber
ha sido otra mucho más directa: han animado al Presidente García y a su entorno
retornado muchos de los magistrados que a repetirla, a costa de debilitar la
fueron indebidamente cesados por Fujimori independencia judicial en nuestro país.
y Montesinos en el golpe del 5 de abril de
1992 y que habían sido nombrados por Alan Esta segunda “apristización” de la justicia
García en el periodo 1985-1990; esta “vieja genera consecuencias futuras difíciles de
guardia” habría retomado cierto control de medir: ahonda aún más la profunda
la principal Corte superior. desconfianza que ya genera la
administración de justicia en la ciudadanía,
Lo anterior no quiere decir que en el Poder el descrédito de instituciones claves como
Judicial, la Corte Suprema, el Ministerio el TC que habían logrado labrar un prestigio
Público, el TC y CNM no haya magistrados nacional e internacional, el alejamiento de
honestos e independientes, por supuesto buenos profesionales de la judicatura o de
que los hay, pero nuestra percepción es que buenos asesores del TC y el ingreso o
están en repliegue y que los magistrados reingreso a la judicatura de abogados con
“compañeros” son los que han ganado más méritos partidarios que profesionales
posiciones. Por ello, la elección de César y, en general, el descrédito de la
San Martín como nuevo Presidente de la democracia. Todo ello viene a sumarse a
Corte Suprema y de todo el Poder Judicial los sempiternos problemas de la justicia en
para el periodo 2011-2012 y la derrota del el Perú, como la sobrecarga y la lentitud
candidato de César Vega Vega a la judicial (a pesar que la inversión pública
Presidencia de la Corte Superior de Justicia en el Poder judicial se la duplicado en los
de Lima, pueden significar un punto de últimos diez años), las corruptelas
quiebre en esta tendencia de deterioro de cotidianas o la corrupción de grandes
la independencia frente al poder político. poderes económicos lícitos e ilícitos.
Un claro indicador en los próximos dos años
será si el Poder Judicial es capaz de ¿Cómo enfrentar y resolver esta nueva
investigar y sancionar los casos de grave politización de la justicia? Apostamos
corrupción del presente Gobierno. porque políticos demócratas, magistrados
independientes, abogados, gremios y
¿Por qué el APRA y el Presidente García organizaciones de sociedad civil, seamos
vuelven a incurrir en esta práctica que capaces de reconstruir los pesos y
tanto erosiona nuestro débil Estado de contrapesos de la democracia y no nos
derecho, la igualdad ante la ley, la desbarranquemos por una nueva pendiente
credibilidad de la justicia, la predictibilidad autoritaria que vuelva a anunciar “disolver,
de las decisiones judiciales y la seguridad repito, disolver” que, hay que reconocer
y estabilidad jurídica que tanto reclama el aunque con pesar, fue mayoritariamente
mercado? Respuesta: asegurarse la aplaudido en abril de 1992. No olvidemos
impunidad, cubrirse las espaldas, ante que –como en el pasado– la responsabilidad
futuras denuncias de corrupción, de abusos no sólo sería del autócrata sino del
de poder o de violaciones de derechos demócrata que generó las condiciones para
humanos que se puedan plantear en su otro zarpazo autoritario en la justicia (DLP).

15
16
CAPÍTULO II

EL FACTOR HUMANO: CARRERA JUDICIAL Y CONSEJO NACIONAL


DE LA MAGISTRATURA

LA IMPLEMENTACIÓN DE LA LEY DE CARRERA JUDICIAL

Desde que el Consejo Nacional de la selección de magistrados: un sistema de


Magistratura (CNM) fuera instituido en la selección abierto, se elimina la figura de
Constitución de 1993, no solo ha pasado juez suplente para frenar la excesiva
por una serie de problemas al momento de provisionalidad, y se establecen criterios
ejercer sus principales funciones 1 de selección detallados y objetivos, así
(nombramiento, evaluación/ratificación, como la valoración que se le da a cada
control disciplinario), sino que hasta criterio; b) Sobre evaluación de
setiembre del 2008, no existían parámetros magistrados: se plantea además de la
metodológicos estables y generales (los ratificación cada 7 años, una evaluación
reglamentos del propio CNM eran parcial cada 3 años y medio para un mejor
cambiados con cierta regularidad) de las desarrollo de esta función, a cargo de una
etapas de la carrera judicial que estaban a comisión mixta conformada por el CNM y
su cargo. Los reglamentos, a lo sumo, el PJ (presidida por un miembro del CNM),
desarrollaban de forma insuficiente la además de criterios objetivos y estables;
escueta normativa que sobre este tema c) Sobre control disciplinario: se establece
tenían las leyes orgánicas del Poder Judicial de forma detallada la tipificación de las
(PJ) y del Ministerio Público (MP). faltas y sanciones respectivas según tres
grados distintos de gravedad.
En efecto, no fue sino hasta el 25 de
setiembre del 2008, y luego de al menos 4 No obstante, la implementación y
propuestas de ley desde que la CERIAJUS aplicación de la ley ha sido obstaculizada
motivara un debate sobre este tema a partir
del 2004, que se aprobó definitivamente 1
Ley 26696, de 1996, que limita facultades de
una “Ley de la carrera judicial” (en el caso nombramiento de magistrados del CNM; Ley 26933,
de la carrera fiscal, se aplicaría esta ley de 1998, que limita facultades sancionatorias del
CNM (esta norma motivó la renuncia en pleno de
hasta que tuviera una propia). Esta ley, sus representantes); y Ley 26973, de 1998, que
sobre las funciones del CNM, estableció aclara/encubre la reducción de las facultades
principalmente lo siguiente: a) Sobre sancionatorias del CNM. Por ejemplo.

17
por una serie de problemas, que en su Dicha evaluación parcial, no acarrearía
mayoría provenían, irónicamente, del consecuencias “ratificatorias”, pues sus
Poder Judicial, la institución que se vería principales consecuencias serían: la
más beneficiada con esta y de la cual elaboración de un cuadro de méritos,
debería provenir el mayor interés, el Poder “encausar” a los evaluados para el
Judicial. mejoramiento de las falencias encontradas,
e impedir temporalmente ascensos o
(In)constitucionalidad y problemas de asunción de cargos provisionales (si es que
implementación de la ley las falencias lo ameritaban). Era evidente
que no extendían las facultades
La ley fue publicada el 7 de diciembre del constitucionales del CNM en materia de
2008. Sin embargo, su vigencia fue ratificaciones, sino que se sumaba una
postergada por 180 días, mediante una herramienta válida y necesaria, que
vacatio legis, cuya lógica debió haber sido permitiría realizar mejor dicha labor cada
la preparación de un plan de siete años. A pesar de ello, el PJ propuso
implementación que incluyera la realizar directamente esta evaluación en
participación del CNM, el PJ y el MP como forma exclusiva, eliminando cualquier
instituciones directamente vinculadas con criterio de objetividad.2
la aplicación de la norma. No obstante,
durante estos primeros 6 meses (luego se Seguida de esta propuesta, el 16 de marzo
amplió la postergación de vigencia) no se de 2009, el Ministerio Público presentó una
manifestó voluntad alguna para preparar demanda de inconstitucionalidad contra la
adecuadamente dicha implementación, por ley por este tema, entre otros. Dicha
el contrario, tanto el PJ como el MP demanda fue impulsada por el PJ, el cual
manifestaron un abierto rechazo hacia la no puede interponer directamente acciones
norma, traducido en un proceso de de inconstitucionalidad conforme al
inconstitucionalidad hacia uno de sus artículo 203 de la Constitución. Era
principales y más emblemáticos aportes: evidente que existía una clara estrategia
la “evaluación parcial de desempeño”. dirigida contra la norma, mientras que
ninguna respecto a su implementación. A
En efecto, el 5 de marzo de 2009 el PJ esto se sumó una prórroga adicional de 45
presentó un proyecto de ley para modificar días luego de la primera vacatio legis, solo
la Ley, en relación a las facultades del CNM para los artículos relacionados con la
sobre la “evaluación parcial de desempeño”
(la facultad de “ratificación” nunca fue
cuestionada). Es decir, este proyecto se 2
Nótese además los ejemplos sobre la forma en
planteó contra la posibilidad de que, en que el Poder Judicial lleva a cabo estas funciones.
aras de un mejor control del desempeño Véase: Silva, Cruz. «CNM insta al PJ a contar con
estadísticas precisas y suficientes sobre el
judicial y fiscal, el CNM, a través de una desempeño de magistrados», publicado el 16/04/
comisión mixta conformada también por el 09, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/
PJ, pudiera también realizar evaluaciones notihome01.php?noti=19, y las resoluciones de
ratificación del CNM sobre la labor del PJ sobre
con un nivel menor de periodicidad el indicadores de desempeño: http://
desempeño de nuestros magistrados. www.justiciaviva.org.pe/userfiles/resol_eval.pdf

18
“evaluación parcial de desempeño” y anular su autonomía, sin lograr el
(prórroga precedida por una reunión de los propósito de reformarlo para el mejor
presidentes de Poder Judicial y el cumplimiento de sus funciones
Congreso3). Habían pasado alrededor de 5 (fundamento 64).4
años, 4 propuestas legislativas, 2
autógrafas, e innumerables debates sobre Durante el periodo transcurrido entre la
un tema cuyos principales beneficiarios, entrada en vigencia de la ley y la emisión
produjeron sus principales obstáculos. de la sentencia del TC (9 meses
aproximadamente), persistió la ausencia de
Así, el 22 de marzo del 2010, el Tribunal un plan de implementación de parte de las
Constitucional (TC), luego de más de 7 instituciones mencionadas. A la fecha, la
meses desde la audiencia pública (11 de ley ha sido aplicada y sus artículos citados
agosto del 2009), emitió la sentencia N° para distintos casos específicos: a) respecto
00006-2009-PI/TC, en la cual declara la a la función de “selección” se debatió su
inconstitucionalidad de la “evaluación aplicación en el tiempo a propósito de la
parcial de desempeño”, según como está nueva figura de “juez en reserva”5; b) sobre
señalada en la ley. Sus argumentos son: la forma adecuada de interpretar el tiempo
de servicio profesional de los postulantes6;
• Asume que la evaluación constante es c) sobre las “ratificaciones”, los actuales
legítima, pero esta debe hacerse a
través de los mecanismos de control
interno del PJ, por lo tanto, excluye al
CNM. (fundamentos 56, 57 y 66)
• Señala que la evaluación parcial es una
atribución nueva y distinta a la ratificación
que establece la Constitución, por lo que
no puede ser constitucional. Así, rechaza 3
Véase Bazán, César. «Carrera Judicial: Congreso
la “teoría de los poderes implícitos” que el prorroga vigencia de evaluación parcial de
mismo ya había reconocido en otras magistrados», publicado el 07/05/09, http://
w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
sentencias (fundamento 61 y 62). notihome01.php?noti=28
• El TC utiliza la sentencia como una forma 4
Para leer argumentos que refutan esta
de crítica al CNM. Señala que incluso si interpretación, véase Verona, Aarón. «La
la evaluación parcial fuese constitu- inconstitucionalidad y la Ley de Carrera Judicial»,
publicado el 08/04/09, http://
cional, esta no podría realizarla por w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
falta de capacidad. Para ello recuerda notihome01.php?noti=256
la anulación del concurso público N° 5
Véase: Verona, Aarón. «Sobre la aplicación en el
003-2009-CNM, para la selección de tiempo de la Ley de Carrera Judicial, a propósito
de los candidatos en reserva», publicado el 13/05/
magistrados supremos (fundamentos 10, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/
60, 65 y 67). notihome01.php?noti=283
• En la misma línea, se victimiza al PJ 6
Véase, Verona, Aarón. «Nuevo concurso CNM,
afirmando que todas las nuevos cuestionamientos: los problemas que ponen
en jaque la selección de magistrados supremos»,
“intervenciones” normativas, relativas
publicado el 21/10/10, http://
a este poder del Estado, han sido w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
siempre para socavar su independencia notihome01.php?noti=396

19
procesos se realizan7 en base a, por lo a la ley para coordinar estrategias de
menos, los seis criterios objetivos señalados implementación, parece provenir de la
por la norma; d) sobre el aspecto necesidad apremiante de resolver casos
“disciplinario” la Ley pretendió ser sustento concretos más que de una perspectiva
para aumentar las facultades disciplinarias programática a largo plazo (AVB).
del CNM; entre otros ejemplos. No
obstante, estas referencias no solo no han
sido parte de un plan estructurado para la 7
Si bien las resoluciones de ratificación mencionan
aplicación de la ley, sino producto de la la evaluación de los criterios señalados en la ley,
está pendiente un estudio sobre la real aplicación
obligación de utilizar una norma vigente. de estos criterios y su nivel real de valoración al
La voluntad de las instituciones vinculadas momento de decidir la ratificación.

EL CONTROL DISCIPLINARIO DE LA MAGISTRATURA

Cinco casos son claves para definir cuál es aplicó para este caso (Ley N° 28568), que
el balance del CNM en materia disciplinaria equiparaba el tiempo de arresto domici-
durante el 2009 y el 2010. Todo ellos liario con el de prisión efectiva, era
relacionados con distintos aspecto de esta claramente inconstitucional como fue
función: a) el alcance de las facultades establecido por el Tribunal Constitucional
disciplinarias del CNM y su relación (de poco después.2
tensión) con el PJ, b) la vulnerabilidad de
las resoluciones del CNM respecto a malas El CNM decidió sobre este caso mediante
resoluciones del TC, y c) la consideración la resolución N° 117-2007-PCNM (publicada
de enfoques importantes como el de la en El Peruano en octubre de 2008) que si
interculturalidad y el género. bien existía una infracción, esta no
ameritaba destitución, sino una sanción
El primer caso es el del magistrado supremo menor cuya aplicación correspondía a la
Robinson Gonzales. Los antecedentes se Sala Plena de la Corte Suprema (Sala Plena).
remontan a inicios de esta década, cuando A pesar de los cuestionamientos y de que
emitió una serie de resoluciones sumamente
cuestionables en casos de corrupción, por
1
Por ejemplo, en los casos Luchetti, firmas falsas
ejemplo en los casos Luchetti, firmas falsas
de Perú 2000, etc. La síntesis de estas y otras puede
de Perú 2000, etc. 1 Sin embargo, solo ser consultadas en: Equipo Profesional de Justicia
algunos casos fueron investigados por el Viva, «Diez fallos judiciales cuestionables del vocal
supremo Robinson Gonzales Campos», Justicia Viva,
CNM, entre los que destaca su participación N° 201, 11/07/05, http://www.justiciaviva.org.pe/
en la rápida liberación de los hermanos justiciamail/jm0201.htm
Wolfenson, incumpliendo su deber de 2
La ley equiparaba el tiempo de arresto domiciliario
realizar el control difuso pues la ley que con el de prisión efectiva.

20
esta sanción se encontraba pendiente, motivar el cambio y en perjuicio del trato
Gonzales fue nombrado miembro del igualitario a los litigantes y la
Consejo Ejecutivo del Poder Judicial (CEPJ) imparcialidad.
en diciembre de 2009, cuando era
presidente de este Javier Villa Stein. Es La OCMA consideró los hechos suficientes
decir, paradójicamente, un magistrado con para una destitución y envío el caso al CNM,
graves procesos disciplinarios fue nombrado donde se manejó el mismo criterio (Res.
por la misma Sala Plena, como miembro N° 129-2007-PCNM). Ante esto, Romero
de un órgano con poderes de control solicitó una reconsideración lo cual motivó
disciplinario.3 una cuestionable resolución del CNM que
cambiaba injustificadamente su postura
Posteriormente, a través de la resolución (Res. N° 076-2008-PCNM), estableciendo
N° 003-2010-SP-CS-PJ, publicada en marzo que se le aplicara una sanción menor, por
de 2010, la Sala Plena estableció, en lo que se devolvió el caso al PJ. A diferencia
función de su “independencia y del caso de Gonzales, que es vocal
autonomía”, que ella misma constituye una supremo, la sanción menor a Romero debía
instancia de revisión de las decisiones del ser aplicada por la OCMA, al tratarse de un
CNM, por lo que volvió a “valorar” lo vocal superior, y corresponde al CEPJ revisa
actuado en el caso y estableció que a la decisión ante una impugnación. En
Robinson Gonzales no le corresponde efecto, Romero fue suspendido y esta
sanción alguna. Es decir, se quebró el decisión fue impugnada. El CEPJ, con la
procedimiento disciplinario de magistrados participación de Gonzales y Villa Stein,
supremos, se atribuyeron funciones decidió también revisar el razonamiento de
inexistentes a la Sala Plena, y se dejó fondo realizado por CNM, dejarlo sin valor
impune un caso disciplinario emblemático y absolver a Romero.5
del Poder Judicial.4
Debido a estos problemas, que el CNM
El segundo caso es el de Ángel Romero, y presentó en mayo del 2010, un proyecto
tiene una lógica similar. Su importancia está de ley para la ampliación de sus facultades
en que termina de cerrar el círculo del
rompimiento de la estructura del
procedimiento disciplinario, ya que
3
EL CEPJ resuelve en segunda instancia las
sanciones menores a magistrados, impuestas por la
extiende las consecuencias mencionadas en Oficina de Control de la Magistratura (OCMA), según
el párrafo precedente, para los demás el art. 105.13 de la Ley Orgánica del Poder Judicial
(LOPJ). Posteriormente este órgano favorecería de
grados de la carrera judicial.
forma similar al magistrado Ángel Romero.
4
Para mayor detalle véase, Silva del Carpio, Cruz.
Romero, junto a otros magistrados, llevó «Sala Plena de la Corte Suprema absuelve a
un proceso de destitución en el CNM debido magistrado Robinson Gonzales: se merece una
principalmente a que, en el caso “ex investigación», publicado el 18/03/10, http://
w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
trabajadores del BCR”: a) desacató un fallo notihome01.php?noti=248
vinculante del TC sobre procedencia de 5
Para mayor detalle véase, Verona, Aarón. «Ángel
amparos, sin una debida motivación y en Romero y el Poder Judicial: ¿cómo contravenir la
desmedro del principio de legalidad; y b) imparcialidad y quedar impune en el intento?»,
publicado el 10/06/10, http://
cambió de criterio respecto de lo que él w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
mismo había resuelto anteriormente, sin notihome01.php?noti=303

21
disciplinarias,6 la cual no obstante, no ha que contradice una resolución previa sobre
prosperado y dejó de ser impulsada por su una pretensión similar del propio
proponente, se entiende, en virtud de su magistrado, decidiendo en ese momento
inconstitucionalidad, debido a que el mantener la sanción (Exp. 00896-2008-AA).8
artículo 154 de la Constitución de 1993 no
le otorga dicha facultad.7 Este constituye un precedente lamentable
en relación a las relaciones entre el TC y el
A pesar de que el PJ tiene responsabilidad CNM, así como de la actuación del TC en
por la impunidad en estos casos, se puede relación a la impunidad de magistrados que
observar que el CNM dejó de aplicar sanción afectan bienes jurídicos constitucionales
de destitución sin justificación en dos casos (cosa juzgada) en el ejercicio de sus
que lo ameritaban, lo cual derivó funciones; más aún tratándose de
finalmente en dicha impunidad. magistrados supremos, y de irregularidades
en la coherencia jurisprudencial del
El tercer caso corresponde al reciente- Tribunal.
mente repuesto magistrado supremo
Vicente Walde Jáuregui. Este había sido El cuarto caso es el del magistrado Jovino
destituido en el 2005 junto con otros 4 Guillermo Cabanillas Saldívar, ex presidente
magistrados supremos, debido a que interino de la Corte Superior de Lima; quien
vulneró la cosa juzgada respecto a una fuera destituido de su cargo debido a que
sentencia emitida por la misma sala que él se comprobó que hostigaba sexualmente a
presidía (caso BECOM). Las resoluciones de dos servidoras de su despacho. Si bien la
destitución (Nº 045-2005-PCNM y 051-2005- resolución de destitución (Nº 140-2008-
PCNM) fueron emblemáticas y sin PCNM) fue emitida en setiembre del 2008,
precedentes debido a la sanción aplicada no fue hasta febrero del 2009 que se
a 5 miembros de la Corte Suprema.
6
Acompañaba a este documento, una lista de
Los magistrados acudieron ante el TC a magistrados que, entre el 2001 y julio de 2010,
través de un proceso de amparo. En esta tuvieron procesos que fueron enviados a la Sala
Plena para la aplicación de una sanción menor a
instancia, se estableció que el CNM no había destitución, luego de haberse establecido su
motivado adecuadamente su decisión, pero responsabilidad: 10 casos (17 magistrados) fueron
declarados prescritos; 2 casos (4 magistrados, entre
la sanción se mantuvo posteriormente. No
ellos Robinson Gonzales) fueron absueltos a pesar
obstante, en una irónica resolución del que el CNM ya había establecido responsabilidad; 3
propio TC (Exp. Nº 01873-2009-PA/TC, casos (3 magistrados) recibieron sanción, de las
cuales la más grave fue una suspensión de 15 días;
publicada en setiembre del 2010), se 9 casos (14 magistrados) estaban pendientes de
contradice lo anteriormente resuelto pues aplicar sanción menor y en peligro de prescribir.
el TC se atribuye la función de decidir si un 7
El art. 154 de la Constitución establece
magistrado debe ser destituido o no y se taxativamente las atribuciones del CNM, y señala
su función disciplinaria solamente para aplicar
establece que Walde Jáuregui sea
sanciones de destitución.
reincorporado a la Corte Suprema. En esta 8
Para mayores referencias sobre las críticas a la
sentencia, el TC no realizó una suficiente sentencia del TC, véase, Silva del Carpio, Cruz.
motivación sobre dicha facultad de «Supremo destituido en caso BECOM es repuesto
reincorporar magistrados, ni sobre por que con peligrosa sentencia que apunta a la impunidad»,
publicado el 23/09/10, http://
cambió de criterio sobre este caso w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
específico, lo cual era necesario debido a notihome01.php?noti=380

22
confirmó definitivamente la sanción cuando según manifestaciones culturales
el CNM declaró infundado su recurso de igualmente variadas.
reconsideración (Res. Nº 0042-2009-CNM).
A pesar de que los dos últimos casos
La sanción es sin duda emblemática, desde representan una tendencia positiva
que manifiesta una preocupación con respecto a cómo se desarrollan los procesos
perspectiva género, a nivel tanto del PJ de destitución de magistrados, resulta
como del CNM, respecto a casos de ineludible reconocer que el balance final
violencia contra la mujer, lo cual toma es negativo. 10 La destitución de
mucha más relevancia desde que no se trata magistrados, en especial de supremos,
de violencia física, sino de un tipo de adolece de serias dificultades para
violencia que requirió mayor esfuerzo consolidar su integridad como
probatorio por parte del CNM. manifestación de la independencia del
CNM. La fluctuación de las sanciones
Finalmente, resultan significativas las Res. aplicadas, y la impunidad en que esto
Nº 063-2009-PCNM y Nº 067-2010-PCNM de derivó, es una grave falencia que urge
marzo del 2009 y febrero del 2010 mejora11 (AVB).
respectivamente, mediante las cuales se
destituye a Víctor Segundo Roca Vargas, ex
Presidente de la Corte Superior de Justicia
de San Martín. Entre las acusaciones por
las que se le destituye, destaca: 9
Para mayor información véase, Levaggi, Renato.
«CNM confirma destitución de ex Presidente de la
Corte Superior de San Martín que censuró la labor
“…haber emitido una serie de declaraciones de las rondas campesinas», publicado el 04/03/10,
públicas y haber escrito una serie artículos http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/
notihome01.php?noti=236
(en los diarios “Ecos”, “Ahora” y en la
revista “El Tarapotino”) censurando la
10
Ni siquiera alcanzan a salvar el balance otras
resoluciones como la Nº 066-2010-PCNM, y su
actuación de las rondas campesinas, reconsideración, resolución N° 196 -2010-CNM; en
generando enfrentamientos y reacciones al que se destituye a la magistrado Clara Felicitas
Córdova Rivera por la «indiferencia y desidia» en
públicas de los ronderos de la zona. Entre
sus funciones, debido al mal manejo de los procesos
dichas manifestaciones públicas, una a su cargo, lo que derivó en su retraso. Véase,
movilización efectuada por dos mil Verona, Aarón. «La indiferencia y desidia en la
función judicial como causa de destitución»,
ronderos en protesta por sus declaraciones, publicado el 15/07/10, http://
un paro regional por parte de los ronderos w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
que consideraron que se les discriminaba e notihome01.php?noti=327

imputaba crímenes que no habían 11


Cabe mencionar el caso de los magistrados
supremos Francisco Távara y Jorge Solis, quienes
cometido”.9 viajaron a París por «cortesía» de la Universidad
Alas Peruanas, la cual cuenta con numerosos
Aunque el conflicto con las rondas procesos judiciales. A pesar de que se les reconoció
una falta a la ética, finalmente no fueron
campesinas no fue la única razón que destituidos sino que recibieron sanciones menores
motivó la destitución, estas resoluciones por parte del Poder Judicial. Para mayor detalle
revelan, a través de la sanción, la del caso véase, Silva del Carpio, Cruz. «El caso BTR
y la agenda del CNM en materia disciplinaria:
importancia de mantener una relación de sancionar también es reformar», publicado el 08/
respeto por parte de los jueces respecto a 07/10, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/
notihome01.php?noti=320
distintas formas de administrar justicia

23
¿HECHA LA LEY, HECHA LA TRAMPA? AVANCES Y “NUEVOS” PENDIENTES EN LA
SELECCIÓN DE MAGISTRADOS

El bienio 2009-2010 para el sistema de pesar de existir nuevo marco normativo (la
selección y nombramiento de magistrados Ley de Carrera Judicial Nº 29277 y el
por parte del Consejo Nacional de la Reglamento N° 281-2010-CNM, 1 que
Magistratura (CNM) ha mostrado reemplazó al Reglamento N° 616-2009-
interesantes avances, pero también dejado CNM,2 la interpretación que le den los
pendientes que se deben resolver. consejeros es lo que hace la diferencia. Así
ha quedado demostrado puntualmente en
La pregunta sigue siendo la misma: ¿cómo dos casos, donde a pesar de existir un
hacer para que los mejores profesionales marco constitucional claro, las decisiones
se presenten en las convocatorias, y sean originales del Consejo no fueron las
elegidos a través de un proceso de elección mejores: el caso de la postulación del
transparente y objetivo, en base sólo a sus abogado Edwin Béjar Rojas y la
méritos y a la garantía de independencia interpretación de los requisitos
que brinden al sistema de justicia? Sin constitucionales para postular al cargo de
embargo, el escenario es particularmente juez, jueza o fiscal supremos.
diferente y difícil: la etapa previa al
término de un gobierno aprista que deja En efecto, a pesar de existir normas
un sistema de justicia menos constitucionales y supranacionales sobre el
independiente, por lo que elegir bien a los derecho a la igualdad y a los denominados
nuevos jueces, juezas y fiscales que “ajustes razonables” de las personas con
posteriormente puedan llevar adelante los discapacidad para que puedan acceder en
procesos de investigación se vuelve una igualdad condiciones a la postulación de
tarea complicada y en la que más de un cargos públicos, el CNM separó de un
interés particular querrá influir. Estando el concurso de selección de magistrados al
CNM casi totalmente renovado (5 de 7 abogado Edwin Béjar Rojas por su condición
integrantes), se espera que cumpla con su de invidente, señalando a priori que esto
función de la mejor manera, pues en ello imposibilitaba que se desempeñe como
se juega no solo la justicia que tendremos, fiscal. El caso fue llevado a los tribunales
sino su propia existencia a raíz de las y, en un proceso difícil debido a que para
críticas a su desempeño, que se agudizaron los jueces y juezas es difícil divergir de la
con los hechos que ocasionaron la anulación opinión del CNM por tratarse de la
del concurso para magistrados supremos Nº
003-2009-CNM, en el mes de marzo de 2010 1
Puede leerse este reglamento en la siguiente
dirección electrónica: http://www.cnm.gob.pe/
por diversas irregularidades.
cnm/archivos/pdf/2009/gsn/RSN6162009CNM.pdf
2
Puede leerse este reglamento en la siguiente
¿Cómo le fue al CNM en estos dos años? dirección electrónica: http://www.cnm.gob.pe/
Como primer punto, se puede decir que a cnm/archivos/pdf/2009/gsn/RSN6162009CNM.pdf

24
institución que rige la carrera judicial, el entonces, que las decisiones del CNM en
abogado Béjar logró que la Corte del Cusco los concursos de elección de magistrados
resolviera el caso a su favor.3 Empero, el supremos puede ser fundamental para
Consejo presentó tres medidas en contra resguardar la constitucionalidad del
de la jueza de primera instancia que proceso.
declaró fundado el caso (queja, denuncia
por prevaricato, amparo), declinando Por otro lado, el CNM ha realizado una
finalmente sobre dos de ellas. Esto significó interpretación conforme con la
que el CNM por primera vez en su historia constitución, de la Ley de Carrera Judicial,
efectuó un proceso de selección con pautas en el caso de los denominados “jueces en
de inclusión, aunque el abogado Béjar no reserva”, una figura nueva de la Ley cuyo
aprobó en dicha oportunidad4. A pesar del debate se plasmó en la interpretación de
avance, el Consejo no optó por plasmar
toda esa experiencia (propia, además de
la comparada) en el nuevo y actual
reglamento.5
3
Silva del Carpio, Cruz. «El Poder Judicial la vio:
Jueza le enmienda la plana al CNM y ordena que
evalúe a persona discriminada por ser invidente»,
En relación a las condiciones para poder publicado el 12/11/10, http://
postular al cargo de supremo, a pesar de w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
notihome01.php?noti=170
que la Constitución es clara (años por
4
El abogado Béjar postuló en una segunda
condición de postulación, estudios en AMAG oportunidad y, gracias a este importante precedente
para el ascenso), el CNM, en el proceso 003- judicial, accedió a ser juez supernumerario de la
2009-CNM, admitió postulaciones que no corte Superior del Cusco. Véase, Silva del Carpio,
Cruz. «El primer juez invidente del Perú es del
cumplían con los requisitos Cusco: importante logro para los derechos de las
constitucionales. 6 Ésta fue una de las personas con discapacidad», publicado el 30/09/
10, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/
razones por las que se solicitó que el
notihome01.php?noti=386
concurso a supremos 003-2009-CNM fuera
5
Justicia Viva, incluso, alcanzó al Consejo una
anulado, lo que finalmente se hizo. propuesta de reglamentación para una regulación
inclusiva. Véase: Propuesta para nuevo reglamento
No obstante, en el concurso 002-2010-CNM, de selección de magistrados del CNM, pro derechos
de las personas con discapacidad, disponible en
actualmente en curso, aún hay postulantes Internet: http://www.justiciaviva.org.pe/
que fueron considerados aptos a pesar de webpanel/doc_trabajo/doc29042010-192950.pdf
incumplir con los requisitos 6
Véase «Justicia Viva presenta informe al CNM sobre
constitucionales, por lo que el CNM estaría las razones por las que el concurso a supremos debe
anularse», Justicia Viva Mail, N° 372, 19/02/10,
incurriendo en el mismo error del concurso http://www.justiciaviva.org.pe/justiciamail/
anterior.7 Sobre esto, el CNM ha señalado jm0372.htm
que su interpretación es conforme a la 7
Silva del Carpio, Cruz. «En defensa de la
Constitución. Sin embargo, al haberse constitucionalidad y la transparencia en el concurso
de magistrados supremos», publicado el 28/10/10.
planteado una tacha contra el ex fiscal http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/
Mateo Castañeda del requisito notihome01.php?noti=398
constitucional de contar con quince años 8
«Integrantes del IDL presentan tacha contra ex
como abogado al momento de postular,8 el fiscal Mateo Castañeda por no cumplir con requisitos
para ser supremo», Justicia Viva Mail, N° 385, 22/
CNM admitió la tacha, y esta se encuentra 10/10, http://www.justiciaviva.org.pe/
pendiente de resolver. Podemos observar, justiciamail/jm0385.htm

25
la aplicación de la ley de carrera judicial retroceso en el estándar de transparencia
en el tiempo.9 alcanzado.

Como se aprecia, la interpretación que La independencia de los evaluadores


haga el CNM de las normas que rigen su también es un punto crucial. Si bien se han
función de selección es crucial. Por cierto, dado abstenciones de parte de consejeros
el proceso de elaboración de parte del en casos de postulantes a plazas de
actual reglamento ha sido un paso magistrados, aún se debe avanzar más para
importante en cuanto a participación de resguardar su independencia. No sólo en el
diversos actores. En efecto, el recojo de supuesto del caso del ex consejero Efraín
las opiniones de forma descentralizada de Anaya, quien se reunió con candidatos a
distintos jueces, juezas, fiscales, abogados magistrados supremos en plena
y abogadas concretada en diversas convocatoria (y por el que se ha
audiencias, un Comité Especializado y un implementado incluso un sistema de visitas
Mesa de Trabajo es un hecho sin a los consejeros), a quien el Congreso
precedentes. No obstante, sin dejar de lado removió (primera vez que se hace en la
este importante hecho, es importante tener historia de este CNM). Todos sabemos, por
en cuenta que en el camino este mismo ejemplo, del “poder relacional” que existe
reglamento requiere diversas mejoras. Por el mundo de los abogados y las abogadas,
ejemplo, la elaboración de requisitos que la misma que puede resultar contraprodu-
incidan expresamente en la elección de una cente cuando un representante de la
magistratura conocedora de los enfoques profesión integra el CNM. Por ello, la
de género e interculturalidad, así como en publicidad de los magistrados con quienes
un reglamento que regule de una vez los alguna vez se tuvo relevante comunicación
“ajustes razonables” para el acceso en o causas litigadas, es un imprescindible.
igualdad de condiciones de las personas con
discapacidad. Ésta es una tarea pendiente. Como puede apreciarse, se han dado pasos
interesantes en materia de selección de
La publicidad de lo que acontece en las magistrados, pero aún falta en
convocatorias para magistrados y magistra- convocatorias cruciales como las de
das también es otro punto que debe supremos sean ejemplares, más aún,
considerarse. El CNM ha avanzado teniendo en cuenta el actual escenario
notablemente en la publicidad: a través de político. En esta elección, se espera que el
su sitio web comunica el inicio de los CNM vaya más allá de las sumas de puntaje
concursos, los requisitos, los plazos, los de los méritos, y apunte directamente en
exámenes escritos, etc. No obstante, en el los antecedentes (muchos de los cuales no
concurso vigente para elegir magistrados aparecen en la hoja de vida) y a las
supremos, aún está pendiente la publicidad
de importante documentación, como los
exámenes que se aplicaron, los respon-
sables de su elaboración y califica-ción, 9
Verona, Aarón. «Sobre la aplicación en el tiempo
etc. Este tipo de información, ya había sido de la Ley de Carrera Judicial, a propósito de los
«candidatos en reserva», publicado el 13/05/10,
publicada en el concurso anterior (el que
http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/
fue anulado), por lo que estamos ante un notihome01.php?noti=283

26
garantías de independencia e imparcialidad calidad de abogados y abogadas que
que ofrezcan en extremo. No se puede postulan a la magistratura? El CNM tiene la
exigir menos. función de acabar con la provisionalidad,
pero este tipo de hechos pone en
En paralelo, y sin reducir la urgencia de lo cuestionamiento la responsabilidad y
comentado, hay que evidenciar una efectos que tienen en esta meta las
situación estructural que se ha comenzado universidades en la formación de abogados
a notar más: al final, un bajo porcentaje y abogadas. ¿Se puede haber llegado a la
de las plazas convocadas por el Consejo se situación en que el CNM lleva a cabo un
están nombrando. ¿Qué quiere decir esto? trabajoso proceso de convocatoria,
¿Las evaluaciones del CNM son imposibles? mientras que los y las postulantes no
¿O estaremos dando cuenta de la baja responden? (CSDC).

ELECCIÓN Y REMOCIÓN DE MIEMBROS DEL CNM

Elección de consejeros del CNM que incluía la posibilidad de tachar


representantes de las universidades candidatos (algo sin precedentes en esta
públicas y privadas elección), se publicó también un
cronograma de la elección, y la información
En febrero del 2010 se llevaron a cabo las del proceso (principalmente currículos de
elecciones de 2 nuevos miembros del CNM, los candidatos) estuvo a disposición de la
uno elegido por los rectores de las ciudadanía en su página web.
universidades públicas y otro por los de las
universidades privadas. Hasta ese momento En términos generales, hay que reconocer
dichas elecciones (con periodicidad de 5 que existe un avance significativo en cuanto
años) se habían llevado a cabo sin al nivel democrático de la elección de
reglamento, norma o la menor transpa- consejeros representantes de estos
rencia. sectores. Pero sin duda, los procesos
estuvieron lejos de un modelo óptimo, y
No obstante, las recientes elecciones dejaron de realizarse cuestiones viables y
tuvieron significativas novedades en necesarias.
relación a este tema, principalmente • La presentación y publicidad de un plan
motivadas por la sociedad civil, en especial de trabajo; no obstante, a pesar de la
las universidades del Pacífico y Cayetano insistencia sobre el tema, éste no fue
Heredia. Con más de un mes de anticipación establecido como requisito de
(la elección se realizaba el 12 de febrero postulación. Sin embargo, algunos
del 2010), la Asamblea Nacional de Rectores candidatos lo presentaron por propia
(ANR) publicó un reglamento de elección

27
iniciativa y atendiendo al carácter Elección de consejeros del CNM
público de la elección. representantes de los colegios
• La realización de una sesión de profesionales
entrevistas o debate entre candidatos
y rectores, que hubiera permitido Posteriormente, a mediados de junio del
conocer la idoneidad de los candidatos 2010, se llevaron a cabo las elecciones de
y descubrir su nivel de conocimiento consejeros representantes de los colegios
respecto al cargo al que aspiraban. No profesionales (uno elegido por los colegios
existía una forma objetiva y cierta para de abogados y dos por lo demás colegios).
que los rectores conocieran a los Con esta elección se renovaron un total de
candidatos más allá de los currículos.1 5 de 7 consejeros en el 2010, constituyendo
• Un mayor control interno del proceso este año, como un año clave de cambio para
por parte de la ANR, cuya necesidad se el CNM.
hizo evidente luego que el candidato
Rolando Cornejo Cuervo fuera tachado Si bien las observaciones realizadas líneas
(y luego separado de la elección) por arriba también son aplicables a este
el rector de la Universidad del Pacífico, proceso, este cuenta con sus propias
Felipe Portocarrero; ya que se particularidades:
encontraba en calidad de acusado en
un proceso penal en curso, por lo que • Esta fue la primera elección de este
no cumplía los requisitos normativos. tipo en la cual participó el colegio
Sin embargo, algo similar sucedió con profesional de profesores, cuyos
el candidato Carlos Humberto Angulo agremiados constituyen, virtualmente
Espino, quien era magistrado suplente (hay que considerar algunos requisitos
de la Corte Superior de La Libertad, lo que todo colegiado debe tener para
cual también incumplía un requisito, poder votar, y que no todos cumplen),
pero que no pudo ser tachado, entre la mitad de la población de votantes.
otras cosas, debido al escaso periodo Esto conllevó la evidente preocupación
para hacerlo (investigar a cada de que la elección se redujera a la
candidato). voluntad de un colegiado, que
• La información pública, aunque mejor presumiblemente solo elegiría a
en este proceso (tuvo cobertura candidatos profesores. No obstante, el
periodística a través del diario La Colegio de Profesores sentó un
República), no dejaba de ser uno de los precedente importante al emitir un
puntos débiles de la elección, comunicado público en el cual
considerando que históricamente el declaraban que no buscarían «copar»
CNM es una de las instituciones públicas
menos conocidas.

Finalmente, fueron elegidos Luis Maezono 1


Para mayor información sobre los candidatos
Yamashita (por las universidades públicas) véase, Verona, Aarón. «Candidatos al CNM entre
líneas: más allá de los currículos», publicado el 04/
y Gastón Soto Vallenas (por las universi- 02/10, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/
dades privadas). notihome01.php?noti=215

28
las dos plazas disponibles, y votarían (enfermera) por los otros colegios
por un solo candidato. profesionales.
• Debido a este temor, anticipando el
proceso de elección, en agosto del año Balance general de las elecciones
2009 el Ejecutivo presentó un
cuestionable proyecto de ley2 en el Es interesante constatar como es que en
cual: i) modifican la forma de elección términos comparativos las elecciones
de consejeros del CNM por parte de los mencionadas han tenido un carácter más
colegios profesionales (en vez de que democrático y transparente respecto a años
voten los miembros del colegio, se anteriores, especialmente la de
planteba que solo lo hiciera un representantes de universidades, ya que
representante); y ii) se pretendía contó por primera vez con un reglamento
aplicar dicha modificación para las de elección. La mayor difusión y mesas
elecciones de mediados del 2010, redondas, sin duda constituyen avances
cuando ya la ONPE había iniciado el loables aunque insuficientes como ya ha
proceso. Finalmente, y tras una sido mencionado.
variedad de arreglos y modificaciones,
se llegó a aprobar esta nueva El balance final es, dentro de todo,
modalidad de elección propuesta 3 , positivo, incluso muchas de las medidas
aunque se aplicaría en las próximas adoptadas pueden ser calificadas de
elecciones, las que ocurrirán cinco años históricas.
después.
• De otro lado, es significativo que a
diferencia de las elecciones
anteriormente mencionadas, los
candidatos de esta hayan tenido una
mayor apertura democrática
voluntaria. Esto se puede vericarse en 2
Para mayor información véase, Silva del Carpio,
que casi la totalidad de candidatos Cruz. «¡Increíble! Inconstitucional proyecto de ley
participó en una mesa de diálogo del Ejecutivo se inmiscuye en la elección de los
representantes de los Colegios Profesionales para
organizada por el diario La República y el CNM», publicado el 20/08/09, http://
el Instituto de Defensa Legal. Es w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
notihome01.php?noti=107
interesante resaltar, en esa misma
línea, que uno de los candidatos
3
Para mayor detalle véase, Verona, Aarón. «La
nueva ley sobre la elección de consejeros del CNM
finalmente elegidos fue uno de los dos por colegios profesionales: ¿avanzamos o
ausentes en dicha mesa: Vladimir Paz retrocedemos?», publicado el 29/04/10, http://
de la Barra. w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
notihome01.php?noti=271
4
Para mayor información véase, Vidal Felip, Inti y
Finalmente, el 13 de junio, entre la relativa Cruz Silva del Carpio. «Conozca a quienes postula
variedad de postulantes4, fueron elegidos al CNM: hojas de vida, ideas principales, respuestas
Vladimir Paz de la Barra por los colegios de a una encuesta, y más...», publicado en Justicia
Viva, el 27 de mayo de 2010, http://
abogados, Gonzalo García Núñez w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
(ingeniero) y Luz Marina Guzmán Díaz notihome01.php?noti=293

29
Lamentablemente, un hecho relacionado al renovación del CNM, y en el que además
CNM ocurrido entre estas elecciones resulta hubo cuestionables pretensiones de
negativo. Nos referimos a la remoción de modificar la forma de elección de los
Efraín Anaya como consejero representante colegios profesionales, la vergonzosa
de los colegios profesionales (específica- actuación de Anaya constituyó un duro
mente, enfermeros) 5. Anaya ha sido el golpe a la credibilidad de la sociedad civil.
primer consejero en sufrir esta sanción, No obstante, la disposición de esta a la
motivada por su irregular reunión con un transparencia como ya se ha señalado,
postulante a magistrado supremo durante permiten hacer un balance que, aunque con
un proceso de selección que se estaba cuestionamientos, resulta positivo (AVB).
llevando a cabo. En un contexto de

5
Para mayor información léase: Silva del Carpio,
Cruz. «Remueven a Anaya del CNM: importante paso
a favor de la independencia del CNM», publicado
el 8 de abril de 2010, http://
w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
notihome01.php?noti=260

30
CAPÍTULO III

EL SISTEMA DE JUSTICIA FRENTE A LAS VIOLACIONES DE


DERECHOS HUMANOS

BALANCE DEL PROCESO DE JUDICIALIZACIÓN

Este año se cumplió una década del proceso imprescriptibilidad, negación de la justicia
de judicialización de graves violaciones a militar, improcedencia de la cosa juzgada,
los derechos humanos en el Perú. Ha estado la calificación como crímenes contra la
marcado por momentos históricos –como la humanidad, etc.; la condena contra Alberto
presentación del Informe Final de la Fujimori y todo el aporte que ella significó;
Comisión de la Verdad y Reconciliación la condena a los integrantes del
(CVR) o la sentencia condenatoria contra Destacamento Colina, el procesamiento de
Alberto Fujimori– pero sobre todas las cosas casos de violación sexual, entre otros.
ha sido un proceso (judicial, pero también
político) sumamente intenso del cual habría Pero el dato de la realidad nos da cuenta
que sacar algunas lecciones para el futuro que, en la última parte de esta década, las
inmediato. decisiones judiciales han comenzado a
marcar una tendencia que se aleja de las
Sin duda alguna el proceso de justicia y expectativas de justicia de las víctimas y
verdad en las causas de derechos humanos que más bien señala la construcción de una
puede mostrar importantes avances y logros suerte de “nueva jurisprudencia”
–algunos de rango internacional– que dan especialmente a nivel de la Sala Penal
cuenta de la existencia de un movimiento Nacional (SPN) que ha resultado ser muy
de derechos humanos consolidado en el favorable a quienes están acusados de
litigio de este tipo de casos, pero también cometer graves violaciones a los derechos
de un sistema de justicia que en humanos. Allí comienza a tener relevancia
determinadas circunstancias logró cambiar no solo el dato que indica la existencia de
su perspectiva y sus decisiones en esta un 85% de procesados absueltos, sino –sobre
materia. En este ámbito podemos dar todo– los fundamentos que han sido
cuenta no solo de la existencia de un utilizados por este tribunal de derechos
importante número de casos judicializados, humanos que el año 2004 fue creado
sino también de la consolidación de una justamente por recomendación del Informe
jurisprudencia en relación a prohibición de Final de la CVR.
las amnistía, consideración sobre la

31
Sobre el contenido de las sentencias son Este año esa tendencia ha sido consolidada
varios los aspectos que más hemos con las sentencias absolutorias dictadas en
cuestionado. Hemos planteado una posición los casos de los estudiantes desaparecidos
crítica sobre el hecho de que la SPN no haya de la Universidad Nacional del Centro
sancionado a ningún militar procesado (Huancayo, 1990) y el asesinato de los
como autor mediato a través de un aparato pobladores de Pucará (Junín, 1989). No solo
organizado de poder; el que la SPN ha ambas fueron dictadas el mismo día –8 de
comenzado a desarrollar un criterio de junio de 2010– sino que en ellas se consolida
exclusión de la responsabilidad porque los la posición de que los jefes militares de un
jefes no estuvieron presenten en el lugar Comando Político Militar no tienen ninguna
de los hechos; el que, a excepción del caso responsabilidad en los hechos criminales
del estudiante desaparecido en 1990 perpetrados por sus subordinados porque
Ernesto Castillo Páez, la SPN se resiste ha el criterio de la SPN es que se trata de
utilizar la prueba indiciaria como criterio demostrar que estuvieron ejecutando
de prueba para determinar responsa- materialmente sus propias órdenes.
zbilidades criminales; el que la SPN no ha
elaborado ninguna reflexión sobre la Más allá de estos casos hay que mencionar
relevancia de una doctrina militar plasmada la sentencia dictada en el caso de la
en los manuales del ejército; el que por la desaparición forzada del teniente del
SPN en reciente sentencias (Constantino Ejército Marco Barrantes Torres perpetrada
Saavedra, Los Laureles) ha comenzado a en marzo de 1988 y vinculada a la supuesta
exigir que en los casos de desaparición venta de información clasificada al Ecuador.
forzada de personas (DFP) se debe En este la SPN solo condenó a un sub oficial
presentar prueba documental para del Ejército.
demostrar el crimen; el que jamás ha hecho
mención alguna a los efectos de la En términos de sentencias habrá que ver y
sistemática negativa del MINDEF para analizar los términos en que la SPN emite
brindar información; el que en algunas sentencia en el emblemático caso de la
sentencias la SPN descalifica el testimonio matanza de Parcco y Pomatambo cuyo
de los familiares de las víctimas bajo el juicio oral está próximo a culminar.
argumento de que tienen interés en el
resultado del proceso; el que una reciente Respecto de los casos que durante este año
sentencia se cuestiona la veracidad del se han dado inicio a la etapa de juicio oral
propio Informe de la CVR (caso Los hay que necesariamente mencionar el
Laureles); el que en el crimen de la asesinato del joven Indalecio Pomatanta
desaparición forzada de personas se asume Albarrán (abril, 1995) y la matanza de
una interpretación que determina la Accomarca (Agosto, 1985).
exclusión de toda responsabilidad penal de
aquellos militares que perpetraron el La estrategia de impunidad: el 1097
crimen antes de que se haya tipificado en
la ley penal nacional el delito cuestionando Pero si bien el resultado de los procesos
así la condición de delito permanente; la judiciales es lo que viene marcando una
poca consideración a calificar estos evidente tendencia jurisprudencial el
crímenes como crímenes contra la suceso políticamente relevante en esta
humanidad. materia se produjo durante las dos primeras

32
semanas del mes de setiembre con la Ministerio Público como del Poder Judicial
promulgación del Decreto Legislativo Nº en el sentido de no aplicar dicho decreto.
1097. De hecho el que los integrantes del
destacamento Colina hayan sido los
Es evidente que el gobierno del Presidente primeros en solicitar se les aplique tales
García desde el inicio de su mandato beneficios fue determinante para el
desarrolló una estrategia no solo para rechazo público de la norma.
cuestionar el proceso de justicia, sino para
neutralizarlo políticamente. Las Pero además en un corto tiempo la norma
persistentes críticas desde las más altas arrastró un contundente cuestionamiento
esferas del poder dan cuenta de ese interés. desde diferentes organizaciones
Pero bajo esa estrategia decidieron que internacionales, como la Comisión
este año era el momento decisivo para Interamericana de Derechos Humanos, y
liquidar legalmente tal proceso de justicia. logró generar una intervención del escritor
Para ello en el Congreso de la República Mario Vargas Llosa –hasta ese momento
desarrollaron una operación política en Presidente del Lugar de la Memoria– lo cual
alianza con el fujimorismo con la finalidad terminó liquidándola políticamente y
de delegar facultades al Poder Ejecutivo haciendo retroceder al régimen que el 14
para legislar en materia de casos de de setiembre aprobó la derogatoria de la
violaciones de derechos humanos. El norma, con el solitario voto en contra del
resultado de ese plan fue la promulgación Almirante (R) Luis Giampietri. Sin duda que
–el 1 de setiembre de 2010– del Decreto después de la condena contra Fujimori era
Legislativo 1097. una de las más importantes victorias del
movimiento de derechos humanos, la
En concreto el decreto contemplaba dos misma que tuvo la virtud de demostrar que
mecanismos para liquidar las causas existe una considerable mayoría en el Perú
judiciales: el sobreseimiento o que no está dispuesta a permitir la
archivamiento de los procesos judiciales impunidad.
por el simple transcurso del tiempo y el
considerar que solo se puede considerar La sentencia en el caso Barrios Altos
como crímenes contra la humanidad
aquellos que se hayan cometido después El 1 de octubre la Sala Penal Especial
del año 2003 fecha en la se ratificó la anticorrupción finalmente dictó sentencia
Convención sobre Imprescriptibilidad de en el caso de la matanza de Barrios Altos
Crímenes de Guerra y de Lesa Humanidad contra los integrantes del destacamento
y con ello se pretendía colocar que los Colina. Si bien se trata de un caso
delitos perpetrados durante las décadas de emblemático de los casos de derechos
los 80 y 90 eran prescriptibles. Desde un humanos y la condena a Vladimiro
primer momento la norma fue calificada Montesinos, Nicolás Hermosa Ríos, Juan
como una amnistía encubierta y Rivero Lazo y Julio Salazar Monroe es de
rápidamente fue rechazada no solo por la primer orden porque completa la sanción
comunidad de derechos humanos sino a los jefes militares que comenzó con la
también por la gran mayoría de la sociedad sentencia del caso Fujimori y también es
y la opinión pública peruana. Hay que importante porque se terminó condenando
destacar la reacción positiva tanto del a los perpetradores materiales del crimen,

33
entre los que indudablemente hay que En esa sentencia se demuestra que existe
destacar a Santiago Martin Rivas, Carlos un doble objetivo del TC. Por un lado está
Pichilingue y Jesús Sosa Saavedra, también el afán de descalificar los crímenes contra
es cierto que la demora en la emisión de la los derechos humanos (dice que la matanza
sentencia puede que se la haya hecho de Barrios Altos es un delito simple), de
perder la relevancia judicial, social y hecho desconoce sentencias anteriores en
política que esta sentencia debió tener. las que el propio TC califica este crimen
como un crimen de lesa humanidad y
El rol del Tribunal Constitucional desconocer el rol o la intervención como
jefes o como perpetradores materiales de
Este año también se ha consolidado una quienes estando procesados por esos
tendencia a nivel del Tribunal crímenes acuden al TC y éste los termina
Constitucional dirigida a desmontar los colocando como fuesen víctimas del
avances y logros del pasado inmediato sistema de justicia.
cuando el TC tenía otra composición. La
novedad es que este han comenzado a Es indudable que la recurrencia a la justicia
ingresar a uno de los temas más complejos constitucional se presenta como un nuevo
de las sentencias del TC: los crímenes escenario del litigio judicial de los casos
contra los derechos humanos. El mejor de graves violaciones a los derechos
ejemplo es la sentencia de Habeas Corpus humanos y en ese sentido el rol del TC
dictada en el mes a agosto de 2010 en el resulta particularmente relevante (CRP).
caso Salazar Monroe.

LA SENTENCIA CONTRA ALBERTO FUJIMORI POR GRAVES VIOLACIONES A LOS


DERECHOS HUMANOS: CASOS BARRIOS ALTOS, LA CANTUTA Y SECUESTRO EN LOS
SÓTANOS DEL SIE

El 21 de setiembre de 2007, la Corte graves crímenes por los que debía ser
Suprema de Chile aprobó la extradición de juzgado.
Alberto Fujimori Fujimori, por siete de los
doce casos por los cuales la justicia El 10 de diciembre de 2007, día sumamente
peruana había solicitado su extradición. Al simbólico porque se celebra en todo el
día siguiente fue traído al Perú y recluido mundo como “Día Internacional de los
en un penal especialmente “habilitado” en Derechos Humanos”, se inició el juicio oral
el Cuartel de la DIROES para el reo más contra el ex Presidente de la República
importante, debido especialmente a los Alberto Fujimori Fujimori, por tres graves

34
delitos contra los derechos humanos: como magistrados que aún son recordados por la
autor mediato en el caso Barrios Altos, lugar población.
en el que fueron asesinadas quince personas
(incluido un niño de 9 años) y fueron No podemos dejar de señalar que el juicio
gravemente lesionadas cuatro personas, contra el ex presidente Alberto Fujimori
hecho ocurrido el 03 de noviembre de 1991 sirvió para fortalecer el gran objetivo que
en el jirón Huanta 840 en Barrios Altos; el tenemos los organismos de derechos
caso La Cantuta, que significó el asesinato humanos en el Perú: “lograr que la acción
de nueve estudiantes y un profesor de la de la justicia sirva como un eje de impulso
Universidad Enrique Guzmán y Valle, La para el resto de procesos por graves
Cantuta, hecho ocurrido el 18 de julio de violaciones a los derechos humanos”.
1992; y, el secuestro del empresario Samuel
Dyer y del periodista Gustavo Gorriti, en ¿Qué se ha logrado probar en la condena
los sótanos del SIN, hecho ocurrido el 27 a Alberto Fujimori?
de julio y el 05 de abril de 1992,
respectivamente. Después de cerca de 16 meses de juicio
oral, tal y como lo señala la sentencia
El juicio contra Alberto Fujimori Fujimori condenatoria, podemos afirmar que se ha
significó el más grande reto de la justicia logrado establecer la responsabilidad del
peruana. Se trataba del juzgamiento de un ex presidente Alberto Fujimori Fujimori, en
ex jefe de Estado por la comisión de graves base a lo siguiente:
violaciones a los derechos humanos. El
Tribunal Supremo Especial, presidido por a) Se ha logrado demostrar que Alberto
el magistrado supremo doctor César San Fujimori en su condición de Jefe
Martín Castro, quien desde el inicio del Supremo de las Fuerzas Armadas daba
proceso judicial dio muestras de su órdenes a los integrantes de las Fuerzas
capacidad profesional y de un manejo Armadas.
prudente y oportuno de las cuestiones b) Se ha logrado demostrar que Vladimiro
organizacionales y procesales exigidas a su Montesinos era el representante del ex
tribunal. presidente Alberto Fujimori, en muchos
actos de gobierno e incluso era la persona
Cabe señalar asimismo, que en el ámbito que nombraba y despedía al personal
nacional e internacional el desarrollo del militar (incluido el de inteligencia) y civil
juicio contra Alberto Fujimori por graves que trabajaba cercanamente al ex
violaciones a los derechos humanos Presidente. Fue él quien propuso el
significó una de las más importantes nombramiento de Julio Salazar Monroe
experiencias y sobre todo logró levantar la como jefe del SIN, de Pinto Cárdenas y
alicaída imagen del Poder Judicial y el Silva Mendoza en el SIE, de Rivero Lazo
Ministerio Público. Personajes como el en la DINTE, de Nicolás de Bari Hermoza
Vocal Supremo doctor César San Martín en la Comandancia General del Ejército.
Castro, encargado de presidir la Sala Penal En suma era el representante político del
Suprema que condenó al ex presidente; y ex presidente y su más cercano
el Fiscal Supremo doctor Avelino Guillen “colaborador” en las decisiones de
Jauregui, encargado de la acusación fiscal, gobierno.

35
c) Se ha logrado demostrar que Vladimiro partidas secretas que según
Montesinos era el jefe real del SIN y información proporcionada por el jefe
que con Hermoza Ríos como nominal del SIN, general EP Julio
Comandante General del ejército, Salazar Monroe, sirvieron para financiar
Presidente del Comando Conjunto de al destacamento EP “Colina”.
las FFAA y jefe del COFI (Comando e) Se ha logrado demostrar que el
Operativo de Frente Interno), lograron destacamento “Colina”, era un
establecer una alianza con el ex destacamento regular del ejército,
presidente Fujimori para gobernar conformado por agentes de inteligencia
muchos años nuestro país (en aplicación con la única misión de detectar,
del denominado Plan Verde). detener y eliminar a presuntos
d) Se ha logrado establecer que el ex elementos terroristas.
presidente Alberto Fujimori, desde f) Se ha logrado demostrar que el referido
principios de su gobierno (en 1990), le destacamento EP “Colina” dependía
otorgó poderes especiales al SIN en la directamente del SIN y que era a través
lucha contra la subversión, poder que de esta dependencia que recibía las
fue capitalizado y asumido por órdenes y los recursos para realizar las
Vladimiro Montesinos, quien entre otras operaciones especiales de inteligencia,
cosas manejaba el 80% de las partida como la de Barrios Altos y La Cantuta
presupuestal del SIN a través de (ASG).

LA SENTENCIA CONDENATORIA A LOS INTEGRANTES DEL DESTACAMENTO EP


COLINA POR GRAVES VIOLACIONES A LOS DERECHOS HUMANOS

Después de 19 años de la ejecución Hilda Piedra, emitieron sentencia


extrajudicial de 15 pobladores y el intento condenatoria, que van desde los 25 a 15
de asesinato de otros 4 pobladores de los años de pena privativa de la libertad,
Barrios Altos, hecho ocurrido el 3 de contra los autores intelectuales y autores
noviembre de 1991; el asesinato de 09 materiales de los hechos de muerte y
pobladores de El Santa en Chimbote y la lesiones graves cometidos por integrantes
desaparición de sus restos, hecho ocurrido del Destacamento Especial de Inteligencia
el 02 de mayo de 1992; y, el asesinato del del Ejército “Colina”.
periodista Pedro Yauri y la desaparición de
sus restos, hecho ocurrido el 24 de junio Los hechos de muerte que fueron conocidos
de 1992; la Primera Sala Penal Especial, que y sancionados por la Primera Sala Penal
preside la doctora Inés Villa Bonilla y que Especial
integran las vocales Inés Tello de Ñecco e

36
En el juicio oral, expediente 28-2001, que c) La ejecución extrajudicial del periodista
culminó el viernes 01 de octubre, con una radial Pedro Yauri Bustamante, hecho
sentencia condenatoria, el Poder Judicial ocurrido el 24 de junio de 1992, por
conoció y sanciono los siguientes hechos: elementos de inteligencia del ejército,
integrantes del destacamento
a) La matanza ocurrida en el solar de “Colina”. En esa misma fecha los
Jirón Huanta Nº 840, en los Barrios efectivos de inteligencia ejecutaron
Altos, el 03 de noviembre de 1991, extrajudicialmente a seis integrantes
fecha en la que elementos de de la familia Ventocilla, también en
Inteligencia del Ejército ejecutaron Huaura, hecho que ha sido recogido
extrajudicialmente a 14 adultos y a un como un hecho referencial en la
niño de 08 años e hirieron de gravedad sentencia condenatoria.
a 04 adultos, que participaban en una
pollada en dicho solar. Este fue el El rol de Alberto Fujimori, su asesor
crimen con el que los integrantes del Vladimiro Montesinos, altos mandos del
Destacamento Especial de Inteligencia ejército y de los servicios de inteligencia
del Ejército “Colina”, iniciaban una ola del ejército en la organización del
de crímenes cuyo objetivo central era Destacamento Especial de Inteligencia del
la eliminación de personas, que para Ejército “Colina”:
los elementos de inteligencia del
ejército, eran catalogadas como La sentencia establece, en los fundamentos
elementos subversivos. consignados en los párrafos 83 a 86, el rol
b) La matanza de pobladores en el del ex presidente Alberto Fujimori en la
distrito de El Santa, ocurrida el 02 de definición de la estrategia que dio lugar a
mayo de 1992, en la que elementos del que éste nombre a su asesor Vladimiro
servicio de inteligencia del ejército,
Montesinos Torres como la persona
todos ellos integrantes del
encargada de implementar la estrategia
destacamento “Colina”, incursionaron
para combatir a la subversión. Para la Sala
en diferentes viviendas de los
Penal Especial el Destacamento Especial de
asentamientos humanos La Huaca,
Inteligencia del Ejército “Colina”, formo
Javier Heraud y San Carlos, en donde
parte de un aparato organizado de poder
después de allanar las casas, sacaron a
en cuya máxima estructura estaba el ex
nueve personas que ahí vivían, a
presidente Alberto Fujimori, su asesor
quienes golpearon brutalmente y
Vladimiro Montesinos, el Comandante
obligaron a subirse a los vehículos en
General del EP Nicolás de Bari Hermoza Ríos
los que fueron conducidos a un lugar
y los jefes de Inteligencia del SIN general
hasta ahora desconocido, en donde
EP Julio Salazar Monroe y de la DINTE
fueron ejecutados extrajudicialmente.
general EP Juan Norberto Rivero Lazo; y
Cabe señalar que los elementos de
como ejecutores materiales los elementos
inteligencia amenazaron a los familia-
de inteligencia del SIE.
res de los detenidos para que no denun-
ciaran los hechos y se retiraron del
Por ello, según establecen en el funda-
lugar realizando pintas senderistas, con
mento 314, recogen lo sustentado por el
la finalidad de engañar a la población
Ministerio Público en relación a la Tesis de
y a las autoridades del lugar.
Autoría Mediata por Dominio sobre la

37
Organización; estableciendo que es autor delitos que se les imputa a los integrantes
mediato aquel que aprovecha o utiliza la del Destacamento Especial de Inteligencia
actuación de un intermediario para del Ejército “Colina”. En ellos se destacan
alcanzar su fin delictuoso. “En otras los ilícitos de Asociación Ilícita para
palabras dominio sobre la organización Delinquir, previsto y penado en el artículo
significa poder de mando para ordenar y 317º del Código Penal; y, Homicidio
disponer la utilización de los recursos de Calificado o Asesinato, previsto y penado
la maquinaria, sin que el cumplimiento de en el artículo 108º del Código Penal. Los
sus directivas esté condicionado a la dos tipos penales se han tomado en cuenta
supervisión o fiscalización de otra instancia para los tres hechos criminales materia de
dentro del grupo. Es la posición que ubica juzgamiento. Cabe señalar que en el caso
en la cadena de mando lo que le otorga Barrios Altos, la Primera Sala Penal
autoridad” (párrafo 314 de la sentencia). Especial, con relación a las 04 víctimas
sobrevivientes de la matanza, cataloga esos
En el mismo sentido, del párrafo 143 a 208, hechos como tentativa de homicidio y
hacen un desarrollo amplio sobre el condena a los integrantes del Destacamento
Especial de Inteligencia del Ejército
Planeamiento y Preparación de las
“Colina” por delito de Lesiones Graves.
Operaciones Especiales de Inteligencia de
largo alcance, en el que se analizan las
Si bien en el análisis de los tipos penales se
órdenes, planes, manuales, directivas y
toma en cuenta el delito de Secuestro
memorandums con los que se conformó el
Agravado, previsto y penado en el artículo
Destacamento Especial de Inteligencia del
152º del Código Penal; la Sala por Mayoría
Ejército “Colina”, y como en el participaron
considera que no se da ese tipo penal sino
de manera activa los diferentes
que los hechos ocurridos en el caso de los
sentenciados como autores mediatos de los
pobladores de El Santa y Pedro Yauri
crímenes materia del juicio oral.
constituyen hechos que permiten una
investigación fiscal por delito de
Delitos imputados y sentenciados a los
desaparición forzada en agravio de los
autores intelectuales y materiales de los
pobladores de El Santa y de Pedro Yauri;
crímenes de Barrios Altos, Pedro Yauri y El razón por la cual en el argumento 342,
Santa: ordenaron remitir todo lo actuado a la Mesa
de Partes de la Fiscalía Provincial Penal de
La Primera Sala Penal Especial realiza un Turno de Lima para los fines pertinentes.
amplio análisis de los tres hechos delictivos,
que en este juicio oral les han sido La sanción penal y el establecimiento de
imputados a los integrantes del que los ilícitos cometidos constituyen
Destacamento EP “Colina”. El caso Barrios delitos Contra la Humanidad:
Altos es analizado en los argumentos 209 a
245; el caso El Santa en los argumentos 246 En el argumento 327 de la sentencia, al
a 283 y el caso Pedro Yauri en los fundamentar la pena impuesta, la Primera
argumentos 284 a 307. Sala Penal Especial establece que los ilícitos
cometidos no se tratan de hecho comunes,
A partir del análisis de estos casos, en el sino de graves violaciones a los derechos
argumento 313 de la sentencia humanos, teniendo a la base las sentencias
condenatoria, se hace un análisis de los emitidas por la Corte Interamericana de

38
Derechos Humanos en los casos Barrios Altos Especial ha fijado en US $. 175,000 en su
y La Cantuta. equivalente en moneda nacional a favor de
los familiares de cada una de las víctimas.
La Reparación Civil a favor de las víctimas: La sentencia señala asimismo, que los
familiares de las víctimas recibirán
En el argumento 341 la Primera sala Penal atención gratuita en los Centros de Salud
Especial establece que se ha probado el cercanos a sus domicilios; además de Becas
daño tanto en lo que respecta a los y materiales de estudio y al pago de 10,000
agraviados fallecidos –vulneración del nuevos soles a favor del Estado.
derecho a la libertad personal y a la vida–,
como a los agraviados familiares –daño La Sala declaró que los agraviados no
moral, aflicción psicológica de los formaban parte de los Grupos terroristas:
familiares–. Es por ello, que siguiendo la
lógica de análisis del daño previsto en la En el argumento 342, las integrantes de la
sentencia de la Corte Interamericana por Primera Sala Penal Especial establecieron
el caso Barrios Altos contra Perú, y en que en el debate oral no se debatió ni probo
aplicación del principio de igualdad en el que los agraviados hubieran formado parte
tratamiento de los agraviados en los casos de los grupos terroristas, por lo que así debe
“Pedro Yauri” y “El Santa”, con respecto al ser declarado (ASG).
caso “Barrios Altos”, la Primera Sala Penal

VIOLACION SEXUAL EN HUANCAVELICA: LAS BASES MILITARES


DE MANTA Y VILCA

La necesidad de judicializar crímenes Entre los casos paradigmáticos de violación


contra los derechos humanos fue una de sexual la CVR documentó el caso:
las principales recomendaciones de la “Violencia Sexual en Huancavelica: Las
Comisión de la Verdad y Reconciliación. Si Bases Militares de Manta y Vilca” que
bien entre los 47 casos presentados en su contiene la investigación de 23 casos de
Informe Final, solo se comprendieron dos violencia sexual, ocurridos en las
casos de violación sexual, la realidad nos comunidades de Moya, Manta, Vilca y
indica que las existencia de este tipo de Acobambilla y sus anexos.
casos son realmente elevadas, al punto que
la misma Comisión de la Verdad y Como sabemos, el departamento de
Reconciliación determina que nos Huancavelica fue uno de los lugares más
encontramos ante un delito cuya práctica golpeados por la violencia política ocurrida
fue generalizada. en nuestro país, la Cuenca del Vilca

39
comprende los distritos de Manta, Moya, El 24 de setiembre del 2007, la Fiscalía de
Vilca, Acobambilla y Huayllahuara. Alberga la Nación dispuso la creación de una Fiscalía
aproximadamente a 61 comunidades de Especializada en Derechos Humanos en el
campesinos quechua hablantes, dedicados distrito judicial de Huancavelica,
a la agricultura y ganadería, todas ellas designando como Fiscal Titular a Juan
consideradas en el mapa de extrema Manuel Borja Roa. El 05 de octubre del
pobreza del Perú, en esta zona no existe 2007, ésta Fiscalía denunció a diez ex-
una sola familia que no haya sido afectada efectivos militares de la Base de Manta, por
con la muerte, desaparición, secuestro, haber violado sexualmente a siete mujeres
tortura o violencia sexual de un ser de las comunidades de Manta, durante el
querido. periodo del conflicto armado interno.

En marzo de 1984 con la instalación de En el transcurso de la investigación fiscal,


bases militares en los distritos de Manta y el Ministerio de Defensa fue oficiado de
Vilca debido al incremento del accionar manera reiterada por el Ministerio Público
subversivo en la zona, se dio inicio a una para que alcance información
ola de violaciones a los derechos humanos pormenorizada en relación a la identidad
cometidas por las fuerzas del orden. Estas de los oficiales y suboficiales que sirvieron
abarcaron desde detenciones arbitrarias, en la Base Militar de Manta y Vilca, de lo
asesinatos, torturas hasta actos de cual nunca se recibió respuesta alguna. Esta
violación sexual contra las mujeres. Los práctica recurrente del Ministerio de
abusos sexuales se cometieron tanto al Defensa de no colaborar en alcanzar
interior de las bases militares, en las información necesaria para identificar a los
viviendas de las víctimas o parajes perpetradores, ha generado que el caso
alejados, sin importar que hubieran mencionado no pueda ser formalizado con
testigos del hecho, pues contaban con la denuncia penal en su totalidad, por lo
pleno poder sobre la población de la zona, que una parte del caso permanece en
incluso ante las autoridades locales. investigación preliminar en el Ministerio
Producto de estas violaciones, en el distrito Público de Huancavelica.
de Manta se han registrado 32 niños cuyos
padres serían efectivos militares. En abril del 2009 el magistrado Segismundo
León del Cuarto Juzgado Supraprovincial
En agosto del 2003 la CVR entregó a la Penal en Lima acogió la denuncia y aperturó
Fiscalía de la Nación la documentación de proceso penal al sostener que durante el
este caso, con la finalidad de iniciar la contexto de conflicto armado, la violación
investigación preliminar correspondiente. sexual fue una práctica sistemática y/o
El caso fue derivado a la Fiscalía Provincial generalizada. Para ello, tomó en cuenta las
de Huancavelica que aperturó investigación declaraciones de las mujeres víctimas, de
preliminar en marzo del 2004; durante tres los numerosos testigos, las pericias
años ésta Fiscalía Provincial se encargó de psicológicas practicadas a las agraviadas
la investigación fiscal, sin lograrse formular que denotan las secuelas en salud mental
denuncia penal, ni ver avances en su producto de la violación, los documentos
investigación. de la época, y el informe de la CVR que
permite contextualizar que estos delitos se
perpetuaron en un conflicto armado

40
interno. Esta resolución constituye un diferentes matices e implicancias que tiene
documento de avanzada que concuerda la un caso de violencia sexual en el contexto
normatividad y jurisprudencia nacional e de conflicto armado interno.
internacional (jurisprudencia del Tribunal
penal Internacional para la Ex Yugoslavia y En efecto, este tipo de casos requieren un
Ruanda) para reconocer que si bien estos acompañamiento psicosocial especial-
hechos constituyen un delito de violación mente sensible a las víctimas, los familiares
sexual, dado el contexto en que se y la comunidad, capaz de dar cuenta y
desarrollaron adoptan la categoría de atender el proceso humano que viven
crímenes de lesa humanidad y en mientras se desarrolla el proceso jurídico.
consecuencia son imprescriptibles. Es fundamental identificar las profundas
Asimismo, reconoce que en estos crímenes heridas emocionales que el litigio puede
el contexto cumple un rol determinante remover, asimismo el transcurso del
para la investigación y la judicialización. proceso penal puede ser vivido con
inquietud, frustración y a veces confusión
Asimismo, la adopción del delito de por parte de las víctimas y sus familiares.
violación sexual en el conflicto armado La judicialización de este tipo de casos,
como delito de lesa humanidad, constituye constituye un mecanismo para conseguir
un importante avance en la administración verdad, reparación y dignificación de la
de justicia. Se reconoce así, por un lado, víctima, pero también de la sociedad en su
que las mujeres fueron afectadas de conjunto.
manera diferenciada que los hombres en
el periodo de violencia, que este no fue un Finalmente, debemos mencionar que la CVR
daño colateral producto de la guerra sino dio cuenta, además, de 40 bases militares
una afectación directa sobre sus cuerpos y a nivel nacional donde se produjeron actos
sus vidas, y que las reconoce como sujetos de violencia sexual y registró 527 casos de
de derechos. Por otro lado, marca un violación sexual contra mujeres ocurridos
precedente a nivel nacional y regional sobre en la época de la violencia política. Estos
la judicialización de los casos de violación actos que se produjeron en, por lo menos,
sexual cometidos durante periodos de 15 departamentos del país, entre ellos
conflicto armado, porque a pesar que esta Ayacucho, Huancavelica, Huánuco,
fue una práctica extendida en contextos Apurímac, Junín, Cusco, San Martín,
de violencia, la condena por la Ucayali, Lima, Callao y Puno. De estos
administración de justicia aún no tiene casos, solo 13 se encuentran en investiga-
ningún antecedente. ción preliminar y solo en 2 casos se ha
abierto proceso penal por este delito.2 Estas
Es necesario precisar que en el litigio de cifras reflejan una grave postergación de
casos de esta naturaleza, la búsqueda de la justicia y la reparación para las mujeres
justicia establece como una necesidad víctimas de este crimen (TVM).
primordial el diseño de una estrategia de
intervención multidisciplinaria. Para ello, 1
Red para la Infancia y la Familia (REDINFA),
nuestra institución conjuntamente con organismo no gubernamental.
REDINFA1 desarrolló –desde el 2004– una 2
Carlos Rivera, Tania Valle, Silvia Romero y Rosalía
estrategia de intervención jurídica y Chauca. «Protocolo para la investigación de casos
de violación sexual en el conflicto armado interno».
psicosocial, que permitió abordar los Instituto de Defensa legal, Lima 2010, p. 11.

41
EL PROCESO POR EL ASESINATO DEL PERIODISTA ALBERTO RIVERA
FERNÁNDEZ

Pese a que han transcurrido más de seis La Corte Superior de Justicia de Pucallpa
años desde que fuera victimado el condenó el 7 de febrero del 2006 a Roy
periodista Alberto Rivera Fernández hasta Culqui Saurino y Martín Flores Vásquez,
la fecha no se ha logrado hacer justicia en ambos trabajadores de la Municipalidad de
torno a quienes planearon y ordenaron su Coronel Portillo y allegados a Valdez como
asesinato. parte de la cadena de instigadores que
intervino en su ejecución, la Corte Suprema
Rivera Fernández fue un periodista de confirmó la sentencia el 02 de agosto del
opinión, que conducía el programa radial mismo año. Así también condenó en ese
Transparencia en radio Oriental en la ciudad mismo acto a Tercero Samuel González,
de Pucallpa y se dedicó a realizar de Erwin Pérez Pinedo y Angel Mendoza
manera vehemente una labor de denuncia Casanova; este último intervino junto con
sobre la corrupción que existía en algunas Lito Fasabi en la ejecución del crimen.
empresas e instituciones de la región tales
como la Municipalidad de Coronel Portillo De igual manera, el 14 de noviembre del
dirigida por el entonces alcalde Luis Valdez 2007, se determinó la responsabilidad penal
Villacorta. Estas denuncias se exacerbaron de Fasabi Pizango y Panduro Ventura en el
el 2004 cuando la policía encontró más de asesinato, quienes fueron condenados a 35
media tonelada de droga en un container y 20 años de pena privativa de libertad,
de propiedad de una de las empresas del respectivamente. Por su parte Luis Valdez
entonces alcalde. Villacorta y Solio Ramírez Garay -entonces
Secretario General de la Municipalidad de
Por estas denuncias recibió múltiples Coronel Portillo- fueron absueltos, la Corte
amenazas de muerte que fueron dadas a Suprema no confirmó la absolución y
conocer ante los medios de prensa y aún dispuso la realización de un nuevo juicio.
así no cesó en su labor periodística. El 21
de abril del 2004 cuando este se encontraba Durante el 2009 se llevó a cabo el nuevo
al interior de su local comercial fue juicio oral en la ciudad de Lima que estuvo
asesinado con un proyectil de arma de plagado de irregularidades y flagrantes
fuego disparado por uno de los dos sicarios violaciones al debido proceso, las cuales
que intervino en su ejecución. denunciamos en calidad de abogados de los
familiares de la victima ante la Oficina de
Durante el 2005 el autor material del Control de la Magistratura (OCMA). No
crimen, Lito Fasabi Pizango se entregó ante obstante, la Tercera Sala Penal de Reos
las autoridades y admitió su responsabilidad Libres de Lima presidida por el vocal Jorge
en los hechos, señalando a Luis Valdez Aguinaga Moreno e integrada por el vocal
Villacorta como el autor intelectual de Víctor Carrera Conti y Malson Urbina La
dicho crimen. Torre, absolvieron a Valdez Villacorta y
Ramírez Garay el 08 de febrero del 2010.

42
La investigación realizada por la OCMA debiendo por tanto ser pasibles de la
sanción disciplinaria de MULTA.»
Luego de siete meses de emitida esta
sentencia, la OCMA se pronunció mediante La falta de correspondencia entre la
una resolución emitida el 24 de agosto del sentencia que se leyó el 08 de febrero del
2010, sosteniendo que los vocales Jorge 2010, y a la que posteriormente tuvieron
Alberto Aguinaga Moreno, José Chávez acceso las partes, también fue analizada
Hernández, Malson Urbina la Torre y Luis por la OCMA: «(…) se concluye que
Orlando Carrera Contti (vocal que se integró únicamente los magistrados Jorge Aguinaga
a la Sala luego del quiebre del juicio), Moreno y Luis Orlando Carrera Contti, por
incurrieron en faltas muy graves en su ser quienes expidieron la sentencia en
desempeño como integrantes –en ese mayoría, incurrieron en una grave
entonces– de la Tercera Sala Penal para Reos irregularidad (…) diferencias que no están
Libres de la Corte Superior de Justicia Lima. relacionadas con simples formalismos, sino
que inciden directamente en la parte
En relación al quiebre del juicio iniciado el sustantiva de la sentencia, afectando
22 de octubre del 2009, la OCMA sostuvo abiertamente la motivación de la citada
que los Jueces Superiores Jorge Aguinaga sentencia, en clara contravención a su
Moreno, José Chávez Hernández y Malzon deber de impartir justicia con veracidad y
Urbina la Torre “no actuaron con la respeto al debido proceso, incurriendo de
diligencia debida pues no adoptaron las esa manera en FALTA MUY GRAVE, (…)
medidas necesarias para evitar el quiebre correspondería aplicar a los magistrados
del juicio oral, (...) pese a que contaban investigados la imposición de medida
con las condiciones propicias para evitarlo, disciplinaria de MULTA.»
y reprogramar la sesión en horas de la
tarde, (…) incurrieron en FALTA MUY GRAVE, Finalmente, la OCMA reconoció que se
(…), debiendo ser pasible por tanto de la restringió el derecho de los impugnantes,
sanción disciplinaria de MULTA.” pues la sentencia no habría sido puesta a
disposición de las partes para que procedan
Sobre el audio ofrecido por la parte civil, a la fundamentación de su recursos de
que fue considerado prueba prohibida sin nulidad «(…)hasta el dieciocho de febrero
expresar fundamento alguno, (donde Alex no tenían acceso a la lectura de la sentencia
Panduro Ventura implica directamente a leída en audiencia pública el ocho de
Valdez Villacorta en los hechos), la OCMA febrero del año dos mil diez, (…), el
sostuvo que la Sala «(…) no indica ni da magistrado José Alberto Aguinaga Moreno,
mayores razones jurídicas que respalden incurrió en FALTA MUY GRAVE, (…) debiendo
dicha posición, ello teniendo en cuenta que por tanto ser pasible de la sanción
tal pronunciamiento necesariamente disciplinaria de MULTA prevista en el
requería un estándar mínimo de artículo 53º de la Carrera Judicial.»
motivación, lo que implica no sólo una
argumentación fáctica, sino también Los resultados de esta investigación no
argumentos (s) de derecho incurriendo de hicieron más que darnos la razón sobre
esa manera en FALTA MUY GRAVE, (…) todos los vicios procesales que se generaron

43
durante el desarrollo de este proceso con de la Primera Sala Penal Transitoria
la única finalidad de beneficiar a Valdez presidida por el Vocal Duberly Rodríguez
Villacorta y Ramírez Garay. La OCMA Tineo llevó adelante la vista de la causa en
reconoció que los magistrados incurrieron el recurso de nulidad formulado por las
en inconductas funcionales muy graves que partes. La votación no fue uniforme para
afectaron el debido proceso y, en conse- declarar la nulidad de la sentencia.
cuencia, al tener relación directa éstas con
las decisiones que se tomaron en el Mientras los vocales Duberly Rodríguez,
desarrollo del juicio oral necesariamente José Neyra Flores y Barandiaran Dempwolf
abonaron para la absolución de los votaron porque se confirme la sentencia
procesados. absolutoria, haciendo una defensa cerrada
de lo que fue este juicio oral tan
Quebrar un proceso judicial con cuestionado, la vocal Elvia Barrios Alvarado
premeditación, no motivar ni fundamentar y el vocal Julio Biaggi Gómez votaron
jurídicamente las resoluciones, presentar porque se declare la nulidad ante las
una sentencia distinta a la leída en acto evidentes irregularidades que advirtieron
oral y no permitir a las partes el acceso a en la sentencia que carecía de una
su lectura para fundamentar su recurso de adecuada valoración probatoria.
nulidad, son hechos que consideramos no
pueden ser sancionados con descuentos Siendo necesaria la concurrencia de cuatro
económicos que en nada ayudarán a votos uniformes para contar con una
cambiar la mentalidad de aquellos Ejecutoria Suprema, la Corte Suprema
operadores de justicia que creen que la llamó a Jorge Santa María Morillo como
investidura les da un poder infinito y vocal dirimente quien deberá pronunciarse
supremo para resolver sin amparo jurídico. si confirma la sentencia -lo cual dejaría
La Jefatura de la Unidad Anticorrupción de impune el crimen del periodista- o si vota
la OCMA tiene pendiente emitir la por la nulidad, situación que ameritaría la
resolución final que imponga la sanción que presencia de un nuevo vocal dirimente.
corresponde a estos magistrados luego de
que en octubre del 2010 se produjera el El 12 de noviembre se ha llevado adelante
informe oral. el informe oral ante este nuevo vocal y solo
esperamos que la justicia se imponga luego
El Recurso de Nulidad ante la Corte de más de seis años de producido este
Suprema de Justicia asesinato (SRB).

Por su parte, el 16 de junio del presente


año la Corte Suprema de Justicia ha través

44
EL PERÚ EN LAS AUDIENCIAS DE LA CIDH DURANTE EL 2010

La labor de la Comisión Interamericana de la Corte Interamericana (45 sentencias


Derechos Humanos (CIDH) se ha vuelto hasta noviembre del 2010 2); y también
trascendental para América Latina, no sólo somos uno de los Estados que,
por su papel en el litigio de casos a nivel infaltablemente, desde el 2005 se ha visto
internacional y dentro del subsistema de obligado a participar en las audiencias que
derechos humanos, sino también por la periódicamente realiza la CIDH para
importante labor de vigilancia y difusión analizar los problemas y retrocesos en los
de los derechos fundamentales a nivel de derechos humanos.
la región. Ciertamente, ayuda mucho que
mediante audiencias temáticas y periódicas El 2010 no fue la excepción, en las dos
(cada seis meses), la CIDH tenga la sesiones públicas que realizó la Comisión
posibilidad de analizar los principales Interamericana durante el año, el Perú
problemas de derechos humanos de los estuvo presente para afrontar los
países integrantes del Sistema cuestionamientos al incumplimiento de
Interamericano de Derechos Humanos, y diversos artículos de la Convención
que escuche en estos foros tanto a los que Americana sobre Derechos Humanos, o por
demandan la violación o mayor atención presentarse graves amenazas a su
de un derecho fundamental, como a los cumplimiento por acción u omisión del
gobiernos e instituciones estatales que son Estado. En estas sesiones se trataron temas
los que deberían encargarse de su tutela, como: peligros en torno al ejercicio de la
y que su labor de garantía se encuentra libertad de expresión, la emisión de los
cuestionado ante el pedido de audiencia. decretos legislativos 1094, 1095 y 1096, que
Sin duda, esta pluralidad de posiciones da otorgan inconstitucionales e
lugar a que la CIDH cuente con una visión inconvencionales facultades a las fuerzas
más amplia de lo que sucede en armadas y a la justicia militar; el problema
determinado país con un problema de la falta de garantías y cumplimiento del
específico, y a la vez ayuda a que debido proceso para investigar y sancionar
dificultades o incumplimientos en torno a la desaparición forzada en el Perú, así como
temas de derechos humanos, que podrían el nivel de violaciones a los derechos de
derivar en casos de litigio internacional, los pueblos indígenas por parte del Estado
puedan ser resueltos mediante esta vía por al momento de la realización de actividades
medio del compromiso estatal de mejora. extractivas de los recursos naturales.

El Perú es uno de los países que más


actividad tiene ante el Sistema 1
Véase el Informe Anual de la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos 2009, Cap.
Interamericano de Derechos Humanos. A la
III, «El Sistema de peticiones y casos individuales»,
fecha somos los que más casos en trámite disponible en Internet: http://www.cidh.oas.org/
tenemos ante la Comisión (296, al año annualrep/2009sp/cap.3b.09.sp.htm
20091), el mayor número de sentencias de 2
Véase: http://www.corteidh.or.cr/

45
Amenazas a la libertad de expresión proceso supranacional que también afecta
—cada vez más— a Bolivia, Ecuador y Perú,
Durante el último quinquenio hemos visto pese a mostrar contextos políticos e
como el ejercicio del derecho a la libertad ideológicos distintos.
de expresión en Perú ha venido siendo
paulatinamente debilitado en nuestro país. En tal sentido, en dicha audiencia se mostró
Por ello, desde el 2008 (133° período de tendencias regionales en cuanto a la
sesiones) ha sido materia de audiencia reducción de los espacios para el pleno
temática específica ante la Comisión. A raíz ejercicio de la libertad de expresión,
de la misma, en su informe anual la ejemplificando tales tendencias con
Relatoría Especial de libertad de Expresión, ejemplos y hechos concretos ocurridos en
dirigida por la doctora Catalina Botero, todos y cada uno de los países de la región
señaló: “su preocupación por […] andina.
actuaciones que podrían alentar un clima
de intolerancia en contra de quienes tienen Justicia Militar y derechos humanos:
una opinión disidente al gobierno” peruano. decretos legislativos 1094, 1095 y 1096
Junto a ello, también llamó “la atención
[al Estado] sobre la necesidad de evitar La audiencia sobre “Justicia militar e
cualquier referencia directa o indirecta que Impunidad en el Perú, solicitada por el
vulnere la presunción de inocencia y Instituto de Defensa Legal - IDL y la
criminalice las expresiones críticas o Coordinadora Nacional de Derechos
disidentes”3. Humanos – CNDDHH, tenía como objetivo
mostrar la situación de la justicia militar y
Debido a esto, es que en septiembre del la actuación de las Fuerzas Armadas en el
2009 se realizó una audiencia más y en este país, y la necesidad de reformar los
2010 el IDL, junto a otras organizaciones, decretos legislativos 1094 (nuevo Código
presentó el informe sobre la situación de Penal Militar Policial), 1095 (Ley de uso de
la libertad de expresión en la región andina la fuerza), 1096 (fuero militar y policial),
ante CIDH en audiencia pública llevada a así como la ley Nº 29182 (Ley de
cabo en marzo. organización y funciones del fuero militar
policial); para que se ajusten a los
La audiencia pública fue solicitada por el estándares internacionales.
IDL, junto al Centro de Derecho y Sociedad
(CIDES) de Ecuador, Consorcio Desarrollo y El Estado Peruano no pudo responder
Justicia de Venezuela y Freedom House de satisfactoriamente las interrogantes de la
los Estados Unidos de América y tuvo por Comisión Interamericana de Derechos
finalidad expresar nuestra preocupación Humanos - CIDH, respecto de los quince
por las crecientes amenazas o vulnera- delitos penales que fueron reintroducidos
ciones a la libertad de expresión que en el Código Penal Militar, y que permitiría
percibimos y experimentamos las
organizaciones de sociedad civil de la
región andina, no sólo en países como
Venezuela y Colombia —los países con
mayores violaciones a la libertad de 3
CIDH, Informe de la relatoría especial para la
expresión en la región—, sino como un libertad de expresión, 2008.

46
que los militares; que cometan delitos Desaparecidos y justicia4
comunes o de violación a los derechos
humanos, sean de competencia del fuero En el Perú hay más de 15,000 personas
militar. desaparecidas como consecuencia del
conflicto armado interno y ese solo dato
Se señaló que los decretos legislativos determina la inmensa gravedad de este
aprobados, implican la creación de un problema que tiene diversas dimensiones.
círculo de impunidad a favor del personal Por ello, el IDL y la Coordinadora Nacional
militar y eso se refleja en la introducción de Derechos Humanos decidieron solicitar
de los 15 delitos penales (que una audiencia temática a la Comisión
anteriormente el Tribunal Constitucional – Interamericana de Derechos Humanos en
TC había retirado de la competencia del octubre del 2010.
Fuero Militar por no encajar dentro del
concepto de delito de función). Además, Los problemas más importantes que fueron
indicó que con esta normatividad, presentados en dicha audiencia son los
específicamente el Decreto 1095, las referidos a: 1) la cantidad de personas
fuerzas armadas intervienen ilícitamente desaparecidas; 2) las decisiones del sistema
en el orden interno para reducir las de justicia; 3) la tipificación del delito en
protestas sociales, configurándose esto la ley penal; 4) los términos del Acuerdo
como un claro caso de criminalización de Plenario de la Corte Suprema sobre el delito
la protestas. de desaparición forzada y, 5) los procesos
operativos de la identificación de personas
El Estado peruano no pudo responder desaparecidas.
satisfactoriamente a las interrogantes de
los Comisionados. Muestra de ello es que En razón a ello se solicitó especialmente
el Presidente de la CIDH pidió al Estado que los órganos del sistema de justicia
peruano “mayor información”, dado que el penal peruano encargados de la
Presidente del Fuero Castrense, Carlos investigación y juzgamiento del delito de
Mesa, no terminó de contestar su consulta desaparición forzada de persona varíen
sobre los 15 delitos reintroducidos al Código sustancialmente los estándares de
Penal Militar, refiriéndose sólo a un tipo interpretación jurídica de este delito, así
penal (robo de armas). Por otro lado como que el Estado peruano desarrolle
manifestó su preocupación sobre el modificaciones en el tipo penal del delito
concepto de estado de emergencia que de desaparición forzada de personas del
maneja el Estado Peruano y si mediante código penal peruano.
éste no se cumplen otros criterios
objetivos. Pues de manera general puede
ocurrir que “un Estado tenga hipertrofiadas
las fuerzas militares y empequeñecidas las
fuerzas policiales de manera que
constantemente van a estar recurriendo a
4
Rivera Paz, Carlos. «El problema de los
desaparecidos en el Perú ante la CIDH», publicado
las fuerzas militares para esos efectos el 28/10/10, http://www.justiciaviva.org.pe/
(intervención en el orden interno)”. notihome/notihome01.php?noti=403

47
Derechos de los pueblos indígenas5 procedimientos meramente informativos,
o porque incluso no se prevé mecanismo
En noviembre del 2009 se realizó una alguno para la participación de los pueblos
audiencia que abordó la situación del indígenas en los beneficios económicos
derecho a la consulta de los pueblos como establecen los estándares
indígenas, la cual fue solicitada por el internacionales. Por otro lado, del análisis
Instituto de Defensa Legal, la Fundación del informe de la Defensoría del Pueblo que
para el Debido Proceso Legal y la Clínica reportó 283 conflictos sociales (activos y
de Derechos Humanos de la Facultad de latentes) para el mes de septiembre, se
Derecho de Seattle University con el objeto desprende que el 44% tienen que ver con
de que informar a la CIDH sobre el la falta de consulta. Es decir la falta de
incumplimiento de diversas obligaciones implementación del derecho a la consulta
internacionales del Estado peruano en es una de las fuentes más importantes de
relación al derecho a la consulta, generar conflictividad social en el país.
un espacio de diálogo entre el Estado
peruano y las organizaciones solicitantes, Este tema resultó tan relevante, que
y proponer una serie de recomendaciones nuevamente, en octubre del 2010, se
para que se implementen en nuestro país evaluó en otra audiencia de la CIDH “el
políticas internas a favor del derecho a la impacto negativo sobre los derechos de los
consulta. pueblos indígenas que tienen la actual
política energética y extractiva del Estado
El informe presentado por las instituciones peruano” 6 . En la misma se siguió
peticionarias presento y analizó claramente denunciando el incumplimiento del Estado
las distintas obligaciones internacionales de emitir una ley de consulta que proteja
sobre el derecho a la consulta de los a esta población. EN relación a ello, la CIDH
pueblos indígenas que vinculan al Estado indicó en un reciente comunicado de
Peruano. Estas obligaciones se derivan de prensa, emitido el 5 de noviembre del
la Convención Americana sobre Derechos 20107, que: “En varias audiencias, la CIDH
Humanos, la jurisprudencia de la Corte recibió información preocupante sobre
Interamericana de Derechos Humanos (en obstáculos estructurales que dificultan o
especial el caso del Pueblo Saramaka vs. imposibilitan el goce efectivo de los
Surinam), e instrumentos del sistema
internacional de Derechos Humanos, tales 5
Gálvez Rivas, Aníbal. «El problema del derecho a
como el Convenio 169 de la Organización la consulta en el Perú es visto por la CIDH»,
Internacional del Trabajo y la Declaración publicado el 05/11/10, http://
w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
de las Naciones Unidas sobre los derechos notihome01.php?noti=164
de los Pueblos Indígenas. Asimismo, el 6
Véase, Lovatón Palacios, David. «El Estado
informe explica que las distintas normas peruano comparecerá nuevamente ante la CIDH»,
que se han emitido en el Perú para publicado el 21/10/10, http://
w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
desarrollar el derecho a la consulta no son notihome01.php?noti=393
compatibles con sus obligaciones 7
Véase «Anexo al comunicado de prensa 109/10.
internacionales debido a que relegan el Sobre el 140º periodo ordinario de sesiones de la
derecho a la consulta a un período posterior CIDH», en: http://www.cidh.org/Comunicados/
Spanish/2010/109a-10sp.htm (extraído el 15/12/
a las concesiones, o porque se desarrollan 2010).

48
derechos de propiedad de los pueblos igualdad y no discriminación, a la
indígenas sobre sus tierras, territorios y protección frente a actos de violencia y a
recursos naturales”. la reparación de las víctimas”.

Por ello la CIDH exhortó a que los Estados Como lo dijimos al inicio, la importancia
aseguren “que los miembros de los pueblos de las audiencias se verifica principalmente
indígenas y tribales gocen efectivamente porque buscan evitar que violaciones de
de todos los derechos humanos, al igual que derechos humanos se concreticen o se
el resto de la población, y asimismo deben agraven. Los temas tratados durante el
adoptar medidas especiales y específicas 2010 ante la CIDH son complejos. Lo dicho
destinadas a proteger, favorecer y mejorar por la Comisión, o la sola presentación de
su acceso al ejercicio de sus derechos estos temas a nivel internacional, la
humanos, en función de la mayor mayoría de las veces han posibilitado que
vulnerabilidad de estas poblaciones, dadas el Estado peruano analice y se vea obligado
las condiciones de marginación y a tener en cuenta materias nada sencillas,
discriminación históricas que han sufrido, ni fáciles en su agenda. Por eso se piensa
y del nivel especial de afectación que muchas veces que estos encuentros sirven
sufren por las violaciones de sus derechos para encontrar las agendas perdidas en
humanos. Estos deberes especiales abarcan materia de derechos humanos a los
la adopción de medidas para garantizar los gobiernos. El 2011 nos dirá si esto fue lo
derechos a la integridad sociocultural, a la que ocurrió en el caso peruano (LRV).

49
50
CAPÍTULO IV

JUSTICIA ESPECIALIZADA

EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Y LOS DERECHOS HUMANOS

Según el Código Procesal Constitucional la humanos, del uso y vigilancia de los


función del Tribunal Constitucional (TC) es procesos constitucionales.
velar porque todos los funcionarios públicos
y los particulares respeten la supremacía 1. Comparación con la carga procesal del
de la Constitución Política y los derechos TC del 2010 en relación con el año 2009
fundamentales. Esto significa que la
defensa de los derechos humanos hoy pasa En relación con la carga procesal del TC,
necesariamente por la justicia según la memoria institucional 2009 y la
constitucional, la cual brinda una tutela pagina web de este órgano constitucional,
jurídica especializada y técnica de estos ha habido una reducción de la carga
derechos. La importancia de esta rama del procesal, pero un mayor número de
sistema de justicia hace imprescindible, por expedientes resueltos:
parte del movimiento nacional de derechos

Procesos Constitucionales Año Ingresado Resuelto

Amparo 2010 3006 4684


2009 4538 6693
Habeas Corpus 2010 816 1046
2009 1069 1370
Habeas Data 2010 50 104
2009 69 43
Proceso de Cumplimiento 2010 236 374
2009 311 386
Proceso de Inconstitucionalidad 2010 30 45
2009 37 31
Queja 2010 249 250
2009 320 445

Fuente: Sitio web del Tribunal Constitucional


Elaboración: Justicia Viva

51
En el año 2009 se resolvieron un total de Constitución ecológica, Desarrollo
8954, en cambio en el año 2010 se emitieron sostenible y generaciones futuras, Medio
6512 resoluciones. Es decir, el año 2010 ambiente y principio de prevención, Medio
ingresaron menos expedientes al Tribunal ambiente y responsabilidad social de la
Constitucional, teniendo como empresa, Comunidades nativas y medio
consecuencia que se resolvieron menos ambiente, Derecho a la identidad étnica y
causas constitucionales que en años cultural y el Convenio 169 de la OIT y
anteriores. recursos naturales.

Además, podemos observar que ha habido b) Traslado de las AFP al sistema nacional
una reducción considerable de causas de pensiones. STC. Nº 00014-2007-PI/TC.
ingresadas y resueltas frente al año anterior
de procesos de amparo, habeas corpus, de El TC en la sentencia la recaída en el Exp.
cumplimiento y quejas. En cambio, los Nº 00014–2007–AI/TC que aborda del tema
procesos de hábeas data y de de la libre desafiliación de las AFP. Esta
inconstitucionalidad muestran una sentencia es importante no solo porque
tendencia diferente, pues el 2010 adiciona a la normativa vigente un supuesto
ingresaron menos causas, pero se para la misma desafiliación que no estaba
resolvieron más que en el 2009. Así, se contenido en la norma, empleando el TC
puede entender que solo en el caso de estos su potestad de legislador positivo, sino
dos últimos tipos de procesos habría un porque se pronuncia sobre un tema
avance en la reducción de la carga relevante, cuales el control constitucional
pendiente. de la violación de la Constitución por
omisión legislativa.
2. Las sentencias más relevantes en
materia de derechos humanos El caso es el siguiente: desde hace un
tiempo el TC venía pidiendo al Congreso
Podemos clasificar las sentencias del TC en que regule los criterios para el traslado de
las que implican retrocesos y las que personas de las AFP al sistema nacional de
implican avances. Estas son las principales pensiones, y sin embargo, el Congreso no
en cada clasificación: estableció en la normativa todos los
supuestos sugeridos por el TC. Ante esta
Avances: actitud, el mismo TC ha decidió
pronunciarse sobre los mismos, y mediante
a) Sentencia de la Cordillera Escalera. STC. esta sentencia, la eliminación de
N.° 03343-2007-PA/TC. impedimentos para la transferencia de las
pensiones de un sistema privado al público,
Una de las sentencias más importantes que puesto que el derecho pensionario es
el TC expidió el año 2009 fue sin lugar a reconocido como un derecho constitucional
dudas la recaída en el Exp. Nº 03343-2007- básico.
PA/TC, más conocida como Cordillera
Escalera. Varios son los temas abordados c) TC se pronuncia sobre la represión de
por esta resolución: Derecho a un ambiente los Actos Homogéneos. STC. Nº 05287-2008-
equilibrado y adecuado, Medio ambiente y PA/TC y STC. Nº 04878-2008-PA/TC.

52
El TC en la sentencia recaída en el Exp. No sin duda a logrado marcar un antes y un
4878–2008–PA/TC, en el caso de la Empresa después en los temas relacionados a los
Viuda de Mariategui e Hijos S.A. El TC derechos de la mujeres dentro de la
declaró fundado el recurso de agravio instituciones policiales. El principal aporte
constitucional en el proceso de amparo, en de esta es establecer que las sanciones
el cual los demandantes pedían que se disciplinarias y posteriores expulsiones de
cumpla con la sentencia recaída en los Exp. las Escuelas de Formación Policial por la
Acum. Nº 1255–2003–AA/TC y otros. El TC causal de embarazo carecen de legitimidad
aprovechó esta sentencia para desarrollar y son claramente inconstitucionales, ya que
el contenido del artículo 60º del Código afectan los derechos fundamentales de las
Procesal Constitucional que reprime los mujeres a no ser discriminadas por razón
actos homogéneos. de sexo, el derecho a formar una familia y
tener hijos.
Esta sentencia llena un vacío y permitirá
un mayor uso de esta institución por los e) TC se pronuncia sobre el Derecho a la
justiciables, todo lo cual debe redundar en Consulta. STC. Nº 0022-2009-PI/TC.
favor de la protección de los derechos
fundamentales. La represión de los actos Esta sentencia es importante porque regula
homogéneos constituye una herramienta por primera vez en una sentencia de fondo
útil para enfrentar el serio problema del las reglas y lo principios necesarios e
incumplimiento de las sentencias expedidas indispensables para la realización del
en procesos constitucionales tanto por proceso de consulta previa a los pueblos
funcionarios públicos como por indígenas cada vez que se prevean adoptar
particulares. decisiones que afecten directamente a los
pueblos indígenas. La consecuencia es
d) TC se pronuncia a favor de la no evidente, ya no hay pretextos para no
discriminación a la mujer. STC. 05527-2008- realizar la consulta previa de los pueblos
PHC/TC. indígenas

Durante el 2009, el Tribunal Constitucional Retrocesos:


emitió una de las sentencias más
importantes relacionadas al tema de a) Ley de Justicia Militar. STC. Nº 00001-
discriminación a la mujer en las fuerzas 2009-PI/TC.
policiales. Nos referimos a la sentencia
recaída en el Exp. No 05527-2008-PHC/TC. Luego de haber declarado
Sabemos que en nuestro país, los problemas inconstitucionales varias leyes expedidas
relacionados a la discriminación a la mujer por el Congreso que regulaban la justicia
no han podido ser solucionados por militar, porque violaban garantías del
completo, aún cuando se han debido proceso, el TC retrocede y convalida
implementado una serie políticas y planes una sentencia, que entre otras cosas
que buscan lograr mayor equidad en temas reconoce que el poder político elija a los
de género. jueces, que oficiales en actividad
administren justicia y que exista un
En el presente texto analizaremos los ministerio público paralelo al reconocido
principales aportes de la sentencia emitida en la Constitución.
en febrero del año pasado por el TC, que

53
b) Eliminación del RAC a favor del el que desconoce las funciones de la Sala
precedente vinculante. STC. Nº 03908- Social y Constitucional de la Corte Suprema.
2007-PA/TC. El denominador en común en todos ellos es
favorecer a Javier Ríos Castillo de forma
Mediante la sentencia Nº 03908-2007-PA/ irregular.
TC, el Tribunal Constitucional (TC) resolvió
dejar sin efecto el precedente establecido d) Ley de uso de la fuerza por las fuerzas
en el fundamento 40 de la STC 04853-2004- de seguridad. STC. Nº 0002- 2008-PI/TC.
PA/TC, que estableció las reglas vinculantes
del recurso de agravio constitucional a En este sentencia, el TC se pronuncia obre
favor del precedente, fijando nuevas y una norma que había regulado el uso de la
puntuales reglas procesales. EL TC fuerza de las fuerzas armadas en el ámbito
argumentó que no existía ningún vacío del orden interno. lo cuestionable a esta
legislativo que explicara la razón de ser de sentencia es que crea nuevos supuestos que
la sentencia Nº 04853-2004-PA/TC, ya que no están en la Constitución para que las
tanto la Constitución como el propio Código fuerza armadas ingresen a controlar el
Procesal Constitucional tienen orden interno.
contemplados de manera precisa los casos
en los que es posible interponer un recurso e) La sentencia del Tribunal Constitucional
de agravio constitucional. Ello quiere decir en el caso Walter Chacón. STC. Nº 3509-
que un precedente vinculante no puede 2009-PHC/TC.
reformar el texto expreso de la
Constitución, pues ésta únicamente puede Esta sentencia está referida al plazo
ser reformada siguiendo el procedimiento razonable. Lo criticable en ella es que el
previsto en su artículo 206. TC ante un caso de exceso de plazo en la
tramitación de un proceso por corrupción,
c) Sentencias a favor de Javier Ríos Castillo: este tribunal opta por excluirlo del proceso,
STC. Nº 04197-2008-PA/TC (Caso Ricardo lo cual equivale a una absolución, fungiendo
Palma) y STC. Nº 4907 – 2008 – PA/TC (Caso de tribunal penal, competencia de la que
reposición al cargo de Magistrado del TC). carece pues el TC no es ni ministerio público
ni poder judicial.
Tres son los procesos constitucionales
resueltos por el TC que involucran a Javier f) La sentencia del TC sobre la píldora del
Ríos Castillo en donde hemos advertido día siguiente. STC. Nº 02005-2009-AA/TC.
serias irregularidades. Tenemos en primer Mediante la sentencia Nº 02005-2009-AA/
lugar la sentencia del TC que se pronuncia TC, el 16 de octubre del presente año el
en contra de lo establecido por la Sala Civil Tribunal Constitucional ordena que el
de la Corte Suprema en relación con los Ministerio de Salud (MINSA) se abstenga de
devengados supuestamente adeudados a distribuir en forma gratuita a nivel nacional
Ríos Castillo, luego tenemos el proceso de la denominada píldora del día siguiente
este para regresar al TC como magistrado (PDS), debido a que para ese colegiado
constitucional a pesar de haber renunciado “existen dudas razonables respecto a la
a este cargo de luego de su elección, y forma y entidad en que la denominada
finalmente, un último pronunciamiento en Píldora del Día Siguiente afecta al

54
endometrio y por ende el proceso de PUCP, el TC se avocó a una causa pendiente
implantación”( STC. Nº 02005-2009-AA/TC. en un juzgado civil de Lima, a pesar de que
F. J. 53). Bajo ese argumento, el Tribunal no era de su competencia, vulnerando el
ordena que las farmacéuticas incluyan en artículo 139 inciso 2 de la Constitución. De
el prospecto de dichas pastillas que el esta forma, se favoreció al representante
«producto podría tener un efecto del Arzobispo de Lima, contra quien la PUCP
abortivo», ya que constituirían una posible había interpuesto el amparo, en base a una
amenaza a la vida del concebido y no interpretación de los testamentos de Riva-
nacido. Agüero que no solo se alejaba de su
voluntad original, sino que vulneraba el
Podemos advertir que la sentencia recaída derecho de propiedad al establecer cargas
en el Exp. No 02005-2009-AA/TC tiene perpetuas.
serios problemas de argumentación, pues
al final decide en base a argumentos no Sobre la autonomía universitaria, protegida
acreditados científicamente, lo cual resulta constitucionalmente, el TC actuó en contra
preocupante en una coyuntura como la de su jurisprudencia previa sin fundamentar
actual, en pleno debate sobre la la razón por la que lo hacía. En efecto,
despenalización del aborto. Resulta anteriormente el TC había desarrollando el
sorprendente como el TC quiere limitar las derecho a la autonomía universitaria,
libertades individuales de las mujeres, pero brindando a las universidades de la
no de todas ellas sino de las más pobres, y autonomía para su gestión económica y que
obligar a la ciudadanía a que se conduzca ningún ente externo puede tener injerencia
de acuerdo a sus principios confesionales, (sentencias recaídas en los expedientes
que ciertamente merecen respeto, pero 0012-1996-AI, 4232-2004-AA, y 00091-2005-
que en un Estado Constitucional de Derecho AA). Sin embargo, en este caso, el TC se
no pueden servir de fundamento a una limitó a mencionar que no existían
sentencia. injerencias: “es evidente que esas
injerencias no se producen, ni
g) La sentencia del TC sobre las nuevas lejanamente” (F.J. 20, VII, d), sin realizar
reglas de procedencia del Habeas Corpus. una fundamentación adecuada.
STC. N.° 06218-2007-PHC/TC.
Pero esta actuación irregular del TC no se
El TC en esta sentencia busco establecer limitó a esta sentencia, pues el 23 de julio
las mismas causales de improcedencia de de 2010 se publicó una resolución
la acción de amparo al proceso de habeas aclaratoria, por lo que se disponía notificar
corpus, intentando darle el mismo trato a al juzgado civil donde se ventilaba la causa
dos procesos totalmente diferentes. entre la PUCP y el Arzobispado de Lima, y
donde correspondía analizar los
h) El caso PUCP vs. Arzobispado de Lima. testamentos de Riva-Agüero, a fin de que
STC. Nº 3347-2009-PA/TC se resolviera en base a la interpretación
de estos testamentos existente en la
En este caso de amparo, en vez de analizar sentencia. El TC fundamentó esta
las amenazas al derecho a la propiedad y resolución de manera engañosa, al afirmar
la autonomía universitaria que planteó la que conforme al artículo VI del título

55
preliminar del Código Procesal Constitución y han sido desarrollados por
Constitucional y la Primera Disposición el TC, y además, el mismo TC está
Final de su ley orgánica, los jueces debían interviniendo no solo en el mercado
respetar las interpretaciones de las leyes arancelario, sino en las políticas
y reglamentos que desarrolle el TC. Este económicas del Estado, que es una potestad
argumento es abiertamente engañoso única del Poder Ejecutivo.
porque dicho artículo se refiere
expresamente a la interpretación de leyes k) Retroceso en el Derecho a la Consulta.
y reglamentos, pero en este caso se STC. Nº 6316-2008-AA/TC.
interpretaron testamentos privados, por En esta resolución el TC luego de reconocer
lo que no se trata del supuesto de la norma que el Convenio 169 de la OIT entró en
y los jueces no tienen la obligación de vigencia desde el año 1995, decide que la
seguir estas interpretaciones del TC. consulta en materia de actividades de
explotación de petroleos se realizara a
i) El caso Walde Jauregui. STC. N° 01873- partir de la fecha en que esta será
2009-PA/TC expedida. Además tiene otros serios
cuestionamientos, como por ejemplo, el
Esta resolución es un retroceso en varios establecer que le corresponde a los
aspectos, pues deja sin efecto una sanción particulares, y no al Estado, identificar a
que el CNM había establecido en contra los pueblos en aislamiento voluntario como
de magistrados de la Corte Suprema que señala la ley.
no habían respetado la cosa juzgada.
l) El caso Accomarca. STC. Nº 0218-2009-
j) El caso sobre Cementos Lima. STC. Nº HC/TC.
03116-2009-PA/TC.
Con fecha 11 de noviembre de 2010, el
El Tribunal Constitucional resolvió que la Tribunal Constitucional del Perú (TC) se
demanda presentada por Cementos Lima pronunció en el caso Roberto Contreras
era fundada y decidió restablecer los Matamoros, relativo al recurso de agravio
aranceles del 12% para dos partidas constitucional interpuesto por el
arancelarias. Según explican al accionante contra la resolución expedida
fundamentar sus votos, la norma dictada por la Tercera Sala Penal para Procesos con
por el Ejecutivo en octubre del 2007 Reos en Cárcel de la Corte Superior de
afectaba el principio de igualdad. De la Justicia de Lima, la cual declaró infundada
misma forma, el TC considera que la la demanda de habeas corpus, solicitando
igualdad ante la ley de productores que deba declararse fundada la excepción
nacionales e importadores de cemento no de prescripción que interpuso ante los
era respetada por el artículo segundo del órganos jurisdiccionales penales.
Decreto Supremo 158-2007-EF y por esa
razón debía declararse no aplicable. 3. Proceso de elecciones de magistrados
al TC.
Pero esta sentencia vulnera los principios
de libre comercio y libre competencia que Las elecciones de los magistrados del TC
también están reconocidos por nuestra es una tarea muy importante. Por ello, se

56
realizó una labor de vigilancia para asegurar Propuestas de modificación al Reglamento
transparencia y que sean elegidos aquellos de elección1
que reúnan los requisitos y que se ajusten
al perfil exigido. Para esto es necesario Ante esta situación, y antes que comience
primero recordar cómo se realizó la el actual proceso de elección de
elección anterior de magistrados del TC, magistrados al TC, planteamos la
el año 2007, a cargo de una comisión modificación de la Resolución del CCD Nº
presidida por Aurelio Pastor. Esta elección 031-95-CCD, Reglamento de Elección de
se caracterizó por lo siguiente: Magistrados del Tribunal Constitucional,
emitida el 25 de abril del año 1995,
a) Las entrevistas a los candidatos se proponiendo principalmente los siguientes
realizaron sin la presencia de la prensa cambios:
y de la opinión pública, y cuando se
pidieron las grabaciones de las mismas a) Definir y precisar con claridad el perfil
éstas fueron entregadas casi al final del de magistrado del TC
proceso. b) Realizar entrevistas públicas a los
b) No se publicaron las hojas de vida de candidatos, con transmisión a través
los postulantes como sí lo hace, por del canal de televisión del Estado.
ejemplo, el CNM con los candidatos a c) Publicar las hojas de vida oportu-
magistrados supremos. namente desde la etapa de las tachas.
c) No se definió con claridad el perfil del d) Establecer la obligación de los
magistrado constitucional, requisito candidatos de señalar todos los
indispensable antes de iniciar el servicios profesionales prestados
proceso. durante su carrera. Un informe sobre
d) No se conocieron los puntajes de los los clientes a quienes ha defendido
aspirantes y el Pleno del Congreso eligió como abogados acusados de delitos de
a los magistrados del TC sin conocer narcotráfico, corrupción de funcio-
estos puntajes. narios, graves violaciones a los
e) Como consecuencia de esta falta de derechos humanos.
transparencia, la opinión pública y la e) Ampliar y facilitar la presentación de
prensa nunca pudieron conocer quiénes tachas. Todo ello sólo puede ser posible
eran los candidatos ni sus trayectorias, luego de haber difundido en forma
quiénes habían sido sus clientes, a amplia los currículos de los candidatos.
quiénes defendieron como abogados. f) Que la Comisión Especial del Congreso
Esto, como es obvio, descartaba toda encargada de elaborar la terna, se
posibilidad de tacha. componga también por dos juristas
f) Finalmente, la renuncia de uno de los notables de reconocida trayectoria y
magistrados (Javier Ríos Castillo) luego especialistas en Derecho
de que se lo sorprendió, un día después Constitucional, lo cuales deberán
de haber sido elegido, almorzando con
personajes acusados, procesados y 1
Puede verse la propuesta completa en la siguiente
condenados por corrupción. dirección electrónica: http://
www.justiciaviva.org.pe/webpanel/doc_trabajo/
doc06082009-203759.pdf

57
desempeñar una función de veedores d) Se han difundido a través del canal del
del proceso de elección a lo largo de Congreso las entrevistas a los
todo el proceso. candidatos.
g) Se debe publicar oportunamente la lista e) La mayor transparencia ha frenado el
de los candidatos seleccionados por la “cuoteo” de las plazas entre los
Comisión Especial, así como el puntaje partidos políticos
obtenido luego de cada etapa.
h) Realización de audiencias de los Sin embargo, a pesar de estos avances,
candidatos a magistrados al TC con la también se plantearon diversas críticas:
prensa, con la opinión pública y con la
comunidad jurídica a) El proceso que demoró en empezar casi
i) La votación debe ser pública y no en seis meses. En julio del 2009 el TC ofició
sesión reservada, y el voto de cada al Congreso, y recién en noviembre la
congresista debe ser público y no Comisión comienza a funcionar. Eso
secreto. evidenciaba desidia y desinterés.
j) Se debe procurar la transmisión de las b) El reglamento es demasiado escueto,
entrevistas por Televisión Nacional, lo que motivó que incluso durante el
Radio Nacional y por Canal del propio proceso, los miembros de la
Congreso. comisión especial plantearan distintas
k) Si no se ponen de acuerdo el Pleno del reglas, por ejemplo, el esquema de
Congreso por segunda vez para elegir calificación de las entrevistas y de la
a los magistrados del TC, se cubrirán hoja de vida. En ese sentido, faltó
esas plazas en estricto orden de mérito. mayor información sobre las reglas y
los procedimientos del proceso de
Observaciones sobre el trabajo de la elección de magistrados del TC. No
Comisión Especial de selección de estaban claras las reglas de juego. Esto
magistrados al TC presidida por Humberto afecta la seguridad jurídica respecto
Falla Lamadrid de los candidatos.
c) Ausencia de constitucionalistas de
Frente al proceso anterior de elección de prestigio entre los candidatos.
magistrados del TC, hubo algunos avances d) La falta de difusión oportuna de las
positivos llevados a cabo por la comisión hojas de vida dificultó la presentación
que presidió el congresista Héctor Falla de tachas.
Lamadrid, los que merecen ser rescatados e) La presión política del partido del
pues aportaron mayor nivel de legitimidad gobierno, a través de sus congresistas,
al proceso: exigiendo que uno de los candidatos
tenga afinidad con sus ideologías
a) Publicación de las hojas de vida de los políticas.
candidatos f) La falta de concertación en el Congreso
b) Entrevistas a los candidatos con la de la República para elegir a dos nuevos
presencia de veedores y de la prensa. magistrados del Tribunal
c) Las sesiones de la comisión han sido Constitucional.
públicas y con presencia de la prensa

58
Conclusión candidatos, donde ha habido publicidad y
transparencia en cada etapa del proceso,
El TC en el año 2009 ha tenido sentencias todo lo cual ha abonado en mayor
muy controvertidas, que contradicen credibilidad del mismo. Lamentablemente,
mucho con el mandato constitucional que este proceso de elección de magistrados
se le ha impuesto. La mayoría de estas del TC que fue muy distinto al anterior,
sentencias han demostrado que las culmino con la elección de un solo nuevo
presiones políticas de diferentes grupos han magistrado, el Dr. Urviola y no dos como se
inclinado muchas veces las decisiones y esperaba. Asimismo, el partido de gobierno
resoluciones asumidas. Y si bien, ha habido trunco las posibilidades del candidato
avances en la tutela y protección de los Carlos Ramos, quien durante el proceso de
derechos constitucionales, estas han sido selección fue quien mejor calificación
en contadas ocasiones. obtuvo. También, podemos decir que la
bancada oficialista busco en todo momento
Consideramos que esta Comisión Especial truncar esta elección de nuevos
ha logrado un gran avance respecto de la magistrados del TC, porque ninguno de los
Comisión presidida por Aurelio Pastor. Este candidatos presentados al pleno tenia
proceso conto con mayor legitimación, afinidad partidaria al APRA (JCRM / LRA).
donde no ha habido manoseo de los

JUSTICIA MILITAR: SE CIERRA CÍRCULO DE IMPUNIDAD

Se han producido dos hechos trascendentes Jurisprudencia del TC, cambio radical
que marcan el retroceso de la justicia
militar. En primer lugar, el Tribunal Entre los años 2004 y 2009 el TC emitió un
Constitucional (TC), de forma cuestionable, conjunto sentencias que declararon
decidió modificar su sostenida inconstitucional gran parte del diseño legal
jurisprudencia en relación a la organización de la justicia militar policial que había
y funciones del fuero militar policial, hecho estado vigente por casi 25 años. Estas
que lo pone de espaldas al avance resoluciones buscaban renovar la
internacional en la materia. En segundo organización y funcionamiento de esta
lugar, el Poder Ejecutivo emitió un conjunto jurisdicción, así como el concepto de delito
de decretos legislativos que han ampliado de función que se utilizaba en la misma.
las competencias y facultades del fuero Lo establecido por el TC era totalmente
militar policial violando la Constitución y coherente con la jurisprudencia de la Corte
la Convención Americana. Interamericana de Derechos Humanos sobre

59
la materia 1 . En este sentido, el TC por la propia justicia militar policial: Esta
establecía que la estructura orgánica de la jurisprudencia del TC también señaló que
justicia militar policial debía ostentar las el Consejo Nacional de la Magistratura
siguientes características esenciales para (CNM) es el único órgano
que sea compatible con los principios y constitucionalmente habilitado para
garantías consagrados tanto en la designar a todos los jueces y fiscales,
Constitución como en la Convención incluyendo a los jueces y fiscales militares
Americana sobre Derechos Humanos: policiales3

a) Justicia militar policial como d) La Constitución no contempla


excepción a la unidad del Poder Judicial. excepción alguna al Ministerio Público: El
La justicia militar policial puede Ministerio Público es un órgano
organizarse como una entidad separada del constitucional autónomo consagrado
Poder Judicial, como en efecto (artículos 158º y ss. de la Constitución), la
históricamente ha venido ocurriendo. Sin cual no contempla ninguna excepción
embargo, esta excepcionalidad es tan sólo orgánica. Por tal razón el Tribunal señaló
orgánica y no material, pues la justicia que los fiscales militares policiales debían
militar policial sigue vinculada a la pasar a formar parte de la estructura
Constitución y la Convención Americana orgánica y funcional del Ministerio Público
(Expediente Nº 0023-2003-AI). como una sub-especialidad “penal militar”,
b) Independencia judicial incompatible pues resultaba incompatible con la
con estructura militar jerárquica: Desde sus Constitución un ministerio público militar
primeras sentencias del año 2004, el TC policial separado de la organización del
estableció que “el hecho de que los Ministerio Público4.
tribunales militares sean conformados en
su mayoría por ‘oficiales en actividad’, 1
La Corte IDH reiteradamente, ha establecido que
vulnera los principios de independencia e la justicia militar, en un Estado democrático de
imparcialidad de la función jurisdiccional, Derecho: a) tiene carácter restrictivo y excepcional,
b) sólo juzga delitos de función, c) sólo juzga a
además del principio de separación de militares en situación de actividad, d) bajo ninguna
poderes”.2 Luego, en su sentencia del 13 circunstancia juzga violaciones de derechos
humanos y e) si se incumple lo anterior, se está
de Junio del 2006 (Exp. Nº 0006-2006-AI/ violando las garantías del juez natural, debido
TC) el TC no sólo ratificó esta línea proceso y el acceso a la justicia. Ver caso Rosendo
jurisprudencial sino que, además, incorporó Radilla vs. México, año 2009, que sigue lo
establecido en: Caso Durand y Ugarte Vs. Perú,
la jurisprudencia de la Corte 2000; Caso Cantoral Benavides Vs. Perú, 2000; Caso
Interamericana de Derechos Humanos que, Las Palmeras Vs. Colombia, 2001; Caso de la
sobre el particular, también considera que «Masacre de Mapiripán» Vs. Colombia, 2005; Caso
Palamara Iribarne Vs. Chile, 2006, entre otros.
la simultánea condición de oficial en
2
Sentencia del Tribunal Constitucional - Exp. Nº
situación de actividad y de magistrado, 0023-2003-AI/TC, publicada el 09 de junio de 2004
vulnera la garantía de juez o tribunal (fundamento 42).
“independiente e imparcial” consagrado en 3
Sentencia del Tribunal Constitucional - Exp.
el artículo 8.1º de la Convención. Nº0004-2006-PI/TC, publicada el 17 de abril de 2006
(fundamento 166).
c) Los Jueces y fiscales militares
policiales deben ser designados por el CNM
4
Sentencia del Tribunal Constitucional - Exp.
Nº0004-2006-PI/TC, publicada el 17 de abril de
y no por el Presidente de la República ni 2006.

60
Lamentablemente, esta jurisprudencia del Abrupta porque el TC vira 180 grados la
TC se plasmó sólo parcialmente en la jurisprudencia emitida sobre la materia en
legislación, pues el Parlamento los últimos 6 años. Injustificada y
constantemente se negó a cumplir la escandalosa, porque los argumentos que
totalidad de lo establecido por el Tribunal esgrime para cambiar de criterio
en las normas aprobadas con posterioridad jurisprudencial son falaces y se basan, entre
a éstas5. Ni el Decreto Legislativo 961, ni otras consideraciones, en citas incompletas
la Ley Nº 28665, Ley de Organización y de sentencias de la Corte Interamericana
Funciones de la Justicia Militar Policial — de Derechos Humanos, tal y como lo
las que también fueron objeto de análisis demostró el ex magistrado César Landa en
constitucional—, ni la última norma, Ley su voto singular. Además, esta sentencia se
Nº 29182 (Ley de Organización y Funciones expide en un creciente contexto de serios
del Fuero Militar Policial), cumplían lo dicho cuestionamientos a la independencia y
por el TC hasta entonces. Por ello, ante credibilidad del TC. Con esta sentencia el
este abierto desacato legislativo el TC TC ahora considera compatible con la
reiteró su jurisprudencia y, con la última Constitución y la Convención Americana lo
ley Nº 29182, en por lo menos cuatro que hasta hace poco consideró
sentencias de hábeas corpus, hizo uso del inconstitucional en materia de organización
control difuso consagrado en el artículo y funciones de la justicia militar policial:
138º segundo párrafo de la Constitución y
la inaplicó por inconstitucional (casos a) Ahora es constitucional que los
Condori Condori y Rojas García) así como a jueces y fiscales militares policiales
las leyes que le precedieron (Ley Nº 28665 ostenten, simultáneamente, la condición
y Ley Nº 28934), que contenían casi de oficiales en situación de actividad pues
idénticas disposiciones inconstitucionales ello ahora ya no vulnera la independencia
(casos Soto Sarmiento y Pereyra Briceño). judicial (Párrafos 42 y 46 de la sentencia).
En dicha jurisprudencia, el TC llegó a b) Ahora es constitucional que los
sostener que el parlamento había incurrido jueces y fiscales militares policiales sean
en “un estado de cosas inconstitucional” designados por el Presidente de la
respecto a la organización y funciones de República pues ello ahora ya no vulnera la
la justicia militar y policial6. En relación independencia judicial ni el principio de
específicamente a la Ley Nº 29182, el TC separación de poderes (Párrafos 49 y 51 de
señaló que no sólo constituía “un abierto la sentencia).
desacato a tales pronunciamientos, sino
que supone, además, una situación de 5
Para ver en detalle el derrotero de esta
rebeldía legislativa, dado que el Congreso jurisprudencia en los textos de Lovatón, David:
Nuevo Código Penal Militar Policial cierra círculo
incumple su deber constitucional de legislar de impunidad en derechos humanos, Lima, Justicia
sobre una materia respecto de la cual este Viva, 2010, y Tribunal Constitucional y reforma de
la justicia militar, Lima, Palestra, 2007.
Colegiado ya se ha pronunciado”.7
6
Sentencia del Tribunal Constitucional - Exp. Nº
08353-2006-PHC/TC, publicada el 09 de abril de
Sin embargo, esta línea jurisprudencial fue 2007 (fundamento 5).
cambiada abrupta e injustificadamente con 7
Sentencia del Tribunal Constitucional - Exp. Nº
la sentencia del 4 de diciembre del 2009 01605-2006-PHC/TC, publicada el 11 de enero de
emitida en el Exp. Nº 00001-2009-PI/TC. 2008 (fundamento 7), el subrayado es propio.

61
c) Es constitucional que los fiscales miembros de las Fuerzas Armadas podrían
militares policiales conformen una cometer en lugares declarados en estado
organización aparte del Ministerio Público, de emergencia y en el contexto de lucha
pues esta excepción ahora ya no vulnera la contra los rezagos del terrorismo, contra
Constitución (Párrafos 98 y ss. de la el narcotráfico o de enfrentamiento de
sentencia). conflictos sociales.

El nuevo Código Penal Militar Policial Por un lado tenemos un marco legal de
cierra círculo de impunidad organización y funciones de la justicia
militar policial, la Ley Nº 29182 y su
Junto a este cambio de jurisprudencia los modificatoria el Decreto Legislativo 1096,
Decretos Legislativos 1094, 1095 y 1096, que pese a que ha sido validado por el TC
son las normas que se encargarán de llevar con su lamentable sentencia de diciembre
a casi un absoluto retroceso la justicia del 2009 que ya hemos comentado. Por otro
militar policial que, mal que bien, había lado, tenemos una ley que regula el uso de
avanzado cualitativamente si la la fuerza por parte de las Fuerzas Armadas,
comparábamos con lo que ocurriría antes el Decreto Legislativo Nº 1095, cuyo artículo
del 2004. En uso de tales facultades 27º dispone que “Las conductas ilícitas
delegadas, el 1º de septiembre del 2010 el atribuibles al personal militar con ocasión
Gobierno promulgó los Decretos de las acciones realizadas, en aplicación
Legislativos Nº 1094 (Código Penal Militar del presente decreto legislativo o en
Policial), 1095 (reglas de empleo y uso de ejercicio de su función, son de jurisdicción
la fuerza por parte de las Fuerzas Armadas y competencia del Fuero Militar Policial,
en el territorio nacional), 1096 (modifica de conformidad al artículo 173º de la
artículos de la Ley Nº 29182) y 1097 (regula Constitución Política”.8
la aplicación de normas procesales por
delitos que implican violación de derechos Como ya hemos visto, el fuero o la justicia
humanos). militar policial sólo es competente para
juzgar delitos de función, sin embargo, el
Como se recordará, de estas normas fue el artículo citado pretende reenviar a la
Decreto Legislativo 1097 el que más críticas justicia militar policial a los militares que
recibió por abrir la puerta de la cárcel a incurran en “conductas ilícitas”, intentando
violadores de derechos humanos como los extender así el ámbito de competencia de
integrantes del destacamento “Colina”, por la justicia militar policial no sólo a los
ello ante la presión pública nacional e delitos de función sino, eventualmente, a
internacional, fue derogada. Sin embargo, otro tipo de “conductas ilícitas”, como
han quedado vigentes los otros decretos
legislativos (1094, 1095 y 1096), los que
contienen disposiciones que buscan volver
a instrumentalizar la justicia militar policial
–tal como sucedió durante el conflicto
armado interno en los ochentas y noventas–
, para asegurar la impunidad de graves
violaciones de derechos humanos que los 8
Énfasis nuestro.

62
delitos comunes perpetrados contra civiles contribuciones ilegales y la abolición de
o violaciones de derechos humanos, algo derechos, lesionan bienes jurídicos
ilícito.9 comunes como la integridad física y
psicológica, la propiedad o el debido
Tenemos entonces, por un lado, una justicia proceso de los civiles, que en absoluto
militar policial no independiente ni constituyen bienes jurídicos propios de las
imparcial y, por otro lado, una ley de uso Fuerzas Armadas. Además, el artículo 33º
de la fuerza que remite a esta justicia inciso 17 de este Código, al que se remiten
militar toda “conducta ilícita” en la que los artículos 81º y 82º, contempla tan sólo
puedan incurrir los militares en estados de como “agravante” de estos tipos penales
emergencia. “causar la muerte” de los civiles que
puedan resultar agraviados. Nuevamente,
Cierra este círculo de impunidad el Decreto estamos frente a un bien jurídico común
Legislativo Nº 1094, el nuevo Código Penal como la vida, cuya vulneración no puede
Militar Policial, norma que era ser competencia de la justicia militar
absolutamente innecesaria, pues se ha policial sino de la justicia ordinaria.
emitido tan sólo debido a una exigencia
militar, dado que la sentencia del TC del Por ello, consideramos que con la dación
15 de diciembre del 2006 (Exp. Nº 0012- de este nuevo Código Penal Militar Policial,
2006-PI/TC) ya había ajustado la Decreto Legislativo Nº 1094, se cierra el
constitucionalidad del, ahora, derogado círculo de impunidad que algunos sectores
Código de Justicia Militar Policial (D. L. políticos y militares han ido tejiendo desde
961), porque consideró inconstitucional: la el año 2006: a) una justicia militar policial
tipificación de diversos tipos penales ni independiente ni imparcial, b) una ley
comunes o que fueran tipificados delitos de uso de la fuerza que remite toda
de función supuestos disciplinarios que no “conducta ilícita” del personal militar a
calificaban como tales. Empero, este D. L. esta justicia militar policial y c) un código
1094 reintroduce 15 tipos penales ya que reincorpora e incorpora delitos
expulsados por el TC. Además ha comunes. Todo ello con el propósito que la
incorporado ocho (08) nuevos tipos penales justicia militar policial, una vez más, vuelva
comunes que, sin duda alguna, constituyen a ser instrumentalizada para echar un
una invitación para que la justicia militar manto de impunidad sobre graves
policial reasuma indebida competencia en violaciones de derechos humanos que el
casos de graves violaciones de derechos personal militar pueda perpetrar en contra
humanos perpetradas por personal militar de civiles en zonas declaradas en
en contra de civiles y en contextos de emergencia o en contextos de conflictos
estados de emergencia. sociales (DLP).

Esto viola flagrantemente el artículo 173º


de la Constitución, la Convención 9
Sobre todo si tomamos en cuenta que la categoría
Americana, la jurisprudencia del TC y de de «grupo hostil», propia del Derecho Internacional
la Corte Interamericana, pues la comisión Humanitario o «derecho de la guerra», ha sido
definida tan ampliamente por el artículo 3.f) de
de delitos como la devastación, el saqueo, este Decreto Legislativo Nº 1095, al punto que
la apropiación, la destrucción, la pueden ser comprendidos en ella manifestantes en
confiscación arbitraria, la exacción, las conflictos sociales, en especial, conflictos indígenas.

63
LA REFORMA PENDIENTE: UNA EVALUACIÓN DE LA IMPLEMENTACIÓN DEL
CÓDIGO PROCESAL PENAL

El Código Procesal Penal de 2004 (en excepción el distrito judicial de Lima. Sin
adelante, el Código)1 ha entrado en vigencia embargo, mediante el último decreto
en 16 distritos judiciales, es decir, en más supremo que modifica el calendario de
de la mitad de existentes a lo largo del aplicación, el proceso de implementación
territorio nacional2. Como todo proceso culminará recién el año 2013 con la entrada
reestructurador, la reforma se ha visto en vigor del Código en los distritos
envuelta en constantes altibajos, producto judiciales de Junín, Ayacucho, Lima, Lima
de numerosos factores presentes en su Norte y el Callao. Lo anterior nos revela un
aplicación. panorama poco alentador.

No obstante, quisiéramos hacer referencia Ante esta situación, resulta relevante


a los que podríamos denominar “actores cuestionarse no respecto a los aplicadores
detrás del telón”, esto es, instituciones del Código, esto es, jueces, fiscales o
que, si bien no se encargan de aplicar los personal administrativo, sino
dispositivos del aún denominado “Nuevo fundamentalmente en cuanto a los
Código”, jugaron –y juegan todavía– un rol responsables de la puesta en marcha de su
relevante en el proceso de implementación implementación. En tal sentido, tenemos
de la reforma.3 que el Decreto Legislativo 958 dispuso la
creación de la Comisión Especial de
Al respecto, resulta sintomático que, desde Implementación del Código Procesal Penal
un inicio, haya existido una constante
política de postergación de la entrada en
vigencia del Código. Así, podemos
mencionar que, pese a lo señalado de
1
Aprobado mediante Decreto Legislativo 957.

manera expresa en las Disposiciones Finales 2


Los distritos judiciales son Huaura, La Libertad,
Tacna, Moquegua, Arequipa, Tumbes, Piura,
del Decreto Legislativo 957, la entrada en
Lambayeque, Puno, Cusco, Madre de Dios, Ica,
vigencia del Código en el primer distrito Cañete, Cajamarca, Amazonas y San Martín.
judicial incorporado a la reforma se retrasó 3
Lo anterior implica abstenerse de realizar un
6 meses.4 En esta misma línea, hasta la análisis cuantitativo de la puesta en marcha de la
reforma, lo cual ha sido abordado por el Dr. Luis
fecha se han emitido 4 decretos supremos
Pásara. Al respecto, nos remitimos a su obra La
que modifican el original Calendario Oficial Reforma Procesal Penal en números (en prensa).
de Aplicación Progresiva del Código 4
La primera Disposición Final, en su inciso 2,
Procesal Penal,5 el cual había sido aprobado señalaba que el Código entraría en vigencia en el
mediante Decreto Supremo 013-2005-JUS. primer distrito judicial el 1 de febrero de 2006. No
obstante, esto ocurrió el 1 de julio del mismo año
Según esta norma, en el año 2010 el Código en el distrito judicial de Huaura.
debió haber entrado en vigencia en 28 5
Al respecto, ver los Decretos Supremos 016-2010-
distritos judiciales, siendo la única JUS; 016-2009-JUS; 005-2007-JUS y el 007-2006-JUS.

64
(en adelante, “la Comisión”), la cual tiene Con todo, es posible apreciar que
por objeto, tal y como lo establece el determinados inconvenientes no solo
artículo 2 de esta norma, el diseño, obedecen a la falta de capacitación de los
conducción, coordinación, supervisión y que asumirán el papel de actores en la
evaluación del proceso de implementación aplicación de la nueva normativa procesal
de la reforma procesal penal. En buena penal. De esta forma, podemos hacer
cuenta, la Comisión cuenta con la referencia al problema presupuestal. En
participación de los representantes del este ámbito, se puede advertir que los
Ministerio de Justicia, Ministerio Público, presupuestos son elaborados por cada
Poder Judicial, Ministerio de Economía y el institución y para cada distrito judicial,7
Ministerio del Interior, lo que sería, en sin que pueda existir, por ello, una cifra a
realidad, la participación del Poder nivel nacional que pueda facilitar la
Ejecutivo y del Judicial, salvo el caso del distribución de recursos en los distritos
Ministerio Público. judiciales no incorporados a la reforma. La
lista de debilidades en el proceso es aun
A estas alturas, depositar toda la más larga y reconocida por la propia
responsabilidad sobre las constantes Comisión.
postergaciones del Código únicamente a la
Comisión sería un despropósito. Pese a ello, Ahora bien, resulta impactante que las
como esta misma Comisión lo ha resaltado, reuniones de trabajo en cuanto a la
muchos de los problemas existentes en la capacitación sean ex post facto, es decir,
implementación se deben, particular- luego de la entrada en vigencia del Código
mente, a la falta de un ente impulsor de la en numerosos distritos judiciales. Por
reforma. De esta manera, ha señalado que ejemplo, recién el 15 de abril de 2008
“[a]lgunos de los actores del sistema no han (fecha en la cual el código había entrado
definido claramente –a nivel operativo– los en vigencia en 4 distritos judiciales) la
roles que de manera integral les compete, Secretaría Técnica de la Comisión convocó
ni la interacción o coordinación que debe a una reunión para evaluar los avances y
darse entre ellos”6. Habría que preguntarse desafíos en materia de capacitación sobre
si este problema es exclusiva la reforma. En esta reunión, nuevamente,
responsabilidad de los aplicadores del se volvió a concluir que “[s]e carece de la
Código, en el sentido que, pese a las necesaria institucionalidad para diseñar,
oportunidades, no se han decidido a asumir ejecutar, supervisar y evaluar los procesos
con seriedad el cambio que implica el
Código; o si, en todo caso, estamos frente
a una responsabilidad institucional mayor,
que demostraría que, a nivel nacional, no
existe un plan de adiestramiento y
capacitación adecuados para hacer frente
a la reforma. Este problema, también 6
Plan de Trabajo de la Comisión Especial de
reconocido por el documento citado, Implementación del Código Procesal Penal.
Documento de junio de 2007, pp. 3-4. Disponible
refleja la ausencia de una política en internet: http://www.minjus.gob.pe/cpp/
coordinada a nivel nacional que sea PLAN%20DE%20TRABAJO.pdf.
enfocada de manera integral. 7
Ídem, p. 4.

65
de capacitación”.8 Lo que deja en evidencia se enfrentarán, principalmente, los jueces
esta situación, en realidad, es una y fiscales de tener que dominar los 3 textos
problemática que va más allá de la simple legales.
descoordinación o incertidumbre ante el
cambio. En suma, el proceso de implementación
encuentra como principal obstáculo la falta
En efecto, tal y como se sostuvo en el Plan de coordinación institucional, lo cual se
de Implementación del Nuevo Código refleja en presupuestos autónomos,
Procesal Penal, uno de los mayores riesgos capacitaciones aisladas y proyectos de ley
en este proceso es “que el apoyo político a referidos solo a algunos distritos judiciales.
la reforma procesal penal no permanezca Este proceso requiere, en buena cuenta,
o que el proceso de implementación no se no solo de operadores del derecho –léase
refuerce o constituya una prioridad en los jueces o fiscales–, sino, fundamentalmente,
próximos gobiernos”. 9 En realidad, la de actores detrás del proceso
reforma depende, en última instancia, de comprometidos a lograr, en conjunto, un
una voluntad política constante en el régimen de institucionalidad en el país
tiempo. (OPP).

Sin embargo, la implementación ha sido un


tema abordado, hasta cierto punto, de
forma irresponsable. Al respecto, podemos
hacer referencia al proyecto de ley 04441,
el cual modifica la ley sobre la aplicación
del Código y señala que éste entrará en
vigencia el 15 de enero de 2011 en el
distrito judicial de Lima y el 1 de abril del
mismo año para los distritos judiciales de
Lima Norte, Lima Sur y Callao para los
delitos consagrados en las secciones de
Concusión, Peculado y Corrupción de
Funcionarios.

Esta modificatoria constituye la prueba


irrefutable de la falta de institucionalidad,
toda vez que, en menos de 2 meses, se
encontrarán en vigencia en Lima hasta 3
códigos procesales (el Código de
Procedimientos Penales de 1940, el Código
Procesal Penal de 1991 y el Código Procesal 8
Proyecto del Plan Integral de Capacitación para
Penal de 2004) sin que haya existido, de la Implementación del Código Procesal Penal.
Agosto de 2008, p. 6. Disponible en http://
parte de los poderes del Estado, una www.minjus.gob.pe/cpp/planintegral.pdf.
política de capacitación a los funcionarios 9
Plan de Implementación del Código Procesal Penal,
encargados de aplicar la ley. No es incluso aprobado por Decreto Supremos 013-2005-JUS.
necesario agregar la dificultad con la cual Octubre de 005, p. 40.

66
CAPÍTULO V

AVANCES Y RETROCESOS EN ACCESO A LA JUSTICIA

LA JUSTICIA DE PAZ DURANTE EL BIENIO 2009-2010

En materia de justicia de paz, el período activos, pero ha habido dificultades para


2009-2010 nos deja la impresión de que ha la ejecución de estos fondos, como
existido un esfuerzo por fortalecer a esta comentaremos más adelante.
instancia de justicia de parte de ciertas
instituciones estatales, que ha habido En segundo lugar, queremos mencionar
ciertos avances concretos, y que otros algunas iniciativas por generar documentos
aspectos todavía se mantienen en estado normativos o referentes a políticas públicas
potencial al terminar este período, por lo sobre justicia de paz, llevados a cabo por
que habría que esperar a los próximos años el parlamento y por el poder judicial,
para conocer sus resultados. Queremos aunque lamentablemente aún no han
referirnos a cinco puntos que nos parecen llegado a concretarse.
especialmente relevantes.
Al iniciar el período bajo análisis destaca
En primer lugar, se debe destacar que, el trabajo realizado por la Comisión de
durante el 2009, el Poder Judicial incluyó Justicia y Derechos Humanos del Congreso
por primera vez a la justicia de paz en de la República, que trabajó en un proyecto
presupuesto solicitado para el año 2010. de ley para regular integralmente la justicia
Es así que para el 2010 se aprobó un de paz. Este proyecto era una propuesta
presupuesto de más de 21 millones de soles, interesante porque, para empezar, se
que según la Gerencia General del Poder elaboró en base a consultas con los jueces
Judicial, se encontraban destinados a de paz más experimentados de cinco
personal y obligaciones (1 millón 776 mil regiones distintas del país. Esto posibilitaba
nuevos soles), bienes y servicios (13
millones 408 mil nuevos soles) y adquisición
de activos no financieros (6 millones 81 mil 1
Oficio N° 005-2010-SG-GG-PJ, del 20 de enero de
nuevos soles).1 Esto ha permitido un mayor 2010, en respuesta a solicitud de acceso a la
número de actividades y adquisición de información.

67
que la norma se adaptara a las necesidades Facilitadores para la Capacitación de
propias de la justicia de paz, pues Jueces de Paz”. En caso de ser aprobados,
actualmente la normativa dispersa que la sus resultados deberían ser analizados en
regula no es específica para la justicia de un balance siguiente.
paz, sino normas para la justicia de paz
letrada que se aplica por extensión (como En tercer lugar, en este período ha existido
las competencias notariales y penales), o cierta preocupación por la capacitación a
competencias que otras instancias le los jueces de paz. La ONAJUP y las Oficinas
derivan (como el levantamiento de cadáver Distritales de Apoyo a la Justicia de Paz
o el hábeas corpus). Entre los principales (ODAJUP), organizaron en estos dos años
temas de los que se ocupaba esta propuesta 281 eventos de capacitación a jueces de
se encontraba determinar los efectos de paz en todo el país. Hay algunas diferencias
las actas de conciliación (similares a las entre el 2009 y 2010. El primer año los
sentencias), o aspectos que buscaban cursos de capacitación se realizaron con
fortalecer a la justicia de paz, como el presupuestos de las propias cortes
apoyo que requieren de otras instituciones superiores y de otras instituciones que
estatales (como la policía) también apoyaron, como municipalidades, ONG,
regulaban los derechos de los jueces de etc., y se realizaron 109 durante el año.
paz, se preocupaba por el sostenimiento Durante el 2010 se realizaron 172 cursos
económico de los juzgados de paz, y de capacitación, principalmente con los
también se refería a algunos aspectos sobre recursos asignados por el Poder Judicial a
la coordinación entre la justicia ordinaria la Justicia de Paz. Pero se tuvieron
y la comunitaria, entre otros temas dificultades para ejecutar los fondos
importantes. Este proyecto se consultó y durante el primer y el último trimestre pues
debatió en la comisión respectiva durante hubo un recorte presupuestal que impidió
los primeros meses del año, llegando a realizar los últimos cursos programados. Es
elaborarse un predictamen. Sin embargo, por ello que, según información de la
la coyuntura política posterior al baguazo, ONAJUP, fue entre el segundo y tercer
en el mes de junio de 2009, cambió trimestre que se realizaron 170 talleres de
drásticamente la agenda de la comisión e capacitación, es decir más que en todo el
impidieron que se avanzara más en el 2009. Esto muestra la importancia que el
proceso legislativo.2 presupuesto del Poder Judicial tiene para
que las capacitaciones se realicen de forma
En el lado del Poder Judicial, a través de la permanente y la necesidad de que se pueda
Oficina Nacional de Apoyo a la Justicia de ejecutar adecuadamente.
Paz (ONAJUP), se han elaborado
documentos que aún se encuentran Además de la frecuencia y regularidad de
pendientes de aprobación por el Consejo estos cursos de capacitación, otro punto
Ejecutivo del Poder Judicial (CEPJ), tales importante es cómo se realizan estas
como un “Plan Nacional de Promoción y capacitaciones.
Difusión de la Justicia de Paz, un
“Reglamento de Elección del Juez de Paz 2
Véase Gálvez Rivas, Aníbal. «Posibles mejoras en
Titular y del Juez de Paz Accesitario” y otro legislación sobre justicia de paz», publicado en el
portal de Justicia Viva el 07 de mayo de 2009, http:/
“Proyecto de Ley de la Justicia de Paz”, y / w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
un “Curso Piloto de Formación de notihome01.php?noti=35

68
En septiembre de 2009 se creó en la Corte la justicia de paz, la realidad en la que se
Superior de Lima Norte la denominada desempeña y, especialmente, en técnicas
Escuela de Justicia de Paz, mientras que de educación de adultos. Se han utilizado
entre noviembre de ese año y octubre de como base el Manual del Juez de Paz y la
2010 se crearon en San Martín, Cajamarca Guía del Facilitador. Capacitación para
y Madre de Dios tres escuelas de justicia jueces y juezas de paz, ambos publicados
intercultural. Aunque estas escuelas el año 2007 por el Instituto de Defensa Legal
pueden llegar a ser importantes en la recogiendo una experiencia previa de
elaboración de diagnósticos sobre la capacitación de casi una década. Se han
justicia de paz, o en la propuesta de temas venido obteniendo buenos resultados, y el
y metodologías para la capacitación de los equipo de faciltadores de la Corte Superior
jueces de paz, todavía no se han del Cusco ha desarrollado talleres de
consolidado y no se conoce de parte de ellas capacitación a jueces de paz altamente
propuestas concretas sobre estos aspectos participativos que ha permitido un mejor
mencionados. Estas escuelas todavía se aprendizaje por parte de los jueces y juezas
encuentran en proceso de consolidación, y de paz. Creemos que la sistematización de
en un próximo balance debería analizarse esta experiencia será sumamente
sus avances. importante para que pueda ser tomada
como referente en capacitación en otras
Por su parte, la ONAJUP y las ODAJUP han zonas del país.
buscado avanzar en las capacitaciones. Así,
en el 2009, la ONAJUP contó, a través de En cuarto lugar, debemos referirnos a la
una consultoría, con el servicio de organización existente en el Poder Judicial
“Evaluación y Reformulación del Plan para el apoyo a la Justicia de Paz. Según la
Nacional de Capacitación y Formación ONAJUP, actualmente se cuenta en las
Continua de Jueces de Paz 2008-2001”, y ODAJUP con personal con experiencia
ha propuesto un curso piloto de formación suficiente. Sin embargo, existe
de facilitadores para la capacitación de inestabilidad en estas debido a que, si bien
jueces de paz. Según información de la son órganos que trabajan en coordinación
ONAJUP, se busca generar un sistema de con la ONAJUP y las políticas que esta
capacitación de jueces de paz que tenga establece, los responsables de las ODAJUP
un carácter participativo. son personal administrativo de las cortes
superiores que muchas veces no realizan
Una experiencia que merece destacarse en su función de forma exclusiva sino en
el mismo sentido, es la llevada a cabo por adición a otras labores, y existe una alta
la Corte Superior de Justicia del Cusco, con rotación en el cargo. Esta rotación se debe
el apoyo del Instituto de Defensa Legal y el a que cuando hay elecciones de presidentes
Centro Bartolomé de las Casas. Se ha de cortes superiores, los nuevos presidentes
llevado a cabo un proceso sostenido de suelen cambiar a la persona responsable
formación de facilitadores en Justicia de de estas oficinas. Esto genera una alta
Paz, y han participado alrededor de 15 inestabilidad, pues en más de una
magistrados de distintas provincias de oportunidad se han cambiado a los
Cusco. Se han realizado talleres de responsables por personas sin experiencia
preparación de estos facilitadores en los previa en justicia de paz, lo que puede
que han enriquecido su conocimiento sobre significar empezar otra vez desde cero en

69
esas oficinas, desperdiciando la experiencia para cierto número considerable de
previa. Según el Jefe de la ONAJUP, juzgados de paz. Según la ONAJUP, en
Fernando Meza, si bien este año se ha diciembre de 2010 se distribuirán 1670
contado con presupuesto para contratar a equipos de cómputo adquiridos (incluyendo
personal en forma exclusiva, no se ha computadoras matriciales), en igual
podido realizar debido a que por número de juzgados de paz, equivalente al
restricciones de la ley presupuestal no se 30% del total. La distribución será en forma
puede crear las plazas correspondientes. proporcional en todas las cortes superiores
Debe tomarse en cuenta que para mejorar del país. Según la ONAJUP esta medida no
la justicia de paz, necesariamente se debe solo servirá para el funcionamiento de los
fortalecer a la ONAJUP y a las ODAJUP, pues juzgados, sino que en el futuro permitirá
son estos los órganos que realmente pueden reducir costos para materiales de
llegar a dar soporte en forma sostenida y capacitación pues se podrán distribuir
sistemática a la labor de los jueces de paz. materiales informativos en formato digital.
Asimismo, la ONAJUP informa que ha
En esta línea, se debe mencionar también elaborado un manual de conocimientos
el convenio celebrado entre el Poder básicos de computación para jueces de paz.
Judicial, la Confederación Suiza y la Esta es otra medida que deberá analizarse
Agencia Peruana de Cooperación en próximos balances.
Internacional (APCI), para la ejecución de
la ONAJUP el proyecto “Acceso a la Justicia Como puede verse, nos encontramos en una
en Comunidades Rurales- PROJUR – Fase etapa en la que se han procurado ciertos
III”, durante el período de agosto 2010 a avances, pero todavía hay muchas medidas
diciembre 2011, con un financiamiento que cuyos resultados todavía no pueden
supera los 2 millones 400 mil nuevos soles. conocerse. Quizá estemos en una etapa de
Este convenio también fortalece a la transición hacia una de mejoría más
ONAJUP y sus resultados merecen ser concreta en los juzgados de paz.
analizados en próximos balances. Necesitamos estar pendientes para conocer
los resultados futuros (AGR).
En quinto lugar, creemos conveniente
mencionar el esfuerzo por distribuir equipos

70
LA DEFENSA PÚBLICA DURANTE EL BIENIO 2009-2010

La Defensa Pública, prevista para garantizar d) Consagración de la unidad de actuación:


el derecho a la defensa gratuita ante el uno de los principios generales del servicio
sistema de justicia, durante el período bajo consiste en su prestación de manera
análisis siguió un ritmo marcado por la Ley continua y sin interrupciones, desde el
Nº 29360, Ley del servicio de Defensa inicio del caso hasta su conclusión
Pública, la cual cambió al anterior servicio definitiva, salvo motivos de fuerza mayor
de defensa de oficio, reconfigurando su (art. 3, inciso d)”.1
organización, y modificando sus funciones.
Esta ley fue publicada el 14 de mayo de No obstante, desde que se publicó esta
2009 en el diario oficial El Peruano, norma, ya se podían plantear diversas
estableció algunos puntos importantes: preocupaciones, como por ejemplo la
necesidad de mayor capacidad y
“a) Ampliación de la cobertura: el articulo especialización de los defensores públicos,
8 de la Ley establece -entre otros- que las mejorar la distribución de las defensorías
victimas de violencia familiar y sexual pues no contaba con una adecuada
tendrán acceso a patrocinio legal gratuito, distribución conforme a las regiones de
a través de los consultorios jurídicos mayor pobreza, la necesidad de establecer
populares. Se trata sin duda de un aspecto indicadores sobre el desempeño de la
positivo, dado las recomendaciones que se defensa pública, entre otros “la
venían haciendo en ese sentido desde hace proporcionalidad entre la cantidad de
algunos años, en razón del efecto población pobre por región y la cantidad
pernicioso del sistema. de defensores/as de oficio; el efecto,
diferenciado por sexo, de las políticas de
b) Requisito lingüístico para ser defensores admisibilidad al servicio; así como los
públicos: la Ley establece la necesidad de indicadores, más cualitativos, respecto de
que los defensores públicos hablen la percepción de las personas usuarias
quechua, aymara u otros idiomas que frente al servicio”.2
fueran predominantes en la zona donde
ejercen sus funciones (art. 10, inciso d), Un tema que causó preocupación fue la
clara muestra de la importancia que demora en la reglamentación y la
representa la barrera lingüística, insuficiente preocupación por la
especialmente en ciertas regiones del país. implementación de esta importante ley. La

c) Acceso inmediato al servicio: el servicio


tendrá que prestarse en forma inmediata, 1
Benoit, Christine. «Expectativas y preocupaciones
respecto de la ley del servicio de defensa pública».
sin que se tenga que esperar previamente Publicado en el Portal de Justicia Viva el 21/05/09,
los resultados de la verificación http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/
socioeconómica de las personas usuarias notihome01.php?noti=47
(art. 16). 2
Ídem.

71
ley estableció una vacatio legis, por la cual entraba en vigencia al día siguiente a su
debía entrar en la práctica el 1 de enero publicación, existía un plazo de 9 meses
de 2010. Además, planteó que el para que las sedes donde se brinda el
reglamento debía dictarse en un plazo de servicio de defensa pública se adecúen al
90 días, plazo cumplido en agosto de 2009. nuevo reglamento. La consecuencia de
esto, es que las defensorías públicas solo
Fue el 23 de septiembre que se publicó el se basaban en la nueva regulación desde
reglamento de esta ley, el cual regula: a) octubre de 2010, y recién desde entonces
la organización administrativa necesaria los usuarios del servicio podrían notar el
(por ejemplo establece la Dirección General cambio. Al parecer se trataba de una forma
de Defensa Pública y las direcciones discreta de ampliar el plazo para adaptarse
distritales en las cortes superiores, así como al nuevo sistema establecido legalmente
los requisitos para ser director y sus debido a que no se había previsto un
funciones); b) las funciones y deberes de proceso de implementación adecuado. Es
los defensores públicos; c) características decir, el sistema de defensa pública viene
de los usuarios del servicio; y d) el régimen funcionando en base a la nueva regulación
disciplinario para los defensores públicos. recién desde fines de 2010, por lo cual la
Un punto cuestionable de este reglamento calidad del servicio debería ser analizada
consistió en que estableció que si bien más adelante3 (AGR).

3
Sobre este punto pueden leerse los artículos:
Gálvez Rivas, Aníbal. «Necesitamos prepararnos
para la entrada en vigencia de la Ley de Defensa
Pública», publicado el 20/08/09 en el Portal de
Justicia Viva, http://www.justiciaviva.org.pe/
notihome/notihome01.php?noti=112, así como el
artículo: Gálvez Rivas Aníbal. «La Ley de Defensa
Pública ya está reglamentada: ahora falta la
implementación», publicado el 24/09/09 en el
Portal de Justicia Viva, http://
w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
notihome01.php?noti=138

72
EL SISTEMA DE JUSTICIA FRENTE A LA DISCRIMINACIÓN

Durante el período 2009-2010 se ha podido Cristian Olivera “fuera amonestado junto


observar que el sistema de justicia empezó a su pareja por agentes de seguridad por
a mostrar ciertos resultados en la lucha mostrar actitudes supuestamente
contra la discriminación, en la vía penal y indecorosas en la cafetería del lugar, tras
en la civil, aunque todavía requieren haberse registrado quejas de algunos
ampliarse. clientes al respecto”. Según informó la
agencia EFE, 3 Olivera demandó a la
En junio de 2010, la Segunda Sala Penal de compañía (entonces llamada
la Corte Superior de Justicia de Lima Norte Supermercados Santa Isabel) ante Indecopi,
confirmó la sentencia del Séptimo Juzgado afirmando que pese no estaban besándose
Penal de Lima Norte, que condenó a tres ni abrazándose sino mostrándose su afecto
años de prisión suspendida a cuatro con miradas y otros gestos, los agentes les
docentes del Instituto Superior Tecnológico conminaron a abandonar el local y, ante su
“Manuel Arévalo Cáceres” por delito de negativa, les comunicaron que podían
discriminación en agravio de Vilma Palma, quedarse siempre que se abstuvieran de
además de una reparación civil de 10 mil mostrar su afecto. Indecopi no sancionó y,
soles. 1 La discriminación se inició en Olivera recurrió al Poder Judicial,
septiembre de 2006, cuando la agraviada presentando una demanda en el Poder
fue designada como practicante del turno Judicial contra la empresa que
nocturno en el Programa de Industrias administraba el supermercado y contra
Alimentarias, y los docentes comunicaron Indecopi, acusándolo de dilatar el caso.4
al director del instituto que habían Olivera además informó el 14 de junio de
decidido suspender las prácticas en el turno
noche mientras no se designara a otra
practicante pues consideraban que Palma 1
Véase «Profesores de instituto fueron inhabilitados
no era capaz debido a su discapacidad un año por discriminar a Vilma Palma». El Comercio,
10/06/10, http://elcomercio.pe/lima/492883/
psicomotora y problemas de vocalización, noticia-profesores-instituto-fueron-inhabilitados-
además de diversos actos denigrantes. Sin ano-discriminar-practicante-discapacitada
embargo, tal incapacidad fue desmentida 2
Se puede descargar la sentencia en el siguiente
por los exámenes médicos y por testimonios enlace: https://docs.google.com/fileview?id=0B-
rbK4KoeSZ3NTY1YWIzY2MtMjgxZC00
de quienes trabajaron con ella, y por ello MTVjLWI0ZmYtZWNiNjA4YjEzODBh&hl=es
el 7º Juzgado Penal Especializado del Cono 3
Véase «El juicio a varios supermercados por
Norte de Lima, dictó sentencia discriminación a homosexuales queda visto para
condenatoria el 12 de junio de 2009, y que sentencia», Agencia EFE, 14/06/10, http://
www.google.com/hostednews/epa/article/
fue posteriormente confirmada.2
ALeqM5hC7P9Shz9TthxO-HjMLEcqU1M62Q
4
Véase «Sentenciarán discriminación contra un
Por otro lado, también se ha avanzó en un gay», Perú.21, 13/06/10, http://peru21.pe/
caso de discriminación por orientación noticia/494403/sentenciaran-discriminacion-
contra-gay
sexual, ocurrido el año 2004 cuando

73
2010 que a la vista en la Sala Civil de la lado, el Informe Defensorial señala que
Corte Suprema de Lima no acudió la siete casos por discriminación derivaron en
empresa demandada, con lo que el juez procesos penales, de los cuales uno fue
dejó el caso visto para sentencia, pero aún archivado y los demás seguían en trámite.
no se ha conocido públicamente el De otro lado, se indica que habían
desenlace de este caso. problemas de dilación, y que la población
no estaba utilizando adecuadamente la vía
No cabe duda de que estos primeros constitucional a través del proceso de
resultados positivos deben ser resaltados y amparo para que los ciudadanos y
aplaudidos. Sin embargo, tampoco ciudadanas afectados por un acto de
debemos olvidar que falta mucho por hacer, discriminación puedan exigir la restitución
que al sistema de justicia han llegado pocos de sus derechos (pp. 92-100).
casos, y que incluso han sido contadísimos
los casos penales en los que se llegó a abrir Ante el panorama descrito por la Defensoría
instrucción. en el referido informe, podemos percibir
que el caso de Vilma Palma es totalmente
En abril de 2009, la Defensoría del Pueblo excepcional, y que igualmente lo sería el
presentó su informe Actuación del Estado caso de Olivera si se llegara a sancionar a
frente a la discriminación. Casos conocidos la empresa. La lentitud del sistema de
por la Defensoría del Pueblo,5 donde se justicia, y su inadecuado tratamiento del
señalaban importantes avances en el sector problema, permiten que la discriminación
educación y diversas ordenanzas siga campeando por todo el país. Esto unido
municipales. Pero respecto del sistema de al hecho de que los ciudadanos y
justicia, la defensoría informó que entre ciudadanas no hacen uso adecuado de las
los años 2007 y 2008, el Ministerio Público herramientas constitucionales que el
había recibido 104 denuncias por el delito sistema de justicia pone en sus manos.
de discriminación a nivel nacional. Sin
embargo, 55 (52.9%) se encuentran Esperamos que estos casos sirvan como
archivadas, mientras que 3 cuentan con referente para que más gente se anime a
denuncia formalizada (2.9%) y 4 tienen denunciar los actos de discriminación que
dictamen fiscal (3.8%). De las resoluciones padecen y para que empiecen a
archivadas, aproximadamente la mitad se desarrollarse criterios jurisprudenciales
debía a que los hechos no estaban que permitan afrontar esta situación (AGR).
relacionados con comportamientos que
configuren el delito. Sin embargo, hubo
casos donde los fiscales procedieron al
archivo de las denuncias basándose en la
inasistencia de los denunciantes a las
citaciones, sin tener en cuenta que el
Ministerio Público es el titular de la acción
penal. Asimismo, otro grupo de casos fue
archivado solo citando el artículo 323 del 5
Puede descargarse este informe a través de la
Código Penal, pero sin motivar por qué el siguiente dirección electrónica: http://
caso no encajaba en el tipo penal. Por otro www.justiciaviva.org.pe/userfiles/Infor_def.pdf

74
CAPÍTULO VI

EL SISTEMA DE JUSTICIA FRENTE A LOS DERECHOS


DE LOS PUEBLOS INDÍGENAS

BALANCE SOBRE LA JUSTICIA INDÍGENA DURANTE EL BIENIO 2009-2010

El derecho de acceso a la justicia es Humanos y Comisión Especial de Reforma


trascendental y su goce efectivo es mucho Integral de la Administración de Justicia,
más dificultoso en el ámbito rural, donde más conocida como la CERIAJUS, aunque
el Estado en buena medida se encuentra se relegaba a las rondas campesinas a una
ausente. labor de apoyo a las autoridades
comunales.
Es precisamente en el ámbito rural donde
nace la justicia comunal, como una Esto último empezó a cambiar también
manifestación cultural para la resolución hace algunos años con diversas sentencias
de los conflictos, en el marco de las de la Corte Suprema. Durante el período
comunidades campesinas, nativas y las bajo análisis, podemos comentar que, en
rondas campesinas. mayo y julio de 2009, la Corte Superior de
Justicia de la Libertad, dictó las sentencias
La justicia comunal, ha sido normalmente que recayeron en los casos penales Nº 5127-
marginada por el Estado, en especial las 25-2008 y Nº 5964-25-2008, respectiva-
rondas campesinas debido a que el artículo mente. En ellas, esta corte superior
149° de nuestra Constitución Política no es reconoce y fundamenta lo que llama las
suficientemente claro sobre sus facultades “funciones constitucionales de las rondas
jurisdiccionales. Hace algunos años se campesinas”, realizando un razonamiento
dieron los primeros pasos hacia el respeto a la luz del Convenio 169° de la OIT,
a la justicia comunal, en el marco de lo revocando sentencias que condenaban a
establecido por la Constitución. Así, la autoridades ronderas por el ejercicio de sus
justicia comunal recibió atención en facultades jurisdiccionales. Estas se suman
diversos instrumentos políticos como el a otras tantas de otras cortes superiores y
Acuerdo Nacional, el Acuerdo Nacional por a 14 sentencias de la Corte Suprema, que
la Justicia, el Plan Nacional de Derechos

75
se han expresado en este sentido participantes conocieron, analizaron y
anteriormente.1 criticaron la propuesta legislativa.

Por otro lado, el 13 de noviembre de 2009 Por otro lado, destaca la creación del
se aprobó el Acuerdo Plenario Nº 1-2009/ Instituto de Justicia Intercultural de
CJ-116 en el que las Salas Penales Cajamarca, el 4 de agosto de 2010, y la
Permanente y Transitorias de la Corte Escuela de Justicia de Paz de la Corte
Suprema de Justicia de la República, Superior de Lima Norte creada el de
teniendo como fundamentos al derecho a setiembre de 2009 al instaurar la Escuela
la identidad cultural, al artículo 149° de la de Justicia de Paz, que se constituyen en
Constitución y al Convenio 169° de la OIT espacios de diálogo entre la justicia estatal
determinaron que las Rondas Campesinas y la justicia desarrollada en el mundo rural.
forman parte de un sistema especial propio
y, en rigor, constituyen una forma de Es necesario resaltar que la propuesta de
autoridad especial en los lugares o espacios ley mencionada es una iniciativa del
rurales del país en que existen y por tanto Instituto de Defensa Legal, el Ex Consorcio
poseen facultades jurisdiccionales.2 Projur y el Instituto Peruano de Educación
en Derechos Humanos y por la Paz
Un dato interesante de este bienio es la (IPEDEHP) y ha formado parte de la
creación de institutos de justicia bibliografía del “Primer Congreso
intercultural, órganos al interior de las Internacional sobre Justicia Intercultural en
Cortes Superiores de Justicia destinados a Pueblos Indígenas” organizado por el Poder
trabajar el tema de la justicia comunitaria. Judicial. 4 Como en Moyobamba, se han
En ese sentido, el 16 de noviembre de 2009
se emitió la Resolución Administrativa Nº
408-2009/PJ por la que se creó la “Escuela
de Justicia Intercultural del Distrito Judicial
de San Martín” destinada a capacitar
permanentemente a operadores de justicia
ordinaria, justicia de paz y justicia especial
1
Véase el documento de Juan Carlos Ruiz que
sistematiza las sentencias previas de la Corte
dentro de dicho distrito judicial. Es en Suprema: http://www.ibcperu.org/doc/isis/
coordinación con dicha institución que los 12637.pdf
días 18 y 19 de octubre se llevó a cabo en 2
Este acuerdo plenario de la Corte Suprema puede
el local de la Federación Regional Indígena ser descargado en la siguiente dirección electrónica:
http://historico.pj.gob.pe/CorteSuprema/
Awajún del Alto Mayo (FERIAAM) en SalasSupremas/SPP/documentos/
Moyobamba, un taller de consulta sobre una ACUERDO_PLENARIO_01-2009-CJ-116_301209.pdf
propuesta de ley de desarrollo del artículo 3
Puede leerse información sobre el taller realizado
149 de la Constitución3. En dicho evento y en Moyobamba en la siguiente dirección electrónica:
http://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/
con la participación, en un primer c o r t e s u p e r i o r s a n m a r t i n p j /
momento, de autoridades de comunidades s_corte_superior_san_martin_utilitarios/as_home/
nativas de etnias de San Martín (Kechwas, as_imagen_prensa/as_archivo_noticias/
csjsm_n_magistrados_participan_taller
Awajún y Shawis) y luego, de jueces,
4
Este proyecto puede consultarse en la siguiente
fiscales y policías de Moyobamba y de
dirección electrónica: http://
distintas provincias, se desarrolló una congreso.260mb.com/docs/normatividad/
metodología de consulta en la que los proyecto_de_ley.pdf

76
realizado talleres de consulta5 y diálogo6 Pueblos Amazónicos, encargado de la
con autoridades comunales y estatales en formulación de un Plan Integral de
Cajamarca y Cusco. Desarrollo Sostenible para dichos pueblos
se pronunció respecto al tema de la
La creación de estos institutos de justicia jurisdicción especial, dedicando el íntegro
intercultural, en las cortes superiores, y la del capítulo “L” a la Gobernabilidad y
organización de los congresos Administración de Justicia en las
internacionales sobre justicia intercultural, Comunidades Indígenas de la Amazonía. En
impulsados por el Consejo Ejecutivo del dicho capítulo, se señala que “si bien es
Poder Judicial, revelan una nueva corriente necesario garantizar la coherencia del
de apertura hacia el tema de la justicia ordenamiento jurídico del país, también,
comunitaria y permiten vislumbrar un en concordancia con el Convenio 169 de la
futuro distinto para la coordinación entre Organización Internacional del Trabajo
la justicia especial y la ordinaria, para lo (artículos 8, 9 y 10) y de la Constitución
cual de mantenerse el trabajo constante. Política del Perú (artículo 149), deben ser
reconocidas por los organismos del Estado
Las iniciativas de la sociedad civil y las las prácticas tradicionales de
instituciones del Estado están llamadas a administración de justicia comunal de los
sumar esfuerzos en pos de la resolución de pueblos indígenas, por los organismos del
conflictos que aún se presentan entre las Estado” 9 . Se crearon los objetivos
mencionadas jurisdicciones, para ello, la específicos de “promover políticas públicas
Declaración de la Merced 7 –documento de reconocimiento y respeto de los sistemas
resultante del Primer Congreso normativos indígenas de justicia” y
Internacional sobre Justicia Intercultural en “establecer mecanismos que permitan la
Pueblos Indígenas– podría convertirse en participación e inclusión de los pueblos
una suerte de hoja de ruta para lo sucesivo.
Sobre todo, tomando en cuenta que en el
marco del Segundo Congreso Internacional 5
Levaggi Tapia, Renato. «Se realizaron talleres de
consulta sobre proyecto relacionado a justicia
Sobre Justicia Intercultural realizado en comunal», publicado el 16/09/10, http://
Cajamarca, los días 8, 9 y 10 de diciembre, w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
se ha establecido recomendar la notihome01.php?noti=374

institucionalización de estos espacios de 6


Levaggi Tapia, Renato. «Se realizaron talleres de
diálogo y consulta sobre proyecto relacionado a
diálogo, concertación y mutuo aprendizaje,
justicia comunal», publicado el 11/11/10, http://
solicitar al Congreso de la República la w w w. j u s t i c i a v i v a . o r g . p e / n o t i h o m e /
aprobación de la Declaración de las notihome01.php?noti=414
Naciones Unidas sobre los Derechos de los 7
Véase, «Declaración de La Merced»http://
historico.pj.gob.pe/noticias/
Pueblos Indígenas y la creación de una
noticias.asp?codigo=15032&opcion=detalle
Oficina Nacional de Justicia Intercultural, 8
Véase la «Declaración de Cajamarca», http://
dependiente del Poder Judicial, para historico.pj.gob.pe/CorteSuprema/documentos/
desarrollar políticas de coordinación entre DECLARACION_CAJAMARCA_101210.pdf
la jurisdicción estatal, comunal y ronderil.8 9
Grupo Nacional de Coordinación para el Desarrollo
Todo ello, considerando que la Mesa de de los Pueblos Amazónicos, Mesa de Trabajo Nº 4,
Propuesta Nacional de Desarrollo Amazónico, Acta
Trabajo N° 4 del Grupo Nacional de del 22 de junio de 2009, p. 75. Disponible en
Coordinación para el Desarrollo de los Internet: http://www.servindi.org/pdf/
Mesa_dialogo_4.pdf

77
indígenas en el diseño e implementación campesinas”. 10 Además, dentro del
de las políticas de gobierno”. Objetivo Especifico 4, “Prevenir los niveles
de inseguridad ciudadana y violencia
Finalmente, la Mesa de Diálogo para el social”, se crea el programa 5.4.1.
Desarrollo Integral de los Pueblos Andinos, “Fortalecimiento de la justicia comunal y
por otro lado, considera necesaria la la seguridad ciudadana”11 (LRV).
“Protección y respaldo por parte de los tres
niveles de gobierno de la justicia comunal 10
Ídem, p. 41.
y sus autoridades de conformidad a sus
11
Ídem, p. 50.
leyes internas de las comunidades

EL DERECHO A LA CONSULTA PREVIA EN LA JURISPRUDENCIA DEL


TRIBUNAL CONSTITUCIONAL1

Si bien aún no ha sido aprobada la ley de concreto como son los amparos, los hábeas
consulta previa a los pueblos indígenas, corpus y hábeas data, el artículo VI del
durante el período bajo análisis, el Tribunal Título Preliminar del Código procesal
Constitucional (TC) ha desarrollado un Constitucional precisa que “Los Jueces
conjunto de reglas sobre la implementación interpretan y aplican las leyes o toda norma
y la realización de las consultas previas.
1
Se retoman nuestros siguientes artículos: «Tribunal
Constitucional reconoce el derecho a la consulta
Debemos recordar que, sobre la fuerza de los pueblos indígenas y rango constitucional al
normativa de la sentencias expedidas en Convenio 169 de la OIT», en: Gaceta Constitucional.
Análisis multidisciplinario de la jurisprudencia del
procesos de inconstitucionalidad y de tribunal constitucional, Tomo 16, abril del año 2009,
acción popular, el artículo 82 del Código Lima, Gaceta Jurídica, págs. 137-155; «El desarrollo
Procesal Constitucional (Ley 28237) señala jurisprudencial sobre el derecho a la consulta
previa: la exigencia judicial de los derechos de los
que “Las sentencias del Tribunal pueblos indígenas» en: Gaceta Constitucional.
Constitucional en los procesos de Análisis multidisciplinario de la jurisprudencia del
inconstitucionalidad y las recaídas en los tribunal constitucional, Tomo 31, julio del año 2010,
Lima, Gaceta Jurídica, págs. 59-78; «Análisis de las
procesos de acción popular que queden observaciones del Gobierno a la autógrafa de la
firmes tienen autoridad de cosa juzgada, Ley de consulta previa a los pueblos indígenas u
originarios», en: Revista «Actualidad Jurídica»,
por lo que vinculan a todos los poderes Tomo 200, julio 2010, Gaceta Jurídica, págs. 211-
públicos y producen efectos generales 216; y «Balance preliminar de la jurisprudencia del
desde el día siguiente a la fecha de su TC en materia de derechos culturales», en: Revista
de Análisis Especializado de Jurisprudencia RAE
publicación”.2 Por otro lado, en relación Jurisprudencia, Tomo 25, julio 2010, Año 3, págs.
con la fuerza normativa de las sentencias 231-274.
del TC expedidas en procesos de control 2
Énfasis nuestro.

78
con rango de ley y los reglamentos según parámetro constitucional, por lo que si una
los preceptos y principios constitucionales, norma de rango inferior la contraviene esta
conforme a la interpretación de los mismos tendría que ser declarada inconstitucional.
que resulte de las resoluciones dictadas por En consecuencia, argumentaciones como
el Tribunal Constitucional”.3 las planteadas por el Ejecutivo, deben ser
desestimadas” (f.j. 10).
Son cuatro las sentencias que expedidas por
el TC que han desarrollado el derecho a la En esa misma línea establece el TC la
consulta previa: Nº 00022-2009-PI/TC, Nº aplicabilidad inmediata del Convenio 169
05427-2009-PC/TC, Nº 06316-2008-PA/TC, aún cuando no haya sido reglamentada, y
Nº 00023-2009-PI/TC. lo hace en los siguientes términos: “no es
un argumento constitucionalmente válido
Las reglas jurídicas vinculantes del TC excusar la aplicación de derechos
contenidas en la sentencia recaída en el fundamentales debido a una ausencia de
exp. Nº 00022-2009-PI/TC regulación legal o infra legal. Ello sería
dejar en manos de la discrecionalidad
Esta es la primera sentencia del TC estatal el cumplimiento de los derechos
expedida en materia de derecho a la fundamentales, posición que riñe con el
consulta y es la más importante en Estado Constitucional del Derecho en la que
términos de desarrollo de reglas la Constitución vincula a toda la sociedad,
normativas. Asimismo, es la sentencia de incluyendo a los órganos constitucionales
mayor fuerza normativa toda vez que es o a los llamados Poderes de Estado” (f.j.
expedida en un proceso de 12).
inconstitucionalidad, lo cual supone que
vincula a todos los poderes públicos y tiene También se ha pronunciado el TC en
efectos generales. Es más, en la medida relación con el inicio de la fuerza vinculante
en que interpreta y desarrolla el contenido del Convenio 169 de la OIT, dice que “Si
constitucional de un derecho de rango bien el Convenio N° 169 está vigente en
constitucional, ella se adhiere al derecho nuestro país desde 1995, su aplicación no
mismo, con lo cual comparte el rango ha sido asumida por el Estado de manera
constitucional con el derecho que ha regular. De otro lado, no se han presentado
interpretado. ante esta instancia litigios en los que se
discuta este derecho” (f.j. 41).
El TC comienza reconociendo algunos
principios vinculantes sobre el marco En relación con el derecho a la consulta, el
interpretativo del derecho a la consulta. TC también ha desarrollado reglas. Tenemos
También es importante el reconocimiento el reconocimiento del principio de la
del TC de las reglas vinculantes sobre las inclusión antes que de la asimilación de los
fuentes de derecho aplicables al derecho a pueblos indígenas a la cultura dominante
la consulta. Señala la Inaplicabilidad de (f.j. 14). El reconocimiento del principio
norma que contradiga el Convenio 169 de de la protección de los derechos para
la OIT. El TC afirma de forma categórica
que “sin lugar a dudas que la normativa
del Convenio N.° 169, forma parte del 3
Énfasis nuestro.

79
garantizar la subsistencia de los pueblos que los actos de adjudicación de dichos
indígenas (f.j. 14), el reconocimiento del lotes, mediante resoluciones supremas del
principio del dialogo intercultural (f.j. 17). Ministerio de Energía y Minas de los años
También el TC establece reglas para definir 1995 y 1999, así como la serie de actos de
la afectación directa a los pueblos indígenas ejecución hasta el estado en que se
(f.j. 19 y 20), la diferencia entre el derecho encuentran actualmente, toda vez que se
a la consulta y el derecho al veto (f.j. 24 y vienen desarrollando sin la participación ni
25). Asimismo, el TC desarrolla reglas sobre consulta a las comunidades y sus
las etapas del proceso de consulta. organizaciones, resultarían incompatibles
con la Constitución” (F.J. 27).
Dos temas finales que desarrolla el TC
resultan relevantes. En primer lugar, Esto significa que los actos administrativos,
desarrolla reglas jurídicas vinculantes sobre a través de los cuales se han aprobado
el derecho de los pueblos indígenas sobre concesiones mineras, petroleras,
sus tierras y sus territorios y sobre la forestales, etc., en territorios de
obligación de compartir los beneficios de comunidades campesinas y nativas, y que
las actividades consultadas. Sobre el primer fueron emitidos luego del año 1995, tienen
punto, el TC recogiendo la jurisprudencia un vicio de nulidad, es decir, tienen un
de la Corte Interamericana de Derechos problema de validez sustancial. Esto
Humanos desarrolla el principio de la significa que si bien se han seguido los
obligación jurídica del Estado de delimitar procedimientos para ser aprobados, al no
los territorios indígenas de conformidad con haber sido consultados, el contenido de los
los artículos 13 y 15 del Convenio 169 de la mismos, deviene en nulo pues viola y
OIT (f.j. 44) y el principio de la vulnera la Constitución.
interpretación constitucional intercultural
de las normas civiles de propiedad (f.j. 45 Lo segundo es una reiteración de lo
y 46).Finalmente, el TC desarrolla la establecido en la 00022-2009-PI/TC: El
obligación de compartir los beneficios de Convenio 169 de la OIT está vigente desde
las actividades consultadas. Lo que hace 1995. Señala que “para el Perú el Convenio
el TC en realidad es desarrollar 169 de la OIT ya se encontraba vigente al
jurisprudencialmente lo establecido en el momento de suscribirse los documentos
artículo 15 inciso 2 del Convenio 169 de la respectivos, pues éste fue ratificado por
OIT. nuestro país el 2 de febrero de 1994” (F.J.
23).
Las reglas jurídicas v inculantes
contenidas en la sentencia recaída en el La jurisprudencia vinculante del TC
Exp. Nº 06316-2008-PA/TC (Aidesep I) desarrollada en la sentencia recaída en el
Exp. Nº 05427-2009-PC/TC (Aidesep II)
Dos reglas queremos destacar de esta
sentencia y que de alguna manera son Se trata de una sentencia sumamente
reiteraciones, la primera es que los actos interesante desde nuestro punto de vista,
administrativos inconsultos expedidos luego que desarrolla fundamentalmente dos
de la ratificación del Convenio 169 son puntos, el redimensionamiento de los
inconstitucionales. Para el TC “en principio, procesos de cumplimiento y la fuerza

80
normativa de las normas constitucionales. que el mandato cuyo cumplimiento se
De alguna manera reitera en unos casos y pretende se encuentre inserto en un
en otro profundiza lo establecido en tratado de derechos humanos y ostente, por
sentencias anteriores. ello, rango constitucional, “antes que ser
un impedimento para el cumplimiento
El TC reitera la fuerza normativa de las exigido, representa más bien un argumento
disposiciones del Convenio 169 de la OIT. de fuerza para requerir judicialmente su
En efecto, señala que “conforme lo ha efectivización” (f.j. 10). Agrega con razón
señalado este Colegiado en reciente este colegiado que “ si en nuestro
jurisprudencia, el Convenio 169 de la OIT ordenamiento se brinda adecuada
tiene rango constitucional y forma parte protección al derecho a la efectividad de
del parámetro o bloque de las disposiciones legales o los actos
constitucionalidad, con la consiguiente administrativos, con mayor razón se puede
posibilidad no sólo de resistir infracciones exigir, a través de este proceso, se tutele
provenientes de fuentes infraconsti- el derecho a convertir en realidad jurídico-
tucionales (fuerza pasiva), sino de innovar constitucional aquello que está inscrito en
nuestro ordenamiento jurídico, incor- una norma de rango constitucional” (f.j.
porando en éste, en tanto derecho vigente, 10).
los derechos reconocidos por aquél a título
de derechos de rango constitucional (fuerza En ese sentido, si según el artículo 66, inciso
activa) (STC 0022-2009-PI/TC, Caso 2 antes mencionado el funcionario o
Tuanama, FJ. 10)”. autoridad renuente está obligado a emitir
un reglamento cuando así lo ordena una
Sin embargo lo más importante es la norma legal expresa, “más legítimo resulta
creación jurisprudencial de un nuevo afirmar que éste se encuentra obligado a
supuesto para presentar procesos de emitir dicha norma si ella viene exigida por
cumplimiento, para exigir el cumplimiento un tratado internacional de rango
de lo establecido en normas constitu- constitucional directamente aplicable que
cionales, pues este proceso no estaba impone similares obligaciones a la entidad
pensado para demandar el cumplimiento demandada en orden a sus competencias
de las clausulas de rango constitucional. normativas” (f.j. 10).
En efecto, el principal problema con el que
se enfrenta el TC, es que el proceso de En esa línea desarrolla el principio general
cumplimiento está pensado, para exigir el de la efectividad de las disposiciones
cumplimiento de normas legales o actos constitucionales. En efecto, el TC reconoce
administrativos firmes, pero no el “la existencia de un principio general de
cumplimiento de las disposiciones de la la efectividad de las disposiciones
Constitución o de cláusulas de rango constitucionales” (f.j. 15). Lo fundamenta
constitucional como las contenidas en los así, “si la eficacia inherente a toda norma
tratados de derechos humanos firmados y jurídica se postula en relación a las normas
ratificados por el Estado peruano. legales y actos administrativos, con mayor
razón deberá serlo también con relación a
No obstante ello, el TC no se hace las normas constitucionales, que son las que
problema, pues considera que el hecho de ostentan la mayor jerarquía en nuestro

81
ordenamiento jurídico” (f.j. 15). Agrega la consulta desde la publicación de la STC
que dicho principio de efectividad de las 0022-2009-PI/TC, sujetándose a las
disposiciones constitucionales se consideraciones vertidas en tal
desprende, además, “del propio carácter pronunciamiento”. En otras palabras, que
normativo del texto constitucional que, el derecho a la consulta previa de los
aunque contenga disposiciones abiertas pueblos indígenas sólo es exigible desde el
cuyo contenido obligacional a veces es 9 de junio del año 2010 (fecha en que se
difícil determinar prima facie, también expide la sentencia 00022-2009-PI/TC), y
contiene determinadas normas-reglas de ya no desde el año 1995 como lo dijo
fácil explicitación, entre las que puede inicialmente en otras sentencias. Estamos
encontrarse la referencia expresa al ante una resolución incompatible con
desarrollo de una legislación determinada principios constitucionales, con la propia
que dé cumplimiento a una norma jurisprudencia del TC, con la jurisprudencia
constitucional” (f.j. 15). de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos (Corte IDH), el propio Código
La sentencia 00023-2009-PI: un nuevo Procesal Constitucional, etc.
retroceso del TC
De esta manera, se blinda y se coloca un
Esta sentencia del TC no tiene el desarrollo candado para que los actos administrativos
argumentativo de las anteriores, y a nuestro y normativos expedidos luego de la entrada
entender constituye un retroceso. Los en vigencia del Convenio 169 de la OIT, y
demandantes piden que se declare que no fueron consultados, no puedan ser
inconstitucional del Decreto Legislativo No revisados ni ser objeto del control
1079 sobre protección de áreas de reserva constitucional. El fundamento de este
natural, por no haber sido consultado. El pronunciamiento está, según el propio TC,
TC la desestima argumentando que no en la necesidad de garantizar la seguridad
afecta en forma directa a los pueblos jurídica de las empresas que realizan
indígenas, fallo cuestionable desde nuestro industrias extractivas.
punto de vista. Lo interesante de este fallo,
es que entre líneas, el TC reitera que las Varias son las razones que se pueden
normas que aprueba el Congreso que están invocar para cuestionar la
referidas a pueblos indígenas deben ser inconstitucionalidad de este recurso y su
consultadas. vulneración de lo establecido en el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos. En
Lamentable retroceso del TC en materia primer lugar, el recurso de aclaración está
del derecho a la consulta previa de establecido para aclarar puntos “oscuros”
pueblos indígenas en la sentencia. En tal virtud, no puede ser
utilizado para cambiar el pronunciamiento
Se trata de la resolución recaída en el del TC. Una segunda crítica, es que este
expediente Nº 06316-2008-AA Resolución recurso de aclaración viola la garantía de
expedida a raíz de un recurso de aclaración la cosa juzgada, al valerse del mismo, en
presentado por AIDESEP. Lo escandaloso es forma irregular, para establecer una nueva
lo que se señala en el punto 2 de la parte regla que no había sido fijada antes. En
resolutiva: “Establecer la obligatoriedad de tercer lugar, el TC no puede, en principio,

82
declarar y establecer una regla general en
un proceso constitucional de amparo, que
es un proceso de protección de derechos
humanos en casos concretos. En cuarto 4
Véase: Equipo Profesional de Justicia Viva.
lugar, un recurso de aclaración no puede «Lamentable retroceso del TC en materia del
derecho a la consulta previa de los pueblos
cambiar la jurisprudencia reiterada del TC
indígenas: razones para oponernos», publicado el
tal como lo ha hecho en este recurso 4 11/11/10, http://www.justiciaviva.org.pe/
(JCRM). notihome/notihome01.php?noti=415.

LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EN MATERIA DE


PUEBLOS INDÍGENAS1

En momentos en que el Tribunal sobre las comunidades campesinas y nativas


Constitucional (TC) comienza a expedir sus y, finalmente sobre el sistema de justicia y
primeras sentencias del TC en materia de el multiculturalismo.
derecho a la consulta y que los pueblos
indígenas comienzan a exigir judicialmente 1. Los derechos de las comunidades
sus derechos, resulta oportuno y campesinas y nativas
conveniente hacer un balance preliminar
de la jurisprudencia constitucional Tenemos en primer lugar pronunciamientos
desarrollada en materia de derechos de sobre el derecho a la identidad cultural y
índole cultural y de derechos de los Pueblos étnica. También resulta interesante el
Indígenas. Ello es necesario fundamen- pronunciamiento del TC en relación con el
talmente, porque puede brindar criterios derecho a la participación en la vida
interpretativos para comprender las cultural. Sin lugar a dudas el derecho mejor
sentencias del máximo órgano de control trabajado es el derecho a la consulta previa
de la constitucionalidad, y en otros casos de los Pueblos Indígenas tal como lo hemos
para demandar a este colegiado, desarrollado en otro artículo de este
coherencia con sus propios fallos. balance. Otro tema interesante es el

Los temas sobre los cuales se ha


pronunciado el TC pueden agruparse en 1
Este artículo toma como referencia nuestro
cuatro tópicos: en primer lugar los derechos artículo «Balance preliminar de la jurisprudencia
de los pueblos indígenas, luego la respuesta del TC en materia de derechos culturales», en:
Revista de Análisis Especializado de Jurisprudencia
del Estado frente a ésta realidad RAE Jurisprudencia, Tomo 25, julio 2010, Año 3,
multicultural, algunos pronunciamientos pp. 231-274.

83
referido a los derechos lingüísticos y su “la Multiculturalidad del Estado peruano,
relación con el derecho a la defensa. Así no debe significar un lastre para lograr la
precisa que el derecho a la defensa “no identidad nacional, sino un desafío
sería posible si, en el seno del proceso, no constitucional en la medida que se debe
se hubiera nombrado intérprete al tener en consideración el valor de la
recurrente teniendo éste como idioma diversidad cultural”. En efecto, se señala
propio uno distinto al castellano y, en que “la diversidad cultural es valiosa, tanto
consecuencia, no tuviera la posibilidad de en el sentido cuasi estético de que crea un
entender el idioma usado en los tribunales, mundo más interesante, como porque otras
a fin de ejercer su derecho de defensa culturas poseen modelos alternativos de
constitucionalmente protegido”.2 organización social que puede resultar útil
adaptar a nuevas circunstancias. Este
último aspecto suele mencionar con
relación a los pueblos indígenas, cuyos
a) Sobre el derecho a la identidad cultural.
estilos de vida tradicionales proporcionan
STC Exp. No 00006-2008-AI, f.j. 19 y
un modelo de relación sostenible con el
25
entorno”3. Esto es histórico en nuestro país
b) El derecho a la identidad étnica. STC donde hay sectores que consideran lo
Exp. No 03343-2007-AA, f.j. 29. andino y amazónico como un lastre a
c) El derecho a la identidad cultural no es superar.
patrimonio de los Pueblos Indígenas.
STC Exp. No 00006-2008-AI, f.j. 21. También destacan algunos pronuncia-
mientos en relación con el Impacto del
d) El derecho a la participación en la vida
multiculturalismo en la Constitución, y nos
cultural . STC Exp. No 00030-2005-AI,
referimos concretamente a la inserción del
f. j. 22.
pluralismo en la estructura del Estado y en
e) Sobre el derecho a la consulta previa la concepción del Estado Democrático. En
de los Pueblos Indígenas Exp. No esta parte, el TC ha emitido varios
00022-2009-PI pronunciamientos y desarrollado varios
conceptos, no siempre claros. Un primer
f) El Estado y los derechos lingüísticos STC
concepto desarrollado por el TC es el de la
Exp. No 04719-2007-HC, f. j. 11, 12 y 14;
“Constitución cultural”. También el TC se
STC Exp. No 00006-2009-AI, voto singular
pronuncia sobre los presupuestos políticos
de Landa Arroyo, f.j. 1 al 5; STC, Exp. No
e ideológicos del Estado Constitucional
04232-2004-AA, f. j. 15.
contenido en nuestra Carta Política y su
relación con pueblos indígenas. Precisa que
“la Constitución de 1993 ha adoptado un
2. La respuesta del Estado frente a este
modelo de Estado social y democrático de
multiculturalismo
Derecho y no por un Estado liberal de
Derecho. Esto es importante en la medida
Existe también otro conjunto de
que las Constituciones de los Estados
pronunciamientos de reconocimiento del
multiculturalismo. En efecto, el TC hace
2
STC Exp. No 04719-2007-HC, f. j. 11.
un reconocimiento del carácter
multicultural de nuestro país. Establece que
3
STC Exp. No 00042-2004-AI, f. j. 2.

84
liberales presuponían una sociedad
costumbre. STC Exp. No 0020-2005-
integrada, en abstracto, por personas
AI7TC
iguales y, por lo tanto, su mayor
preocupación fue asegurar la libertad de g) La protección del patrimonio cultural. STC
las personas. Por el contrario, el Exp. No 04677-2004-AA, f.j. 24 y 25; STC
establecimiento del Estado social y Exp. No 00007-2002-AI, f. j. 10; y STC
democrático de Derecho parte, no de una Exp. No 00042-2004-AI, f. j. 1.
visión ideal, sino de una perspectiva social
de la persona humana”4. los valores constitucionales de pluralismo,
tolerancia y respeto de la costumbre, sobre
Existen otros pronunciamientos importan- la protección del patrimonio cultural.
tes: sobre el principio de promover sectores
excluidos, sobre las obligaciones del Estado
en relación con el pluralismo cultural, sobre 3. Sobre las comunidades campesinas y
nativas.

a) Reconocimiento del multicul-turalismo.


Este es un tema sobre el cual también han
STC Exp. Nº 00042-2004-AI, f. j. 2; STC
existido varios pronunciamientos del TC.
Exp. No 00042-2004-AI, f. j. 3; STC Exp.
Tenemos por ejemplo, el reconocimiento
No 0020-2005-AI/TC, f. j. 99; STC Exp.
de los lazos de cooperación y cohesión al
No 00042-2004-AI, f. j. 3.
interior de la comunidad campesina.
b) Impacto del multiculturalismo en la También merece destacarse, el
Constitución; STC Exp- No 0042-2004- pronunciamiento del TC en relación con la
AI, f.j. 1. Similar argumen-tación puede existencia y la personería jurídica fáctica
ser encontrada en STC Exp. No 04677- de comunidades no inscritas y la prohibición
2004-AA, f.j. 24; y STC Exp. No 04611- de generar indefensión por razones
2007-AA, f. j. 6, 8 y 9 del voto singular formales. Así el TC ha señalado que de
de César Landa. conformidad con el artículo 89 de la
c) La incorporación del multiculturalismo
Constitución que esta “reconoce a las
en el concepto de Estado Democrático
comunidades campesinas y nativas
Social de Derecho ; STC Exp. No 00042-
existencia legal y personería jurídica sin
2004-AI, f. j. 1 y STC Exp. No 10063-
someter su existencia a inscripción o
2006-AA, f. j. 32 y 33.
formalidad alguna”.5 Sustenta esta regla en
el hecho que “la Norma Fundamental, en
d) Sobre el principio de promover sectores forma excepcional y privilegiada, ha
excluidos. STC Exp. No 00016-2008-AI, otorgado a dichas comunidades personería
f. j. 25; STC Exp. No 00034-2004-AI, f. j. jurídica erga omnes en forma directa, sin
30 y 31; STC Exp. No 00020-2005-AI, f. j. la necesidad de realizar la inscripción
17; STC Exp. No 00008-2003-AI, f. j. 4. previa en algún registro para afirmar su
e) Obligaciones del Estado en relación con existencia, al representar una forma de
el pluralismo cultural. STC Exp. No
0042-2004-AI/TC, f. j. 4 y 5.

f) Los valores constitucionales plura- 4


STC Exp. No 00042-2004-AI, f. j. 1.
lismo, tolerancia y respeto de la 5
STC Exp. No 04611-2007-AA, f. j. 22.

85
universitates personarum. 6 El acto
f) La autonomía de las comunidades
administrativo de inscripción es entonces,
campesinas. STC Exp. No 4241-2004-
a diferencia de lo que ocurre con las
AA, f. j. 5 y STC Exp. No 02939-2008-
personas jurídicas de derecho privado,
AA, f. j. 9.
declarativo y no constitutivo”.7

En relación con la obligación del Estado de 4. El sistema de justicia y el multi-


promover el desarrollo agrario contenido culturalismo
en el artículo 88 de la Constitución,8 el TC
se pronuncia sobre obligación estatal de Finalmente bajo este tópico podemos
fomentar el desarrollo agrario y luego más agrupar un conjunto de pronunciamientos.
en especifico, sobre la obligación de prestar Así, el TC ha establecido de manera clara
asistencia técnica, crediticia y que el debido proceso es un límite de la
establecimiento de políticas públicas a justicia comunal9. Otro pronunciamiento
favor de dicho sector. Si bien esta regla es fundamental es sobre la fuerza vinculante
general, es evidente que ella beneficia de del Convenio 169 de la OIT. Destaca sin
manera directa a las comunidades embargo, de manera particular la
campesinas y nativas. Finalmente, también obligación del juez de tener en cuenta las
hay pronunciamientos en relación con la diferencias culturales. En efecto, tiene
autonomía de las comunidades campesinas. dicho el TC que «El Poder Judicial, tomando
en cuenta el tipo de función constitucional
a) Reconocimiento de los lazos de que cumple y la forma en que realiza su
cooperación y cohesión al interior de cometido (distintos jueces a lo largo de
la comunidad campesina. STC Exp. No todo el país), debe promover con mayor
04611-2007-AA, f. j. 14, 15 y 26 Voto razón un acercamiento real a la población
singular de César Landa Arroyo y STC y un mejor conocimiento de sus problemas.
Exp. No 04611-2007-AA, f. j. 26. Esto tiene más sentido si se distingue el
carácter de pluricultural y pluriétnico del
b) La existencia legal y la personería
país […] La diversidad de costumbres,
jurídica fáctica de comunidades no
inscritas y la prohibición de generar
indefensión por razones formales. STC
Exp. No 04611-2007-AA, f. j. 22 y 25.

c) Prohibición de colocar a las CC, CN en 6


En relación con este último, el TC diferencia entre
indefensión por temas formales. STC Exp. personas jurídicas de substrato propiamente
personalista, representado por una colectividad de
No 04611-2007-AA, f. j. 26.
individuos (universitates personarum), y personas
jurídicas caracterizadas por la prevalencia del
d) Sobre el desarrollo agrario. STC Exp. No
substrato patrimonial (universitates bonorum).
00032-2008-AI, f. j. 9, 10 al 12 y STC
7
Ídem, f. j. 25
Exp. No 04670-2005-AA, f. j. 9.
8
«Artículo 88.- El Estado apoya preferentemente
e) Sobre el derecho al territorio de las el desarrollo agrario. Garantiza el derecho de
comunidades campesinas. STC Exp. No propiedad sobre la tierra, en forma privada o
comunal o en cualquiera otra forma asociativa. La
05573-2006-HC, f. j. 6. STC Exp. No ley puede fijar los límites y la extensión de la tierra
02263-2009-PHC, f. j. 2; STC Exp. No según las peculiaridades de cada zona.»
00228-2008-HC, f. j. 10. 9
STC Exp. No 06167-2005-HC/TC, f. j. 7.

86
dependiendo del lugar donde se encuentre, y nativas en procesos constitucionales
añade especial dificultad a la función del . STC Exp. No 04611-2007-AA, f. j. 29 y
juez, puesto que lo obliga a ser 30 y STC Exp. No 04611-2007-AA, f. j.
necesariamente un miembro más de su 30. Voto singular de César Landa
comunidad y expresar así mejor los usos y Arroyo.
costumbres de su pueblo. No tiene sentido
e) La ponderación entre los derechos
administrar justicia de otra forma. Un
culturales y los bienes jurídicos
juzgador está obligado a saber cuáles son
constitucionales . STC Exp. No 0020-
las costumbres de su localidad, qué
2005-AI, f. j. 99; STC Exp. No 04677-
problema los aqueja, cuáles son sus
2004-AA, f.j. 24 y 25; STC Exp. No 0018-
vivencias, puesto que él resolverá conflictos
1996-I, fundamentos jurídicos sin
en ese contexto. Ello será decisivo para que
numeración y STC Exp. No 0042-2004-
un juez resuelva los casos con conocimiento
AI/TC, f. j. 4.
de la identidad, costumbres, realidades,
usos, idioma o dialecto que constituyen la
realidad o base del conflicto, evitando así Balance preliminar
pronunciamientos aislados de personas
extrañas”.10 Salvo algunas excepciones, más que líneas
consolidadas lo que tenemos en realidad
También resulta importante el son pronunciamientos sueltos y dispersos
pronunciamiento del TC cuando simplifica por parte del TC y poco desarrollados. En
la legitimidad activa de las comunidades efecto, no estamos ante una sucesión de
campesinas y nativas en procesos pronunciamientos uniformes coherentes y
constitucionales. Este precisa como regla consistentes, y que poco a poco han
que “corresponde reconocer, en el presente desarrollado una interpretación sobre algún
caso, la legitimidad activa a cualquiera de derecho constitucional, en donde podamos
sus miembros en tanto se vean identificar por ejemplo una sentencia hito
afectados”.11 y luego una sentencia fundante.

a) Sobre la justicia comunal. STC Exp. No Pero no solo son pronunciamientos sueltos,
06167-2005-HC/TC, f. j. 7 y STC Exp. sino que llama la atención esta ausencia
No 0047-2004-AI/TC, f. j. 40, 41 y 42. de más pronunciamientos, a pesar que
nuestro país tiene una población indígena
b) Sobre la fuerza vinculante del Convenio
que alcanza cerca de la tercera parte de la
169 de la OIT . STC No 03343-2007-PA/
población general. Asimismo, todo parece
TC, f. j. 31.
indicar que los pueblos indígenas tienen
c) La obligación del juez de tener en poco acceso a la justicia constitucional. Lo
cuenta las diferencias culturales. STC cierto es que los pueblos indigentes
Exp. No 00006-2009-AI, f.j.18, 19 y 20 subutilizan la justicia constitucional y los
y STC Exp. No 04611-2007-AA, f. j. 10, diversos procesos constitucionales que ella
11, y 12. Voto singular de César Landa
Arroyo.

d) La simplificación de la legitimidad 10
STC Exp. No 00006-2009-AI, f.j.18 y 19.
activa de las comunidades campesinas 11
STC Exp. No 04611-2007-AA, f. j. 29.

87
brinda. Ello preocupa si tenemos en cuenta de tribunales internacionales de los
que ella es la herramienta idónea para derechos humanos.
resolver disputas ente pueblos indígenas y
el Estado, a propósito de la creciente En definitiva, el análisis y el desarrollo
conflictividad socio ambiental de la cual jurisprudencial de los derechos de los
da cuenta la Defensoría del Pueblo, en sus pueblos indígenas en nuestro país es un
diversos informes y reportes sobre la tema clave pues, como bien sabemos, a
conflictividad social. diferencia de la Constitución Política de
Colombia, Bolivia y de Ecuador, que
También se advierte, una ausencia de reconocen de forma amplia y sistemática
referencia de la jurisprudencia comparada un cuerpo de derechos de los Pueblos
de Cortes Constitucionales que han tenido Indígenas, la Carta Política nacional,
avance en el tema. De igual manera, se elaborada por el fujimorismo, es escueta y
constata una escasa referencia al derecho muy pobre en materia de derechos de los
internacional de los derechos humanos que pueblos indígenas. Es por ello, que el TC se
desarrolla los derechos de los pueblos convierte de esta manera en una instancia
indígenas, a pesar que ha quedado clara la que puede permitir ensanchar el elenco de
fuerza vinculante y más concretamente del estos derechos, a partir de la
rango constitucional del derecho implementación de los derechos
internacional de los derechos humanos en reconocidos a los pueblos indígenas en el
el derecho interno y de la jurisprudencia derecho internacional de los derechos
humanos (JCRM).

BALANCE DE LA JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS EN EL CASO


DENOMINADO “EL BAGUAZO”

Cuestiones Previas debido a que no fueron consultados


previamente.
El actual Presidente de la República,
suscribió diversos decretos legislativos en Luego de realizar iniciales protestas con la
atención a la delegación de facultades que finalidad de derogar estos decretos
le otorgara el Congreso de la República a legislativos, a partir del día 9 de abril de
fin de implementar el Tratado de Libre 2009 que los nativos retomaron su lucha
Comercio (TLC) con los Estados Unidos. pacífica. El punto neurálgico se desarrolló
Ocho de estos decretos afectaban de en Bagua - Amazonas, toda vez que miles
manera directa los derechos de los nativos de nativos aguajún-wampis se movilizaron

88
durante varias semanas hacia lugares comisarías de la zona y en el cuartel militar
estratégicos tales como la carretera “El Milagro” de la localidad.
Fernando Belaunde Terry en Bagua Grande
y la Estación 6 del Oleoducto Nor Peruano Debido a la insuficiencia de cargos en su
de Petro Perú ubicado en Bagua capital. contra, los jueces de Bagua capital y
Utcubamba archivaron la denuncia contra
Bajo este contexto, la protesta de las 14 personas. Sin embargo, dispusieron abrir
comunidades nativas se intensificó el día 4 instrucción contra otras 96 personas a pesar
de junio cuando el Congreso se negó a de no existir pruebas suficientes contra los
derogar dos de los principales decretos detenidos puesto que su detención no se
cuestionados: el 1090 (ley forestal y de produjo en flagrancia, cuasi flagrancia o
fauna silvestre) y el 1065 (régimen jurídico flagrancia delictiva.
para el aprovechamiento de las tierras de
uso agrario). Es por ello que, esa misma Durante el desarrollo de la etapa de la
noche salió la orden política desde Lima instrucción, los magistrados variaron la
para que los miembros de las Fuerzas de orden de detención por el mandato de
Operaciones Especiales –FOES, de la policía comparecencia simple o con restricciones
nacional iniciaran la diligencia de contra decenas de los procesados, a
“desalojo” de los nativos que protestaban excepción de los señores Danny López
en la carretera Fernando Belaunde Terry. Shawit y Feliciano Cahuasa Rolin, a quienes
no se les otorgó libertad a pesar de no
Sin embargo y, a pesar del pedido de los existir una prueba directa y concluyente
dirigentes nativos para que se llegue a una sobre su participación en los hechos del 05
solución pacífica respecto a la protesta, de junio del año pasado. Incluso a pesar de
aproximadamente a las 5:30 a.m. del día 5 que el dictamen pericial Nº 3518-3526
de junio de 2009 se produjo la intervención establece que Feliciano Cahuasa Rolin,
policial violenta, brutal y mal planificada, detenido y sindicado como uno de los
desalojando a los indígenas que ejecutores materiales del homicidio
permanecían en la denominada “Curva del calificado contra algunos de los policías en
Diablo”. la “Curva del Diablo”, no tiene restos de
plomo, bario y antimonio, es decir no
El saldo de la intervención policial fue de efectuó disparo alguno.
34 muertos (24 policías y 10 civiles), 205
heridos (172 civiles y 33 policías), de los LOS CASOS
cuales 82 fueron por impacto de bala.
Caso “Curva del diablo”
Sobre la base de las intervenciones
policiales y sin mayores elementos de Inicialmente, fueron procesados 68
pruebas respecto a su participación en los personas, pero de estos casos 24 fueron
hechos de protesta, el Ministerio Público archivados definitivamente al no
solicitó al Poder Judicial la detención de encontrarse mayores elementos indiciarios
más de 100 personas, entre nativos y de responsabilidad penal. De modo que,
mestizos disponiendo su detención actualmente, son 44 los procesados, de los
preliminar por espacio de 7 días en diversas cuales 2 tienen mandato de detención y

89
están recluidos en el Establecimiento Penal mente, o se hace con un plazo inadecuado
Para Sentenciados de “Huancas”, en la o simplemente cuando ya esta culminando
localidad de Chachapoyas (como ya lo la etapa de la instrucción.
dijimos antes, son los internos Danny López
y Feliciano Cahuasa), 20 personas tienen Otro problema es el hecho que, aun cuando
comparecencia con restricciones, 28 el magistrado es titular, desconoce
personas tiene comparecencia simple y absolutamente los alcances de nomas supra
finalmente 4 personas tienen orden de nacionales tales como el Convenio N° 169
captura. de la Organización Internacional del
Trabajo, las disposiciones vinculantes de las
El proceso se lleva en el Primer Juzgado resoluciones de la Corte Interamericana de
Penal Liquidador Transitorio de Utcubamba, Derechos Humanos, lo resuelto por el
Expediente Nro. 194-2009, Juez Titular Tribunal Constitucional, así como las
Walter Linares Saldaña en virtud de la ejecutorias vinculantes y los plenos
entrada en vigencia del nuevo código jurisdiccionales emanadas de la Corte
procesal penal (antes se llamaba Juzgado Suprema de la República.
Penal Transitorio). Este caso se declaró
complejo en marzo del presente año y Bajo estos estándares de entendimiento de
actualmente se encuentra en la Fiscalía cómo debe llevarse un proceso de ésta
Superior de Bagua para que emita envergadura de parte de los magistrados,
dictamen, bien sea ampliando la Instrucción es complicado cambiar en ellos el “enfoque
o finalmente emitiendo Acusación contra codiguero codiguero”, más aun si dentro
los Procesados. de la zona son considerados omnipotentes,
no por sus conocimientos, sino por el cargo
Lo anecdótico del caso es que desde la que ostentan y el espíritu de cuerpo que
quincena del mes de julio del presente año hay entre ellos.
el expediente salió del Primer Juzgado
Penal Transitorio Liquidador de Utcubamba Caso Estación N° 06
hacia la Mesa de Partes de la Sala Penal
Liquidadora Transitoria de Bagua la que Este proceso se desarrolló inicialmente en
recién la quincena de septiembre remitió el Primer Juzgado Penal de Bagua, Juez
el acervo documentario a la Fiscalía titular Norberto Cabrera. Los Procesados
Superior de Bagua para su pronuncia- son 26 personas, de los cuales 16 tienen
miento. Esto quiero decir que para pedir mandato de comparecencia con
una opinión al representante del Ministerio restricciones y 10 con orden de captura.
Público tienen que transcurrir no menos de
4 meses, lo cual es escandaloso. A partir del 1 de abril del 2010 en que entró
en vigencia el Nuevo Código Procesal Penal,
Otra de las principales dificultades que el expediente fue remitido al Juzgado Penal
hemos podido advertir durante el proceso Liquidador Transitorio de Bagua, Juez Iván
es la incapacidad del personal auxiliar Dimitrov Gallegos, Expediente Nro. 281-
jurisdiccional para realizar las notifica- 2009
ciones bien sea a los procesados, testigos
y/ agraviados. No se les cita oportuna-

90
La Sala Penal Liquidadora Transitoria de en flagrancia en el delito, no existió
Bagua declaró complejo el proceso y sindicación directa de algún testigo civil o
dispuso la ampliación de la instrucción por policial y porque durante el proceso la única
espacio de 04 meses. No se están diligencia realizada fue la declaración
desarrollando las diligencias programadas, instructiva del condenado.
bien sea porque los testigos citados entre
policías y nativos no acuden porque se Caso de los nativos agraviados
encuentran en lugares alejados al juzgado
(sus comunidades o lugares de trabajo), Proceso Penal no aperturado, Expediente
además que muchas diligencias fueron Nro. 33-2010 seguido contra Luis Muguruza
reprogramadas durante los días en que el Delgado y otros por la comisión del delito
Poder Judicial se encontraba en plena de Homicidio Calificado, Lesiones Graves y
huelga general indefinida. Lesiones Leves en agravio de Leydi Luz
Rojas Montes y más de 200 personas entre
Caso Puente “Corral Quemado” heridas y muertas.

Este caso es el referido al puente Esta denuncia formalizada el 08 de febrero


denominado “Corral quemado” que durante del 2010 no fue objeto de pronunciamiento
el paro amazónico que se inició el 9 de abril judicial debido a que cuando el Ministerio
del 2009, y que el día 10 de mayo del mismo Público encontró indicios razonables de la
año fue objeto de “desalojo” por efectivos comisión del delito de los policías, entró
policiales produciéndose la captura de 07 en vigencia el nuevo Código Procesal Penal
nativos. y actualmente se encuentra en la Sala Penal
Liquidadora Transitoria de Bagua, la cual
Inicialmente, este proceso fue llevado en determinará si se apertura instrucción bajo
el Segundo Juzgado Especializado Penal de los alcances del nuevo código o del anterior
Utcubamba, a cargo del juez Bernabé
Castro. Pero en el mes de octubre de 2009 Caso del nativo Asterio Pujupát Wachapea
fue remitido al Juzgado Transitorio de
Utcubamba que despacha el Juez Walter Detenido a fines de diciembre de año
Linares Saldaña, juzgado que luego de la pasado por estar vinculado con la muerte
entrada en vigencia del nuevo Código del desaparecido Mayor Felipe Bazán Soler,
Procesal Penal se convierte en el Primer puesto que a través de una denuncia
Juzgado Penal Liquidador Transitorio de anónima recepcionada por el Ministerio
Utcubamba. Público en sobre cerrado, fue procesado
con mandato de detención a pesar de no
El día 28 de Octubre del presente año, el haber sido detenido en flagrancia en el
Juzgado emitió sentencia condenatoria delito. El Proceso seguido ante el Segundo
contra el nativo Mateo Impi y reservó el Juzgado Penal Liquidador Transitorio de
proceso contra 6 procesados. Se le impuso Uctubamba que despacha el magistrado
4 años de pena privativa de libertad Oldarico Bohórquez Padilla, Expediente
suspendida y al pago de S/. 900.00 como Nro. 164-2009 se encuentra en ampliación
reparación civil. Sentencia prevaricante de la Instrucción, entrampado porque hasta
pues a los procesados no se les encontró la fecha el Poder Judicial no designa un

91
intérprete oficial para este caso. Aun no se inspección judicial o reconstrucción de los
le ha tomado la declaración instructiva ni hechos por falta del ya mencionado perito
realizado diligencias importantes como que debe dominar el dialecto awajúm-
wampís (JJQ).

92
CAPÍTULO VII

EL ROSTRO DE LA MUJER EN LA JUSTICIA

LA VIOLENCIA CONTRA LA MUJER

1. La violencia contra la mujer instituciones privadas y estatales pero,


luego de ocho meses, no tiene un producto
La situación de la violencia contra la mujer significativo. Esta ley ha sufrido incontables
en la justicia no ha tenido cambios procesos de revisión y modificaciones y aún
concretos y relevantes en los dos últimos así, no responde a las necesidades de las
años. En general, su abordaje ha mujeres del Perú que sufren violencia, ni
continuado limitándose al aspecto se adecúa a los tratados de derechos
normativo a través de la aprobación de humanos sobre el tema. Por ejemplo,
leyes, planes y programas de nivel nacional permanecen ausentes en el análisis, las
y regional relativos a los derechos humanos, mujeres indígenas y de zonas rurales, así
la violencia y la igualdad de oportunidades como sus formas de acceder a la justicia.
entre mujeres y varones. Estos podrían
constituir avances importantes pero su Contrariamente, una omisión importante en
implementación no es efectiva y terminan términos normativos, ha sido la tipificación
actualizándose al término de su vigencia, del feminicidio como un delito específico
sin mayores evaluaciones. Son muestras de en el Código Penal, a pesar de los diversos
ello, la actualización del Plan Nacional estudios realizados por organizaciones no
contra la Violencia Hacia la Mujer 2009- gubernamentales y estatales que dan
2015, impulsada el año 2009 por el cuenta de la magnitud del problema.
Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social Mencionamos, por ejemplo, el Observatorio
(MIMDES), y del Programa Regional contra de Criminalidad del Ministerio Público que
la Violencia hacia la Mujer del Cusco 2008 informa de 82 feminicidios entre enero y
– 2010, Allin Kawsay, promovida este año octubre 2010 ocurridos a nivel nacional1.
por el Gobierno Regional del Cusco.
1
Esto fue informado por la Dra. Rocío Villanueva
Asimismo, el Congreso, mediante Ley 29340 durante el Foro «Seguridad Ciudadana y Violencia
del 30 de marzo de 2009, creó una Comisión de Género», organizado por el Sistema de Naciones
Revisora del TUO de la Ley de Protección Unidas en Perú el 26 de noviembre de 2010, en Lima.
E n : h t t p : / / w w w. u n i f e m a n d i n a . o r g /
Frente a la Violencia Familiar, Ley 26260, index.php?option=com_content&view=article&id=378:
que ha realizado audiencias segun-observatorio-de-criminalidad-del-ministerio-
descentralizadas y elaborado un informe publico-hubo-82-femicidios-de-enero-a-octubre-del-
2010&catid=24:peru&Itemid=31 (obtenido el 14 de
preliminar con la participación de diciembre de 2010)

93
Las organizaciones de mujeres e país es un problema de carácter sistemático
instituciones feministas han realizado y que atraviesa todos los niveles de la
campañas y pronunciamientos en el tema sociedad y del Estado. Pero esta
en un intento por incidir en el Congreso constatación no ha ocasionado una reforma
pero no obtienen acciones concretas. estructural para mejorar la naturaleza y
calidad de la atención de los casos de
El avance más significativo se ha producido violencia sexual o familiar en el Poder
con la Ley 29360, del 14 de mayo de 2009, Judicial. De esto da cuenta la Defensoría
que creó el Servicio de Defensa Pública, del Pueblo, que este año publicó su informe
cuya finalidad es asegurar el derecho de “El Feminicidio en el Perú: Estudio de
defensa a las personas que no tienen expedientes judiciales”, donde informa de
recursos económicos mediante la asistencia la ineficiencia de los magistrados para
legal gratuita. Respecto del tema de atender a las víctimas de feminicidio (penas
violencia contra la mujer, es relevante el no proporcionales, inadecuada recepción
artículo 8 que comprende en este servicio de los casos, reparaciones mínima, entre
a las víctimas de violencia familiar y sexual otros).
quienes pueden tener patrocinio legal
gratuito en los consultorios jurídicos Las principales acciones se han concentrado
populares. Mientras, el presunto agresor en la cantidad de las atenciones en el marco
puede acudir a la defensa penal pública. del reciente impulso de la celeridad
Esto cambia significativamente el sistema procesal. Así, en el último mes, diversos
anterior donde no existía estos dos medios periodísticos publicaron que los
servicios, ocasionado que la víctima y su Juzgados Transitorios de Familia de la Corte
agresor lleguen a ser patrocinados por el Superior de Lima lograron descongestionar
mismo defensor. los procesos sobre violencia familiar en un
90% durante casi año y medio y la carga
2. Las inmutables estructuras del sistema actual es de 300 expedientes por juzgado.
de justicia La estrategia principal ha sido la realización
de varias audiencias en el día donde se
Si pasamos de las normas a las estructuras emite sentencia con o sin la presencia del
y las actuaciones concretas, el panorama agresor o la víctima y la disposición de
es menos alentador. A las exigencias para medidas de protección. Aunque rápida, no
producir cambios estructurales en el necesariamente asegura la solución del
sistema de justicia, este responde con problema y puede agravarlo si el juez no
acciones aisladas que no logran conoce las condiciones en que se produce
transformarse en políticas públicas la violencia, por ejemplo, las consecuencias
consistentes. Es el caso autopertorio de de que el agresor reciba la notificación de
instrucción emitido el año 2009 por el retiro de su domicilio o el pago de una
Juzgado Penal Supraprovincial de pensión alimentaria estando en el hogar.
Huancavelica contra diez militares Tampoco considera necesariamente las
implicados en la violación sexual de siete demandas de las víctimas en cada caso.
mujeres de las comunidades campesinas de
Manta y Vilca, ocurridas durante el conflicto Las iniciativas más importantes desde el
armado. El hecho es significativo porque Estado para atender el problema de
corrobora que la violación sexual en nuestro violencia contra las mujeres han sido

94
promovidas por el Ministerio Público, que logra concertar la atención del sistema de
el 25 de febrero de 2009, emitió la justicia. Es interesante como los años 2009
Resolución Nº 216-21009-MP-FN, aprobando y 2010 han sido significativos para las
un registro sobre información de homicidios poblaciones campesinas e indígenas -
de mujeres si el presunto responsable es ubicadas mayoritariamente en las zonas
un familiar (considerados en el artículo 2 rurales - en términos del reconocimiento
de la Ley de Protección frente a la violencia de sus derechos y de su existencia. Los
familiar). Asimismo, el 20 de noviembre del derechos a la tierra, los recursos naturales,
mismo año, aprobó la Directiva 005-2009- la identidad cultural y demás, han estado
MP-Fn sobre la “Intervención de los Fiscales presentes en los debates más importantes
de Familia, Penales y Mixtos frente a la de la agenda nacional, sin lograr que la
violencia familiar y de género”, mediante violencia contra las mujeres campesinas e
Resolución de la Fiscalía de la Nación Nº indígenas sea incluida en la misma. Así
1690-2009-MP-FN. A pesar de omisiones sucede en las comisiones creadas por el
importantes en aspectos claves para la Congreso para atender el problema de la
atención de las mujeres en las zonas violencia o la situación de los pueblos
rurales, como la coordinación con las indígenas y en los eventos de justicia
autoridades locales e indígenas, se trata intercultural realizados desde el Poder
de un intento significativo para unificar los Judicial. En estos espacios no se analiza,
procedimientos y criterios de actuación por ejemplo, el impacto que tiene la
frente a las diversas formas de violencia violencia contra las mujeres en la vigencia
de género existentes. de los derechos culturales o las formas de
articulación que desde la justicia indígena
Finalmente, todo lo mencionado no sólo da o campesina y la justicia estatal deben
cuenta de la ineficacia del sistema de establecerse.
justicia para establecer medidas adecuadas
contra la violencia hacia las mujeres sino Esta inacción es preocupante si tenemos
que evidencia un grave problema de en cuenta la cantidad de la población rural
articulación. El “sistema” de justicia no es que es mujer y sufre violencia. Según el
tal dado que el Poder Judicial, el Ministerio Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social
Público y demás autoridades estatales y (MIMDES) - a partir de la ENDES 2009 - para
locales no logran articular las demandas con el año 2009 el 30,5% de la población
las respuestas o traducir las propuestas – peruana residía en el área rural, de la cual,
cuando estas existen– en acciones concretas el 49.17% eran mujeres2. Asimismo, esta
y articuladas entre ellas. Pensamos que es institución señala que ese mismo año, 39
tiempo de crear un espacio intersectorial de cada 100 mujeres alguna vez fueron
que trabaje el problema con seriedad, víctimas de violencia física a nivel nacional,
empezando por implementar los siendo el agresor el esposo o compañero.
documentos existentes.

3. La violencia contra la mujer en las


zonas rurales 2
MIMDES, «Situación de la Mujer Rural», Boletín
Informativo 2010. En: http://www.mimdes.gob.pe/
f i l e s / D I R E C C I O N E S / D G M /
La violencia contra las mujeres rurales es boletin_mujer_rural_2010.pdf (obtenido el 16 de
un problema que está presente pero no octubre de 2010)

95
En las zonas rurales este tipo de violencia implementarlos y destinar recursos para
alcanza el 37,7%3. ello.

No hemos identificado iniciativas desde el Podemos poner como ejemplo, el caso del
Congreso, el Poder Legislativo y Judicial Gobierno Regional de Cusco que continúa
para atender directamente esta situación. ejecutando el proyecto regional “Mejora de
Los principales avances coinciden con los los Servicios Comunitarios de Justicia para
establecidos para el promedio de las la Atención de Mujeres Víctimas de
mujeres que sufren violencia, es el caso Violencia en las Zonas Priorizadas de la
del Sistema de Defensa de Oficio que Región Cusco” a través del cual, se han
permitirá un mejor acceso a las mujeres realizado capacitaciones a autoridades
rurales dado que son las que sufren mayor estatales (magistrados, policías,
pobreza. La dificultad está en que las gobernadores, etc.) y comunales (rondas
particularidades de esta problemática, los campesinas, jueces de paz, directivos
factores sociales, geográficos, culturales, comunales, defensoras y defensores
económicos, entre otros, no se perciben comunitarios, tenientes gobernadores),
claramente. instalado mesas de coordinación entre
ambas autoridades, empezado a
4. Las respuestas vienen desde las implementar y construir módulos para la
regiones atención de casos, entre otras medidas.
Esto a pesar de los numerosos tropiezos
Algo diferente viene surgiendo en el nivel debido a múltiples factores relacionados
regional, donde hay intentos por con aspectos técnicos, diversidad de
implementar algunos de los planes y actores involucrados, resistencias
programas que promueven el acceso a la culturales, incomprensión del problema de
justicia de las mujeres rurales afectadas la violencia en las zonas rurales, intereses
por la violencia. Este es uno de los políticos y la desarticulación. Asimismo,
principales logros de las numerosas normas desde los gobiernos provinciales y
y programas aprobados en el nivel nacional: distritales se han aprobado proyectos para
Colocar la justicia y la violencia contra las el fortalecimiento de las organizaciones
mujeres como un problema regional que sociales que trabajan este tema, como la
compete a todas las entidades del Estado. Coordinadora Departamental de
Defensorías Comunitarias del Cusco
Pero los principales impulsores no son las (CODECC), y la concertación entre
Cortes Superiores o los Ministerios Públicos instituciones y autoridades comunales y
– que más bien se están involucrando en el estatales de justicia; aunque muy pocos han
tema mediante actividades puntuales- sino
los gobiernos regionales y locales. Una
muestra interesante es el sur andino, donde
las Regiones de Cusco, Puno y Apurímac 3
MIMDES, «Perú: Una sociedad con altos índices de
cuentan con planes contra la violencia hacia violencia familiar y sexual», Boletín 4, mayo 2010.
En: http://www.mimdes.gob.pe/files/
las mujeres aprobados o en proceso de DIRECCIONES/DGPDS/indicadores/
estarlo. No obstante ello, estos organismos altos_indices_violencia.pdf (obtenido el 14 de
también tienen muchas dificultades para noviembre de 2010)

96
sido desarrollados o implementados por la Una mirada a lo descrito nos lleva a concluir
dificultad interna para implementar que los principales avances están surgiendo
proyectos de desarrollo social. desde las regiones y no desde el las
instancias centrales de justicia. Sin
De este modo, en el proceso de embargo, como sucede con el tema de la
descentralización, los gobiernos regionales violencia en las zonas rurales, no logran
y locales han empezado a incursionar en el evidenciarse lo suficiente. El reto para los
tema de la justicia. Es importante prestar próximos años implica cambiar esta
atención a este escenario pues en lo situación e identificar cómo estos avances
sucesivo habrá que clarificar las pueden confluir o reflejarse en las normas
competencias y establecer las relaciones y políticas públicas que se establezcan
de cooperación que estos deben tener con desde la Corte Superior, la Fiscalía de la
las Cortes Superiores o los Ministerios Nación y el Congreso (RVR/CB).
Públicos.

UN SISTEMA DE JUSTICIA TAMBIÉN PARA LA MAGISTRADA Y LA LITIGANTE

En el sistema de justicia, hay un tema que para dar con los obstáculos para el acceso
no es visibilizado, y cuando lo está, por lo y desarrollo de la carrera pública de la
general no está debidamente entendido. La magistratura. Es necesario observar
desigualdad entre hombres y mujeres es también: ¿qué tipo de juzgados o salas
una lamentable realidad estructural de la están a cargo de mujeres? ¿Qué porcentaje
que no es ajeno el sistema de justicia. de cargos de gobierno judicial y fiscal
Lamentable, porque en los ámbitos donde ostentan ellas?1 ¿El reglamento de acceso
se supone debe primar el derecho como las
propias instancias encargadas de impartir
justicia, la desigualdad es igual o peor, 1
Según el Vademecum estadístico 2008 del CNM,
tanto para quienes son magistradas como las juezas titulares representaban el 29.61% del
para las mujeres que acuden al sistema en Poder Judicial, mientras que las fiscales titulares,
el 38.65% del Ministerio Público. Véase en la
busca de justicia. Así, hay retos para cada siguiente dirección electrónica: http://
una de estas situaciones. www.justiciaviva.org.pe/nuevos/2009/mayo/14/
05.pdf página 34-35. La ausencia de información
anterior al año 2008 bajo el criterio hombre/mujer
Como magistrada, sería interesante ver si es un indicador de la ausencia de una política
es que el Poder Judicial como el Ministerio pública por la equiparación e igualdad en el acceso
a la magistratura. Es preciso resaltar que la sola
Público están integrados en similar
presencia (incluso casi del 50% en contados distritos
porcentaje por mujeres y hombres. El dato, judiciales) de mujeres en el sistema de justicia no
si bien es importante, no es el único a saber significa la ausencia de discriminación por género.

97
a la carrera judicial promueve un acceso las elecciones de diversas autoridades del
en igualdad de condiciones tanto para sistema de justicia, donde las mujeres se
hombres y mujeres? ¿Hay situaciones en que han visto disminuidas: para la elección de
las magistradas se sienten discriminadas o representantes de parte de las
receptoras de un trato diferente que las universidades al CNM, los postulantes al
coloca en una situación de desventaja cargo sólo fueron hombres; para la elección
frente a sus pares hombres? Asimismo, es de los o las representantes de los y las
necesario deslindar a la mujer de aquellos profesionales al CNM, de los 18 postulantes
prejuicios por las que se le considera una en total 3 eran mujeres, para la elección
magistrada más justa, menos incorruptible de la Corte Suprema de los 15 electores
o más preocupada por la realidad, pues no sólo una es mujer, en el Ministerio Público
necesariamente es así. de 3 fiscales supremos una es mujer, y en
el Tribunal Constitucional los 7 miembros
Teniendo en cuenta las desigualdades entre son hombres. El caso del Ministerio Público
hombres y mujeres, es necesario promover es particular, pues desde hace ya algunos
la conformación igualitaria de la años la Fiscal de la Nación es mujer (en la
magistratura, a partir de los reglamentos Junta de Fiscales Supremos –titulares– es 1
de selección del CNM como a partir de de 3); y si bien ha sido interesante que en
medidas positivas que permitan equiparar la elección de los representantes de los
tal situación de desigualdad. ¿Esto es profesionales no abogados al CNM la elegida
necesario? Claro que sí. Hace un tiempo, haya sido una mujer (luego de muchos
por ejemplo, en una entrevista de selección años), este bajo porcentaje que pudiera ser
de magistrados (y magistradas) se le alentador para seguir promoviendo la
preguntó a la postulante si es que tenía inclusión no necesariamente lo es.
hijos y una familia, y si en caso de
pretender un ascenso cómo es que iba a Si bien la presencia de la mujer es
compatibilizar si labor familiar con la importante, ello no garantiza el segundo
profesional si es que debía movilizarse paso: que se tenga una perspectiva de
fuera de su jurisdicción actual. Por género para promover la equiparidad desde
supuesto, ahora este tipo de preguntas casi el alto cargo. Desde ya, por ejemplo,
han desaparecido, pero queda pendiente identificar el tema de mujer con el tema
la promoción de un reglamento y otras de género es un indicio de que nos falta
medidas que permita un acceso igualitario mucho por aprender, siendo hombres o
a la carrera de la magistratura. mujeres. En este sentido, este año nos ha
dejado graves señales de que en esta
De otro lado, la ausencia de mujeres en materia tenemos un saldo no de cero, sino
altos cargos del sistema de justicia es un negativo. Las expresiones emitidas por el
importante indicador de la falta de políticas presidente de la República Alan García y
judiciales y fiscales que promuevan la por el presidente del Poder Judicial Javier
equiparidad. Esta situación se ve con más Villa Stein, ha evidenciado no sólo el
tangibilidad en la conformación de la Sala desconocimiento sobre la materia, sino
Plena de la Corte Suprema y el Tribunal también el desprecio por quienes requieren
Constitucional. El 2010 ha sido el año de ser incluidos e incluidas desde el discurso

98
en frases como “hablando claro, solo un irregularidades en la investigación, las
país de maricas permite que se insulte a la deficiencias en el juzgamiento y sanción,
gente sin hacer nada”.2 la falta de efectividad de los mecanismos
preventivos, las barreras internas y
La tarea de promover la igualdad de externas para acceder a instancias
oportunidades entre hombres y mujeres, sin judiciales, el racismo y discriminación
que los estereotipos ni prejuicios sociales contra mujeres indígenas y
sean un criterio para ello no sólo está afrodescendientes, las deficiencias en la
pendientes desde la posición de interpretación y aplicación de la ley. Si bien
magistrada, sino también, desde la de se ha avanzado en cierto grado, hace falta
litigante y la de parte. La Comisión muchísimo más, si tenemos en cuenta la
Interamericana de Derechos Humanos facilidad con que la prensa comunica (¡y
(CIDH) ya ha señalado algo que no es cómo comunica!) casos de mujeres
secreto: la existencia de normas que violentadas. La forma como fue tratado
promuevan la defensa de las mujeres, niñas inicialmente el caso de Elizabeth Alanya,
y adolescentes contra la violencia es buena, quemada por su pareja, conmocionó a la
pero no suficiente para el real acceso a la sociedad4; al lado de los feminicidios. Se
justicia3. Se requiere trabajar para que la requiere que los profesionales, agraviadas,
ineficacia e impunidad en estos casos que magistradas y magistrados evidencien las
reflejan una cruel realidad social buenas prácticas que se hayan realizado,
estructural se hagan a un lado, junto (como para promoverlas o, en todo caso, crearlas
señala la CIDH) a los vacíos e ya (CSDC).

2
«Titular del Poder Judicial: Es inaceptable que se
insulte al presidente de la República». El Comercio,
13/10/10, http://elcomercio.pe/politica/653343/
noticia-titular-poder-judicial-inaceptable-que-se-3

3
Véase el informe Acceso a la justicia para mujeres
víctimas de violencia de las Américas, Informe de
la Relatoría sobre los derechos de la mujer. http:/
/ w w w. c i d h . o a s . o r g / w o m e n / A c c e s o 0 7 /
indiceacceso.htm

4
«Violencia contra la mujer: plata quemada». En:
http://www.revistaideele.com/idl/node/667

99
100

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