Теория государства и права

Предисловие

Предлагаемый учебник соответствует Федеральным государственным

образовательным стандартам третьего поколения и написан специально для
студентов, обучающихся по направлению подготовки бакалавриата 030900.62
"Юриспруденция".
Он дает в достаточно полной мере учебную информацию, необходимую для
основательного изучения дисциплины "Теория государства и права", базируется на
апробированных курсах лекций, учебниках и учебно-методических пособиях,
отражающих накопленный вузовский педагогический опыт. В данной работе учтены
последние достижения юридической доктрины, приоритеты правотворческой и
правоприменительной политики, сложившаяся социальная практика.
В силу того что издание рассчитано главным образом на студентов первых
курсов, при освещении соответствующих вопросов авторы стремились к
максимальной ясности и доходчивости, избегая в то же время элементов
упрощенности в раскрытии ключевых понятий и категорий, ориентируясь на давно
существующие ожидания обучающихся получить подробные знания о роли
государственно-правовых институтов в политико-правовой жизни общества.
В учебнике после каждой главы ставятся конкретные контрольные вопросы и
приводится список рекомендуемой литературы для более углубленного уяснения
материала.
Авторы выражают признательность рецензентам учебника - доктору
юридических наук, профессору С.А. Комарову и доктору юридических наук,
профессору А.С. Мордовцу.

А.В. Малько,
заслуженный деятель науки РФ,
доктор юридических наук, профессор

Глава 1. Предмет и метод теории государства и права

§ 1. Предмет теории государства и права

Прежде чем говорить о предмете науки теории государства и права,

необходимо хотя бы несколько слов сказать о том, что такое наука и что ее
отличает от обыденного познания.
Наука - это сфера человеческой деятельности, в которой происходит
выработка и упорядочение объективных знаний о действительности, а также
прогнозирование на их основе тенденций развития технических, биологических и
социальных систем. Наука есть упорядоченная совокупность знаний о наиболее
существенных признаках изучаемых явлений действительности, закономерностях
их возникновения, развития и функционирования.
Следовательно, наука - это не только сами истины (достоверные,
объективные, апробированные знания), но и деятельность по их постижению,
систематизации, а также по оптимальному использованию на практике.
О значении науки не раз говорили великие мыслители: "Если бы наука сама
по себе не приносила никакой практической пользы, то и тогда нельзя было бы
назвать ее бесполезной, лишь бы только она изощряла ум и заводила в нем
порядок" (Ф. Бэкон); "Наука - это организованное знание" (Г. Спенсер); "Наука -
сила; она раскрывает отношения вещей, их законы и взаимодействия"
(А.И. Герцен); "Наука необходима народу. Страна, которая ее не развивает,
неизбежно превращается в колонию" (Ф. Жолио-Кюри); "Жизнь ставит цели науке;
наука освещает пути жизни" (Н.К. Михайловский)*(1).
Кроме научного познания существуют также вненаучные способы постижения
действительности. Среди них особое место занимает обыденное познание. Оба эти
вида познания имеют общую цель - дать объективно верное знание о
действительности, и поэтому они опираются на так называемый здравый смысл.
Более того, наука как особая отрасль рациональной человеческой деятельности по
производству новой истинной информации об окружающем нас мире возникает как
естественное продолжение обыденного, стихийно-эмпирического процесса
познания.
Однако в отличие от обыденного научное осмысление действительности
имеет дело с особым набором объектов реальности, не сводимых к объектам
обыденного опыта; имеет свой язык и требует для исследований специальных
методов, приемов, средств; характеризуется системностью и обоснованностью.
Т. Гексли так характеризовал эти различия: "Я верю, что наука есть не что иное, как
тренированный и организованный здравый смысл. Она отличается от последнего
точно так же, как ветеран может отличаться от необученного рекрута".
Для всякого научного познания существенно наличие того, что исследуется, и
то, как исследуется. Ответ на вопрос, что исследуется, раскрывает природу
предмета науки, а ответ на вопрос, как проводится исследование, раскрывает ее
метод.
Каждая наука имеет свой предмет исследования, под которым понимается
конкретный круг проблем, изучаемая данной наукой сторона объективной
действительности.
Предмет науки важно отличать от ее объекта, под которым понимается
определенная часть окружающей человека реальности, изучаемая многими
науками. Каждая из этих наук имеет в объекте свой предмет, свою проблематику.
Другими словами, предмет науки есть то, что она теоретически осваивает в
определенном объекте.
Для теории государства и права в качестве объекта выступают государство и
право, которые в то же время исследуются и другими науками (как юридическими,
так и не юридическими - философией, политологией, экономикой, социологией
и т.п.).
В качестве предмета теории государства и права выступают два следующих
блока объективной действительности.
 1. Наиболее общие закономерности возникновения, развития и
функционирования государства и права. Закономерность есть объективная,
необходимая, существенная, устойчивая, повторяющаяся связь общего характера
между определенными явлениями. Отсюда предметом теории государства и права
будут выступать основные государственно-правовые закономерности, а именно:
возникновение государства и права;
смена их исторических типов;
развитие их сущности;
эволюция форм государства и права;
построение системы органов государства и системы права;
осуществление функций государства и права;
пределы регулирующего воздействия государства и права на общественные
отношения;
расширение и обогащение прав личности и усиление их защиты;
укрепление принципов демократии, законности и правопорядка;
развитие правосознания и правовой культуры граждан, должностных лиц,
всего общества;
соблюдение, исполнение, использование и применение норм права;
развитие юридической науки теории государства и права.
Исследование предмета теории государства и права предполагает
характеристику государства и права как в статике, так и в динамике, анализ
взаимосвязей данных институтов с другими социальными явлениями.
К тому же словосочетание "наиболее общие закономерности" означает, что
данная наука изучает возникновение, развитие и функционирование не конкретного
государства и права, а государственности и права вообще, т.е. их наиболее общие
признаки, присущие государству и праву любого общества. Теория государства и
права изучает в обобщенном виде все государства и все правовые системы,
независимо от их временных и пространственных характеристик. Поэтому в ней
сконцентрированы существенные достижения научной мысли о государстве и
праве, все теоретически значимое о данных социальных институтах.
2. Система основных понятий юриспруденции, которые пронизывают все
юридические науки. Специфика предмета теории государства и права заключается
в том, что теория государства и права разрабатывает систему понятий не только
для себя, но и для всей юриспруденции, выступая своего рода ее азбукой,
фундаментом. К таким понятиям можно отнести: право, источники права, правовые
акты, нормы права, институт, отрасль права, систему права и систему
законодательства, правовые отношения, субъект и объект права, правоспособность
и дееспособность, юридический факт, правотворчество и законотворчество,
применение и толкование права, юридические коллизии, пробелы в
законодательстве, юридическую практику, правонарушение, законность и
правопорядок, субъективные права и обязанности, дозволения и запреты,
юридическую ответственность и наказание, правовые льготы и поощрения,
правовые привилегии и иммунитеты, правовые стимулы и ограничения, механизм
правового регулирования и механизм правового воздействия, правовой режим,
правовую политику и т.д.
 Собственно, каждая наука создает и использует свои понятия, позволяющие
ей познавать исследуемый объект. Они служат формой отражения мира в
мышлении, с их помощью люди познают сущность явлений и процессов, обобщают
их наиболее важные признаки и стороны. Многообразие явлений порождает и
множество понятий, которые дают возможность их описания, определения и
анализа.
Кроме того, в науке часто используют такие слова, как "термин" и "категория".
Если под первым понимается слово или словосочетание, точно обозначающее
конкретное понятие, то под категорией - наиболее общее, предельно широкое,
фундаментальное, обобщающее понятие, фиксирующее самые существенные
признаки явлений действительности.
Особенностью предмета теории государства и права является и то, что
государство и право исследуются во взаимосвязи, как дополняющие друг друга
социальные институты.

§ 2. Структура теории государства и права

Теория государства и права - это единая наука, дающая обобщенное

представление о государственно-правовой действительности. Структура данной
науки состоит из двух крупных блоков (элементов):
теории государства;
теории права.
Вместе с тем есть и некоторые общие проблемы, имеющие значение для
обеих этих частей (вопросы их происхождения, развития, методологии, типологии,
подходов к сущности и т.д.).
В научной литературе, однако, высказано мнение, согласно которому идея
неразрывной связи государства и права ограничивает предметную область теории
государства и права закономерностями, общими для государства и права. В
результате "собственные закономерности права, коренящиеся в общественной
системе, отошли на задний план, а взаимосвязь между государством и правом
стала трактоваться, при всех существующих оговорках, как причинно-следственная
зависимость права от государства" (В.А. Козлов). Подчеркивается также, что это
ведет к приоритету государственной власти над правом, социальной
справедливостью, нравственными принципами. Поэтому некоторые юристы
предлагают отказаться от объединения теории государства и права в составе
общей теории и выделить теорию права в самостоятельную науку со своим
предметом.
Думается, что авторы подобной точки зрения здесь не совсем правы. Дело не
только в самой идее неразрывной связи государства и права. Это в принципе
аксиома. Дело в правопонимании, которое нельзя доводить до этатистского
уровня*(2), нельзя определять право только как средство (инструмент)
государственного управления, не следует жестко связывать его только с
государством. Право - средство социального управления, имеющее собственную
культурную ценность и глубокие корни в общественных отношениях (что может
проявляться в референдумах, всенародных обсуждениях, во влиянии избирателей
на законодательные органы, участии граждан в государственном управлении и т.п.).
При всей взаимозависимости государства и права последнее всегда должно
быть открыто для человека, различных социальных групп, классов, общества в
целом. Иными словами, взаимообусловленность права с одними социальными
институтами вовсе не исключает его взаимосвязи с другими, что предполагает
рассмотрение права в более автономном плане. К тому же, исследуя проблемы
государственности, мы тем самым в большей мере постигаем и само право. Одно
без другого, как известно, существовать не может. Вот почему теорию права нет
необходимости отрывать от теории государства.
Теория государства и права может выступать и в форме науки, и в форме
учебной дисциплины. Их необходимо отличать друг от друга. Учебная дисциплина
основывается на науке, призвана доводить до обучаемых как в рамках самого
учебного процесса, так и при помощи определенных методик уже добытые наукой и
проверенные практикой знания. Теория государства и права как учебная
дисциплина представляет собой систему необходимой для подготовки
специалистов информации, соответствующей конкретной учебной программе.
Теория государства и права в период своего становления (конец XVI в.)
называлась "энциклопедией права", "энциклопедией законоведения". Она испытала
на себе влияние идей Аристотеля, Платона, Сократа, Г. Гроция, Т. Гоббса, Дж.
Локка, Ж.-Ж. Руссо, Ш.Л. Монтескье, Г.В.Ф. Гегеля, И. Канта, А.Н. Радищева,
К.А. Неволина, М.А. Бакунина, К. Маркса, Ф. Энгельса, Г.В. Плеханова, В.И. Ленина
и других мыслителей, определявших вектор ее развития.
В России данная наука стала преподаваться в Московском университете в
XVIII в. Современное наименование она получила в конце XIX в. как результат
осмысления учеными неразрывности государства и права. Среди
дореволюционных представителей русской юридической науки, занимавшихся
теорией государства и права, можно выделить С.А. Муромцева, М.М. Ковалевского,
Н.М. Коркунова, Г.Ф. Шершеневича, Д.И. Каченовского, Б.Н. Чичерина,
Б.А. Кистяковского, Е.Н. Трубецкого, Л.И. Петражицкого, А.Н. Хвостова,
И.В. Гессена, П.А. Сорокина и многих других.

§ 3. Функции теории государства и права

Функции теории государства и права представляют собой основные

направления действия данной науки, необходимые для решения стоящих перед ней
целей и задач. Функции характеризуют ее теоретическое и практическое значение
для прогрессивного преобразования общественной жизни.
Обычно выделяют онтологическую, гносеологическую, эвристическую,
прогностическую, методологическую, идеологическую и организационно-
прикладную функции.
С помощью онтологической функции (онтология - учение о бытии) теория
государства и права познает суть государственно-правовых явлений, отвечает на
вопросы, что есть государство и право, как и почему они возникают и действуют
и т.п.
 Гносеологическая функция (гносеология - теория познания) теории
государства и права состоит в выработке научных концепций, доктрин, правовых
понятий, категорий, а также приемов и способов, помогающих научному познанию
государства и права.
С помощью эвристической функции (эвристика - искусство нахождения
истины) теория государства и права открывает новые закономерности в развитии
государственно-правовых институтов, в частности в условиях современных
рыночных реформ.
Прогностическая функция теории государства и права проявляется в
предвидении тех или иных изменений в государственно-правовой
действительности, в определении тенденций развития государственно-правовой
жизни, в выдвижении гипотез об их будущем.
Будучи фундаментальной наукой, теория государства и права выполняет и
методологическую функцию, т.е. создает систему понятий и категорий,
применяющуюся во всех иных юридических науках, имеющую существенное,
основополагающее значение для юриспруденции в целом.
Осуществляя идеологическую функцию, теория государства и права приводит
в систему идеи и взгляды о государстве и праве, воздействует непосредственно на
сознание субъектов и социальную жизнь как важнейший идеологический фактор.
Организационно-прикладная функция теории государства и права
проявляется в преобразовании, реформировании государственно-правовой жизни,
в разработке рекомендаций и предложений по решению актуальных проблем
государственно-правового строительства, в обеспечении научности
государственного управления и правового регулирования.
Все названные функции теории государства и права взаимосвязаны между
собой и могут дать позитивный результат, лишь будучи взятыми в определенном
сочетании, комплексе.
Теория государства и права выполняет указанные функции применительно к
предмету исследования, опираясь в том числе на данные других юридических и
неюридических наук.

§ 4. Система методов теории государства и права

Особенности науки теории государства и права выражаются не только в ее

предмете, но и в методе. Поэтому после выяснения того, что является предметом
изучения, необходимо рассмотреть, как изучаются государство и право.
Под методом науки понимается совокупность приемов, средств, принципов и
правил, с помощью которых обучающийся постигает предмет, получает новые
знания. Метод - это подход к изучаемым явлениям, предметам и процессам,
планомерный путь научного познания и установления истины. Как отметил
английский историк и социолог Г. Бокль, "во всех высших отраслях знания самую
большую трудность представляет не открытие фактов, а открытие верного метода,
согласно которому законы и факты могут быть установлены".
Учение же о самих методах, об их классификации и эффективном
применении, теоретическое обоснование используемых в науке методов познания
окружающей действительности принято называть методологией. Термин
"методология" складывается из двух греческих слов: "метод" (путь к чему-либо) и
"логос" (наука, учение). Таким образом, дословно методология - учение о методах
познания. Термин "методология" обозначает систему всех тех методов, которые
применяются данной наукой.
Все многообразие методов теории государства и права в зависимости от
степени их распространенности можно расположить в следующую систему.
1. Всеобщие методы - это философские, мировоззренческие подходы,
выражающие наиболее универсальные принципы мышления. Среди всеобщих
выделяют метафизику (рассматривающую государство и право как вечные и
неизменные институты, глубоко не связанные друг с другом и с иными
общественными явлениями) и диалектику (материалистическую и
идеалистическую; последняя, в свою очередь, может выступать как объективный
либо субъективный идеализм). Так, причины возникновения и сам факт
существования государства и права объективный идеализм связывает с
божественной силой либо объективным разумом; субъективный идеализм - с
сознанием человека, с согласованием воли людей (договором);
материалистическая же диалектика - с социально-экономическими изменениями в
обществе (появлением частной собственности и разделением общества на
антагонистические классы). С позиций материалистической диалектики всякое
явление (в том числе государство и право) рассматривается в развитии, в
конкретной исторической обстановке и во взаимосвязи с другими явлениями.
2. Общенаучные методы - это приемы, которые не охватывают все научное
познание, а применяются лишь на отдельных его этапах, в отличие от всеобщих
методов. К числу общенаучных методов относят: анализ, синтез, системный и
функциональный подходы, метод социального эксперимента.
Анализ означает условное разделение сложного государственно-правового
явления на отдельные части. Так, многие категории теории государства и права
формируются путем раскрытия их существенных признаков, свойств, качеств.
Синтез, напротив, предполагает изучение явления путем условного
объединения его составных частей. Анализ и синтез, как правило, применяются в
единстве.
Системный подход ориентирует на раскрытие целостности объекта, на
выявление многообразных типов связей в нем. Этот метод дает возможность
рассматривать в качестве системных образований государственный аппарат,
политическую и правовую систему, нормы права, правовые отношения,
правонарушения, правопорядок и т.п.
Функциональный подход ориентирует на выяснение форм воздействия одних
социальных явлений на другие. Этот метод дает возможность познать функции
государства и отдельных его органов, функции права и его специфических норм,
функции правосознания, юридической ответственности, правовых льгот и
поощрений, правовых привилегий и иммунитетов, правовых стимулов и
ограничений и т.д.
Метод социального эксперимента связан с проверкой того или иного проекта
решения с целью предотвратить ущерб от ошибочных вариантов правового
регулирования. В качестве примеров можно назвать эксперименты по введению в
девяти регионах Российской Федерации судов присяжных, по организации в ряде
муниципальных образований охраны общественного порядка органами местного
самоуправления и т.д.
3. Частнонаучные методы - это приемы, которые выступают следствием
усвоения теорией государства и права научных достижений конкретных (частных)
технических, естественных и гуманитарных наук. К ним относят конкретно-
социологический, статистический, кибернетический, математический и т.д.
Социологический метод позволяет с помощью анкетирования,
интервьюирования, наблюдения и других приемов получить данные о фактическом
поведении субъектов в государственно-правовой сфере. Он используется для
определения эффективности воздействия государственно-правовых структур на
общественные отношения, выявления противоречий между законодательством и
потребностями социального развития. Путем, например, проведения
социологических исследований делаются соответствующие выводы о характере и
результативности проводимой властными структурами государства правовой
политики.
Статистический метод позволяет получить количественные показатели тех
или иных массовых повторяющихся государственно-правовых явлений, таких как
правонарушения, юридическая практика, деятельность государственных органов
и т.д. Статистические исследования складываются из трех стадий: сбор
статистического материала, сведение его к единому критерию и обработка. Первая
стадия исследования сводится к регистрации единичных явлений, имеющих
государственно-правовую значимость. На второй стадии эти явления
классифицируются по определенным признакам, в заключение делаются
оценочные выводы относительно рубрицированных явлений.
Например, осуществляется количественный учет совершенных за
определенный период времени правонарушений. Затем они классифицируются по
своему содержанию. И наконец, делается вывод о том, какие из них имеют
тенденцию к росту, а какие - к сокращению. На основе полученной статистической
информации проводится научный поиск причин, порождающих указанные
тенденции.
Кибернетический метод - это прием, позволяющий с помощью системы
понятий, законов и технических средств кибернетики познать государственно-
правовые явления. Возможности кибернетики не сводятся лишь к возможностям ее
технических средств (компьютеров и т.п.). Глубже познать государственно-правовые
закономерности можно и при содействии системы ее понятий (управление,
информация, двоичность информации, прямая и обратная связь, оптимальность и
др.) и теоретических идей (закон необходимого разнообразия и т.п.).
Математический метод - это совокупность приемов оперирования с
количественными характеристиками. Еще И. Кант заметил, что в "каждом знании
столько истины, сколько математики". В настоящее время математические методы
применяются не только в криминалистике или судебной экспертизе, но и при
квалификации преступлений, и в правотворчестве, и в других сферах правовой
действительности и т.п.
 Кроме того, можно выделить два метода, которые относятся к
частноправовым, являющимся сугубо юридическими: формально-юридический и
сравнительно-правовой.
Формально-юридический метод позволяет определять юридические понятия
(например, такие специальные юридические термины, как существенный вред,
юридическое лицо, тяжкие телесные повреждения, смягчающие вину
обстоятельства и т.д.), выявлять их признаки, проводить классификацию, толковать
содержание правовых предписаний и т.п. Его специфической чертой является
отвлечение от сущностных сторон права. Задача, которая при этом ставится,
заключается в уяснении и объяснении действующего законодательства, в его
систематическом изложении и истолковании для целей правотворческой и
правоприменительной практики.
Поэтому в содержание формально-юридического метода включены
законодательная техника и приемы толкования норм права, равно как и изучение
тех факторов и условий, в которых действуют данные нормы и которые оказывают
влияние на их природу.
Рассматриваемый метод состоит в исследовании используемых в праве
категорий, дефиниций, конструкций специально-юридическими приемами. Он дает
возможность детально изучить технико-юридическую и нормативную стороны права
и на этой основе профессионально заниматься юридической деятельностью.
Сравнительно-правовой метод позволяет сопоставить различные правовые
системы либо их отдельные элементы - законы, юридическую практику и т.д. - в
целях выявления их общих и особенных свойств. Сравнивая, например, правовые
системы Германии и России, мы узнаем, что между ними есть немало
тождественного, но есть и определенные различия, присущие им исторически.
Данный метод используется в исследовании различных правовых систем
(макросравнение) или отдельных элементов правовых систем (микросравнение). К
эмпирическому сравнению относится главным образом микросравнение -
сопоставление и анализ правовых актов по линии их сходства и различия, а также
практики их применения. В правовой науке сравнительно-правовой метод
используется прежде всего при изучении законодательства двух или более
государств.
Методы особенно важны для теории государства и права, ибо данная наука
является методологической по отношению к другим юридическим наукам, которые
ее используют в своей эволюции.
Методология правовых исследований, апробированная политико-правовой
практикой, обладает богатым содержанием и состоит по крайней мере из
нескольких ветвей. Поэтому преувеличение какой-либо одной из них таит в себе
опасность снижения познавательного потенциала научного знания и грозит
обернуться возникновением кризисной ситуации в науке.
Другими словами, при исследовании государственно-правовых явлений
необходимо исходить из многоаспектности бытия, последовательно применяя такой
принцип научного познания, как плюрализм. Благодаря плюралистическому подходу
к изучению наиболее общих закономерностей возникновения, развития и
функционирования государства и права теория создает систему знаний, в которой
отражаются объективные данные о реальной политической и правовой жизни.
 § 5. Соотношение теории государства и права с другими науками

Многообразие действительности и общественной практики определило

многоплановый характер человеческого мышления, разные области научного
знания. Современная наука - чрезвычайно разветвленная совокупность отдельных
научных отраслей. Научные дисциплины, образующие в своей совокупности
систему науки в целом, условно можно подразделить на три большие группы:
1) технические (например, механика);
2) естественные (например, физиология);
3) гуманитарные (или, как их еще называют, общественные, например
экономика).
Резкой грани между науками нет, некоторые дисциплины занимают
промежуточное положение (например, кибернетика).
Гуманитарные науки изучают общество, человека, социальные отношения и
институты, формы общественного сознания, мышление и т.п.
Юридические науки - часть гуманитарных наук, поскольку государство и право
являются социальными институтами. В свою очередь, юридические науки можно
подразделить на следующие виды:
теория государства и права;
историко-правовые науки (история государства и права, история политических
и правовых учений);
отраслевые юридические науки (конституционное, гражданское,
административное, уголовное, финансовое, гражданско-процессуальное, уголовно-
процессуальное право и т.п.);
прикладные науки (криминалистика, криминология, судебная статистика,
судебная медицина, судебная психология, правовая кибернетика и т.п.).
Теория государства и права, находясь в системе гуманитарных наук, тесно
взаимодействует с философией, политологией, экономической теорией,
социологией, психологией, этикой, историей, педагогикой и т.д.
Так, с помощью философии вырабатываются мировоззренческие позиции
теории государства и права, в результате чего последняя вооружается общей
методологией познания государственно-правовой действительности. Научное
познание государства и права требует использования философских положений об
общих законах развития природы, общества и мышления.
Теория государства и права весьма активно использует философские
(всеобщие) методы: метафизику и диалектику; категории и понятия философии:
сущность и явление, содержание и форму, возможность и необходимость, причину
и следствие, систему и структуру, целое и часть, цель и средство, задачу и
функцию, механизм и развитие, свободу и ответственность и т.д.
В свою очередь, теория государства и права дает конкретный материал о
государстве и праве для широких философских обобщений. Даже социальная
философия в деталях не исследует данные институты, а заимствует информацию
об их природе и специфических особенностях в теории государства и права.
 Используя данные политологии (науки о политике и политической жизни),
теория государства и права рассматривает государственно-правовые явления в
контексте политической среды. Например, анализируя государство как составную
часть политической системы наряду с другими ее элементами - партиями,
движениями и иными общественными объединениями, можно гораздо полнее и
глубже познать сущность государства, его место и роль в политической организации
общества.
Вместе с тем политология подчас использует теоретические выводы и
обобщения, связанные с такими социальными институтами, как государство и право
(понятие, признаки, формы и функции государства, соотношение политического и
государственно-правового режимов и т.п.).
Между теорией государства и права и экономической теорией, социологией,
психологией и иными гуманитарными науками также существует тесная связь. Они
взаимообогащают друг друга, применяя зачастую как общие, междисциплинарные
понятия - общество, благо, интерес, собственность, действие, поведение,
отношение и т.д., так и сугубо специальные - гражданское общество, право
собственности, правомерное поведение, противозаконный интерес,
производственные отношения и др.
В системе юридических наук теория государства и права занимает особое
место. Общность теории государства и права и историко-правовых наук состоит в
том, что они рассматривают государство и право в целом, как бы не имея границ во
времени в познавательной деятельности. Различие выражается в том, что
историко-правовые науки изучают процесс развития государственно-правовых
форм в хронологическом порядке, т.е. применяют преимущественно исторический
метод. Теория же дает обобщение этих процессов, исследует сущность государства
и права, закономерности их функционирования и т.п., т.е. применяет
преимущественно логический метод (логический метод - это тот же исторический
метод, но освобожденный от всего случайного и несущественного).
По отношению к отраслевым юридическим наукам теория государства и
права выступает как обобщающая категория.
Во-первых, она изучает наиболее общие закономерности развития и
функционирования государства и права. Предмет же любой отраслевой науки
связан лишь с определенной сферой общественных отношений, с рамками
соответствующей отрасли права.
Во-вторых, теория государства и права исследует общие для всех отраслевых
наук проблемы (нормы права, правоотношения, субъект права, правонарушение,
юридическую ответственность и т.д.).
В-третьих, она играет методологическую роль в юриспруденции в целом.
Кроме того, теория государства и права формирует свои выводы в тесной
связи с отраслевыми науками, исходит из фактического материала, содержащегося
в них, призвана обобщать отраслевую научную информацию.
Взаимодействие же теории государства и права с прикладными науками в
значительной мере является опосредованным, осуществляемым через отраслевые
науки о государстве и праве. Однако нельзя не видеть и того, что в определенном
объеме возможно прямое использование прикладной научной информации
(например, при употреблении данных судебной статистики).
 Таким образом, особенности теории государства и права как науки состоят в
том, что она является:
гуманитарной, предмет которой составляют общественные явления -
государство и право (этим она отличается от технических и естественных наук);
политико-юридической, изучающей такие социальные институты, которые
непосредственно относятся к государственно-правовой сфере общественной жизни
(этим она отличается от других гуманитарных наук);
теоретической, изучающей наиболее общие закономерности государства и
права (этим она отличается от других юридических наук). По сравнению со
специальными юридическими науками теория государства и права изучает
государство и право в целом (как и положено теории).
Теория (греч. theoria - наблюдение, исследование) - это система руководящих
идей той или иной отрасли знания, система принципов, утверждений относительно
некоторого объекта реальной действительности. Теория - всегда обобщенный опыт,
совокупность знаний о том или ином явлении в ходе его развития. Теория - это
система знаний о внутренней природе явлений. Она не просто фиксирует явления и
их признаки, а познает, какими они должны быть согласно своей сущности.

§ 6. Роль теории государства и права в формировании правовой

культуры современного юриста

Теория государства и права - одна из немногих юридических научных

дисциплин, которая непосредственно связана с формированием
профессионального правового сознания у студента. Именно с преподавания теории
начинается закладка фундамента индивидуальной правовой культуры будущего
юриста, формирования у него научной базы юридического мировоззрения и
глубокого уважения к праву как к величайшей социальной ценности.
Именно при преподавании теории государства и права передаются основные
достижения политической и правовой мысли, система понятий, позволяющая
свободно и уверенно ориентироваться в юридической сфере. Теория государства и
права дает обучаемым первичные представления об основных понятиях
юриспруденции, без которых невозможно усвоение конкретных знаний отраслевых и
иных юридических дисциплин.
Известный теоретик права судья из США Оливер Вендел Холмс сказал:
"Теория играет важнейшую роль в праве, подобно тому как архитектор является
самым главным лицом для всех, кто принимает участие в строительстве дома". А
профессор права Поль Френд заметил, что "самый полезный курс по теории права:
именно из него я почерпнул целый ряд принципиальных правовых положений,
имеющих широкое применение".
Г.В. Лейбницу, немецкому философу, математику, физику, принадлежит
афоризм, согласно которому математики оперируют цифрами, а юристы -
понятиями. Юридические понятия не есть оторванные от жизни пустые абстракции,
они в сжатом виде выражают реальность, конкретные общественные отношения.
Подобно тому как в математике невозможно произвести какие-либо расчеты без
знания таблицы умножения, так нельзя изучить и политико-правовую жизнь, не
владея основными юридическими понятиями.
Качественное знание исходных понятий теории государства и права позволит
обучаемым на практике верно квалифицировать политические и правовые
ситуации, с научных позиций давать правильную оценку сложным государственно-
правовым явлениям общественной жизни, вскрывать их подлинную сущность,
понимать их социальное назначение. Таким образом, эта наука непосредственно
участвует в формировании профессиональных качеств будущих юристов.
Пробел в знании материала по теории государства и права, т.е. понятий,
принципов и идей, весьма существенно сказывается на общем уровне подготовки
студента и несопоставим с пробелом в знании материала по какой-либо отраслевой
юридической науке. Еще К.А. Гельвеций, французский философ, заметил, что
знание некоторых принципов легко возмещает незнание некоторых фактов. К тому
же, если, например, незнание конкретной статьи УК РФ можно быстро восполнить,
прочитав ее текст, то незнание принципов, идей, юридических конструкций не
восполняется так быстро. Это все обязывает выделять общую теорию государства и
права в особый, незаменимый и чрезвычайно важный предмет.

Контрольные вопросы

1. Что такое научное и обыденное познание?

2. Что такое предмет и объект науки?
3. Определите предмет науки теории государства и права.
4. Какова структура теории государства и права?
5. Назовите методы познания теории государства и права.
6. Укажите место теории государства и права в системе других наук.
7. Раскройте роль науки теории государства и права в формировании
будущего юриста.

Литература

Керимов Д.А. Методология права. М., 2000.

Козлов В.А. Проблемы предмета и методологии общей теории права. Л., 1989.
Кудрявцев В.Н., Казимирчук В.П. Современная социология права. М., 1995.
Малахов В.П. Методологические и мировоззренческие проблемы
современной юридической теории. М., 2011.
Пантыкина М.И. Феноменологическая методология: опыт исследования
права. Екатеринбург, 2008.
Преемственность и новизна в государственно-правовом развитии России. М.,
1995.
Современные методы исследования в правоведении / под ред. Н.И. Матузова
и А.В. Малько. Саратов, 2007.
Сырых В.М. Логические основания общей теории права: в 2 т. Т. 1. М., 2000.
Сырых В.М. Метод правовой науки: основные элементы, структура. М., 1980.
 Тарасов Н.Н. Методологические проблемы юридической науки. Екатеринбург,
2001.
Честнов И.А. Актуальные проблемы теории государства и права. СПб., 2004.

Глава 2. Происхождение государства и права

§ 1. Основные теории происхождения государства и права

С древнейших времен люди пытаются объяснить, как и когда возникли

государство и право. На этот счет сложилось много различных теорий.
Вопрос о происхождении государства является дискуссионным. Причины
показываются в различных теориях возникновения государства: в теологической -
божественная сила; в договорной - сила разума, сознания; в психологической -
факторы психики человека; в органической - биологические факторы; в
материалистической - социально-экономические факторы; в теории насилия -
военно-политические факторы и т.д.
Такой плюрализм мнений обусловлен следующим: во-первых, на процесс
происхождения государственности действительно влияли многие факторы
(социально-экономический, военно-политический, природно-климатический,
информационно-управленческий, нравственно-религиозный, национально-
исторический, духовно-культурный, эколого-психологический и т.п.); во-вторых,
мыслители, предлагавшие объяснение этому процессу, жили в разные исторические
эпохи и, разумеется, использовали разный объем накопленных человечеством
знаний; в-третьих, объясняя процесс возникновения государства, ученые чаще
всего брали для иллюстрации своих идей регионы земли, в которых они проживали,
игнорируя другие регионы; в-четвертых, зачастую мыслители, восхищенные
достижениями других наук, пытались эти результаты применить к наукам
общественным и, основываясь на тех или иных достижениях, по-новому взглянуть
на процесс происхождения государства, делая это подчас так увлеченно, что не
замечали влияния на развитие общества других факторов; в-пятых, нельзя
исключить и того, что на взгляды авторов теорий часто влияли их философские и
идеологические пристрастия (Т.В. Кашанина).
В каждой из теорий есть свои рациональные зерна, позитивные моменты,
отражающие действительность в той или иной ее части. Вместе с тем в них есть и
свои слабые стороны, за что их можно критиковать.
Теологическая теория является одной из самых ранних. Она зародилась в
глубокой древности, но наибольшее развитие получила в период Средневековья.
Самым известным ее представителем считается ученый-богослов Фома Аквинский
(XIII в.). Он не разграничивает процесс возникновения общества, государства и
права. Они возникают одновременно и являются творениями Божественного
разума. Все, что существует на земле, создано по воле Бога. Государство и право
вечны, как и сам Бог. Государь рассматривается как наместник Бога на земле. Люди
должны беспрекословно подчиняться государю, ибо его воля является
воплощением Божественной воли. Отсюда выступление против государя и
государства - великий грех, поскольку это выступление против Бога.
В странах Древнего Востока, где формой государства являлась деспотия,
были широко распространены религиозные теории происхождения государства и
права. Эти теории трактовали государство и право как Божественное установление,
а главу государства - как наместника Бога на земле. Идею покорности народа
властителю представитель господствующей аристократии Китая Конфуций выразил
следующими словами: "Добродетель власти - это веяние ветра, а добродетель
народа - трава; когда ветер веет, трава должна сгибаться".
Идея божественности власти развивалась христианством. "Всякая душа да
будет покорна высшим властям, ибо нет власти не от Бога, существующие же
власти от Бога установлены", - говорится в послании апостола Павла к римлянам.
Здесь дается проповедь божественности власти, ее вечности и необходимости
перед этой властью покоряться.
По мнению представителей данной доктрины, государство - продукт
божественной воли, в силу чего государственная власть вечна и незыблема,
зависима главным образом от религиозных организаций и деятелей. Отсюда
каждый обязан подчиняться государю во всем. Существующее социально-
экономическое и правовое неравенство людей предопределено той же
божественной волей, с чем необходимо смириться и не оказывать сопротивления
продолжателю власти Бога на земле. Следовательно, непослушание
государственной власти может расцениваться как непослушание Всевышнему.
Придавая государству и государям (как представителям и выразителям
божественных велений) ореол святости, идеологи данной теории поднимали и
поднимают их престиж, способствовали и способствуют утверждению в обществе
порядка, согласия, духовности. Особое внимание здесь уделяется "посредникам"
между Богом и государственной властью - церкви и религиозным организациям.
Вместе с тем данная доктрина умаляет влияние социально-экономических и
иных отношений на государство и не позволяет определить, как совершенствовать
форму государства, как улучшать государственное устройство. К тому же
теологическая теория в принципе недоказуема, ибо построена в основном на вере.
Договорная теория происхождения государства также зародилась в глубокой
древности. Мнение о том, что государство основано на общественном договоре,
впервые высказано древнегреческим философом Эпикуром. Некоторые философы
в Древней Греции считали, что люди на основе добровольного соглашения создали
государство для обеспечения общей справедливости.
Договорная теория получила распространение в наиболее логически
завершенном виде в XVII-XVIII вв. в трудах Г. Гроция, Ж.-Ж. Руссо, А.Н. Радищева,
Дж. Локка, Т. Гоббса и др.
По мнению представителей данной доктрины, государство возникает как
результат договора, в который вступают люди, находившиеся до этого в
"естественном" состоянии. Государство - это объединение людей на основе
соглашения между ними, в силу которого они передают часть своей свободы, своей
власти государству. В итоге у государства и общества возникает комплекс взаимных
прав и обязанностей и соответственно ответственность за невыполнение
последних. Государство имеет право принимать законы, собирать налоги,
наказывать преступников, но обязано защищать свою территорию, права граждан,
их собственность. Граждане обязаны соблюдать законы, платить налоги, в свою
очередь, они имеют право на защиту свободы собственности. Договорная теория
была большим шагом вперед в познании государства, ибо порывала с
религиозными представлениями о происхождении государственности. Эта
концепция имеет и демократическое содержание, обосновывая естественное право
народа на свержение власти неугодного правителя. Слабым звеном данной теории
является идеализированное и абстрактное представление о первобытном
обществе, которое на определенном этапе своего развития осознает
необходимость соглашения между народом и правителями.
Для Т. Гоббса и Дж. Локка происхождение государства представляет собой
единовременный акт. Иную позицию в данном вопросе занимал Руссо. Он
признавал, что мотивы образования государства и гражданского общества
являются одинаковыми. Однако это не означает, что общество людей и государство
возникают одновременно. "Поищите мотивы, которые побуждают людей,
соединенных общими потребностями в большие сообщества, более тесно
объединиться в гражданское общество. Вы не найдете иных, кроме как потребность
в сохранении имущества, жизни и свободы каждого члена с помощью защиты,
предоставленной всеми". По Руссо, люди к моменту заключения общественного
договора уже в достаточной мере имели представление об общественной жизни.
Заключение общественного соглашения становится нравственной потребностью
людей, достигших определенного уровня развития, которые осознали
необходимость общественного союза. Что же касается того состояния, в котором
они жили, не испытывая потребности в общении между собой, Руссо называет
варварством. Общественный договор для Руссо - результат определенной ступени
развития отношений, общения между людьми.
Юристы естественной школы права считали, что государственная власть
возникает на основе соглашения, заключенного народом, который по собственной
воле ей обязан подчиняться. Однако выражение "по собственной воле" не всегда
означает "добровольно". Народ может быть принужден дать свое согласие
подчиниться власти.
Представители естественной школы права отдавали предпочтение первому
варианту, т.е. считали, что народ добровольно дает свое согласие на подчинение
суверенной власти. Скорее всего, государство возникло в результате подчинения
богатым бедных, которые были вынуждены продавать свой труд. Тем самым
отношения "господство-подчинение" возникли на основе соглашения, которое
носило двусторонний характер. Для Дж. Локка первая и самая важная задача
человека - забота о самосохранении, т.е. стремление избежать возникновения
войны, а также произвола и порабощения, которые являются ее неизбежным
следствием. Поэтому свобода - неотъемлемое право человека, без нее он не может
сохранить себя в качестве такового. Руссо, развивая свою точку зрения о различии
между естественными отношениями между людьми и отношениями, основанными
на договоре, в частности отмечал, что право собственности - гражданское
установление, основанное на соглашении, тогда как право на жизнь и на свободу -
один из основных даров природы. Каждый человек имеет право им пользоваться,
но лишать себя этого дара означает унизить и уничтожить себя.
 Г. Гроций писал, что если кто в силах подчинить своей личной власти
отдельных лиц, то ничуть не удивительно, что он может подчинить целую
совокупность - будь то государство или же его часть - своей власти чисто
гражданской, чисто господской или смешанной. Однако для того чтобы передача
верховной власти завоевателю была легитимной, необходимо выраженное или
молчаливое согласие народа. Данное обязательство, объяснил Т. Гоббс,
"обязательства раба в отношении господина не возникают из того факта, что
последний даровал ему жизнь, но из того, что он также обязуется не держать его в
плену или тюрьме. Любое обязательство рождается из соглашения, а соглашение
предполагает доверие к другому лицу". По мнению Дж. Локка, полученное
насильственным путем обязательство народа не оказывать сопротивления
завоевателю нельзя считать его согласием. Мы всегда сохраняем наше право в
отношении того, что было силой у нас изъято, ибо насилие не порождает права.
Большинство мыслителей нового времени доказывали договорное
происхождение суверенной власти, используя для характеристики договора
понятия и институты, заимствованные из римского частного права. Дальнейшее
развитие этих идей привело к обоснованию концепции договора на принципиально
новой основе: уважении к личности и ее суверенным правам.
В зависимости от обязательства, которое положено в основу общественного
договора, он может иметь двоякий характер. Если граждане, подобно побежденным
в войне, вынуждены подчиняться тому, кто приобрел над ними власть, то
общественный договор в этой форме следует рассматривать как договор о
повиновении. Второй вариант общественного договора возникает тогда, когда
основной задачей, которую ставят перед собой его участники, является учреждение
прочного гражданского союза. В этом случае договор правильнее охарактеризовать
как договор о союзе.
С. Пуфендорф в трактате "О естественном праве и праве людей" отмечал,
что общественный договор состоит из двух соглашений. Первое соглашение
представляет собой акт, в результате которого возникает общественный организм
(союз), т.е. "люди обязуются с общего согласия решать вопросы, которые относятся
к их сохранению и естественной безопасности". Второе соглашение является
соглашением о передаче власти правительству, которое обязуется заботиться об
общественном благе. Народ же, в свою очередь, обязуется безусловно ему
подчиняться. Второе соглашение представляет собой взаимное обязательство. Как
только носитель суверенной власти перестает исполнять взятое на себя
обязательство, граждане могут лишить его этой власти.
Т. Гоббс считал, что у суверенной власти должны быть развязаны руки для
того, чтобы направлять общественную жизнь, обязывать, защищать и принуждать
граждан поступать в соответствии с условиями общественного договора. Это
возможно, по мнению Гоббса, лишь тогда, когда лицо или собрание лиц,
облеченных суверенной властью, действуют, опираясь на согласие всех граждан,
силу которых они олицетворяют. Для того чтобы суверенная власть возникла в
подобном виде, необходимо изменить природу общественного соглашения. Это
настоящее объединение всех в одном лице. Оно возникает путем соглашения
каждого частного лица с другим частным лицом, как если бы каждый из них сказал
другому: "Я уступаю мое право и мой авторитет, в силу которых я сам себе
господин, этому человеку (или этому собранию) при том условии, что и ты также
свое право и свой авторитет, в силу которых ты являешься господином самому
себе, передашь тому же".
Поскольку граждане, по мнению Гоббса, передав власть над собой, более не
являются организованным единством, то необходимо восстановить это единство.
Но для толпы не существует иной узды, нежели сила. Возникающее государство
должно быть сильнее граждан, всех вместе взятых, для того чтобы оно могло
существовать. "Следовательно, государство, - пишет он, - есть единое лицо, воля
которого, возникшая из соглашений многих людей, должна восприниматься как их
собственная воля. Таким образом, оно может использовать силы и способности
отдельных лиц для обеспечения общего мира и защиты".
Руссо вслед за Гоббсом говорит, что два независимых друг от друга
соглашения приведут к образованию двух независимых и равноправных
политических образований (государства и народа), каждый из которых будет
считать себя вправе пересматривать условия этого соглашения. "Весьма правы те,
кто утверждает, что действие, в силу которого народ подчиняется своим
руководителям, не является договором. Ведь это не что иное, как поручение, сфера
деятельности, в которой они, выступая в качестве суверенной власти,
осуществляют власть, которой их облекли. И суверен может изменить ее,
ограничить и даже отобрать, когда ему заблагорассудится".
Руссо охарактеризовал общественный договор как соглашение особого
порядка, которое "связывает его участников, не подчиняя никому".
"Гражданин, - писал Руссо, - является свободным не только потому, что
законы защищают его против произвола индивидуальной воли, но прежде всего
потому, что он является автором законов и суверенная воля на самом деле
является его собственной".
Вот почему подчинение "закону, который мы предписываем сами себе,
является свободой".
В истории русской политико-правовой мысли Феофан Прокопович первым
обратился к исследованию процесса происхождения государства, исходя из
предположения о естественном преддоговорном состоянии, которое он рисовал как
эпоху войн и кровопролитий, когда ничем не сдерживаемые страсти превращали
людей "в неукротимых зверей". Естественные законы (он понимает их как
требования здравого разума) подсказали людям, как избежать постоянных войн, и
привели их к мысли о заключении договора об образовании государства. Эта идея
была реализована людьми в силу их природных склонностей (социальность,
разделение труда), не без содействия Бога ("не без смотрения Божьего").
Таким образом, высшая власть в обществе образовалась путем договора, при
заключении которого народ полностью отказался от своего суверенитета и вручил
его верховной власти. При этом народ не мог выбрать себе любую форму
правления. Среди таких форм Прокопович называет монархию, аристократию,
демократию и "смешанный состав" (смешанную форму).
В своих рассуждениях о происхождении государства В.Н. Татищев
использовал гипотезу о преддоговорном "естественном состоянии", в котором
господствует "война всех против всех". Разумная нужда людей друг в друге привела
их к необходимости создать государство, которое он рассматривает как результат
общественного договора, заключенный с целью обеспечения безопасности народа.
Татищев утверждал, что все известные человеческие сообщества возникали
исторически: вначале люди заключали договор супружества, затем из него возникал
второй договор - между родителями и детьми, затем - между господами и слугами. В
итоге семьи разрослись и образовали целые сообщества, им потребовался глава,
которым стал монарх, подчинив всех, подобно тому, как отец подчиняет себе своих
детей. В результате получается не один, а несколько договоров, и их заключение,
казалось бы, зависящее от людей, предопределено самой природой.
В разрешении вопроса о происхождении государства М.М. Щербатов
придерживался основных принципов естественно-правовой теории и концепции
договорного происхождения государства. В схеме своих рассуждений он исходил из
предполагаемого в догосударственном, естественном состоянии равенства всех
людей от природы. Но это равенство постепенно разрушалось по причине различия
в силе и способностях людей, ибо, наделяя людей различными дарованиями и
умом, природа предусмотрела возможность неравенства, "равенство состояний
было возможно только в диком образе". Постепенно оно стало разрушаться, и не
только благодаря различиям в способностях, но даже в связи с возрастным
состоянием, ибо самой природой задумана существенная разница и в жизни
разновозрастных групп.
Договор об образовании государства люди заключили в целях обеспечения
безопасности, и при его заключении они "уступили часть своей свободы и своих
выгод", притом меньшую часть. Таким образом, в условиях государства у людей
сохранились неотчуждаемые свободы.
При анализе проблем организации государственной власти Щербатов
выделял четыре формы правления: монархию, аристократию, демократию и
деспотию.
Форму правления и законы государства Щербатов ставил в зависимость от
климата страны, размера территории, плодородия почв и численности
народонаселения.
Я.П. Козельский в своих рассуждениях придерживался концепции
естественных прав человека и договорного происхождения государства. Целью
договора об образовании государства является достижение всеобщего блага. В том
случае если правители не соблюдают условий договора и не выполняют
возложенных на них задач, народ имеет право на его насильственное расторжение,
поскольку угнетенные могут бороться со своими угнетателями по естественному
праву.
Причиной образования государства, по мнению А.Н. Радищева, является
природная социальность людей. В естественном состоянии все люди были равны,
но с появлением частной собственности это равенство нарушилось. Он считал, что
возникновение государства связано с образованием частной собственности.
Государство возникло как результат молчаливого договора в целях обеспечения
всем людям благой жизни, а также защиты слабых и угнетенных.
При заключении договора народ оставляет суверенитет за собой. Он не
может согласиться на рабство, так как это было бы противоестественно.
Радищев признает за народом право на восстание в том случае, если его
естественные права грубо нарушаются.
 Социальный идеал Радищева - общество свободных и равноправных
собственников. "Собственность - один из предметов, который человек имел в виду,
вступая в общество".
В таком обществе социальные привилегии отменяются, дворянство
уравнивается в правах со всеми остальными сословиями. Бюрократический
аппарат сокращается и становится подконтрольным представительному органу.
Будущее государственное устройство России Радищев представлял в форме
свободной и добровольной федерации городов с вечевыми собраниями со
столицей в Нижнем Новгороде.
По мнению представителей данной доктрины, государство возникает как
продукт сознательного творчества, как результат договора, в который вступают
люди, находившиеся до этого в естественном, первобытном состоянии. Государство
- это рациональное объединение людей на основе соглашения между ними, в силу
которого они передают часть своей свободы, своей власти государству.
Изолированные же до происхождения государства индивиды превращаются в
единый народ. В итоге у правителей и общества возникает комплекс взаимных прав
и обязанностей и соответственно ответственность за невыполнение последних.
Так, государство имеет право принимать законы, собирать налоги, наказывать
преступников и т.п., но обязано защищать свою территорию, права граждан, их
собственность и т.д. Граждане обязаны соблюдать законы, платить налоги и пр., в
свою очередь, они имеют право на защиту свободы и собственности, а в случае
злоупотребления правителями властью - расторгнуть договор с ними даже путем
свержения. С одной стороны, договорная теория была крупным шагом вперед в
познании государства, ибо порывала с религиозными представлениями о
происхождении государственности и политической власти. Эта концепция имеет и
глубокое демократическое содержание, обосновывая естественное право народа
на свержение власти неугодного правителя вплоть до восстания.
С другой стороны, слабым звеном данной теории является схематичное,
идеализированное и абстрактное представление о первобытном обществе, которое
на определенном этапе своего развития якобы осознает необходимость соглашения
между народом и правителями. Очевидна недооценка в происхождении
государственности объективных (прежде всего социально-экономических, военно-
политических и пр.) факторов и преувеличение в этом процессе факторов
субъективных.
Теория "завоевания" или "насилия". В конце XIX в. ее развивал австрийский
ученый Людвиг Гумплович (1838-1909). С позиции теории "насилия" рассматривал
вопрос о происхождении государства Карл Каутский (1854-1938), в Германии -
философ Евгений Дюринг (1833-1921).
Теория "завоевания" или "насилия" развивалась тогда, когда велись
захватнические войны за передел мира, а также обострились противоречия внутри
самого капиталистического общества. Эти условия определили усилия идеологии
реакционного расизма. Представители этой теории историю человечества как
историю борьбы классов подменяли мифом о вечной борьбе рас, о неравенстве
людей, о расе "господ" и расе "рабов". Вопрос о происхождении государства они
решают исходя из идеи "насилия". "Мать государства - война и завоевание", -
утверждают они. Так, Гумплович писал: "История не предъявляет нам ни одного
примера, где бы государство возникло не при помощи акта насилия, а как-нибудь
иначе. Кроме того, это всегда являлось насилием одного племени над другим; оно
выражалось в завоевании более сильным племенем более слабого".
Об этом же писал и Каутский, который по этому вопросу был подвергнут
критике со стороны Ф. Энгельса. Каутский утверждал, что классы и государство
появляются одновременно, как продукты войны и завоевания: "...Племя
победителей подчиняет себе племя побежденных. Первые классы и государство
образуются из племен, спаянных друг с другом актом завоевания".
Теория "насилия" возникла в XIX в. в двух вариантах: как теория внутреннего
и теория внешнего насилия. Основоположником теории внутреннего насилия
является Е. Дюринг. Согласно этой теории государство возникает в результате
насилия одной части общества над другой в целях подчинения меньшинства
большинству. Государство создается как сила, выражающая общественные
интересы и обладающая способностью применять насилие к той части общества,
которая не желает подчиняться воле большинства.
К основоположникам теории внешнего насилия относят Л. Гумпловича и
К. Каутского, которые причины возникновения государства видели в завоевании
одного племени или народа другим племенем или народом. Государство создается
как аппарат подавления порабощенного народа и поддержания необходимого для
завоевателей порядка. С этой же целью создается право.
По мнению представителей данной доктрины, государство - "естественно"
возникшая организация властвования одного племени над другим (т.е. путем
насилия). А это насилие и подчинение властвующим подвластных является основой
возникновения экономического господства. В результате войн племена
перерождались в касты, сословия и классы. Завоеватели превращали покоренных в
рабов.
Следовательно, государство - не итог внутреннего развития общества, а
навязанная ему извне сила.
С одной стороны, военно-политические факторы в образовании
государственности отвергать полностью нельзя. Исторический опыт подтверждает,
что элементы насилия сопровождали процесс возникновения многих государств
(например, древнегерманского, древневенгерского).
С другой стороны, важно помнить, что степень использования насилия в этом
процессе была разная. Поэтому насилие следует рассматривать в качестве одной
из причин возникновения государства.
К тому же военно-политические факторы в ряде регионов играли в основном
вторичные роли, уступая первенство социально-экономическим.
Органическая теория. Представления о государстве как о своеобразном
подобии человеческого организма были сформулированы первоначально еще
древнегреческими мыслителями. Платон, например, сравнивал структуру и
функции государства со способностью и сторонами человеческой души. Аристотель
считал, что государство во многих отношениях напоминает живой человеческий
организм. Образно свои взгляды он аргументировал следующим сравнением: как
руки и ноги, отнятые от человеческого тела, не могут самостоятельно
функционировать, так и человек не может существовать без государства.
 Органическая теория происхождения государства получила широкое
распространение во второй половине XIX в. в трудах Спенсера, Вормса, Прейса и
др. Именно в эту эпоху наука, в том числе и гуманитарная, испытала на себе
мощное влияние идеи естественного отбора, высказанной Дарвином.
По мнению представителей данной доктрины, государство - это организм,
постоянные отношения между частями которого аналогичны постоянным
отношениям между частями живого существа. То есть государство - продукт
социальной эволюции, которая выступает в этой связи лишь разновидностью
эволюции биологической.
Государство, будучи разновидностью биологического организма, имеет мозг
(правителей) и средства выполнения его решений (подданных).
Подобно тому как среди биологических организмов в результате
естественного отбора выживают наиболее приспособленные, в социальных
организмах в процессе борьбы и войн (тоже естественного отбора) складываются
государства, формируются правительства, совершенствуется структура
управления. Таким образом, государство практически уравнивается с
биологическим организмом.
Отрицать влияние биологических факторов на процесс происхождения
государственности было бы неправильно, ибо люди не только социальные, но и
биологические организмы.
Вместе с тем нельзя механически распространять все закономерности,
присущие только биологической эволюции, на социальные организмы, нельзя
полностью сводить проблемы социальные к проблемам биологическим. Это хотя и
взаимосвязанные между собой, но разные уровни жизни.
По мнению Г. Спенсера, государство представляется как общественный
организм, состоящий из отдельных людей, подобно тому, как живой организм
состоит из клеток. Важной стороной данной теории является утверждение о том,
что государство образуется одновременно со своими составными частями - людьми
и будет существовать, пока существует человеческое общество.
Патриархальная теория. Ее основоположниками считаются древнегреческие
мыслители Платон и Аристотель (III-II вв. до н. э.). Определенное распространение
имела в XVII в. Согласно этой теории, государство возникает в результате
разрастания семьи. Семья, увеличиваясь в размерах, первоначально приводит к
возникновению поселений, которые затем преобразуются в государство. Глава
семьи, патриарх, становится главой государства - монархом, власть которого
является естественным продолжением власти патриарха.
К наиболее известным представителям патриархальной теории
происхождения государства можно отнести Аристотеля, Филмера, Михайловского и
др.
Они обосновывают тот факт, что люди - существа коллективные,
стремящиеся к взаимному общению, приводящему к возникновению семьи.
Развитие и разрастание семьи в результате объединения людей и увеличения
числа этих семей приводит к образованию государства. То есть государство - это
продукт разросшейся семьи, это своеобразная большая семья.
Отсюда власть государя есть продолжение власти отца (патриарха) в семье,
которая выступает неограниченной. Поскольку признается изначально
божественное происхождение власти патриарха, подданным предложено покорно
подчиняться государю. Всякое сопротивление такой власти недопустимо. Лишь
отеческая забота царя (короля и т.п.) способна обеспечить необходимые для
человека условия жизни.
Как в семье отец, так в государстве монарх не выбирается, не назначается и
не смещается подданными, ибо последние - его дети.
Разумеется, известная аналогия государства с семьей возможна, так как
структура современной государственности возникла не сразу, а развивалась от
простейших форм, которые действительно могли быть сравнимы со структурой
первобытной семьи. Кроме того, эта теория создает ореол святости, уважения
государственной власти, "родственности" всех в единой стране.
Вместе с тем представители данной доктрины упрощают процесс
происхождения государства, по сути дела, экстраполируют понятие "семья" на
понятие "государство", а такие категории, как "отец","члены семьи", необоснованно
отождествляются соответственно с категориями "государь", "подданные". К тому же,
по свидетельству историков, семья (как социальный институт) возникала
практически параллельно с государством в процессе разложения первобытно-
общинного строя.
Марксистская теория. Возникла в XIX в. Ее основоположниками были
К. Маркс и Ф. Энгельс; эту теорию полностью разделял В.И. Ленин.
С точки зрения марксистской теории, государство и право возникают как
результат раскола общества на антагонистические классы. Она рассматривает
возникновение государства и права как естественно-исторический процесс.
Развитие экономики в первобытном обществе приводит к возникновению частной
собственности, расколу общества на антагонистические классы и классовой
борьбе. Государство создается классом собственников как сила, с помощью
которой класс несобственников удерживается в повиновении и при необходимости
подавляется.
Хотя прошло уже более 100 лет со времени выхода в свет работы
Ф. Энгельса "Происхождение семьи, частной собственности и государства",
знакомство с ней полезно для каждого, кто хотел бы изучать происхождение
государства.
Вместе с тем надо знать и те недостатки, которые имеются в этой работе.
Так, сама периодизация первобытной истории имела весьма искусственный,
схематический характер. Энгельс писал вслед за Морганом о развитии
человечества через ступени дикости и варварства к цивилизации, связывая дикость
с присваивающим хозяйством, варварство - с производящим, а цивилизацию - с
промышленностью.
На пороге цивилизации начался процесс разложения первобытного общества.
Каковы же причины и условия распада родового строя? На протяжении всей
истории первобытного общества постепенно создавались предпосылки для
совершенствования орудий труда, повышалась производительность труда. Переход
к земледелию и скотоводству, появление металлических орудий привели к
образованию избытков продуктов. Этому способствовали происшедшие в родовом
обществе крупные разделения труда.
 Первое крупное общественное разделение труда связано с выделением
скотоводов (пастушеские племена) из остальной массы племен (варваров).
Скотоводство обособилось в самостоятельную отрасль хозяйства. Скотоводческие
племена производили такие продукты, каких не имели земледельцы: масло,
молоко, мясо, шерсть, шкуры.
При этом они могли производить больше, чем этого требовалось для
потребления. Это впервые, как отмечал Энгельс, сделало возможным регулярный
обмен между членами различных племен. Скот сделался товаром, посредством
которого оценивались другие товары, т.е. скот приобрел функцию денег. К этому
времени и у земледельцев повысилась производительность труда.
Развивающееся производство нуждалось в добавочных рабочих руках. Война
доставляла их: военнопленных стали обращать в рабов. Тем самым создались
предпосылки для эксплуатации человека человеком.
Товарообмен вел к накоплению, которое на первых порах осуществлялось в
рамках племен. В дальнейшем разделение труда среди членов общины привело к
тому, что накоплять и обмениваться стали отдельные семьи, что означало
появление частной собственности. Семья стала хозяйственной единицей, одни
семьи становились богаче других. Создались условия для разложения родовой
общины. Таким образом, уже после первого крупного общественного разделения
труда, вследствие развития производительных сил, возникла частная
собственность и общество раскололось на классы. Ф. Энгельс писал: "Из первого
крупного общественного разделения труда возникло и первое крупное разделение
общества на два класса - господ и рабов, эксплуататоров и эксплуатируемых".
Первыми рабовладельцами были пастухи и скотоводы. Это объясняется тем, что
стада как главные богатства ранее других ценностей переходили в собственность
отдельных семей и отдельных лиц.
Дальнейший рост производительных сил вызвал второе разделение труда -
ремесло отделилось от земледелия. Рост производительных сил в конце IV
тысячелетия до н. э. нашел свое выражение в освоении нового вида сырья -
железа, которое Ф. Энгельс назвал важнейшим из всех видов сырья, игравших
революционную роль в истории. Железные орудия труда оказали громадное
влияние на развитие сельскохозяйственной техники. Осваиваются новые
земледельческие культуры, развивается ремесленное производство. Ремесло
выделяется в самостоятельную отрасль производства.
Освоение железных орудий труда, повышающих производительность
индивидуального труда, сделало ненужным коллективный труд. Постепенно община
выделяет семьям для самостоятельного пользования основные средства
производства: землю, рабочий скот, инвентарь и т.д. Это приводит к закреплению
средств производства в руках отдельных семей, а затем и отдельных лиц.
Классовые противоречия рабов и рабовладельцев к этому времени перерастают в
классовый антагонизм.
Третье крупное общественное разделение труда связано с появлением
купцов. Впервые образуется класс, который не принимает никакого участия в
производстве, а занимается только обменом продуктов, класс, который, по
выражению Энгельса, становится посредником между двумя производителями и
эксплуатирует их обоих.
 Итак, укрепление частной собственности на орудия и средства производства
углубляло имущественное и социальное неравенство людей и порождало
противоречия между богатыми и бедными. Родовая организация, рассчитанная на
общество равных, оказалась совершенно непригодной для нового общества,
расколовшегося на классы. Первобытный строй уступил место обществу, в котором
происходила борьба антагонистических классов. Родовая организация оказалась
бессильной перед классовыми противоречиями и не могла быть использована для
поддержания господства одного класса над другим. Появилась объективная
необходимость в возникновении такого учреждения, которое могло бы защищать
частную собственность и интересы господствующего класса, подавлять
сопротивление трудящихся. Ф. Энгельс писал: "...Государство никоим образом не
представляет собой силы, извне навязанной обществу. Государство есть продукт
общества на известной ступени развития; государство есть признание, что это
общество запуталось в неразрешимое противоречие с самим собой, раскололось
на непримиримые противоположности, избавиться от которых оно бессильно".
Современная периодизация цивилизации четко связывает возникновение
государства именно с расцветом производящей экономики - становлением
земледельческих обществ, раннеклассовых государств.
Энгельс схематически привязал развитие первобытного общества к
"решающим орудиям", характеризующим якобы главные эпохи: "лук и стрелы для
дикости, железный меч для варварства, огнестрельное оружие для цивилизации".
Но не развитие оружия привело к крупнейшей в истории человечества
"политической революции", а, как было показано выше, всеобъемлющий, главным
образом экологический кризис, затронувший все стороны жизни первобытного
общества.
Уникальным процессам возникновения государственности у греков и римлян -
разложению родового строя и появлению рабовладения - было придано
универсальное значение, и рабовладельческое государство было признано
первичной формой государства, имеющей всеобщий характер.
Примерно так же следует оценивать и лекцию В.И. Ленина "О государстве".
Опираясь на работу Ф. Энгельса, он повторил ряд его ошибок, например, ту, что
через общество рабовладельцев прошла вся Европа.
Лекцию В.И. Ленин читал в 1919 г., когда шла Гражданская война. В этих
конкретно-исторических условиях он делал упор на принудительной,
насильственной стороне государства. Государство - это машина для поддержания
господства одного класса над другим, что первое государство - рабовладельческое -
аппарат, который давал в руки рабовладельцев власть, возможность управлять
всеми рабами.
Понятно, что такая трактовка происхождения государства и его первичных
форм определялась главным образом потребностями политической борьбы,
Гражданской войной.
Психологическая теория. Среди наиболее известных представителей
психологической теории происхождения государства можно выделить
Петражицкого, Тарда, Фрейда и др. Они связывают появление государственности с
особыми свойствами человеческой психики: потребностью людей во власти над
другими людьми, стремлением подчиняться, подражать.
 Причины происхождения государства заключаются в тех способностях,
которые первобытный человек приписывал племенным вождям, жрецам, шаманам,
колдунам и др. Их магическая сила, психическая энергия (они делали охоту
удачной, боролись с болезнями, предугадывали события и т.п.) создавали условия
для зависимости сознания членов первобытного общества от вышеназванной
элиты. Именно из власти, приписываемой этой элите, и возникает власть
государственная.
Однако всегда существуют лица, которые не согласны с властью, проявляют
те или иные агрессивные стремления, инстинкты. Для удержания в узде подобных
психических начал личности и возникает государство.
Следовательно, государство необходимо как для удовлетворения
потребностей большей части в подчинении, послушании, повиновении
определенным лицам, так и для подавления агрессивных влечений некоторых
индивидов. Отсюда природа государства - психологическая, коренящаяся в
закономерностях человеческого сознания. Государство, по мнению представителей
данной теории, продукт разрешения психологических противоречий между
инициативными (активными) личностями, способными к принятию ответственных
решений, и пассивной массой, способной лишь к подражательным действиям,
исполняющим данные решения.
Бесспорно, психологические закономерности, с помощью которых
осуществляется человеческая деятельность, - важный фактор, оказывающий
влияние на все социальные институты, и его ни в коем случае нельзя игнорировать.
Возьмем, к примеру, проблему харизмы, чтобы убедиться в этом. Слово "харизма"
переводится как "дар божьей милостью". Ею обладает личность, наделенная
сверхъестественными, сверхчеловеческими или по меньшей мере
исключительными способностями или качествами (герои, пророки, вожди и т.п.).
С другой стороны, роль психологических свойств личности (иррациональных
начал) не следует преувеличивать в процессе происхождения государства. Они не
всегда выступают в качестве решающих причин и должны рассматриваться только
как моменты государствообразования, ибо сама человеческая психика
формируется под влиянием соответствующих социально-экономических, военно-
политических и иных внешних условий.
Ирригационная (гидравлическая) теория. Наиболее ярким представителем
ирригационной (гидравлической) теории происхождения государства является
современный немецкий ученый Виттфогель. Он связывает процесс возникновения
государственности с необходимостью строительства ирригационных сооружений в
восточных аграрных обществах. Это сопровождается большим ростом
чиновничества, государевых людей, обеспечивающих эффективное использование
данных сооружений и эксплуатирующих остальных граждан - негосподствующие
слои.
Государство, вынужденное проводить в подобных условиях жестко
централизованную политику, выступает в качестве единственного собственника и
одновременно эксплуататора. Оно управляет, распределяя, учитывая, подчиняя
и т.д.
 Ирригационные проблемы, по мнению Виттфогеля, с неизбежностью
приводят к образованию "менеджериально-бюрократического класса",
порабощающего общество, к формированию "агроменеджериальной" цивилизации.
Действительно, процессы создания и поддержания мощных ирригационных
систем происходили в регионах образования первичных городов-государств в
Месопотамии, Египте, Индии, Китае, других областях. Также очевидны связи этих
процессов с формированием многочисленного класса управленцев-чиновников,
служб, защищающих каналы от заиливания, обеспечивающих по ним судоходство
и т.п. (А.Б. Венгеров).
К тому же практически бесспорным можно считать факт влияния
географических и климатических (почвенных) условий на возникновение
государственности. В отдельных, наиболее неблагоприятных для ведения сельского
хозяйства регионах подобные факторы катализировали этот процесс, доводили
даже режим конкретного государства до крайних деспотических форм.
В литературе по теории государства и права рассматриваются и другие
теории происхождения государства и права, на которые тоже желательно обратить
внимание. Вместе с тем нужно иметь в виду, что ни одна из существующих теорий
происхождения государства и права не является полностью доказанной, и поэтому
каждая из них может рассматриваться лишь как научная гипотеза.

§ 2. Общественное устройство, власть и управление в первобытном

обществе

Рассмотрев основные теории происхождения государства и права, мы видим,

что в большинстве своем они исходят из того, что государство и право появляются
только на определенной ступени исторического развития общества. В истории
человечества существовало общество, которое не знало ни государства, ни права.
По данным современной науки, человеческое общество возникло примерно 40 тыс.
лет назад, в то время как первые государства появляются только в IV-III
тысячелетиях до н. э.
Догосударственное общество принято называть первобытным, а
существовавший в нем строй - первобытно-общинным. Оно заняло в истории
человечества значительный отрезок времени - более тридцати тысячелетий.
Вопрос о периодизации первобытного общества не имеет в отечественной науке
однозначного решения. Долгое время принято было выделять два периода -
матриархат и патриархат. Матриархат - материнский род, в котором господствующая
роль принадлежала женщине и родство велось по материнской линии. Патриархат -
отцовский род, родство в котором велось по отцовской линии. С этим периодом
связывался процесс разложения первобытно-общинного строя и возникновения
государства. Предлагаются варианты периодизации первобытного общества, в
которых выделяются три периода - ранний, средний и поздний, из которых ранний -
это период становления первобытно-общинного строя, средний - период зрелости,
а поздний - период распада первобытного общества. В других вариантах
выделяются периоды присваивающей и производящей экономики, причем с
последним связывается процесс разложения первобытно-общинного строя и
возникновения государства.
Для общественного устройства первобытного общества характерны две
основные формы объединения людей - род и племя. Через эти формы прошли
практически все народы мира.
Род (родовая община) является исторически первой формой общественного
объединения людей. Это был семейно-производственный союз, основанный на
кровном родстве, коллективном труде, совместном потреблении, общей
собственности и социальном равенстве. Род не был семьей в современном ее
понимании. Род - это объединение людей, связанных между собой родственными
узами.
Племя - более крупное и более позднее общественное образование, которое
возникает с развитием первобытного общества и увеличением числа родовых
общин. Племя - это союз родовых общин, имеющий свою территорию, имя, язык,
общие религиозные и бытовые обряды. Объединения родовых общин в племена
вызывалось различными обстоятельствами, в том числе и такими, как совместная
охота на крупных животных, отражение нападения врагов, нападение на другие
племена и т.д.
В первобытном обществе встречаются и такие формы объединения людей,
как фратрии и союзы племен. Фратрии (братства) являлись промежуточной формой
между родом и племенем и имели место не у всех, а только у некоторых народов
(например, у греков). Союзы племен - это объединения, которые возникали у многих
народов, но уже в период разложения первобытно-общинного строя либо для
ведения войн, либо для защиты от внешних врагов.
Роды, фратрии, племена, союзы племен, являясь различными формами
общественного объединения первобытных людей, были однотипными,
основанными на кровном или предполагаемом родстве.
Власть и управление в период зрелого первобытного общества. Власть
придает обществу организованность, управляемость и порядок. Это публичная
(общественная) власть. С публичной властью тесно связано управление, которое
является способом осуществления власти, претворения ее в жизнь.
Публичной власти первобытного общества присущи следующие черты: она не
была оторвана от общества и не стояла над ним. Она осуществлялась либо самим
обществом, либо выбранными им лицами, которые никакими привилегиями не
обладали и в любой момент могли быть отозваны и заменены другими. Какого-либо
специального аппарата управления, что имеется в любом государстве, у этой
власти не существовало. Публичная власть первобытного общества опиралась, как
правило, на общественное мнение и авторитет тех, кто ее осуществлял.
Принуждение, если оно и имело место, исходило от всего общества - рода, племени
и т.д., и каких-либо специальных органов принуждения в виде армии, полиции,
судов и т.п. здесь тоже не было.
Основным органом и власти, и управления было родовое собрание, которое
состояло из всех взрослых членов рода. Оно решало все важнейшие вопросы
жизни родовой общины. Для решения текущих, повседневных вопросов оно
выбирало старейшину или вождя, которые избирались из числа наиболее
авторитетных и уважаемых членов рода. Его власть держалась исключительно на
авторитете и уважении к нему со стороны других членов рода. Кроме старейшины
или вождя родовое собрание избирало военного предводителя, жрецов, шаманов,
колдунов и т.п., которые тоже никакими привилегиями не обладали.
В племени организация власти и управления была примерно такой же, как и в
родовой общине. Основным органом власти управления здесь, как правило, был
совет старейшин (вождей).
Аналогичной была организация власти и управления во фратриях и союзах
племен. Здесь встречаются и народные собрания, советы старейшин, советы
вождей, военные представители. Специального аппарата управления или
принуждения здесь еще не существовало. Это начинает появляться лишь с
разложением первобытно-общинного строя.
Таким образом, власть в этом обществе строилась на началах
самоуправления. Никакого специального аппарата управления и принуждения,
который имеется в любом государстве, здесь не существовало. Выражаясь
современным языком, само общество было и парламентом, и правительством, и
судом.

§ 3. Происхождение государства (современные трактовки)

На протяжении всего советского периода отечественная теория государства и

права вопросы происхождения государства трактовала с марксистских позиций.
Современная теория государства и права уже во многом не придерживается
марксистских взглядов на происхождение государства, хотя ряд положений этого
учения считает безусловно правильным. В современной теории государства и
права не существует однозначной трактовки вопросов происхождения государства.
Можно выделить три основные теории происхождения государства: кризисную,
дуалистическую и теорию специализации.
Согласно кризисной теории государство возникает как итог так называемой
неолитической революции - перехода человечества от экономики присваивающей к
экономике производящей. Этот переход, по мнению А.Б. Венгерова, был вызван
экологическим кризисом, который возник примерно 10-12 тыс. лет назад.
Глобальное изменение климата на Земле поставило под угрозу существование
человечества как биологического вида. Сумев выйти из экологического кризиса
путем перехода к производящей экономике, человечество перестроило всю свою
социальную и хозяйственную организацию. Это привело к расслоению общества,
появлению классов и возникновению государства.
Дуалистическая теория тоже связывает процесс возникновения государства с
неолитической революцией. Но в отличие от кризисной теории она говорит о двух
путях возникновения государства - восточном (азиатском) и западном
(европейском). При этом восточный путь возникновения государства
рассматривается как универсальный, поскольку считается характерным для
государств Азии, Африки и Америки, а западный - как уникальный, ибо присущ
только европейским государствам.
Главной особенностью восточного пути возникновения государства считается
то обстоятельство, что государство формируется на основе сложившегося в
первобытном обществе аппарата управления. В зонах поливного земледелия (а
именно там возникли первые государства) существовала потребность в
строительстве сложных ирригационных сооружений. Это требовало
централизованного управления и создания специального аппарата, т.е. органов,
должностных лиц, которые бы это управление осуществляли. Постепенно
должностные лица, выполняющие функции общественного управления,
превращались в касту чиновников, ставшую основой государственного аппарата.
Для западного пути возникновения государства характерным считается то, что
ведущим государствообразующим фактором здесь было разделение общества на
классы, в основе которого лежала частная собственность на землю, скот, рабов и
другие средства производства.
Теория специализации. Не отвергая значения неолитической революции,
акцентирует внимание на том, что государство есть результат политической
специализации, т.е. специализации в управленческой сфере. Закон специализации
- это закон развития окружающего мира. Частной формой проявления данного
закона является разделение труда, которое возникло сначала в экономической, а
затем в политической, управленческой сфере. Экономическая специализация
заложила материальную основу для возникновения и постепенного развития
политической специализации, которая и привела к возникновению государства.
Подавляющее большинство современных российских исследователей
исходит из того, что государство не является результатом божественного разума,
общественного договора или завоевания одних народов другими. Государство, по
мнению большинства современных российских исследователей, есть закономерный
результат развития самого первобытного общества, в недрах которого объективно
складываются необходимые для этого условия.
Многие современные исследователи связывают возникновение государства с
неолитической революцией, под которой, как уже отмечалось, понимается переход
человечества от присваивающей экономики к экономике производящей. В период
присваивающей экономики люди сами еще ничего не производили, а
довольствовались лишь тем, что давала им природа. Они занимались
рыболовством, охотой, собирательством корней и плодов диких растений. Переход
к производящей экономике произвел настоящую революцию в жизни первобытных
людей. Он повлек за собой разложение первобытно-общинного строя и
возникновение государства. Примерно 10-12 (по некоторым источникам 10-15) тыс.
лет назад в эпоху позднего неолита (нового каменного века) в различных районах
земного шара начался переход человечества к производящей экономике, который
растянулся на несколько тысячелетий. Этот переход изменил всю социальную
организацию первобытных людей.
При освещении вопроса о происхождении государства значительное
внимание уделяется общественному разделению труда, которое возникло при
переходе к производящей экономике. В период присваивающей экономики
разделение труда носило половозрастной характер. Это было разделение труда
между мужчинами и женщинами, между взрослыми и детьми. При переходе к
производящей экономике наблюдалось разделение труда между различными
племенами, а также между различными социальными группами. Современные
российские исследователи обращают внимание на три крупных общественных
разделения труда - выделение пастушеских племен (первое крупное общественное
разделение труда), отделение ремесла от земледелия (второе крупное
общественное разделение труда) и появление купечества (третье крупное
общественное разделение труда).
Уже с первым крупным общественным разделением труда возрастает
производительность труда и появляется избыточный (прибавочный) продукт. На
первый план выдвигается семья, которая теперь может существовать независимо
от общины и обходиться без ее помощи. Из наиболее богатых семей формируется
родоплеменная знать. Старейшин, вождей, военачальников со временем начинают
выбирать только из этих семей, что в конце концов приводит к возникновению
наследственной власти.
С усложнением хозяйственной деятельности, с отделением ремесла от
земледелия, с развитием торговли и появлением купечества в обществе
складываются самые различные социальные категории - ремесленники, купцы,
служители культов, разного рода управляющие. Общество из социального
превращается в социально неоднородное, в общество с различными социальными
прослойками, неравными по своему материальному и социальному положению.
Создаются условия и для появления классов.
Таким образом, общественное разделение труда и связанное с ним
возникновение прибавочного продукта приводят к социальному расслоению
первобытного общества и разрушению родоплеменных связей, основанных на
кровном родстве.
Некоторые современные исследователи выделяют своеобразный
предгосударственный период - протогосударство, который рассматривается в
качестве переходного от родоплеменной организации к государству. Ф. Энгельс
говорил о таком предгосударственном периоде, как военная демократия. Некоторые
из современных российских исследователей разделяют эту точку зрения.
Другие полагают, что государству непосредственно предшествовала не
военная демократия, а так называемое вождество (чифдом), которое пришло на
смену военной демократии и отличается от нее. Это отличие, по мнению
Т.В. Кашаниной, выражается в следующем:
при вождестве вождь, опираясь на зачаточные органы власти, организует
экономическую, распределительную, судебную и религиозную деятельность
общества. В отличие от военной демократии здесь народ отстраняется от
непосредственного управления;
военная демократия - это горизонтальная политическая структура. В ней
существуют три не подчиненных друг другу органа управления - предводитель,
совет старейшин, народное собрание. В вождествах же отчетливо просматривается
иерархия поселений, их централизация, ярче выражается стратификация общества;
в вождествах гораздо сильнее развита внутренняя структура власти, и
становится отчетливо видимым расслоение аристократии на управленческую,
военную и жреческую;
в вождествах просматривается тенденция к сакрализации (освящению,
обожествлению) персоны верховного правителя, тогда как при военной демократии
выражение несогласия с его решениями, действиями могло иметь место.
 Необходимо обратить внимание на то, что возникновение государства у
разных народов имеет свои особенности. Многие современные авторы вслед за
Ф. Энгельсом говорят об особенности возникновения государства в Афинах, Риме и
у древних германцев, обращают внимание на особенности возникновения
древнерусского государства, отмечают особенности возникновения азиатских
(восточных) и европейских (западных) государств, выдвигают идею первичных,
вторичных и третичных государств, основанную на разновременности
возникновения государства у разных народов.

§ 4. Происхождение права

Право как социальный институт возникает практически вместе с

государством, ибо во многом они призваны обеспечивать эффективность действия
друг друга. Как невозможно существование государства без права (последнее
организует политическую власть, выступает зачастую средством осуществления
политики конкретного государства), так и права без государства (которое
устанавливает, применяет и гарантирует юридические нормы). Именно органы
государства становятся основными структурами, контролирующими выполнение
правовых предписаний и реализующими в случае их нарушения соответствующие
юридические санкции.
Если признать тот факт, что государство вызвано к жизни для экономического
и политического управления всевозможными общественными делами, то для их
реального осуществления оно должно было принимать общеобязательные правила
поведения в виде юридических норм или придавать общеобязательность правовым
обычаям. Право - единственная форма, в которой государство может выражать
свои веления в качестве общеобязательных.
Причины и условия, вызвавшие к жизни право, во многом аналогичны
причинам, породившим государство. Однако между мононормами первобытного
общества и нормами права существовала более глубокая преемственность, чем
между органами родового самоуправления и органами государства. Вековые,
проверенные многими поколениями обычаи расценивались как данные свыше,
правильные и справедливые. Наиболее ценные из них были санкционированы
государством.
Возникновение права - длительный процесс, протекавший на протяжении
жизни многих поколений. Поначалу зарождались элементы права, отдельные
правовые идеи и принципы, правовые нормы и правоотношения. Разрастаясь и
укрепляясь, данные юридические фрагменты постепенно складывались в единую и
внутренне согласованную правовую систему конкретного общества.
Право исторически возникло как классовое явление и выражало прежде всего
волю и интересы экономически господствующих классов. Чтобы убедиться в этом,
достаточно посмотреть древнейшие правовые акты рабовладельческой и
феодальной эпох. Так, если раньше в случае кражи решающее значение
придавалось тому, кем (сородичем или чужаком) она совершена (сородича обычно
лишь принуждали вернуть похищенное), то теперь всякое посягательство на
собственность влекло за собой жесткое наказание, а посягательство на имущество
знати каралось особенно жестоко. При нанесении побоев, увечья, убийстве, при
оскорблении словом первостепенное значение приобрел вопрос не о
родоплеменной, а о социальной принадлежности сторон. На процесс
возникновения и развития права также оказывало влияние множество различных
факторов, специфика географических, культурно-исторических и иных
обстоятельств.
Вопрос о происхождении права, так же как и вопрос о происхождении
государства, не имеет в современной отечественной теории государства и права
однозначного решения.
Можно выделить три основные позиции. Одни исследователи по-прежнему
связывают возникновение права с возникновением государства, хотя причины его
возникновения видят не столько в расколе общества на антагонистические классы,
сколько преимущественно в развитии производящей экономики и необходимости ее
регулирования. По мнению других, право возникает не одновременно с
государством, а несколько раньше, когда начинают складываться и развиваться
товарно-рыночные отношения. Некоторые представители этой точки зрения
считают, что возникновение права повлекло за собой возникновение государства, а
силой, способной обеспечить нормальное функционирование права, могло быть
только государство. Представители третьей точки зрения исходят из того, что право
возникает одновременно с обществом, поскольку без права общество не может ни
существовать, ни развиваться.
Говоря о происхождении права, не лишним будет уточнить, о происхождении
какого права идет речь - естественного или позитивного. Право естественное - это
право в общесоциальном смысле. Это социально-оправданная возможность,
свобода определенного поведения людей. Такие возможности складываются сами
по себе, естественным путем, в процессе общения людей друг с другом. Они
закрепляются в обычаях. Позитивное право - это право в юридическом смысле. Это
установленные или санкционированные государством правила (нормы) поведения
людей.
Исторически первым возникает естественное право, получая свое выражение
и закрепление в нормах поведения первобытного общества. Этими нормами были
первобытные обычаи, которые постепенно складывались в общении между людьми
и затем передавались из поколения в поколение, принимая нередко форму обрядов
и ритуалов.
Едва ли правильно первобытные обычаи называть правом, поскольку в них
находили свое выражение и первобытная религия, и первобытная мораль. Вполне
оправданно их называть мононормами, как это делают многие современные
исследователи, учитывая, что в первобытных обычаях в единстве выражены
религиозные и нравственные (моральные) начала.
С переходом первобытного общества к производящей экономике, с
возникновением и развитием товарно-рыночных отношений постепенно начинают
складываться новые обычаи, обычаи с собственно правовым содержанием.
С возникновением государства возникает позитивное право, т.е. право в
юридическом смысле. Оно уже обеспечивается государством, государственным
принуждением и четко разграничивает юридические права и обязанности. Принято
выделять три основных способа возникновения позитивного права -
санкционирование обычаев, создание юридических прецедентов и установление
нормативных правовых актов.
Санкционирование обычаев - наиболее ранний способ возникновения
позитивного права. Со временем правовые обычаи начали подвергаться
систематизации и обретать письменную форму. Так возникли первые источники
позитивного права.
Создание юридических прецедентов тоже довольно ранний способ
возникновения позитивного права; выносимые на основе правовых обычаев
судебные решения постепенно становились образцами для решения аналогичных
дел.
Установление нормативных правовых актов считается более поздним
способом возникновения позитивного права. Он выражается в издании
государственными органами нормативных правовых актов, в которых содержатся
юридические нормы - правила поведения, исходящие непосредственно от
государства.

Контрольные вопросы

1. Охарактеризуйте социальную власть догосударственного периода.

2. В чем особенности первобытно-общинных норм (обычаев)?
3. Каковы причины происхождения государства?
4. Какие основные теории происхождения государства вы знаете?
5. Охарактеризуйте причины и особенности возникновения права.

Литература

Байтин М.И. Государство и политическая власть. Саратов, 1979.

История первобытного общества. Эпоха классообразования. М., 1988. Гл. II.
Каманина Т.В. Происхождение государства и права. М., 2004.
Косарев А.И. Происхождение и сущность государства. М., 1969.
Любашиц В.Я. Государство как политико-правовой институт. Р.н/Д., 2005.
Нерсесянц В.С. Право в системе социальной регуляции. М., 1986.
Экимов А.И. Коркунов. М., 1983.
Энгельс Ф. Происхождение семьи, частной собственности и государства.
Соч. Т. 21.

Глава 3. Понятие, сущность и типология государства

§ 1. Понятие государства

Чтобы узнать, что такое государство, нужно выяснить его существенные

признаки. Вопрос о понятии государства относится к числу дискуссионных. В этом
вопросе сложилось несколько подходов, главными и наиболее распространенными
из которых считаются теологический, арифметический, юридический,
кибернетический и социологический.
Теологический подход зародился еще в глубокой древности. Суть теорий
одна: государство создано Богом. Данный подход можно встретить главным
образом в сочинениях мусульманских юристов, которые трактуют государство и всю
его деятельность с позиции воли Аллаха. Присутствует он и в работах ученых
западных католических университетов.
Арифметический подход (его называют также классическим) возник в
античную эпоху. Он трактует государство как сумму трех элементов: территории,
населения и публичной власти. В настоящее время широко используется в работах
западных политологов. Встречается и в работах отдельных российских
исследователей.
Юридический подход наиболее широкое распространение получил в XIX -
начале XX в. Государство трактуется как субъект права, деятельность которого
связана правовыми нормами, и прежде всего конституцией. Например, Г. Кельзен
рассматривал государство как установленный в масштабе страны правовой
порядок.
Кибернетический подход сформировался в 60-е гг. XX столетия. Государство,
с точки зрения этого подхода, является определенной информационной системой.
Осуществление государственной власти мыслится как движение информации от
государства к обществу (прямая связь) и от общества к государству (обратная
связь).
Социологический подход зародился в XVII-XVIII вв. В современной науке
относится к числу самых распространенных. Сторонники этого подхода при всем
многообразии взглядов на понятие государства чаще трактуют его либо как особым
образом организованное общество, либо как определенную политическую
организацию, несовпадающую с обществом. Понятие государства целесообразнее
всего трактовать в широком (или общесоциальном) и узком (или политическом)
смыслах.
Под государством в широком смысле следует понимать определенным
образом организованное общество. Это общество, в котором людей объединяет не
родственная связь, что имело место в первобытном обществе, а территория. Для
такого общества характерна особая публичная власть - политическая, которая уже
не совпадает с обществом и осуществляется при помощи выделившегося из
общества специального аппарата управления. Такого рода общество именуют
также государственно организованным обществом.
Государство в узком смысле - это уже не само особым образом
организованное общество, а только его часть, представляющая собой
определенную политическую организацию. В любом государственно
организованном обществе существует, как правило, множество различных
политических организаций, одной из которых является государство (в узком
смысле).
В учебниках по теории государства и права при освещении признаков
государства не всегда учитывается широкая и узкая трактовка государства.
Поскольку государство в широком смысле - это определенным образом
организованное общество, ему присущи следующие основные признаки.
 Во-первых, это определенный союз или сообщество людей. Как и любое
общество, государство является союзом, сообществом людей.
Во-вторых, это союз, который представляет собой принципиально новый тип
общества, новую форму общественного устройства, которая пришла на смену
первобытно-общинному устройству и стала универсальной формой общественного
объединения людей.
В-третьих, это территориальный союз, поскольку людей в одно целое здесь
связывает территория.
В-четвертых, это политический союз, так как он основывается не на личных
связях, как это было в первобытном обществе, а на политических отношениях. В
государственно организованном обществе в отличие от первобытного отсутствует
социальное равенство. Люди здесь делятся на различные социальные группы,
классы, сословия, касты. Отношения, которые складываются между этими
различными социальными группами, классами и т.д., являются уже не
родоплеменными отношениями, а политическими.
В-пятых, это союз, которым управляет особая публичная, политическая
власть. Эта власть не совпадает с обществом и осуществляется при помощи
специального аппарата, состоящего из особого разряда людей - управляющих.
Таковы основные признаки государства в широком смысле. Государство в
широком смысле - это политико-территориальный союз людей, управляемый
особой публичной властью, выраженной в специальном аппарате управления и
принуждения.
Рассмотрим признаки государства в узком смысле. Это политическая
организация. Организация, деятельность которой носит политический характер и
всегда связана с политикой. Государство не единственная в обществе политическая
организация. Помимо него в обществе действуют и другие политические
организации: политические партии, политические движения. Государство - это
особая политическая организация. Она обладает такими качествами, которых нет у
других политических организаций и которые выделяют государство из их среды.
Государство - это организация, которая внешне выражена в системе органов
управления и принуждения.
Государство - это организация, которая представляет и осуществляет
публичную власть, т.е. власть общества. В первобытном обществе публичную
власть представляло и осуществляло само общество, в государственно
организованном обществе публичную власть представляет государство в лице
органов управления и принуждения, которые эту власть и осуществляют.
Государство - это территориальная организация. Ее территориальный
характер выражается прежде всего в том, что государственная власть
распространяется лишь в пределах территории страны, которая одновременно
является и территорией государства. Каждое государство имеет органы, которые
действуют как в пределах территории всей страны (центральные, высшие органы),
так и в пределах территории отдельных ее частей (местные органы).
Государство - это суверенная организация, т.е. организация, обладающая
суверенитетом. Под государственным суверенитетом чаще всего понимают
верховенство государственной власти внутри страны и ее независимость на
международной арене. Верховенство государственной власти состоит в том, что
государство - это единственная в обществе политическая организация, власть
которой является определяющей и распространяется на всей территории страны и
на всех, кто на ней находится. Независимость государственной власти выражается
в ее самостоятельности в отношениях с другими государствами, а также с
международными организациями.
Государство - это организация, осуществляющая публичную власть в целях
создания и поддержания в обществе определенного порядка. Власть придает
обществу организованность, управляемость и порядок. Обладая верховенством и
действуя на всей территории страны, государственная власть создает и
поддерживает в обществе определенный порядок. В зависимости от того, чью волю
и чьи интересы выражает и претворяет в жизнь государство, этот порядок может
быть выгоден либо обществу в целом, либо какой-то его части.
Государство - это организация, которая находится на содержании общества и
существует за его счет. В связи с этим государством взимаются с населения страны
и действующих на ее территории хозяйственных и некоторых других организаций
налоги и иные сборы.
Государство в узком смысле - это состоящая из органов управления и
принуждения суверенная политико-территориальная организация, которая
существует за счет общества, выражает его власть и осуществляет ее в целях
поддержания в обществе определенного порядка.

§ 2. Сущность государства

Вопрос о сущности государства тесно связан с вопросом о его понятии, но не

тождествен ему.
В юридической науке под сущностью государства принято понимать то, что
раскрывает природу и назначение государства, его содержание и
функционирование.
Вопрос о сущности государства не имеет в науке однозначного решения и
относится к числу дискуссионных. К настоящему времени в этом вопросе
сложилось два основных подхода: классовый и надклассовый.
Классовый подход характерен для марксистской (марксистско-ленинской)
теории государства, которая исходит из того, что государство - явление классовое.
Оно возникает с расколом общества на антагонистические классы и существует
только там, где существуют такие классы. С исчезновением классовых
антагонизмов, а затем и классового общества государство отмирает и перерастает
в органы коммунистического самоуправления. С точки зрения марксизма
государство есть орудие классового господства, машина для систематического
подавления одних классов другими. Лишь социалистическое государство не
считается машиной для систематического подавления, в связи с чем В.И. Ленин
называл его, в частности, государством диктатуры пролетариата,
"полугосударством".
Надклассовый подход в понимании сущности государства выражен в
различных немарксистских теориях государства.
 Теория элит возникла в конце XIX - начале XX в. Согласно этой теории
народные массы в силу отсутствия у них необходимых знаний, опыта, образования
и т.д. не способны осуществлять государственную власть и управлять
общественными делами. Поэтому власть должна принадлежать верхушке общества
- "лучшим людям", элите.
Разновидностью теории элит считается технократическая теория, возникшая
в начале XX в. По мнению сторонников этой теории, управлять обществом должны
специалисты - управленцы, менеджеры.
Теория "государства всеобщего благоденствия" получила распространение
после Второй мировой войны как альтернатива теории "государства ночного
сторожа". Теория "государства ночного сторожа" отстаивала тезис о том, что
государство не должно вмешиваться в экономическую жизнь, за исключением
случаев правонарушений. В отличие от нее теория "государства всеобщего
благоденствия", наоборот, утверждала идею активного вмешательства государства
в экономику в целях предотвращения кризисных явлений и оказания населению
целого ряда социальных услуг (выплата пенсий, пособий по безработице и т.п.). При
этом утверждалось, что государство перестало быть классовым и начало выражать
интересы всех слоев населения, обеспечивая всеобщее благоденствие.
Теория "плюралистической демократии" также возникла в XX в. Ее
сторонники исходят из того, что в современном обществе классы перестали
существовать, и вместо них возникли различные группы, объединяющие людей по
различным признакам: сходству материального положения, возрасту, профессии,
убеждениям, месту жительства и т.д. Создаются различные политические и
общественные организации, которые оказывают давление на государственную
власть. Власть начинает осуществляться как государством, так и
негосударственными организациями. По этой причине государственная власть
утрачивает классовый характер и становится выразителем воли и интересов всего
общества.
Перечисленные теории отвергают классовый характер государства и исходят
из того, что государство выражает волю и интересы всего общества. Особенно это
относится к современным государствам. В этой связи надклассовый подход в
понимании сущности государства нередко именуют общесоциальным.
Значительная часть российских исследователей считает, что отдельно взятый
классовый и общесоциальный подход дает лишь одностороннее представление о
сущности государства. Поэтому необходимо использовать оба подхода. Начиная с
древнейших времен и примерно до середины ХХ в. государство, по их мнению,
носило классовый характер и выступало в качестве орудия классового господства.
Современное же государство, начиная с развитых западных демократий
послевоенного периода, утратило классовый характер и превратилось в орудие
социальных компромиссов.
Другая группа исследователей считает, что сущность государства следует
рассматривать одновременно и с классовых, и с общесоциальных позиций,
поскольку в любом государстве присутствуют как классовые, так и общесоциальные
начала. Вследствие этого сторонники данной позиции исходят из двуединой
сущности государства - классовой и общесоциальной одновременно.
 Изменение соотношения классовых и общесоциальных начал в государстве
меняет только содержание деятельности государства, но не меняет его сущности.
Сущность государства, как и сущность любых предметов или явлений, всегда
остается неизменной.
Сущность государства - это историческая цель и социальное назначение
государства, определяющее его как закономерное явление.

§ 3. Типология государства

Несмотря на индивидуальные особенности, каждое государство в чем-то

схоже с другими, что позволяет объединять государства в различные группы и
определенным образом их классифицировать. Типология, как и всякая
классификация, может проводиться по различным критериям (основаниям) и
предполагает деление государства на различные виды или типы.
В современной отечественной теории государства и права в качестве
основных подходов в типологии государства выделяются два: формационный и
цивилизационный.
Формационный подход был разработан марксистско-ленинской теорией
государства и права и использовался для выделения исторических типов
государства. Под историческим типом государства принято было понимать
совокупность наиболее существенных черт, признаков, присущих государствам той
или иной общественно-экономической формации. Выделялось пять общественно-
экономических формаций: первобытно-общинная, рабовладельческая,
феодальная, капиталистическая (буржуазная) и коммунистическая. Соответственно
этим пяти формациям выделялось четыре основных исторических типа
государства: рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистический.
Исторически первым считался рабовладельческий тип государства, поскольку в
первобытно-общинной формации государства не существовало.
Рабовладельческий тип государства сменялся феодальным, феодальный -
буржуазным, буржуазный - социалистическим. Социалистический тип государства
рассматривался как высший и последний тип государства, который характерен не
для всей коммунистической формации, а только для первой ее фазы - социализма.
Современная отечественная теория государства и права не во всем согласна
с типологией государства, основанной на формационном подходе. В частности,
отмечается, что не учитывается азиатский способ производства материальных благ,
о котором говорил К. Маркс. Вместе с тем формационный подход современной
отечественной теорией государства и права не отбрасывается, а с некоторыми
оговорками и поправками рассматривается в качестве одного из основных.
Цивилизационный подход в типологии государства базируется на таком
понятии, как "цивилизация". Под цивилизацией понимают определенную
социокультурную систему.
Понятие "цивилизация" по сравнению с понятием "общественно-
экономическая формация" рассматривается как более емкое, поскольку
основывается на учете не только экономического, но и различных духовно-
культурных факторов (религии, географического положения, исторического
развития, мировоззрения, обычаев, традиций и т.д.). До настоящего времени
отсутствуют четкие критерии типологии самих цивилизаций, что создает трудности
для выделения соответствующих типов государства.
В рамках цивилизационного подхода с учетом места и роли государства в
жизни общества выделяют также первичные и вторичные цивилизации. К
первичным цивилизациям относят локальные цивилизации Древнего Востока -
древнеегипетскую, шумерскую, китайскую, индийскую, иранскую, бирманскую и др.
Власть существует в форме восточной деспотии. Особое положение в системе
власти занимает правитель, личность которого обожествляется.
Вторичные цивилизации (западноевропейская, восточноевропейская,
североамериканская и т.д.) берут свое начало в Древней Греции и Древнем Риме.
Государство здесь не является таким могущественным, как в первичных
цивилизациях. Для государственной власти присуще деление ее на
законодательную, исполнительную и судебную.
Формационный и цивилизационный подходы не являются единственными с
позиций типологии государства. Так, например, государства подразделяют на
демократические и антидемократические; тоталитарные, авторитарные,
либеральные и демократические; полицейские, правовые и социальные и т.д.

Контрольные вопросы

1. Дайте понятие государства, опираясь на классовый и общесоциальный

подходы.
2. Охарактеризуйте государственный суверенитет как важнейший признак
государства.
3. Чем государственная власть отличается от других форм общественной
власти?
4. В чем проявляется сущность государства?
5. На чем основан формационный подход к типологии государства?
6. Дайте понятие цивилизации и особенности цивилизационного подхода.

Литература

Байтин М.И. Политическая власть и государство // Теория политики (общие

вопросы). Саратов, 1994.
Бутенко А.П. Государство: его вчерашние и сегодняшние трактовки //
Государство и право. 1993. N 7.
Косарев А.И. Происхождение и сущность государства. М., 1969.
Тихомиров Ю.А. Государство на рубеже столетий // Государство и право. 1997.
N 2.
Черданцев А.Ф. Государственная власть и ее обоснование // Правоведение.
1992. N 2.
Чиркин В.Е. Три ипостаси государства // Государство и право. 1993. N 8.
 Глава 4. Функции государства

§ 1. Понятие и классификация функций государства

Сущность государства наиболее ярко проявляется в его функциях, в которых

отражается социальная роль и предназначение государства. Основное
предназначение государства состоит в управлении социальными делами, в
развитии экономики, науки, культуры, здравоохранения и образования, в защите
правопорядка, общественной и национальной безопасности, разрешении
возникающих конфликтов, в способности противостоять различного рода кризисным
ситуациям, в поддержании долговременных и многогранных связей с другими
странами и народами.
При всех противоречиях и сложных моментах по своей глубинной сути
государство представляет собой конструктивное явление, ибо без него невозможно
активного и целенаправленного воздействия как на общество в целом, так и на
различные сферы, структуры и, безусловно, на отдельную личность. Поэтому,
являясь властной руководящей системой, государство естественно призвано
выполнять ряд функций, ибо пассивность, безучастность, нерешительность
противоречат самой природе данного исторически сложившегося феномена.
В отечественной юридической науке функции государства (от лат. functio -
исполнение, осуществление, обязанность, работа) определяются как ведущие
(центральные) направления его деятельности по решению стоящих перед ним
целей и задач в интересах всего общества. Функции детально и наиболее зримо
отражают смысл, самое глубинное и устойчивое в государстве - его сущность.
Последняя понимается как вопрос о том, кому принадлежат в стране властные
полномочия, кто их осуществляет, в интересах каких классов, групп и иных
социальных слоев.
Вместе с тем следует учитывать, что функции обладают взаимосвязанным,
разносторонним, комплексным характером, поскольку сосредотачивают и
генерируют в себе практические меры государства по непосредственному
воплощению в жизнь базовых, социально важных и необходимых направлений его
внутренней и внешней политики.
Функции государства непосредственно связаны с многообразными,
первостепенными задачами, постоянно возникающими передним на конкретном
этапе развития, и выступают в качестве средств, позволяющих разрешать
соответствующие вопросы. История говорит о том, что содержание таких задач, как
правило, диктуется широким спектром внутренних и внешних факторов.
В частности, наличие реальной угрозы нападения со стороны противника
обязывает каждое государство к энергичной мобилизации всех имеющихся
военных, материальных, людских и прочих ресурсов на подготовку к отражению
агрессии. В свою очередь, рост преступности, а также развитие иных процессов,
негативно воздействующих на состояние правопорядка и общественной
безопасности, заставляют государство принимать жесткие меры законодательного и
организационного порядка по противодействию негативным явлениям.
Одновременно кризисное состояние экономики, рост безработицы и социальное
напряжение внутри страны требуют безусловной концентрации усилий и воли
государства, направленных на разрешение указанных проблем.
В качестве наиболее значимых и существенных признаков функций
государства выделяются следующие:
а) исторически и объективно сложившаяся предметная деятельность
государства, без осуществления которой оно не может обойтись в конкретных
наиболее значимых сферах социальной жизни (экономика, наука, культура,
образование, здравоохранение, политика, охрана окружающей природной среды
и т.д.). Функция государства не любое, а именно основное, главное направление его
деятельности, без которого государство на данном историческом этапе либо на
протяжении всего своего существования обойтись не может;
б) наличие неразрывной связи между сущностной характеристикой
государства и его социальным назначением, что призвано находить реальное
воплощение в его повседневной целенаправленной деятельности;
в) направленность деятельности государства на выполнение крупных задач и
достижение целей, встающих на каждом историческом этапе развития общества;
г) определенные властные (как правило, правовые) формы реализации
функций государства, связанные с использованием специфических, в том числе
принудительных, субординационных методов, свойственных государственной
власти (убеждение, дозволение, запрет);
д) выполняя свои функции, государство тем самым решает стоящие перед
ним задачи по управлению обществом, а его деятельность приобретает
практическую направленность, поскольку конкретизирует, уточняет цели
государственного управления на каждом историческом этапе.
В конечном итоге в современных условиях вся функциональная деятельность
российского государства так или иначе призвана обеспечить достижение
фундаментальных целей, закрепленных в Основном законе страны: духовное,
нравственное, физическое и материальное благополучие человека и гражданина;
реальная правовая и социальная защищенность личности; ее всестороннее
развитие. Только таким образом возможен общественный прогресс, дальнейшее
поступательное совершенствование всей системы социальных, цивилизованных
отношений.
В научных исследованиях функции государства классифицируются по многим
основаниям: в зависимости от продолжительности действия (постоянные,
временные); по степени значимости (основные, не основные); с учетом сферы
осуществления (внутренние, внешние). В частности, в качестве основных
внутренних направлений деятельности государства исследуются: экономическая,
социальная, правоохранительная, экологическая, культурная функции. В отдельных
работах представлены характеристики функции налогообложения,
правоохранительной функции, политической функции и пр.
Вместе с тем необходимо учитывать тот факт, что, по существу, деление по
вышеозначенным критериям является условным, поскольку функции государства не
есть что-то навсегда застывшее и неизменное. Так, в настоящих условиях нельзя
представить экономическую функцию без активной внешнеторговой и иной
хозяйственной деятельности, а претворение в жизнь многих социальных программ
немыслимо без наличия в государстве достаточных финансовых средств и
разнообразных материальных ресурсов. В свою очередь, функция обороны страны
не только зависит от состояния экономики, но и самым непосредственным образом
связана с состоянием фундаментальной и прикладной науки, с уровнем
образования в стране, с качественной подготовкой специалистов для различных
отраслей промышленности, с активным использованием современных технологий и
разработок.
Функции государства подвержены эволюционным процессам. Так, в
настоящее время наибольшую актуальность представляют собой глобальные
проблемы планетарного масштаба, жестко затрагивающие интересы всех народов:
изменение климата, защита окружающей природной среды, загрязнение
атмосферного воздуха, водных ресурсов, обеспечение энергосбережения и пр. Это
означает необходимость совместных усилий подавляющего большинства
государств, направленных на решение указанных вопросов, и вызывает развитие
соответствующих функций на международном уровне.

§ 2. Формы и методы реализации функций государства

Функции государства, как правило, осуществляются в трех формах, носящих

обязательный правовой характер, а именно: законотворческой, исполнительно-
распорядительной, правоохранительной.
Законотворческая деятельность понимается как подготовка, разработка и
принятие законов, а также иных нормативных актов, посредством которых
целенаправленно организуются и регламентируются определенные социальные
отношения в тех или иных сферах общественной жизни. В частности, развитие
рыночных отношений в Российской Федерации объективно потребовало принятия
кодифицированного гражданского законодательства и большого числа законов,
регулирующих различные сферы предпринимательства, без чего в современных
условиях невозможно эффективное и качественное осуществление экономической
функции.
Исполнительно-распорядительная деятельность представляет собой
основанное на принятых законах и иных нормативных актах практическое и
непосредственное воздействие государства и его властных органов на
соответствующие социальные отношения. От данного вида деятельности прямо
зависит, будут ли законодательные положения реально воплощены в жизнь или
останутся благими пожеланиями законодателя. Основная обязанность по
исполнению правовых норм возлагается на исполнительные органы
государственной власти, возглавляемые правительством страны, и органы местного
самоуправления.
Правоохранительная деятельность есть реализация обязанности
государства, связанная с предотвращением нарушений законов и иных
нормативных актов всеми участниками регулируемых социальных отношений при
осуществлении ими своих прав и обязанностей (юридическими, физическими и
должностными лицами, независимо от каких-либо условий и обстоятельств).
Указанная властная, оперативная, субординационная деятельность включает в
себя принятие различных мер по превенции правонарушений, разрешение
возникающих споров, привлечение виновных лиц к юридической ответственности и
др.
Вместе с тем при определенных условиях государство использует и так
называемые неправовые формы реализации соответствующих функций,
охватывающие значительный объем прежде всего организационно-
подготовительной работы. Отличительная особенность означенных форм состоит в
том, что они далеко не всегда связаны с юридически значимыми действиями,
влекущими за собой конкретные правовые последствия.
Так, публичные выступления руководителей государства, разъясняющих те
или иные проблемы, стоящие перед гражданами в различных сферах социальной
жизни, согласование позиций различных политических партий и движений по своей
сути представляют собой идеологические и политические элементы форм
осуществления отдельных функций государства. В свою очередь, подготовительная
работа (сбор, накопление и анализ различного рода информации) всегда
предшествует принятию практически всех законов и иных нормативных актов;
собственно организационные (планирование, программирование, контроль и др.);
одновременно собственно организационные (планирование, программирование,
контроль и др.) также выступают в качестве неправовых форм, призванных
содействовать успешной реализации функций государства.
Методы осуществления функций государства достаточно многообразны. Так,
выполняя охранительную функцию, государство использует методы убеждения и
принуждения.
Весьма важно, чтобы государство считало первоочередными гуманистические
цели, в числе которых установление прочных юридических гарантий по социальной
и правовой защите личности от какого-либо произвола и злоупотреблений, прежде
всего со стороны должностных лиц государственных органов и органов местного
самоуправления. Конституционные положения о суверенитете народа и его праве
на участие в государственных делах, демократическом характере нашего
государства превращаются в декларацию без наличия действенного и
всестороннего контроля.
Государство в соответствии с теми задачами, которые стоят перед ним на том
или ином этапе развития, может использовать методы убеждения, поощрения или
принуждения в их различных сочетаниях.
Применительно к государственно-управленческой деятельности метод есть
способ практической реализации задач и функций исполнительной власти в
повседневной деятельности исполнительных органов и их должностных лиц на базе
закрепленной за ними компетенции, в установленных законом пределах и с точным
соблюдением соответствующих правовых процедур и процессуальных условий.
Убеждение есть такой метод воздействия, при котором управляемый объект
совершает социально требуемые действия в результате принятия
самостоятельного решения, вызванного известными соображениями духовного,
морального, нравственного или материального порядка, не связанными с
опасениями применения юридических санкций.
С помощью средств убеждения прежде всего стимулируется должное
поведение участников социальных отношений управленческого характера.
Применительно к современному постиндустриальному обществу наибольшую
эффективность во влиянии на поведение людей дает власть знаний и
многообразный спектр информационных сведений. Их активное использование
позволяет государственным структурам достичь определенных целей путем
убеждения широких слоев общественности.
Как правило, информация включает не только освещение тех или иных
фактов, но также их оценку и соответствующие комментарии специалистов.
Убеждению свойственны следующие признаки: предметность, конкретность,
субъективная природа, связь с субъектом, стремление к объективности,
относительная устойчивость, возможность изменения под влиянием рациональной
критики, объективность факторов, а также идейное влияние других всесторонне
обоснованных мнений и суждений.
Так, с одной стороны, объективная деятельность средств государственной
информации по непредвзятому освещению внутренней и внешней политики,
состояния экономики и финансов, перспектив дальнейших путей развития
народного хозяйства позволяет не только рядовым гражданам, но и должностным
лицам различных коммерческих структур и иных образований адекватно
воспринимать текущие события и процессы. С другой стороны, политическая
социализация современного общества дает возможность личности адаптироваться
к сложным условиям текущей жизни, усваивать ценности и образцы позитивного
поведения, основанные на уважении закона и прав человека и гражданина.
Поощрение. История и весь ход общественного развития ясно говорит, что
высокоактивная позиция человека в любой социально значимой сфере
(производство, наука, культура, военная служба, образование, здравоохранение и
пр.) требует всесторонней поддержки со стороны государства, что должно находить
соответствующее отражение в различных законодательных актах. Приведем лишь
отдельные примеры. Так, в ст. 191 ТК РФ "Поощрения за труд" содержится перечень
примерных оснований, в силу которых работодатель поощряет работников,
добросовестно выполняющих трудовые обязанности (объявляет благодарность,
выдает премию, награждает ценным подарком, представляет к званию лучшего по
профессии). За особые трудовые заслуги перед обществом и государством
работники могут быть представлены к государственным наградам. Государственные
награды РФ являются высшей формой поощрения граждан за выдающиеся заслуги
в государственном строительстве, воинской службе, экономике, науке, культуре,
искусстве, воспитании, просвещении, охране здоровья, жизни и прав граждан и
иные заслуги перед Отечеством.
Одновременно в законах, регулирующих различные аспекты экономических
отношений, также содержатся определенные правила, фактически представляющие
собой меры поощрения субъектов различных форм собственности. Так,
инвестиции, субсидии, дотации являются достаточно распространенными
юридическими средствами, призванными содействовать более эффективному и
качественному хозяйствованию. В частности, льготы по налогам и сборам - это
преимущества, предоставляемые отдельным категориям налогоплательщиков и
плательщиков сборов по сравнению с другими плательщиками, включая
возможность налог или сбор уплачивать в меньшем размере (ст. 56 НК РФ). Кроме
того, в настоящее время основными формами воздействия на поведение субъектов
рыночных отношений выступают предписания и дозволения.
 Принуждение. В российской правовой науке данный метод рассматривается
как некое отрицание воли подвластного субъекта и внешнее воздействие на его
поведение. В условиях становления и развития рыночного хозяйства наиболее
показательны принудительные меры при проведении в жизнь антимонопольной и
налоговой политики, упорядочения финансовой системы и пр. С юридических
позиций принуждение неразрывно связано с государством, поскольку исходит от
него в виде безусловных, властных предписаний.
Характерная особенность принуждения заключается в том, что его
исполнение также обеспечивается государством в лице компетентных
уполномоченных органов и их должностных лиц. Это объясняется тем, что сущность
принуждения составляет нормативно предусмотренное психическое и физическое
воздействие, связанное с ограничениями личного, морального, имущественного и
организационного характера в отношении как субъекта, совершившего
правонарушение, так и в отношении законопослушного лица, если иным способом,
кроме как принудительным, невозможно поддерживать социальный порядок и
общественную безопасность.
Государственное принуждение немыслимо без запретов, которые выступают в
качестве обязательных и весьма значимых элементов правопорядка. Они
существуют во всякой человеческой среде, являясь необходимым звеном любой
социальной структуры, но приобретают правовой характер только когда
используются государством в качестве властного регулятора общественных
отношений. Запреты как форма воздействия на поведение физических лиц
(граждан) и юридических лиц (организаций) в первую очередь свойственны
публичным отраслям российского права, где подавляющее число взаимосвязей
строится на принципах субординации, директивности и подчиненности, что
предполагает неравенство субъектов.
Весьма значимый момент состоит в том, что все вышеозначенные методы
может применять только легитимная власть (лат. legitimus). Как правило, в
различных странах мирового сообщества, в зависимости от многих обстоятельств, в
том числе исторических, религиозных и иных условий, основой легитимации
являются традиции и обычаи, законодательные положения и, безусловно,
базирующиеся на демократических принципах выборы, референдумы или
плебисциты.

§ 3. Общая характеристика внутренних функций государства

В настоящее время к постоянным внутренним функциям современного

российского государства необходимо отнести следующие: экономическую,
социальную, экологическую, правоохранительную, культурную функции. В
юридической литературе можно встретить и иной перечень функций государства,
что обусловлено делением одной функции на несколько отдельных направлений
деятельности государства. Так, например, иногда функцию охраны прав и свобод
человека и гражданина рассматривают в качестве самостоятельной, а не в качестве
составляющей правоохранительной функции, а из культурной функции выделяют
функцию поддержки образования и науки. В связи с увеличением значимости сбора
налогов некоторые ученые стали говорить о существовании самостоятельной
функции налогообложения, которая, по их мнению, не охватывается понятием
"экономическая функция государства".
Говоря об экономической функции государства, следует отметить, что
собственно экономика представляет собой систему отношений по производству,
распределению, обмену и потреблению материальных благ. Поэтому экономическая
функция государства заключается в научно проработанной и всесторонне
обоснованной бюджетной, налоговой и финансовой политике, в создании стимулов
экономического роста для предприятий и организаций различных форм
собственности.
В различные исторические периоды данная функция претворялась в жизнь
различными методами. Если в период административной системы управления
народное хозяйство регулировалось преимущественно директивами, то в условиях
рыночных отношений наиболее эффективными выступают финансово-
экономические методы, где ведущая роль отводится налогам, кредитам, льготам и
пр.
Рыночные механизмы могут последовательно и продуктивно развиваться
только в условиях экономической, политической и личной свободы, демократии и
разнообразия мнений. Однако они требуют умелого и корректного обращения,
многолетнего опыта и четкой правовой регламентации. Здесь также весьма важно
учитывать, что свободный рынок есть абстрактная (идеальная) модель,
применяемая исключительно для исследования реально существующего рынка.
Фактически тенденция развития рыночных отношений заключается в их
постепенном приближении к свободному рынку, никогда не существовавшему в
действительности.
Так, последнее десятилетие ХХ в. ясно показало, что появление
разнообразных форм хозяйствования, создание большого числа коммерческих
банков, бирж, акционерных обществ фактически представляло собой лишь
внешние, формальные атрибуты рыночных отношений, ибо это не привело к резким
качественным и количественным изменениям в становлении и развитии экономики
нашей страны, как это излагалось в работах отдельных либеральных теоретиков.
Одновременно организованная преступность приняла транснациональные
масштабы; коррупция проникла в эшелоны власти; бандитизм, распространение
наркотиков и незаконные вооруженные формирования стали реальностью
общественного бытия. Кроме того, правовая база прошлого советского периода уже
не соответствовала требованиям времени, несмотря на многочисленные изменения
и дополнения.
Поэтому в настоящих условиях значимость государства в формировании и
развитии рыночных отношений является приоритетной. Рост промышленного
могущества многих стран мирового сообщества прямо связан с ведущей ролью
государства, выступающего гарантом конституционных прав и свобод граждан при
проявлении ими творческой инициативы и предприимчивости в рамках,
установленных законом. В силу того что в процессе их применения всегда
присутствует государство в лице уполномоченных им компетентных органов, то эта
деятельность носит публичный характер.
 В Российской Федерации реализация экономической функции обеспечивается
деятельностью трех ветвей государственной власти. Базовые положения,
фиксирующие правовой статус различных видов собственности, закреплены в
Конституции РФ. Так, согласно п. 2 ст. 8 Основного закона в нашей стране
признаются и защищаются равным образом частная, государственная,
муниципальная и иные формы собственности. Другие нормативные акты,
адресованные законодательной властью предпринимательскому сообществу,
устанавливают как общие, так и конкретные условия поведения непосредственных
участников рынка.
Ведущее место среди законов, регулирующих сферу экономики, занимает ГК
РФ. Он определяет не только правовой статус субъектов имущественных
отношений - граждан и юридических лиц (организаций), но и закрепляет порядок
совершения сделок, содержит специальные правила о договорах и обязательствах.
Помимо того, кодекс решил целый ряд других существенных вопросов.
В свою очередь, на исполнительную власть возложены обязанности по
непосредственному исполнению экономического законодательства. Одновременно
судебная власть призвана выступать арбитром в различного рода спорах,
вытекающих из экономических отношений.
Существуют следующие основные нормативные направления реализации
экономической функции государства: а) закрепление правового статуса
собственности; б) определение видов субъектов хозяйственной деятельности, а
также их государственная регистрация; в) лицензирование отдельных видов
хозяйствования; г) государственный контроль за деятельностью хозяйствующих
субъектов; установление четкой и понятной системы налогообложения; д)
обеспечение общего правового режима хозяйствования.
С экономической функцией самым прямым и непосредственным образом
связана социальная функция, т.е. осуществление государством заботы о человеке
как члене общества: удовлетворение потребностей людей в работе, охране
здоровья, образовании, разнообразной поддержке незащищенных групп населения
и пр. Поэтому бесспорно, что успешная реализация данных и иных направлений
общественной жизни немыслима без высокоразвитой экономики и без постоянного
внимания государства к указанным проблемам.
Главное предназначение социальной функции - устранение или смягчение
негативных тенденций в обществе. В частности, практически любое современное
государство вынуждено приспосабливаться к условиям, когда широкое
распространение получила безработица, неполная или частичная занятость
населения. Поэтому в создавшихся условиях со стороны государства требуется как
определенная материальная помощь, так и поддержка усилий заинтересованных
граждан по трудовой переориентации, в реальной возможности приобретения
новых специальностей, чтобы быть востребованным на современном рынке труда.
Для осуществления социальной функции государство создает различные фонды,
расходуемые на пенсии, пособия, здравоохранение, образование. Помимо того, как
на федеральном уровне, так и на уровне регионов и муниципальных образований
могут разрабатываться и реализовываться программы, стабилизирующие занятость
населения, создание новых рабочих мест, сокращение безработицы, строительство
жилья эконом-класса и пр. Во всем этом призваны воплощаться цели государства -
обеспечение человеку достойных условий существования, свободное и
всестороннее развитие личности, защита семьи, реализация принципов социальной
справедливости и социальной защищенности.
Как известно, окружающая природная среда представляет собой необычайно
сложное, многоаспектное, в огромной степени непознанное явление. В его границах
исторически получили развитие две формы взаимодействия человека, общества и
природы. Первая - это потребление природы индивидом, ее использование для
удовлетворения прежде всего своих материальных и духовных потребностей. Такое
состояние следует понимать как экономическую форму взаимодействия.
Второй формой взаимодействия призвана выступать охрана окружающей
природной среды с целью сохранения человека как биологического и социального
организма и его естественной среды обитания. В частности, это объясняется тем,
что ст. 42 Конституции РФ закрепляет три самостоятельных, но глубоко связанных
между собой экологических права человека: право на благоприятную окружающую
природную среду; право на достоверную информацию о ее состоянии; право на
возмещение ущерба, причиненного здоровью или имуществу экологическим
правонарушением. В свою очередь, благоприятная окружающая среда есть такие
условия, параметры которых соответствуют установленным стандартам,
обеспечивающим охрану жизни и здоровья человека, растительного и животного
мира, сохранение генетического фонда.
Вместе с тем состояние окружающей природной среды во многих регионах
планеты оценивается специалистами как кризисное. Под экологическим кризисом
понимается такая стадия взаимодействия человека, общества и природы, на
которой до предела обостряются противоречия между экономикой и экологией,
хозяйственными интересами общества в потреблении и использовании природной
среды и экологическими требованиями по обеспечению ее охраны.
В Российской Федерации на основании положений ряда законов решение
проблемы загрязнения окружающей природной среды призвано тесно увязываться
с ограничением хозяйственной деятельности человека, и прежде всего с
нейтрализацией антропогенных воздействий на естественные экологические
системы, озоновый слой атмосферы, землю, ее недра, поверхностные и подземные
воды, атмосферный воздух, леса и иную растительность, животный мир,
микроорганизмы, генетический фонд и природные ландшафты.
Поэтому в настоящее время экологическая функция представляет собой хотя
и относительно новое, но активно развивающееся направление деятельности
Российского государства, связанное с обострением экологической ситуации как в
нашей стране, так и во всем мировом сообществе. Она выражается не только в
разработке природоохранного законодательства, призванного устанавливать
правовой режим охраны окружающей природной среды, но и обеспечении
эффективного принятия мер административного, гражданского, уголовного и иного
законодательства к юридическим, должностным и физическим лицам,
совершившим противоправные деяния в данной сфере социальных отношений.
Функция охраны правопорядка представляет собой деятельность государства,
связанную с обеспечением точного и полного осуществления его законодательных
установлений и требований всеми участниками социальных отношений:
юридическими лицами (организациями) и физическими лицами (гражданами).
Правопорядок выступает в качестве фактической основы жизни современного
цивилизованного общества. В условиях стабильного правопорядка
целенаправленно и эффективно развивается народное хозяйство; достигается
должное взаимодействие между законодательной, исполнительной и судебной
властью; активно работают различные политические партии, общественные
движения и иные организации граждан; реально гарантируется свободное развитие
человека, максимально удовлетворяются его духовные, нравственные и
материальные потребности.
В современных условиях социальная и государственная жизнь должна
базироваться на положениях справедливых законов, где всесторонние интересы
личности, общества и государства охраняются от любых противоправных
посягательств. В этих условиях борьба с правонарушениями является важным, но
не главным элементом правоохранительной деятельности государства.
Предназначение культурной функции заключается в том, что она призвана
поднять как собственно культурный, так и духовный, нравственный,
интеллектуальный и образовательный уровень граждан, что, безусловно, должно
характеризовать современное цивилизованное общество. Поэтому в настоящее
время ее содержание составляет разносторонняя государственная поддержка,
прежде всего финансовая и материальная, развития культуры: литературы,
искусства, театра, кино, музыки, средств массовой информации, науки,
образования. Именно культура является важнейшим составляющим элементом в
деле воспитания социально активного человека и гражданина.
В свою очередь, в условиях современного общества результаты и
эффективность воздействия культуры на воспитание измеряются и определяются
не столько тем, как она обеспечивает усвоение и воспроизводство человеком
культурных ценностей и социального опыта, сколько подготовленностью членов
общества к сознательной активности и самостоятельной творческой деятельности,
позволяющей им ставить и решать многочисленные задачи в самых различных
жизненно значимых сферах.
Помимо того, наибольшее существенное влияние государство оказывает
непосредственно на политическую культуру общества, носителями которой прежде
всего выступают политические партии, общественные движения,
профессиональные и творческие союзы, их лидеры и руководители, а также иные
представители инициативных граждан. Развитие политической культуры, в свою
очередь, образует важнейшую предпосылку развития и нормального
функционирования политической системы общества, всех ветвей государственной
власти.

§ 4. Общая характеристика внешних функций государства

Внутренние функции государства самым непосредственным образом связаны

с внешними функциями. Выполнение последних обеспечивает равноправное
существование Российского государства в современном крайне противоречивом
мире, все более становящемся взаимозависимым и взаимообусловленным.
 Среди внешних функций государства выделяются следующие: функция
обороны; функция экономического, политического, культурного и иного
сотрудничества с другими странами; функция борьбы с международным
терроризмом.
Функция обороны страны как во все прошлые эпохи, так и в настоящее время
имеет первостепенное значение. Она базируется на принципе поддержания
достаточного уровня обороноспособности вооруженных сил, отвечающих
требованиям безопасности общества и государства, и предназначается для защиты
нашей страны от каких-либо внешних угроз жизненным интересам граждан, ее
территориальной целостности и суверенитета.
Понятие функции обороны страны многоаспектно и неоднозначно, поскольку
на различных этапах реализуется не только сугубо военными, но и иными
средствами: политическими, дипломатическими, экономическими. Так, применение
политических средств в конкретной напряженной обстановке может предупредить
начало вооруженного конфликта, устранить угрозы применения силы для его
разрешения, прекратить враждебные действия конфликтующих сторон и создать
предпосылки для политического разрешения противоречий между ними.
Вместе с тем следует подчеркнуть, что высокая обороноспособность
государства реально обеспечивается прежде всего развитой и эффективной
экономикой; опирающимися на новейшие достижения научно-технического
прогресса соответствующими отраслями промышленности, позволяющими как
удовлетворять материальные потребности общества, так и производить все
необходимое для укрепления оборонного потенциала Российского государства.
Одновременно элементом сохранения мощи вооруженных сил и источников их
обеспечения является баланс финансовых и производственных возможностей и
целей войны.
Оборона страны предполагает не только наличие четко разработанной
военной стратегии оборонительного характера, но и обязательное развитие как
военной, так и фундаментальной и прикладной науки; широкое внедрение
нанотехнологий; реконструкцию имеющихся и строительство новых,
соответствующих производственных мощностей, способных в достаточном
количестве обеспечить армию и флот всеми современными видами вооружения.
Так, военный конфликт с Грузией в августе 2008 г. наглядно продемонстрировал
недостатки в оснащении российской армии различными видами специального
вооружения, беспилотными летательными аппаратами, средствами
радиоэлектронной борьбы, связи, технической разведки, приборами ночного
видения и пр.
Функция сотрудничества с другими странами и народами. Это многоплановая
деятельность государства, направленная на установление, развитие и укрепление
равноправных политических, экономических, культурных и иных связей, отношений,
гармонично сочетающих интересы России с конкретными интересами других
государств мирового сообщества. Современное состояние дел объективно требует
интеграции хозяйственной, политической и культурной жизни всех цивилизованных
государств, объединения их общих усилий для более эффективного решения
внутренних проблем каждого государства в отдельности и мирового сообщества в
целом. Данное сотрудничество предполагает широкий и взаимовыгодный подход к
интеграционным вопросам, умение совместными усилиями находить наиболее
рациональные решения, отвечающие интересам не только конкретной страны, но и
иных субъектов мирового сообщества.
В современном глобализирующемся мире одной из главных угроз для
национальной стабильности и безопасности многих государств стал
международный терроризм, представляющий собой активную разрушительную
силу, широко использующую финансовую, материальную и организационную
поддержку извне. Как правило, подобного рода противоправные деяния
всесторонне спланированы и скоординированы, что предъявляет высокие
требования к состоянию дел в подразделениях специального назначения. В
частности, в определенной мере меняются приоритетность и направленность
финансовых затрат, организация материально-технического обеспечения, поскольку
для упреждения террористических акций необходимо "нетрадиционное" оснащение
военных структур, новое качество подготовки личного состава.
Поэтому борьба с международным терроризмом требует укрепления
межгосударственного сотрудничества и во многих случаях развития как военно-
политической, так и военно-экономической интеграции.
Таким образом, функции государства - это цельная, взаимосвязанная
деятельность всей системы органов государственной власти, направленная на
гармоничное духовное, нравственное, культурное, экономическое и социальное
развитие общества, человека и гражданина.

Контрольные вопросы

1. Что такое функции государства?

2. Каковы формы и методы реализации функций государства?
3. В чем состоит значение экономической функции государства в условиях
рыночных отношений?
4. Раскройте смысл и содержание внешних функций государства.
5. Какова роль и значение экологической функции государства в жизни
современного российского общества?

Литература

1. Безкоровайная Ю.Е. Функции легальности государственной власти:

диалектический и метафизический аспекты // Общество и право. 2011. N 1.
2. Боженок С.Я. О финансовом обеспечении государственных функций //
Финансовое право. 2010. N 12.
3. Виприцкий Н.Н. Внешние функции Российского государства в условиях
глобализации // Общество и право. 2011. N 4.
4. Гиззатуллин Р.Х. Экологическая функция государства // Экологическое
право. 2012. N 1.
5. Гулягин А.Ю. Место правоохранительной функции в системе иных функций
государства // Юридический мир. 2011. N 7.
 6. Ермошина Р.А. Совершенствование механизма реализации Российским
государством информационной функции // Юридический мир. 2010. N 12.
7. Затонский В.А. Эффективная государственность. М.: Юристъ, 2006.
8. Крылов О.М. Организация денежного обращения как функция государства //
Административное и муниципальное право. 2011. N 4.

Глава 5. Государственная власть и ее механизм

§ 1. Понятие государственной власти

В литературе этот вопрос не имеет однозначного решения. Одни ученые в

государственной власти видят определенную функцию, другие - волевое
отношение, выступающее в качестве властеотношения между властвующими и
подвластными элементами, третьи - управление, связанное с принуждением, и т.д.
Государственная власть является разновидностью социальной власти, т.е.
власти, которая возникает и проявляется в отношениях между людьми.
Государственная власть - это способность или возможность воздействовать на
поведение людей, распоряжаться или управлять людьми и их объединениями,
подчинять людей своей воле.
Государственная власть - это публичная власть, т.е. власть, которая носит не
частный, а всеобщий характер. Она распространяется на общество в целом, на
всех его членов и все их объединения.
Государственная власть - не единственная разновидность публичной власти.
К последней следует отнести, например, власть первобытного общества, которая
тоже носила всеобщий, всенародный характер и распространялась на всех его
членов.
Государственная власть - это власть политическая. Ее политический характер
выражается в том, что она является властью государства, функционирует в
социально неоднородном обществе, разделенном на различные социальные
группы, классы.
В литературе государственную и политическую власть часто отождествляют,
подчеркивая, что политическая власть - это и есть власть государственная.
Государство явилось исторически первой политической организацией. Однако
постепенно в обществе сформировались и другие политические организации
(например, политические партии). Поэтому государственная и политическая власть
- это не совсем одно и то же, поскольку кроме государственной существуют другие
формы политической власти. Государственная власть всегда была и остается
властью политической.
Государственная и политическая власть имеют разное поле для реализации
своих полномочий. Полем деятельности государственной власти являются
собственно государство и его органы, а также отношения, находящиеся в сфере
правового регулирования. Власть государства распространяется на гражданское
общество в основном в части отношений, урегулированных правом. Полем
действия политической власти выступает преимущественно гражданское общество.
 Различие между этими видами власти состоит в методах, используемых для
достижения поставленных целей. Субъекты политической власти (общественно-
политические движения и др.) не могут непосредственно использовать метод
государственно-властного воздействия (принуждения), присущий исключительно
субъектам государственной власти.
Рассматриваемые виды власти различаются и объемом своих полномочий.
Только субъекты государственной власти имеют право на издание нормативных
правовых актов, имеющих общеобязательный характер, распространяющих свое
действие и на структуры, реализующие политическую власть.
Государственная власть также нередко рассматривается специалистами как
институционный механизм, обеспечивающий координацию и согласование
различных социально-политических интересов с целью достижения общественного
компромисса, принимающий с учетом этого нормативные правовые акты,
направленные на обеспечение динамики и стабильности общества.
Природа и особенности государственной власти, свойственной современному
этапу развития нашего общества, отличаются своеобразием. Ее основное
предназначение - управление, руководство обществом в целом.
Признаками государственной власти в этой связи являются: осуществление
управления от имени всего общества, обязательность ее решений для всякой иной
власти (власть негосударственных структур); наличие единого центра принятия
решений (Президент РФ, правительство); наличие особого аппарата управления,
состоящего из служащих, обладающих определенной компетенцией; использование
в необходимых случаях механизма принуждения в связи с нарушением
установленных юридических норм; осуществление интеграции, объединения всех
элементов общественной жизни, мобилизация социальных ресурсов для
достижения общих целей и интересов общества; реализация общей воли,
закрепленной в законах с учетом наличия социальной дифференциации,
многообразия интересов членов общества.
Названные признаки государственной власти не свойственны иным формам
политической власти, например, партиям, общественно-политическим движениям и
др.
По Конституции РФ 1993 г. государственную власть в Российской Федерации
осуществляют Президент РФ, Федеральное Собрание - парламент РФ,
Правительство РФ, суды РФ (ст. 11). Носителем суверенитета и источником
государственной власти является многонациональный народ России (ст. 3).
Государственная власть в нашей стране "осуществляется на основе разделения на
законодательную, исполнительную и судебную" (ст. 10). Государственная власть
должна быть одновременно целостной, единой и вместе с тем разделенной. В
современной литературе верно отмечено, что все три ветви власти одинаковы,
равновелики по силе, призваны служить противовесами по отношению друг к другу.
Они должны оказывать взаимное сдерживание, не допускать усиления,
доминирования одной из властей, предотвращать возможные злоупотребления.
Наряду с названными тремя ветвями власти обособляется институт главы
государства. Президент по Конституции Российской Федерации "обеспечивает
согласованное функционирование и взаимодействие органов государственной
власти" (ч. 2 ст. 80), определяет основные направления внутренней и внешней
политики. Он обращается к Федеральному Собранию с ежегодными посланиями о
положении в стране, в которых содержатся отправные сведения, относящиеся к
государственной политике, основные цели и задачи государства.
Россия в настоящее время переживает сложный период формирования
государственных, правовых, экономических, социальных основ демократического
общества. Государственная власть была и остается основной силой,
стратегической задачей которой является разработка и реализация правовой
политики в названных и иных направлениях жизнедеятельности общества.
Государственная власть - это власть, которая должна быть легитимной.
Легитимность государственной власти выражается прежде всего в признании этой
власти населением страны. Поскольку государственная власть является властью
общества, общество, население страны должно признавать эту власть в качестве
таковой, считать ее своей властью и подчиняться ей.
Легитимация государственной власти имеет несколько форм: традиционную,
харизматическую и рациональную. Традиционная легитимация основана на
действующих в обществе традициях, нередко связана с ролью религии.
Харизматическая легитимация обусловлена особыми качествами тех или иных
государственных деятелей. Благодаря этому такие государственные деятели
становятся символами нации и пользуются, как правило, всеобщей поддержкой
населения. Рациональная легитимация опирается на разум. Население
поддерживает государственную власть, руководствуясь собственной оценкой
деятельности этой власти.
Легитимность государственной власти помимо признания ее населением
характеризуется также легальностью. Легальность означает законность
государственной власти и предполагает формирование, организацию и
функционирование государственной власти в соответствии с действующими в
стране конституцией и другими нормативными правовыми актами. Легальность
входит в состав легитимности и является ее юридическим выражением.
Государственная власть - это власть территориальная. Центральная власть
действует в пределах всей территории страны, региональная - в пределах
территории соответствующего региона (например, в пределах территории субъекта
Федерации), местная - в пределах территории соответствующих административно-
территориальных образований.
Государственная власть - это власть, обладающая суверенитетом.
Суверенитет государственной власти выражается в ее верховенстве внутри страны
и в независимости на международной арене. Верховенство государственной власти
проявляется в том, что только она может распространить свое действие на всю
территорию страны и на всех, кто на этой территории проживает или находится.
Независимость же государственной власти состоит в ее праве самостоятельно
решать все вопросы международного характера.
Государственная власть - это власть, которая осуществляется при помощи
различных средств и методов. Это могут быть сила авторитета, традиции,
идеология, религия, пропаганда, поощрительные меры и т.д. К специальным
средствам осуществления государственной власти относятся органы государства и
нормы позитивного права. К специальным методам осуществления государственной
власти относятся разнообразные методы государственного принуждения, вплоть до
применения физического насилия и подавления.
Итак, государственная власть - это способность осуществлять политическое
руководство обществом при помощи различных средств и методов.
В отечественной науке вопрос о соотношении государственной власти и
государства не имеет однозначного решения. Например, одни ученые
отождествляют государственную власть и государство. Другие полагают, что
государственная власть и государство соотносятся как содержание и форма, где
власть является содержанием, а государство - формой. Предлагаем проводить
соотношение государственной власти и государства с учетом того, что понимается
под государством.
Понятие государства можно рассматривать в широком и узком смысле.
Государство в широком смысле - это определенным образом организованное
общество, а государство в узком смысле - определенная политическая организация,
управляющая обществом. Государственная власть в ее соотношении с
государством в широком смысле, т.е. с государственно организованным обществом,
будет выступать в качестве ее необходимого признака, так как государство в этом
значении есть не что иное, как политико-территориальный союз людей,
управляемый государственной властью и находящийся под ее защитой.
Иначе будет выглядеть соотношение государственной власти с государством
в узком смысле. Здесь государство рассматривается в качестве определенной
политической организации, функционирующей в обществе. Эта организация
выражена в системе органов, которые олицетворяют собой государственную
власть.

§ 2. Структура государственной власти

Вопрос о структуре государственной власти - это вопрос о тех элементах, из

которых она состоит.
Если отвлечься от того, что государственная власть функционирует и
находится в постоянном движении, и рассмотреть ее в статике, то в структуре
государственной власти можно выделить два элемента: волю и силу. Воля - это
определяющий элемент власти. Любая власть всегда есть проявление чьей-то
воли: коллектива людей, класса, народа и т.д. Властвовать - значит претворять
свою волю в жизнь. Государственная власть - это тоже чья-то воля. Это либо воля
тех или иных классов, либо воля каких-то социальных групп.
Другой структурный элемент власти - сила. Без силы воля не способна
утвердиться, не способна воздействовать на поведение других. Сила власти может
быть выражена в ее авторитете, в идеологическом воздействии, принуждении,
насилии. Сила государственной власти наиболее ярко проявляется прежде всего в
органах принуждения - армии, полиции и др. Когда авторитета государственной
власти недостаточно для утверждения государственной воли, в действие, как
правило, вступает механизм государственного принуждения.
 Если государственную власть рассматривать в динамике, в действии, то здесь
государственная власть предстает уже как определенное, складывающееся между
властвующими и подвластными отношение.
В структуре государственной власти можно выделить следующие элементы:
субъекты власти, объекты власти, властеотношения, средства и методы
осуществления власти.
Субъекты власти - это носители государственной власти. Социальные или
национальные общности, классы или народ в целом, чью волю выражает в данный
момент государство.
Объекты власти - это подвластные, те, в отношении кого осуществляется
государственная власть. К объектам власти относят отдельных индивидов, их
объединения, социальные и национальные общности, классы, народ в целом.
Властеотношения - это отношения, которые возникают между субъектами и
объектами власти в процессе ее осуществления, реализации.
Средства осуществления власти - это то, с помощью чего она реализуется,
претворяется в жизнь. Специфическими средствами осуществления
государственной власти являются государственные органы и нормы позитивного
права. Государство может использовать и другие средства, например, различные
негосударственные объединения, средства массовой информации, ту или иную
идеологию. Арсенал средств, на которые может опираться государственная власть,
весьма разнообразен и зависит от конкретных условий ее осуществления.
Методы осуществления власти - это те приемы, которые использует
государственная власть в целях подчинения своей воле поведения и деятельности
подвластных. Государственная власть использует два основных метода - метод
убеждения и метод принуждения. Метод убеждения предполагает
целенаправленную культурно-воспитательную работу, связанную с разъяснением
государственной политики, идеологическую обработку населения, другие приемы
привлечения подвластных на свою сторону. Метод принуждения связан с
психологическим, материальным или физическим воздействием государственных
органов и должностных лиц на поведение людей с целью заставить их действовать
по воле властвующих субъектов. Государственное принуждение всегда связано с
ограничением свободы человека, безусловным навязыванием ему государственной
воли.
Структуру государственной власти можно рассматривать и с других позиций.
Например, с учетом принципа разделения властей. В структуре государственной
власти можно выделить законодательную власть, исполнительную власть и
судебную власть. С учетом территориальной организации государственной власти
можно выделить центральную власть, которая распространяет свое действие на
всю территорию страны, и местную власть, действие которой ограничено
территорией соответствующих административно-территориальных образований. В
государствах с федеративным устройством кроме центральной и местной власти
следует выделять также региональную власть, т.е. власть субъектов Федерации.

§ 3. Механизм государственной власти

 Структуру государственной власти можно также охарактеризовать с точки
зрения ее внештатного оформления, внешней организации. Государственная
власть всегда организационно оформлена. Свое организационное выражение
государственная власть находит в определенном механизме.
Что же следует понимать под механизмом государственной власти? Механизм
государственной власти, как правило, отождествляют либо с государственным
аппаратом, либо с механизмом государства, либо с тем и другим сразу, поскольку
между государственным аппаратом и механизмом государства часто не проводят
никакого различия.
Государственный аппарат чаще всего определяют как совокупность или
систему государственных органов, с помощью которых выполняются задачи и
функции государства.
Иногда государственный аппарат рассматривают более узко, понимая под
ним лишь органы исполнительной власти и государственных служащих,
работающих в этих органах. В этом случае органы законодательной и органы
судебной власти понятием "государственный аппарат" не охватываются.
Наряду с понятием "государственный аппарат" широко используется понятие
"механизм государства". Трактуется оно неоднозначно. Одним этим понятием
обозначают органы государства (государственный аппарат) в единстве с другими
государственными организациями - государственными учреждениями и
государственными предприятиями, которые органами государства не являются.
Другие считают, что механизм государства - это и есть государственный аппарат, т.е.
система государственных органов, но взятая в динамике.
Понятия "государственный аппарат" и "механизм государства" нужно
различать. Под государственным аппаратом целесообразно понимать систему
только государственных органов, а под механизмом государства - систему всех
государственных организаций: органов государства, государственных учреждений и
государственных предприятий. При такой трактовке данных понятий
государственный аппарат тоже является механизмом государства, но это не весь
государственный механизм, а только его основная часть. Другой, вспомогательной
его частью являются государственные учреждения и предприятия, которые
обладают относительной самостоятельностью, хотя и подчинены органам
государства. Органы государства - это организации, которые олицетворяют собой
государственную власть и осуществляют управление, а государственные
учреждения и предприятия государственную власть собой не олицетворяют, и их
руководящие органы осуществляют управление только трудовыми коллективами
данных учреждений и предприятий.
Неслучайно государственную власть определяют иногда как систему
государственных органов. Но только ли в органах государства государственная
власть получает свое организационное выражение?
В отечественной литературе бытует мнение, что государственные учреждения
и предприятия - это организации, которые не обладают властными полномочиями и
не участвуют в осуществлении государственной власти, хотя способствуют
решению задач государства и выполняют определенные его функции.
Государственные учреждения и предприятия - это определенные организации. В
них существует власть, которая выражена в их руководящих органах, именуемых
администрацией. Администрация государственных учреждений и предприятий
выражает и осуществляет государственную власть. Однако в отличие от власти
органов государства эта власть не выходит за пределы данных организаций. Она
распространяется только на членов (работников) данных организаций. Поэтому
можно утверждать, что государственные учреждения и предприятия обладают
определенными властными полномочиями в лице своих руководящих органов.
Таким образом, в системе государственных учреждений и предприятий
руководящие органы (администрацию) можно считать органами государственной
власти. Но их властная деятельность ограничена рамками только трудовых
коллективов государственных учреждений и предприятий. Это, однако, не дает
оснований не включать государственные учреждения и предприятия в механизм
государственной власти.
В практике отдельных государств имеют место случаи, когда
негосударственные организации начинают выполнять определенные функции
государственных органов. Происходит это обычно в результате передачи отдельных
полномочий государственных органов каким-либо негосударственным
организациям. Например, в современной Российской Федерации органы субъектов
Федерации могут передавать некоторые свои полномочия органам местного
самоуправления, которые органами государства не являются.
Наделение негосударственных организаций государственно-властными
полномочиями не приводит к превращению их в государственные организации.
Подобные негосударственные организации тоже следует включить в состав
механизма государственной власти, поскольку они становятся носителями
государственной власти.
Итак, механизм государственной власти - понятие более широкое, чем
механизм государства и государственный аппарат. Механизм государственной
власти можно определить как систему государственных и негосударственных
организаций, в которых государственная власть находит свое организационное
выражение и с помощью которых государство выполняет свои задачи и функции. В
структуре механизма государственной власти можно выделить: органы государства,
в своем единстве образующие государственный аппарат; государственные
учреждения и предприятия; негосударственные организации, обладающие
государственно-властными полномочиями.

§ 4. Принципы организации и деятельности государственного аппарата

Принципы - это исходные положения, руководящие идеи, основы чего-либо.

Под принципами организации и деятельности государственного аппарата принято
понимать исходные положения, руководящие идеи, которые лежат в основе
формирования и функционирования государственного аппарата.
В литературе приводятся следующие принципы организации и деятельности
государственного аппарата:
принцип приоритета прав и свобод человека и гражданина, который
предполагает соответствующие обязанности государственных служащих
признавать, соблюдать и защищать их;
 принцип демократизма, который выражается в широком участии граждан в
формировании и организации деятельности государственных органов;
принцип гуманизма, который направляет государственную политику на
признание самоценности человеческой личности и максимальное удовлетворение
духовных и материальных потребностей граждан;
принцип разделения властей (на законодательную, исполнительную и
судебную), который создает механизмы, минимизирующие произвол со стороны
властных органов и должностных лиц;
принцип законности, который означает обязательное соблюдение всеми
государственными служащими конституции, законов и подзаконных актов;
принцип гласности, который максимально обеспечивает информированность
населения о практической деятельности государственного аппарата;
принцип федерализма, который основан на единстве государственной власти
и разграничении предметов ведения между Российской Федерацией и ее
субъектами;
принцип профессионализма, который создает благоприятные условия для
использования наиболее квалифицированных работников в деятельности
государственного аппарата, гарантирует высокий уровень решения основных
вопросов государственной жизни в интересах населения страны;
принцип сочетания коллегиальности и единоначалия, который обеспечивает
оптимальное соотношение демократических и бюрократических начал
государственного аппарата;
принцип сочетания выборности и назначения выражает оптимальное
соотношение децентрализации и централизации в государственном управлении;
принцип иерархичности, заключающийся в том, что органы государства
занимают в госаппарате разные уровни (одни органы подчинены другим, решения
вышестоящих органов обязательны для нижестоящих).
Всесторонний учет названных принципов как при организации
государственных органов, так и в процессе их функционирования позволяет
обеспечивать максимальную эффективность государственного управления
обществом.
Принципы организации и деятельности государственного аппарата
подразделяют на общие и частные. К общим относят принципы, которые лежат в
основе организации и деятельности государственного аппарата в целом. К частным
относят принципы, которые лежат в основе только отдельных его звеньев.
Например, в Законе "О прокуратуре Российской Федерации" закреплены принципы,
которые лежат в основе формирования и функционирования органов прокуратуры.
Теория государства и права акцентирует внимание преимущественно на
общих принципах, так как исследование частных принципов относится к предмету
отраслевых юридических наук. К наиболее важным принципам относятся: принцип
единства и целостности государственного аппарата, принцип разделения властей,
принцип демократизма, принцип законности и принцип профессионализма.
Принцип единства и целостности государственного аппарата. Суть этого
принципа состоит в том, что любой государственный аппарат формируется и
функционирует как единая, целостная система государственных органов в
масштабах страны. Какого-либо альтернативного или параллельного
государственного аппарата ни в одной стране нет и быть не может.
Принцип единства и целостности государственного аппарата основывается на
идее единства государственной власти. В Конституции Российской Федерации она
закреплена в ст. 3-5.
Принцип разделения властей. Этот принцип получил признание во многих
современных государствах и считается одним из основных демократических начал,
лежащих в основе организации и деятельности государственного аппарата.
Суть принципа разделения властей состоит в том, что единая
государственная власть подразделяется на определенные, относительно
самостоятельные ветви (как правило, законодательную, исполнительную и
судебную), которые получают свое организационное выражение в соответствующих
органах государства.
В нашей стране идея разделения властей получила признание только в конце
80-х - начале 90-х гг. прошлого столетия и нашла закрепление в ст. 10 Конституции
1993 г.
Принцип демократизма. Его суть заключается в том, что государственный
аппарат формируется при активном участии народа (населения страны) и
осуществляет свою деятельность в целом в интересах народа. В конституциях
многих демократических государств говорится о том, что носителем суверенитета и
источником власти является народ. Народ же может осуществлять свою власть
либо непосредственно, либо через органы государства, либо через органы местного
самоуправления. Народ как бы передает свою власть государственным органам,
принимая при этом самое активное участие в их формировании. Народ путем
свободных выборов формирует парламент, в ряде случаев избирает президента,
которые, в свою очередь, создают остальные звенья государственного аппарата.
Принцип демократизма лежит в основе не только организации, но и
деятельности государственного аппарата. Органы государства в любой
демократической стране должны действовать в интересах народа.
Принцип законности. Его суть состоит в том, что все органы государства
должны формироваться и действовать в соответствии с законодательством.
Законность означает соблюдение и исполнение законодательства. Все органы
государства должны создаваться в соответствии с действующим в стране
законодательством, поскольку порядок их образования предусмотрен конституцией,
другими законами государства.
Будучи сформированными в соответствии с действующим законодательством,
органы государства должны осуществлять свою деятельность также в соответствии
с законодательством, поскольку порядок их деятельности, их права и обязанности
опять же определяются законодательством страны.
Принцип профессионализма. Звенья государственного аппарата должны
формироваться и функционировать на профессиональной основе, поскольку
решение вопросов, относящихся к компетенции органов власти, требует
специальных познаний в той или иной области общественной жизни. Конечно,
сформировать парламент или какой-то другой законодательный орган на строго
профессиональной основе практически невозможно. При формировании
структурных подразделений этих органов (комитетов, подкомитетов, комиссий,
подкомиссий и т.д.) нужно учитывать профессиональные качества народных
избранников и поручать решение тех или иных вопросов лицам, компетентным в
этих вопросах.
В научной и учебной литературе можно встретить и другие высказывания по
рассматриваемому вопросу.

§ 5. Понятие и классификация органов государства

Органы государства - это части, элементы государственного аппарата, т.е. то,

из чего складывается государственный аппарат.
В научных работах и учебниках по теории государства и права обращается
внимание на то, что органы государства состоят из государственных служащих,
являются структурными элементами государственного аппарата, наделены
властными полномочиями, осуществляют определенные задачи и функции
государства.
Орган государства - это определенная организация. Как организация орган
государства имеет свою внутреннюю структуру и состоит из государственных
служащих - лиц, занимающих государственные должности и выполняющих
определенные государственные функции.
Орган государства - это структурно обособленная часть государственного
аппарата. Каждый орган представляет собой относительно самостоятельную
государственную организацию, занимающую соответствующее место в системе
государственных органов.
Орган государства - это организация, которая осуществляет определенные
задачи и функции государства и участвует в управлении обществом.
Орган государства, чтобы быть способным осуществлять задачи и функции
государства и управлять общественными делами, наделяется определенными
властными полномочиями. Властные полномочия органа государства выражаются в
его компетенции и закрепляются в соответствующих законодательных актах.
Орган государства для осуществления своих властных полномочий
наделяется необходимой материальной базой. Он имеет финансовые и иные
материальные средства, бюджетное финансирование, свой счет в банке.
В законодательстве и литературе встречается понятие "орган
государственной власти". Возникает вопрос: орган государства и орган
государственной власти - это одно и то же или нет? Данные понятия употребляются
обычно как идентичные.
Классификация государственных органов может проводиться по различным
основаниям, среди которых наиболее значимыми являются: порядок образования,
объем властных полномочий, характер компетенции, функциональное назначение.
По способу возникновения органы государства принято подразделять на
первичные и производные. Первичные органы возникают либо в порядке
престолонаследия, либо избираются населением, получая властные полномочия от
избирателей (парламенты, президенты в президентских республиках). Производные
органы создаются первичными, которые и наделяют их соответствующими
властными полномочиями (органы исполнительной власти, органы прокуратуры
и т.д.).
В зависимости от объема властных полномочий органы государства
подразделяются на высшие и местные. Полномочия высших органов
распространяются на всю территорию государства, а полномочия местных органов
государства - только на территорию соответствующих административно-
территориальных образований.
По характеру компетенции органы государства подразделяются на органы
общей и органы специальной компетенции. Органы общей компетенции
правомочны решать широкий круг вопросов (например, парламент, президент,
правительство), а органы специальной компетенции специализируются на
выполнении только какого-то одного вида деятельности (например, министерство
образования и науки, министерство юстиции).
Исходя из функционального назначения органы государства могут быть
подразделены на законодательные (парламент), исполнительно-распорядительные
(правительство, министерства), судебные (суды) и контрольные (прокуратура).
В учебниках по теории государства и права можно встретить классификацию
органов государства и по другим основаниям.

§ 6. Государственное управление и самоуправление

Государственная власть неразрывно связана с государственным

управлением, поскольку государственное управление является способом
осуществления государственной власти.
Государственное управление определяется как целенаправленное
воздействие государства, его органов на общество в целом или на отдельные его
сферы для выполнения стоящих перед обществом задач.
Государственное управление в узком смысле - это целенаправленное
воздействие на общество в целом или на отдельные его сферы не всех органов
государства, а только органов исполнительной власти, которые нередко называют
органами государственного управления.
Государственное управление в широком смысле - это целенаправленное
воздействие на общество в целом или на отдельные его сферы не только органов
исполнительной власти, но и всех других органов государства. Иногда некоторые
функции государственных органов передаются общественным органам или
организациям, органам местного самоуправления, которые в этом случае также
выполняют задачи государственного управления.
Государственное управление протекает как определенный, длящийся во
времени процесс. В своем развитии проходит четыре стадии: стадию сбора,
обработки и оценки информации; стадию разработки и принятия управленческого
решения; стадию исполнения управленческого решения; стадию контроля за
исполнением управленческого решения.
Стадия разработки и принятия управленческого решения считается основной
стадией управленческого процесса.
 Управленческие решения могут быть двух видов - нормативные и
индивидуальные. Нормативные решения адресуются неопределенному кругу лиц и
рассчитаны на неопределенное число типичных ситуаций. Такие решения содержат
нормы права и оформляются в виде законов, указов президента, постановлений
правительства и т.д. Индивидуальные решения адресуются конкретным лицам и
рассчитаны на конкретную ситуацию; оформляются в виде различных
индивидуально-правовых актов (приказов, решений, постановлений и т.д.).
От государственного управления следует отличать самоуправление.
Самоуправление - это самостоятельность какой-либо организованной
социальной общности в управлении собственными делами. При самоуправлении
народ непосредственно или через выборные органы самостоятельно решает
вопросы своей жизнедеятельности без вмешательства органов государства.
В государственно организованном обществе самоуправление наиболее
широко представлено деятельностью различных негосударственных организаций
(политических партий, религиозных и общественных организаций, других
негосударственных объединений граждан), которые самостоятельно решают все
свои внутренние вопросы.
Наибольший интерес в плане соотношения государственного управления и
самоуправления представляет местное самоуправление.
Местное самоуправление - это самостоятельная деятельность населения по
решению непосредственно или через органы местного самоуправления вопросов
местного значения, вытекающая из интересов населения, его исторических и иных
местных традиций.
Местное самоуправление не является осуществлением государственной
власти и не относится к государственному управлению.
Местное самоуправление - это самостоятельная деятельность населения по
решению вопросов местного значения. Население соответствующих территорий
самостоятельно решает те или иные вопросы местного значения на свои
финансовые и другие средства и под свою ответственность.
Местное самоуправление - это деятельность, которая осуществляется
населением либо непосредственно, либо через органы местного самоуправления.
Основными формами непосредственного участия населения являются местные
референдумы, выборы органов местного самоуправления, сельские сходы. Органы
местного самоуправления автономны. Они не входят в систему государственных
органов и не соподчинены друг другу. Свои функции органы местного
самоуправления осуществляют в пределах административно-территориальных
границ (города, района, села и т.д.).
Местное самоуправление - это деятельность, которая осуществляется исходя
из интересов населения, с учетом исторических и местных традиций.
Существуют разные модели местного управления. В одних государствах оно
может быть преимущественно государственным управлением, в других -
преимущественно самоуправлением, в третьих - и тем и другим одновременно. В
Российской Федерации местное управление выступает преимущественно в
качестве местного самоуправления. Органы местного самоуправления могут
сочетать в своей деятельности как функции местного самоуправления, так и
функции государственного управления. Согласно ст. 132 Конституции РФ органы
местного самоуправления могут наделяться законом отдельными
государственными полномочиями с передачей необходимых для их осуществления
материальных и финансовых средств.

Контрольные вопросы

1. Каково понятие механизма государства в узком и широком смысле?

2. Дайте определение государственного аппарата.
3. Каковы основные признаки государственного органа?
4. В чем состоит природа государственно-властных полномочий?
5. Охарактеризуйте структуру механизма государства.

Литература

Байтин М.И. Механизм современного Российского государства //

Правоведение. 1996. N 3.
Барнашов А.М. Теория разделения властей: становление, развитие,
применение. Томск, 1998.
Братко А.Г. Правоохранительная система. Вопросы теории. М., 1991.
Братко А.Г. Банковское право. М., 2002.
Копейчиков В.В. Механизм государства. М., 1968.
Чиркин В.Е. Президентская власть // Государство и право. 1997. N 5.
Энтин Л.М. Разделение властей: опыт современных государств. М., 1995.

Глава 6. Формы государства

§ 1. Понятие и элементы формы государства

Вопрос о понятии формы государства в теории государства и права не

вызывает особых разногласий. Под формой государства подразумевают устройство
или организацию государственной власти.
В русском языке слово "форма" имеет много значений. Так, под формой
понимают наружный вид, контуры предмета; внешнее выражение, оформление
какого-либо содержания; структуру чего-либо; вид или тип чего-либо;
установленный образец. Понятие формы государства основывается прежде всего
на философском учении о форме, согласно которому форма - это организация,
строение, структура содержания и его внешнее выражение. С точки зрения
философии любой предмет или явление действительности представляет собой
единство формы и содержания. Государство тоже представляет собой единство
формы и содержания, где содержанием будет государственная власть, а формой -
органы государства, в которых эта власть выражена и которые организованы как
государство.
 В отечественной теории государства и права понятие формы государства
принято раскрывать через ее элементы. К ним чаще всего относят форму
правления, форму государственного устройства и режим.
Под формой правления понимают организацию верховной (высшей) власти в
государстве.
Некоторые авторы под формой правления понимают способ организации
государственной власти, включающий порядок образования и деятельности высших
и местных государственных органов, порядок взаимоотношений их друг с другом и с
населением.
Под формой государственного устройства понимается территориальная
организация государственной власти. Форма государственного устройства
характеризует политико-территориальное устройство государства,
взаимоотношения между центральными, региональными и местными органами
государственной власти.
Форма государственного устройства показывает, на какие части
подразделяется территория государства, каково правовое положение этих частей.
Некоторые исследователи обращают внимание на неопределенность термина
"форма государственного устройства" и предлагают заменить его другими,
например "форма территориального устройства". Однако термин "форма
государственного устройства" достаточно прочно вошел в понятийный аппарат
науки теории государства и права для обозначения территориального устройства
государства.
Политический режим (его именуют также государственным или
государственно-правовым режимом) определяется как совокупность методов,
способов и средств осуществления государственной власти, а политический режим
является показателем уровня демократии в стране, прав и свобод личности,
реальности участия населения в управлении государством и обществом.
В литературе понятие "политический режим" используется в широком и узком
смысле. В широком смысле политический режим рассматривается как явление
политической жизни общества и его политической системы, в узком - как
совокупность методов, способов и средств осуществления государственной власти.
В теории государства и права понятие "политический режим" используется в узком
смысле.
Можно дать следующее краткое определение формы государства: это
организация государственной власти, выраженная главным образом в форме
правления, форме государственного устройства и политическом режиме.
Форма государства в каждом отдельно взятом государстве имеет свои
особенности. Форма каждого отдельно взятого государства складывается или
изменяется в конкретно-исторических условиях под воздействием самых
разнообразных факторов.
На форму государства влияет то, кому принадлежит государственная власть и
чьи интересы она выражает. Принадлежность государственной власти каким-либо
классам, социальным группам характеризует содержательную сторону государства.
Вместе с тем одно и то же содержание может быть выражено в разных формах, а
одна и та же форма может наполняться разным содержанием. Это обусловлено
тем, что на форму государства помимо его содержания влияют и другие факторы,
причем как внутреннего, так и внешнего свойства.
К внутренним факторам относятся, например, соотношение политических сил
в стране, уровень культуры народа, национальный состав населения, площадь
территории страны, господство той или иной идеологии и др. К внешним факторам
относятся, например, заимствование опыта государственного строительства других
стран, международная обстановка.
Рассмотрим основные разновидности государственных форм. При этом речь
пойдет не о формах правления, формах государственного устройства или
политических режимах, а о формах государства в целом. Таких форм три:
монократическая, поликратическая и сегментарная.
Монократическая форма государства характеризуется единовластием.
Государственная власть концентрируется в руках либо монарха, либо диктатора,
либо военной хунты. При этом не имеет значения, принадлежит власть одному
органу или системе определенного рода органов. Разделение власти в
монократическом государстве отсутствует. Участие населения в формировании
органов государственной власти не допускается. Устанавливаются авторитарные и
тоталитарные режимы, которые опираются на принуждение, насилие, обязательную
государственную идеологию.
Монократическая форма имеет несколько разновидностей. Теократическая
монократическая форма государства, существующая в странах мусульманского
фундаментализма (Саудовская Аравия, ОАЭ, Катар и др.); экстремистская
монократическая форма (в фашистских и полуфашистских государствах).
Любая из этих форм может быть прикрыта парламентской оболочкой, может
существовать конституция, провозглашаться права и свободы личности, однако в
действительности все это реального значения не имеет.
Поликратическая форма государства является прямой противоположностью
монократической. Для нее характерны разделение властей, высокая степень
автономности административно-территориальных и иных образований, наличие
местного самоуправления. Институты государственной власти формируются
населением путем свободных, демократических выборов. Права и свободы
личности гарантируются государством. Существует политический и идеологический
плюрализм. Экономика отделена от политики и государства.
Сегментарная форма государства является промежуточной, поскольку
сочетает в себе черты монократической и поликратической форм. Она присуща
государствам с полудемократическими и авторитарными режимами. В таких
государствах преобладающую роль играют кланы, племена, сословия, семьи,
олигархические группы. Существуют элементы местного самоуправления и
автономии территориально-административных единиц. Политический плюрализм
существует в ограниченном виде. Это выражается в том, что либо законом
устанавливается ограниченное число решаемых государственной властью
политических партий, либо применяются меры, ограничивающие создание новых
партий (например, Египет). Демократические права и свободы личности признаются
в конституциях, но на практике носят ограниченный характер.

§ 2. Формы правления
 Традиционно выделяют две формы правления - монархическую (или
монархию) и республиканскую (или республику).
Монархия - форма правления государством, при которой верховная власть
полностью или частично сосредоточена в руках единоличного наследственного
главы государства - монарха.
При рабовладельческом строе монархия, как правило, носила форму
деспотии или теократии.
В условиях феодализма монархия выступает в форме абсолютной монархии,
а также в форме ограниченной сословно-представительной монархии.
Абсолютная монархия - разновидность монархической формы правления,
характеризующаяся юридическим и фактическим сосредоточением всей полноты
государственной власти (законодательной, исполнительной, судебной), а также
духовной (религиозной) власти в руках монарха. В настоящее время в мире
сохраняются восемь абсолютных монархий: Бахрейн, Бруней, Ватикан, Катар,
Кувейт, ОАЭ, Оман, Саудовская Аравия. В некоторых из этих стран в последние
десятилетия сделаны первые шаги по переходу к конституционной монархии. В
частности, в Кувейте (в 1962 г.), ОАЭ (в 1971 г.), Катаре (в 1972 г.), Бахрейне (в
1973 г.) приняты конституции, а в Кувейте и Бахрейне проведены выборы в
законосовещательные парламенты (впоследствии распущенные). Эти реформы не
изменили абсолютного характера монархий. В Ватикане, Саудовской Аравии и
Омане конституции отсутствуют, а соответствующие отношения регулируют
отдельные законодательные акты (в Саудовской Аравии конституцией страны
официально считается Коран). Согласно конституции и другим законодательным
актам в абсолютной монархии монарх осуществляет исполнительную власть
совместно с правительством, а законодательную - при помощи разного рода
законосовещательных органов (выборных или назначаемых).
Абсолютная монархия возникает в переходную эпоху, когда в недрах
феодализма усиливается развитие капиталистических отношений, старые
феодальные сословия разлагаются, а средневековое сословие горожан
складывается в современный класс буржуазии, когда происходит резкое
обострение классовой борьбы, прежде всего борьбы между крепостными и
феодалами.
Рост торговли и промышленности, порождая новые источники доходов
монарха, приводит к усилению его финансовой независимости от органов
сословного представительства - Земских соборов в России, Генеральных штатов во
Франции и т.п. Став самостоятельным в финансовом отношении, монарх получает
возможность создать разветвленный, мощный, только ему подчиненный
бюрократический аппарат управления и постоянную армию, находящуюся в его
непосредственном распоряжении. Опираясь на поместное дворянство и используя
нарождающуюся буржуазию, которые были заинтересованы в укреплении
централизованного государства, монарх наносит удар старинной феодальной знати
и сводит на нет влияние феодальной курии (в России - Боярской думы).
Абсолютная монархия - последняя форма феодального государства.
Юридическая неограниченность абсолютного монарха создавала видимость
надклассового характера его власти. Это было использовано апологетами
абсолютизма для создания теории о том, что абсолютная монархия служит
"всеобщему благу". Классовый характер абсолютной монархии нисколько не
устранял громадной независимости и самостоятельности царской власти и
бюрократии.
В XVI-XVIII вв. абсолютная монархия имела место почти во всех странах
Европы. Сильное развитие абсолютизм получил во Франции, Испании и России. По
мере роста в недрах феодализма капиталистического уклада происходит
изменение роли абсолютной монархии. В начальный период своего развития
абсолютная монархия играла прогрессивную роль, содействуя развитию
мануфактурной промышленности, внутренней и внешней торговли, а также
дальнейшей централизации государства. Затем абсолютная монархия выступает в
крайне реакционной роли.
В России абсолютная монархия зародилась во второй половине XVII в. и
окончательно утвердилась при Петре I. В своем развитии абсолютная монархия
прошла ряд этапов.
В XVII в. абсолютная монархия - это самодержавие с Боярской думой и
боярской аристократией. В этот период монарх добился известной
самостоятельности в финансовом отношении, имел в своем распоряжении
постоянное войско, мощный бюрократический аппарат: в центре - приказы, на
местах - воеводско-приказное управление. Однако сохранились еще остатки
сословно-представительной монархии: Боярская дума и боярская аристократия,
совещания царя с представителями сословий. Церковь во главе с патриархом
отстаивала свою независимость и даже пыталась вмешиваться в дела государства.
Абсолютная монархия в России - чиновничье-дворянская монархия. Для
абсолютной монархии этого периода характерны развитая бюрократия и служилые
сословия. Уже полностью исчезли следы сословно-представительной монархии.
Церковь была целиком подчинена государству. При Петре I абсолютная монархия
получила законодательное закрепление и идеологическое обоснование.
Абсолютная монархия первой половины XIX в. (до буржуазных реформ 60-х
гг.) характеризуется вынужденными уступками развивающимся буржуазным
отношениям. В ответ на усиление классовой борьбы крестьянства, на движение
декабристов Николай I еще более централизует и бюрократизирует управление,
нити которого сходились в собственной канцелярии царя с ее Третьим отделением.
В период с 1861 по 1904 г. был сделан первый крупный шаг по пути превращения
России в буржуазную монархию. Развитие капиталистических отношений и рост
крестьянского движения вынудили самодержавие, ослабленное поражением в
Крымской войне, отменить крепостное право и вслед за этим провести ряд
буржуазных реформ (реформы в области суда, местного самоуправления и т.п.).
Абсолютная монархия после революции 1905-1907 гг. вынуждена была
прикрываться конституционными формами. Столыпинская аграрная реформа
явилась вторым крупным шагом на пути превращения абсолютной монархии в
буржуазную монархию. Абсолютная монархия продолжала опираться на
полукрепостническое дворянство и в союзе с контрреволюционной буржуазией
беспощадно подавляла освободительное движение.
Абсолютная монархия в России была ликвидирована Февральской буржуазно-
демократической революцией.
 По своему социальному характеру современные абсолютные монархии не
представляют собой феодальные государства в традиционном понимании этого
термина. Господствующие группы, хотя и сформировавшиеся на базе феодальной
аристократии, существуют не за счет феодальной эксплуатации крестьянства, а за
счет широкого государственного использования нефтяных богатств.
В Омане сохранение султаната обусловлено еще и тем, что гарантом
монархии выступают западные державы, прежде всего Англия и США, которым до
сих пор принадлежат важные позиции в экономике этой страны. До недавнего
времени в султанате Оман не было конституции, ее роль выполнял Коран.
Парламент там до сих пор отсутствует, а вся полнота законодательной и
исполнительной власти принадлежит султану. Политические партии и профсоюзы
запрещены. Правительство формируется и возглавляется султаном.
Многие министры, а также губернаторы провинций принадлежат к правящей
семье. Султан является также верховным главнокомандующим вооруженными
силами, занимает посты министра иностранных дел, обороны и финансов.
Королевство Саудовская Аравия было создано в 1920-е гг. сектой ваххабитов
и опиравшейся на нее армией, возглавляемой королем Ибн Саудом, который еще в
колониальную эпоху сумел образовать крупное независимое государство, а в 1932 г.
стал первым королем Саудовской Аравии. Фактически в Саудовской Аравии
сложилась не столько абсолютная власть самого монарха, сколько абсолютная
власть клана, который исторически выделился в правящий.
Нелегально в стране действует ряд оппозиционных режиму политических,
общественных и религиозных организаций, однако их влияние весьма ограничено.
В начале 1950-х гг. в стране был создан Совет министров (правительство) и
несколько различных министерств и ведомств. Король Саудовской Аравии является
не только главой государства, но и духовным главой (возглавляет секту
ваххабитов), а также выполняет функции премьер-министра, главнокомандующего
вооруженными силами и верховного судьи. Правительство формируется из членов
королевской семьи, назначаемых королем.
В королевстве действует Совещательный совет при монархе в составе 40
представителей правящей династии и знатных аристократических семейств,
Юридический совет из 20 улемов, особо почитаемых знатоков Корана, а также
советы при губернаторах, действующие по типу традиционных советов племен при
шейхе.
Согласно указу короля Фахда был создан Консультативный совет - новый
совещательный орган в составе 60 членов, назначаемых королем сроком на 4 года.
Совет призван разрабатывать рекомендации правительству по вопросам
социально-экономического развития страны, готовить заключения по различным
правовым актам и международным соглашениям. Однако функции этого органа
ограничены, и он не может осуществлять функции парламента.
Конституционные формы правления существуют в Катаре и Объединенных
Арабских Эмиратах (ОАЭ). Они отличаются от абсолютистских режимов наличием
конституций, которые, однако, не приняты демократическим путем, а дарованы
монархом.
В Катаре Временная конституция была провозглашена в 1970 г. (изменения
были внесены в 1972 г.), в ОАЭ - в 1971 г. В ОАЭ, согласно Конституции, высшим
органом государственной власти является Высший совет, состоящий из правителей
эмиратов (каждое княжество представляет собой абсолютную монархию и
сохраняет значительную самостоятельность).
В ОАЭ нет очередности занятия поста главы государства. С 1971 г.
президентом ОАЭ является неизменно правитель Абу-Даби (крупнейшего эмирата,
занимающего 86% территории страны).
В Катаре, согласно Конституции, вся полнота законодательной и
исполнительной власти принадлежит эмиру.
Полномочия монарха чрезвычайно широки. Он представляет государство во
внешних сношениях, является верховным главнокомандующим вооруженными
силами Катара; назначает и смещает гражданских военнослужащих, формирует
Совет обороны. Своим указом эмир может отменить любой приговор суда.
В качестве исполнительной власти эмир является председателем (премьер-
министром) Совета министров, который призван помогать эмиру в осуществлении
им его исполнительных функций. Вся деятельность осуществляется под
руководством эмира. Он назначает министров из числа лиц катарской
национальности и по своему усмотрению может в любой момент сместить их с
занимаемых постов. Согласно ст. 35 "министры несут перед эмиром коллективную
ответственность за исполнение общей политики государства".
Конституции Катара и ОАЭ не предусматривают каких-либо выборных
органов. Вместе с тем они ввели такой государственный институт, как назначаемый
сверху консультативный совет. В Катаре это Маджлис аш-шура, в ОАЭ -
Федеральное национальное собрание.
Консультативные советы в этих странах не являются органами
законодательной власти, поскольку они назначаются эмирами, наделены чисто
совещательными функциями, а их решения необязательны для исполнения со
стороны главы государства или назначаемого им правительства.
Конституции Катара и ОАЭ утверждают неравноправные отношения между
исполнительной властью и действующими институтами сословного
представительства, что превращает консультативные советы в придаток
правительственного аппарата, действующего под строгим контролем верховных
правителей. В целом вся компетенция консультативных советов сводится к
"выражению своего мнения", так как в законе нет положения, обязывающего главу
государства следовать рекомендациям совета.
Наряду с введением совещательных институтов Конституции Катара и ОАЭ
также содержат важные положения о социально-экономических основах
государства и декларируют целый ряд общегражданских прав и свобод.
Временная Конституция 1972 г. провозгласила Катар "независимым
суверенным государством с демократическим режимом правления".
Основной закон Катара вводит такие понятия, как "интересы общества",
"общее благо", "процветание страны и всех граждан". В соответствии с этими
принципами государство осуществляет прямой контроль над экономикой,
обеспечивая ее стабильность.
В конституции перечисляются принципы социальной политики, указывается
на обязанность государства заботиться о семье и подрастающем поколении.
 Помимо декларируемых общедемократических прав и свобод (равенства,
свободы печати, неприкосновенности жилища, частной и коллективной
собственности) здесь содержится и указание на общую обязанность "соблюдать
общественный порядок".
Конституция ОАЭ 1971 г., защищая частную собственность, довольно
определенно провозглашает принцип социальной справедливости основой
национальной экономики, которая должна строиться на принципе сотрудничества
государственного и частного секторов и иметь своей целью обеспечение
экономического развития, увеличение производства, повышение уровня жизни и
достижение благосостояния граждан.
В современных условиях в Катаре и ОАЭ претворение в жизнь
провозглашенных демократических принципов и прав граждан лишено реальной
основы. Названные нормы не предусматривают материальных и юридических
гарантий, обеспечивающих всем гражданам возможность осуществления этих прав
и свобод, и не являются реальной основой для защиты прав личности. Вместе с
тем сам факт фиксирования их в конституционном порядке имеет большое
значение для дальнейшего развития этих стран, модернизации и демократизации
их политических систем.
В конституционных монархиях Бахрейна и Кувейта процесс разложения
традиционных общественных и политических систем пошел значительно дальше по
сравнению с другими государствами Аравийского полуострова.
После провозглашения независимости государственное развитие Кувейта и
Бахрейна пошло по пути заимствования принципов разделения властей и
парламентской демократии. Было введено ограниченное избирательное право.
Государственное развитие Бахрейна пошло по пути оформления монархии
конституционного типа со значительными ограничениями юридических полномочий
исполнительной власти в пользу института парламентского представительства.
Первые выборы во временное Учредительное собрание Бахрейна прошли в
декабре 1972 г., а первая Конституция вступила в силу в мае 1973 г.
Законодательная власть согласно Конституции принадлежит эмиру и
Национальному собранию, исполнительная власть осуществляется Советом
министров.
Однако парламентская демократия в условиях правления династического
семейства Аль Халифа просуществовала в этой стране менее двух лет. В августе
1975 г. эмир распустил парламент без указания конкретных сроков возобновления
его деятельности; действие конституции было приостановлено.
Осуществлять всю государственную власть практически продолжал правящий
клан.
После роспуска в 1975 г. Национального собрания правящее семейство Аль
Халифа фактически установило диктаторский режим, проводящий по отношению к
населению политику террора. Какая-либо форма контроля за деятельностью эмира
и правительства, власть которых опирается на армию и службу безопасности,
отсутствует. Деятельность всех политических партий и организаций запрещена.
В Кувейте действовали факторы, смягчающие социально-политическую
напряженность: исключительно высокий доход на душу населения (в 1990 г. размер
внутреннего валового продукта на душу населения составил 14 610 долларов США)
и соответственно значительно более высокий, чем в других арабских (и даже
европейских) странах, жизненный уровень.
Согласно Конституции 1962 г. законодательная власть в Кувейте принадлежит
эмиру и Национальному собранию, исполнительная власть - эмиру и Совету
министров. Со времени принятия Конституции главой правительства назначается
наследный принц.
В 1996 г. в Кувейте состоялись новые (восьмые по счету) парламентские
выборы, однако они не повлекли за собой серьезных изменений в системе власти и
в характере политических отношений в обществе, в котором ведущая роль
отводится традиционным структурам.
Таким образом, хотя в конституционных монархиях арабских стран есть
конституции, их действие часто приостанавливается; они устанавливают, что вся
власть (законодательная, исполнительная, судебная) исходит от монарха, над
Конституцией стоит Коран. Парламенты этих стран не ограничивают власть
монарха, их решения носят совещательный характер и нуждаются в одобрении
монарха.
Конституционная монархия - разновидность монархической формы
правления, государство, в котором власть монарха значительно ограничена
выборным представительным органом. Обычно это определяется конституцией,
которую монарх не вправе изменить.
Парламентарная монархия - одна из исторических форм монархии. Впервые
сложилась в Великобритании к концу XVII в. Характеризуется тем, что монарх
номинально выполняет свои функции. Исходящие от монарха акты нуждаются в
официальном одобрении министров. Правительство при парламентской монархии
формально и фактически ответственно перед парламентом.
По своему социально-политическому содержанию парламентская монархия
ничем не отличается от парламентарной республики.
Республика - форма правления, при которой все высшие органы
государственной власти либо избираются, либо формируются общенациональными
представительными учреждениями (парламентами). Известна с древнейших
времен. В античном мире классическим образцом была Афинская республика. До
реформ Солона она управлялась эвпатридами: коллегия девяти архонтов во главе
с архонтом-эпонимом являлась важнейшим органом эвпатридской власти. Реформа
Солона уничтожила многие элементы сословного неравенства, но закрепила
неравенство классовое. Афинская олигархия была прообразом всех почти
аристократических республик. Римская республика была еще более
аристократической, чем Афинская.
Наиболее совершенным образцом городов-республик являлась Венеция с ее
знаменитым Великим советом 480 членов, избиравшихся из среды занесенных в
Золотую книгу богатейших фамилий, и тайным Советом десяти. Многими сходными
чертами обладали феодальные Новгородская и Псковская республики (XII-XV вв.).
Их система правления включала собрания (обычно знатных) граждан - вече,
посадников, а также выборного князя - военного руководителя.
Следует также вспомнить о ныне не существующих первых буржуазных
республиках - голландской (XVI-XIX вв.) и английской (1649-1660 гг.). Во Франции
первая республика просуществовала с 1793 по 1804 г. Окончательно
республиканизм утвердился здесь только в 1870-х гг. Германия стала республикой в
результате Ноябрьской революции 1918 г. Италия выбрала республиканскую форму
правления на референдуме 1947 г. Процесс республиканизации продолжается и по
сей день. Так, в 1990 г. от монархической формы правления к республиканской
перешло государство Фиджи, а в 1992 г. - Маврикий.
В 1917 г. в России возник новый вид республиканской формы правления -
Советская республика. В дальнейшем республики советского типа (с определенной
спецификой) были созданы в Монголии, Китае и других социалистических странах.
Парламентарная республика - разновидность республиканской формы
правления, характеризующаяся тем, что парламент формирует политически
ответственное перед ним правительство и избирает (непосредственно или же в
составе особой коллегии выборщиков) президента, являющегося лишь главой
государства.
Президентская республика - разновидность республиканской формы
государственного правления, в которой верховная власть принадлежит президенту
как главе государства, избираемому всенародным голосованием.

§ 3. Форма государственного устройства

Форма государственного устройства - это способ территориальной (и

национально-территориальной) организации государственной власти и
взаимоотношений между соответствующими субъектами государственной власти.
Этот аспект формы государства охватывает вопросы территориального
устройства государства, устроения государственной власти на определенной
территории.
По форме государственного устройства государства делятся на унитарные и
федеративные.
Унитарное государство - это единое суверенное государство, на всей
территории которого действуют одна конституция, единые органы власти
(представительной, исполнительной и судебной) и единое законодательство.
Унитарное государство имеет единые вооруженные силы, единую налоговую и
финансовую систему. Современными унитарными государствами являются,
например, Португалия, Финляндия и Франция.
Федерация - форма государственного устройства, представляющая собой
сложное (союзное) государство, состоящее из государственных образований,
обладающих юридически определенной политической самостоятельностью. В
отличие от унитарного государства федерация имеет две системы высших органов
власти - федеральные органы и соответствующие органы членов федерации.
Государственные образования, составляющие федерацию, не являются
государствами в собственном смысле слова. Они не обладают суверенитетом,
правом одностороннего выхода из союза, юридически лишены права
самостоятельного участия в международных отношениях.
Существует множество разновидностей прошлых и современных федераций.
К числу современных федераций относятся, например, Российская Федерация,
США, Австрия, Австралия, Канада, ФРГ, Швейцария, Бразилия, Индия.
 Различные виды федераций отличаются друг от друга способом их
возникновения (путем договора о создании федерации, конституционного
оформления уже сложившегося государственного единства и т.д.), принципом их
построения (по территориальному или национально-территориальному признаку),
характером разграничения государственно-властных полномочий между
общефедеральными органами власти и органами власти отдельных субъектов
федерации и т.д.
Федеративное устройство Российской Федерации основано на ее
государственной целостности, единстве системы государственной власти,
разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной
власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов
Российской Федерации, равноправии и самоопределении народов в Российской
Федерации. Во взаимоотношениях с федеральными органами государственной
власти все субъекты Российской Федерации между собой равноправны.
Конфедерация - форма союза (объединения) государств при сохранении их
независимости и международной правосубъектности с созданием объединенных
органов для координации действий.
Конфедерация сочетает в себе черты как международно-правовой, так и
государственной организации. В настоящее время в мире существует только одна
конфедерация - Европейский союз. С 1996 г. активно обсуждается вопрос о
создании конфедерации России и Белоруссии. В разное время конфедерациями
были: Австро-Венгрия - до 1918 г., Швеция и Норвегия - до 1905 г., США - с 1781 по
1789 г., Швейцария - в 1791-1798 гг. и с 1815 по 1848 г.; с 1958 по 1961 г.
конфедерацию составляли Египет и Сирия, с 1982 по 1988 г. - Гамбия и Сенегал.
Опыт истории конфедерации свидетельствует о том, что эта форма является
переходной либо к распаду союза, либо к федеративной форме государственного
устройства.

§ 4. Государственно-правовой режим

Государственно-правовой режим - система средств и способов

осуществления государственной власти. Согласно одной точке зрения понятия
"политический режим" и "государственный режим" можно расценивать как
тождественные, согласно другой - понятие "политический режим" более широкое,
чем понятие "государственный режим", ибо включает в себя методы и приемы
осуществления политической власти не только со стороны государства, но и со
стороны политических партий и движений, общественных объединений.
Государственно-правовой режим как категория включает в себя следующие
признаки:
степень участия народа в механизмах формирования государственной
власти;
соотношение прав и свобод человека и гражданина с правами государства;
гарантированность прав и свобод личности;
степень гласности в обществе и прозрачности государственного аппарата;
место и роль негосударственных структур в политической системе общества;
 доминирование определенных методов (убеждения, принуждения и т.п.) при
осуществлении политической власти;
степень верховенства закона во всех сферах общественной жизни;
принципы взаимоотношения общества и власти;
политическое и юридическое положение и роль в обществе силовых структур
государства (армия, полиция, органы государственной безопасности и т.д.);
мера политического плюрализма, в том числе многопартийности;
существование реальных механизмов привлечения к политической и
юридической ответственности должностных лиц, включая самых высших.
В зависимости от набора методов и средств государственного властвования
различают демократический и антидемократический режим.
Демократический режим характеризуют следующие признаки:
население участвует в формировании и осуществлении государственной
власти посредством прямой демократии и представительной (когда народ
реализует свою власть через выбираемые им представительные органы);
решения принимаются большинством с учетом интересов меньшинства;
предполагается существование правового государства и гражданского
общества;
выборность и сменяемость центральных и местных органов государственной
власти, их подотчетность избирателям;
легитимность государственной власти;
силовые структуры (вооруженные силы, полиция, органы безопасности и т.п.)
находятся под демократическим контролем общества, используются только по
прямому назначению, их деятельность регламентируется законами;
доминирование методов убеждения, согласования, компромисса;
господство закона во всех сферах общественной жизни;
провозглашаются и реально обеспечиваются права и свободы человека и
гражданина;
политический плюрализм, в том числе многопартийность;
гласность, свобода от цензуры средств массовой информации;
осуществление принципа разделения властей на законодательную,
исполнительную и судебную.
Сами демократические режимы тоже могут быть неоднородными. В
частности, особыми их разновидностями выступают либерально-демократические и
консервативно-демократические режимы. Если либерально-демократические
режимы характеризуются тем, что отдают приоритет личности, ее правам и
свободам и роль государства сводят к защите этих прав и свобод, собственности
граждан, то консервативно-демократические режимы опираются не столько на
конституцию, сколько на политические традиции, которые являются основой
данных режимов.
Тоталитарный режим характеризуется абсолютным контролем государства
над всеми областями общественной жизни, полным подчинением человека
политической власти и господствующей идеологии.
Особой разновидностью тоталитарного режима выступает режим
фашистский, который можно рассматривать как своего рода радикальный
тоталитаризм. Странами, где впервые возникли фашистские организации, были
Италия и Германия. Для итальянского фашизма характерно было стремление к
возрождению великой Римской империи. Фашизм в Германии утвердился в 1933 г.,
целью его было господство арийской расы, высшей нацией провозглашалась
германская.
Фашизм основывался на необходимости сильной, беспощадной власти,
которая держится на всеобщем господстве авторитарной партии, на культе вождя.
Ученые выделяют деспотический, тиранический, военный и иные
разновидности авторитарного режима.
Деспотический режим есть абсолютно произвольная, неограниченная власть,
основанная на самоуправстве.
Тиранический режим основан на единоличном правлении, узурпации власти
тираном и жестоких методах ее осуществления. Однако в отличие от деспотии
власть тирана подчас устанавливается насильственным, захватническим путем,
часто смещением законной власти с помощью государственного переворота*(3).
Военный режим основан на власти военной элиты, устанавливается в
результате военного переворота против осуществляющих управление гражданских
лиц. Военные режимы осуществляют власть либо коллегиально (как хунта), либо во
главе государства находится один из высших военных чинов. Армия превращается
в господствующую социально-политическую силу, реализует как внутренние, так и
внешние функции государства. В условиях военного режима отменяются
конституция и другие законодательные акты, которые заменяются актами военных
властей.

Контрольные вопросы

1. Дайте понятие и определите содержание формы государства.

2. Выделите отличительные признаки монархической и республиканской
формы правления.
3. В чем состоят особенности федеративного государства?
4. Каковы основные признаки демократического политического режима?
5. В чем сходство и различия авторитарных и тоталитарных политических
режимов?

Литература

Гаджиев К.С. Тоталитаризм как феномен XX века // Вопросы философии.

1992. N 2.
Иванов В.В. Новые подходы к теории территориального устройства и
федеративная система России // Правоведение. 2002. N 9.
Петров В.С. Сущность, содержание и форма государства. Л., 1977.
Чиркин В.Е. Нетипичные формы правления в современном государстве //
Государство и право. 1994. N 1.
Эбзеев Б.С., Карапетян Л.М. Российский федерализм: равноправие и
асимметрия конституционного статуса субъектов // Государство и право. 1995. N 3.
 Эбзеев Б.С. Конституция. Правовое государство. Конституционный Суд. М.,
1996.

Глава 7. Государство, право, личность

§ 1. Понятие и принципы правового государства

Идея правового государства имеет очень давнюю историю. Отдельные

аспекты данной теории исследовались еще античными учеными Демокритом,
Платоном, Аристотелем, Полибием и др.
Развили данную теорию мыслители эпохи Возрождения Т. Гоббс, Дж. Локк, Ш.-
Л. Монтескье, Ж.-Ж. Руссо. В более поздний период идея правового государства
исследовалась И. Кантом, Г.В.Ф. Гегелем, М. Вебером и другими философами. В
научный оборот сам термин "правовое государство" был введен в XIX в. Р. фон
Молем.
В дореволюционной России существенный вклад в развитие идеи правового
государства внесли А.И. Герцен, Н.Г. Чернышевский, А.Н. Радищев, Н.М. Коркунов,
С.А. Котляревский, П.И. Новгородцев, Г.Ф. Шершеневич, Н.А. Бердяев и др.
В советское время концепция правового государства находилась в большей
степени за рамками научных исследований.
В конце 80-х - начале 90-х гг. XX в. наступил новый этап развития общества и
государства, и в Конституции 1993 г. Россия впервые была провозглашена
правовым государством (ст. 1).
Сущность идеи правового государства - в подчинении государства обществу,
утверждении демократических начал. Правовым можно считать такое государство,
которое признает в качестве своих базовых принципов верховенство права,
разделение властей, независимость суда, законность управления,
гарантированность прав и свобод граждан, взаимную ответственность государства
и гражданина.
Принципами правового государства являются:
верховенство права;
приоритет прав человека и гражданина;
обеспечение широкого круга прав и свобод человека и гражданина;
связывание государства правом;
разделение власти на законодательную, исполнительную и судебную;
независимость суда;
равенство всех перед законом и судом;
высокий уровень правосознания и правовой культуры в обществе;
взаимная ответственность государства и гражданина;
наличие гражданского общества.
Правовое государство характеризуется прежде всего тем, что оно само себя
ограничивает правовыми нормами. Его важнейшим принципом является
верховенство права, которое означает, что наиболее важные общественные
отношения регулируются законами. Безусловно, в правовом государстве должны
соблюдаться все правовые нормы. Однако законы являются высшей формой
выражения государственной воли народа, а потому обладают наибольшей
юридической силой по отношению ко всем нормативным актам государства.
Особое значение в правовом государстве придается конституции. В ней
закрепляются основные принципы конституционного строя, важнейшие
направления развития общества, основы правового статуса личности. Конституция
имеет безусловный приоритет в современном правовом государстве. Согласно
ст. 15 Основного закона России "Конституция Российской Федерации имеет высшую
юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской
Федерации. Законы и иные акты, принимаемые в Российской Федерации, не
должны противоречить Конституции Российской Федерации".
Российская Федерация, являясь полноправным членом мирового сообщества,
признает составной частью своей правовой системы общепризнанные нормы
международного права и международные договоры Российской Федерации. Если
международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные
законом, то применяются правила международного договора (ч. 4 ст. 15
Конституции РФ).
Согласно Конституции РФ, все нормативные акты, принимаемые в России, не
должны противоречить Конституции и законам. Исследователями справедливо
отмечается, что серьезным препятствием для утверждения принципа верховенства
закона являются издержки ведомственного, регионального и местного
нормотворчества. Зачастую подзаконный акт извращает смысл закона, что
порождает бюрократизм, коррупцию и иные злоупотребления.
Важнейшей предпосылкой формирования правового государства является
наличие целостной системы законодательства, охватывающей все важнейшие
сферы жизни общества. В идеале законы должны быть справедливыми, т.е.
отвечать интересам личности, общества, государства, а не узкой группы лиц.
Сам процесс законотворчества должен быть максимально открытым, чтобы
граждане могли участвовать в нем, высказывать свое мнение. Закрытое, "келейное"
принятие законов порождает негативное отношение как к законам, так и к самой
власти. Исторический опыт показывает, что действия "для народа, но без народа"
ни к чему хорошему не приводят.
Правовое государство - это государство, в котором гарантирован широкий круг
прав и свобод человека, гражданина. Мало закрепить в Конституции права и
свободы, не менее важно их обеспечить.
Как известно, Конституция СССР 1936 г. имела ярко выраженный
демократический характер, причем уникальный для того времени. Однако во
многом она носила декларативный характер. Массовые репрессии, последовавшие
почти сразу после ее принятия, стали тому подтверждением. Важнейшая задача
для современной России - реально обеспечить права и свободы человека и
гражданина, закрепленные в Конституции РФ и других законах.
Правовым может быть такое государство, в котором обеспечено равноправие.
Согласно ст. 19 Конституции России в Российской Федерации все равны перед
законом и судом. Государство гарантирует равенство прав и свобод человека и
гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения,
имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к
религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также
других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по
признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной
принадлежности. Мужчина и женщина имеют равные права и свободы и равные
возможности для их реализации.
Принцип независимости судебной власти получил закрепление в ч. 2 ст. 1
Федерального конституционного закона "О судебной системе Российской
Федерации".
Данный принцип предполагает наличие следующих составляющих:
независимость судебной ветви власти отражена в федеральном
законодательстве, в частности в ФКЗ "О судебной системе РФ";
судебная власть действует независимо от законодательной и исполнительной
ветви власти;
судебная власть реализуется в рамках своих полномочий, закрепленных в
Конституции РФ и иных нормативных правовых актах;
обязанность государства выделять достаточное обеспечение для
осуществления судами беспристрастно и независимо своих судебных полномочий.
Для реализации своих прав и обязанностей гражданам необходимо знать и
понимать их. Поэтому Конституция РФ содержит следующие требования: "Законы
подлежат официальному опубликованию. Неопубликованные законы не
применяются. Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы
и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не
опубликованы официально для всеобщего сведения".
Другая крайность - зачастую законы публикуются с формулировкой "вступает
в силу со дня официального опубликования". Граждане, организации, юридические
лица и другие субъекты попросту не успевают ознакомиться с законом, подготовить
документы, выполнить необходимые действия и поневоле становятся
правонарушителями.
Сегодня, к сожалению, многие новации в законодательстве в обществе
воспринимаются в штыки. Сказывается тот факт, что пренебрежительное
отношение к закону складывалось долгие годы.
Исправить ситуацию с низким уровнем правовой культуры могла бы
разъяснительная работа среди граждан, что позволило бы понимать смысл закона,
определить его цель, сферу деятельности, применять его для защиты своих прав и
законных интересов.
Относительно взаимоотношения государства и личности в нашем государстве
долгие годы утверждалось, что права и свободы - это блага, дарованные гражданам
государством свыше. Поэтому о какой-либо ответственности государства перед
личностью практически не упоминалось. В современном правовом государстве
ответственность государства и личности должна быть взаимной.
В России в настоящее время делаются определенные шаги в части
установления юридической ответственности государства перед гражданами. В
частности, приняты законы, устанавливающие ответственность чиновников за
нарушение сроков рассмотрения обращений граждан, нарушение сроков
рассмотрения дел в суде и др.
 Однако граждане далеко не всегда могут безболезненно, в короткие сроки
восстановить свои нарушенные права, защитить свои интересы. Зачастую
требуется вмешательство первых лиц государства, чтобы решить ту или иную
проблему.
Обобщая, можно отметить, что Российская Федерация, провозглашенная
правовым государством, в реальности таковым не является. На сегодняшний день
не обеспечен принцип верховенства закона, уровень доверия граждан к власти
невысокий. Дополняют печальную картину слабые гарантии реализации прав и
свобод граждан, низкий уровень правовой культуры в стране. Однако многое
зависит и от активности самих граждан, прежде всего в политической сфере (в
управлении делами государства, в контроле за властью и др.).
Построение правового государства требует больших совместных усилий
государства, общества и граждан.

§ 2. Гражданское общество и правовое государство

Институт гражданского общества является относительно новым и

недостаточно разработанным в отечественной науке. Не получил он нормативного
закрепления ни в Конституции РФ, ни в иных правовых актах. В Основном законе
РФ зафиксированы важнейшие составляющие гражданского общества
(экономическая свобода, многообразие форм собственности, идеологический и
политический плюрализм и др.).
Гражданское общество можно определить как совокупность складывающихся
независимо от государства отношений в экономике, культуре и других сферах
между индивидами и их группами в процессе самоорганизации жизнедеятельности
общества.
Признаками (особенностями) гражданского общества являются:
обеспечение прав и свобод личности;
экономическая свобода, рыночная экономика, многоукладность экономики;
правовое государство;
легитимность и демократический характер власти;
политический и идеологический плюрализм;
эффективная социальная политика, обеспечивающая достойный уровень
жизни людей, и др.
Гражданское общество основано на свободе индивидов в различных
отношениях. В развитом обществе личность является собственником, человек
имеет возможность удовлетворять свои потребности и интересы. В развитом
гражданском обществе личность обладает необходимыми средствами для
существования и нормального развития. Человек самостоятелен в распоряжении
своей собственностью, своими возможностями в различных сферах деятельности.
В политическом плане гражданин самостоятелен в своем отношении к
существующей власти. Он вправе участвовать (или не участвовать) в выборах
органов публичной власти, быть членом общественной организации (включая
партии, движения и т.д.), критиковать действующую власть.
 Зачастую об уровне развития гражданского общества в государстве судят по
тому, насколько обеспечены в нем право на свободу слова, доступ к различного
рода информации, независимость средств массовой информации, право на
объединения.
Последнее позволяет выразить разнообразные потребности и интересы
индивидов (партии, объединения студентов, предпринимателей,
профессиональные союзы, клубы, лиги и т.д.).
Плюрализм (от лат. pluralis - множественный) является показательной
характеристикой гражданского общества, причем во всех отношениях: в
экономической - многоукладность экономики; в политической - идеологическое и
политическое многообразие; в социальной - многообразие отношений между
людьми, их сообществами; в духовной - множественность отношений в сфере
культуры, религии, науки, образования.
Гражданское общество предполагает активное проявление творческих
возможностей личности во всех сферах социальных связей. Основными
признаками такого общества является экономическая, политическая и духовная
свобода личности.
Гражданскому обществу чуждо тотальное вмешательство государства во все
сферы жизни общества. В идеале гражданское общество развивается вместе с
государством. Здесь основная задача государства - создать нормальные условия
для его развития. Государство призвано курировать сферу образования, науку,
культуру, социальную сферу. В функции государства входят также защита прав
граждан, оборона, законотворчество, охрана правопорядка, судопроизводство,
внешняя политика, экологическая безопасность и др. Иными словами, гражданское
общество и государство не могут быть абсолютно изолированы друг от друга.
Гражданское общество - правовое демократическое общество, где
определяющим фактором выступают признание, обеспечение и защита прав
человека и гражданина, верховенство права.
Как отмечают исследователи, правовое государство фактически является
политической ипостасью гражданского общества, соотносясь друг с другом как
форма и содержание.
Правовое государство - определенная степень, результат развития
гражданского общества, одновременно это условие его существования.
Составными элементами гражданского общества являются различные
общественные образования и общественные институты и отношения между ними.
Структуру гражданского общества составляют несколько составных систем,
охватывающих основные сферы его жизнедеятельности. Это социальная (в узком
смысле слова), экономическая, политическая, духовно-культурная и
информационная системы.
Социальная система охватывает совокупность взаимоотношений между
индивидами и их сообществами (группами). Сюда включаются отношения между
классами, нациями, группами, коллективами и т.д.
Экономическая система охватывает отношения собственности, а также весь
цикл общественного производства и потребления. В Российской Федерации
признаются и защищаются равным образом частная, государственная,
муниципальная и иные формы собственности (ст. 8 Конституции РФ). Какое бы ни
было отношение к классикам марксизма-ленинизма, большинство ученых
склоняются к тому мнению, что экономика является первичной (базисом) по
отношению к политике.
Политическую систему составляют государство, общественные организации,
включая партии, общественно-политические движения и отношения между ними.
Гражданин здесь выступает в качестве избирателя, депутата, члена партии, иного
общественного объединения и т.д.
Духовно-культурная система образуется из отношений между людьми, их
объединениями, государством и обществом в целом по поводу духовно-культурных
благ. Сюда входят отношения, связанные с образованием, наукой, культурой,
религией.
Важное значение имеет информационная система. Сегодня без полноценной
информации невозможно в полной мере реализовать свои права. Конституцией РФ
закреплено право каждого свободно искать, получать, передавать, производить и
распространять информацию любым законным способом (ч. 4 ст. 29). Данное право
предполагает также, что каждому обеспечивается возможность ознакомления с
документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и
свободы, если иное не предусмотрено законом (ч. 2 ст. 24). В XXI в. как никогда
актуально выражение "кто владеет информацией, тот владеет миром". Зачастую
политики говорят несколько иначе: "кто владеет информационными ресурсами, тот
владеет миром". Информация становится сильнейшим оружием, с помощью
которого можно разоблачить нечистого на руку чиновника, помочь конкретному
человеку, сформировать определенное общественное мнение. Многое зависит от
того, в чьих руках находится информационный ресурс.
В настоящее время в России делаются определенные шаги по развитию
гражданского общества, создаются институты, позволяющие обществу вести диалог
с властью и в определенной степени влиять на ее решения.
В частности, создана Общественная палата Российской Федерации.
Предназначением палаты является обеспечение взаимодействия граждан,
общественных объединений с органами публичной власти всех уровней, контроль
за деятельностью власти. Основными задачами ее деятельности являются
привлечение граждан и общественных объединений к реализации государственной
политики, выдвижение и поддержка гражданских инициатив, проведение
общественной экспертизы проектов нормативных правовых актов. Общественные
палаты созданы и в большинстве субъектов Российской Федерации.
При многих органах государственной власти (Министерство внутренних дел,
Министерство обороны и др.) создаются общественные советы. Так, в соответствии
с ч. 7 ст. 9 Федерального закона от 7 февраля 2011 г. N З-ФЗ "О полиции" при
федеральном органе исполнительной власти в сфере внутренних дел и
территориальных органах образуются общественные советы. Они призваны
обеспечить согласование общественно значимых интересов граждан, органов
власти всех уровней, общественных объединений, правозащитных, религиозных и
иных организаций, в том числе профессиональных объединений
предпринимателей, для решения наиболее важных вопросов деятельности
полиции.
 Создаются общественные объединения, способные заметно влиять на жизнь
общества и государства (Торгово-промышленная палата, Российский союз
промышленников и предпринимателей, Ассоциация российских банков, Союз
журналистов России и др.). Упрощена процедура создания политических партий.
Резюмируя, отметим, что гражданское общество в России находится на
стадии формирования. В настоящее время создаются определенные предпосылки
для его развития. Однако его построению препятствуют пережитки советского
прошлого, низкий уровень правовой и политической культуры населения,
бюрократизм, высокий уровень коррупции и ряд других негативных явлений.

§ 3. Правовой статус личности

Правовой статус личности - это совокупность прав, свобод, обязанностей и

законных интересов личности. Правовой статус личности определяется как
юридически закрепленное положение личности в обществе, государстве. В основе
правового статуса лежит фактический социальный статус, право этот статус
закрепляет, вводит его в законодательные рамки. Социально-правовой и
нормативно-правовой статусы соотносятся как содержание и форма.
Иногда в научной литературе выделяют понятия "правовой статус личности",
"правовое состояние личности", "правовое положение личности". Однако в
законодательстве (в том числе в международно-правовых актах) между ними не
проводится различия. Более того, слово "статус" в переводе с латинского означает
положение, состояние кого-либо, чего-либо.
Под правами человека обычно понимают охраняемую законом меру
возможного поведения, направленную на удовлетворение интересов человека.
Свобода личности - это тоже право человека, выражающееся в отсутствии каких-
либо препятствий, стеснений в чем-либо. Под обязанностью понимают
установленную законом меру должного, общественно необходимого поведения.
С развитием демократических начал в обществе права и свободы человека
выходят на первый план. Неслучайно в ст. 2 Конституции РФ зафиксировано:
"Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание,
соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность
государства". Российская Конституция закрепляет широкий перечень прав и свобод
личных, политических, социально-экономических и др. При этом подчеркивается,
что "права и свободы человека и гражданина являются непосредственно
действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов,
деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления
и обеспечиваются правосудием" (ст. 18 Конституции РФ).
В ч. 2 ст. 17 Конституции РФ устанавливается, что основные права и свободы
человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения. Согласно ч. 3 ст. 17
Основного закона России осуществление прав и свобод человека и гражданина не
должно нарушать права и свободы других лиц. Данный подход подтверждает
приверженность российских институтов по правам и свободам общечеловеческим
ценностям.
 Конституцией РФ (ч. 1 ст. 45) гарантирована государственная защита прав и
свобод человека и гражданина в Российской Федерации. Человек вправе защищать
свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом, включая
судебную защиту.
Если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой
защиты, каждый вправе в соответствии с международными договорами Российской
Федерации обращаться в межгосударственные органы по защите прав и свобод
человека (ч. 3 ст. 46 Конституции РФ).
В Конституции РФ различается правовой статус человека и правовой статус
гражданина. В чем же их различие?
Исходными являются права человека. Они принадлежат всем людям от
рождения, независимо от того, являются ли они гражданами государства, в котором
живут, или нет. Права гражданина включают те права, которые закрепляются за
лицом только в силу его принадлежности к государству (гражданство). Поэтому
каждый гражданин того или иного государства обладает всем комплексом прав,
относящихся к общепризнанным правам человека, а также всеми правами,
признаваемыми в данном государстве.
Объем прав, принадлежащих гражданину государства, шире, чем у лица, не
имеющего гражданства. Только граждане государства имеют право участвовать в
делах государства, участвовать в выборах органов государственной власти,
поступать на государственную службу. Соответственно лица, не имеющие
гражданства, этих прав не имеют.
Такого рода "дискриминация" существует практически во всех странах мира и
объясняется правомерным желанием каждого государства предоставить указанные
права только лицам, имеющим устойчивую правовую связь с ним. Меньший объем
прав и свобод для лиц, не обладающих гражданством государства, не означает, что
они не несут никаких обязанностей (например, соблюдать Конституцию и законы,
платить налоги и т.д.).
Исходя из этапов провозглашения выделяют три поколения прав и свобод
личности.
К первому поколению относятся преимущественно политические или
"негативные", которые предназначены предохранять человека от возможного
произвола со стороны государства, а именно: право на жизнь, свободу и
безопасность личности, свободу слова, справедливый суд, выбор религиозных
убеждений. Данные права были провозглашены в период буржуазных революций
(XVII-XVIII вв.). Позднее они нашли свое отражение в ряде международных
документов, в том числе и во Всеобщей декларации прав человека (1948).
Ко второму поколению относятся социально-экономические права и
культурные права. Данные права в своей основе утвердили в середине ХХ в. под
воздействием социалистических и социально-демократических идей. Они призваны
гарантировать равенство всех членов общества: право на труд, образование, отдых,
получение зарплаты на уровне не ниже прожиточного минимума и т.д. В отличие от
прав первого поколения их называют позитивными, поскольку они содержат
перечень благ, которые человек имеет право получить от общества.
К третьему поколению прав относятся такие, как право на мир, благоприятную
окружающую среду, право наций на самоопределение, право на социальное и
экономическое развитие, право на распоряжение природными ресурсами, право на
информацию и др. Данные права стали возникать во второй половине ХХ в. в связи
с освободительным движением от колониальной зависимости ряда стран.
Выделяют следующие виды правового статуса личности:
общий правовой статус - это конституционный статус гражданина государства,
является одинаковым для всех граждан. Он определяется главным образом теми
правами и обязанностями, которые предоставлены и гарантированы Конституцией.
Общий правовой статус является базовым, исходным для всех остальных. Но все
же он не в состоянии учесть всего многообразия субъектов права, их
отличительных особенностей, специфики;
специальный правовой статус закрепляет особенности положения
определенных категорий граждан (военнослужащих, студентов, пенсионеров и др.).
Базируясь на общем конституционном статусе, данные лица могут иметь свою
специфику, дополнительные права и обязанности, дополнительную ответственность
или же льготы, предусмотренные законодательством;
индивидуальный правовой статус выражает характеристику конкретного лица
(пол, возраст, семейное положение, стаж и др.), представляет собой совокупность
персонифицированных прав и обязанностей конкретного лица. Индивидуальный
правовой статус человека меняется вместе с теми изменениями, которые
происходят в его жизни.
Каждый индивид выступает одновременно носителем вышеуказанных видов
правового статуса. Рассмотренные выше три статуса соотносятся между собой как
общее, особенное и частное (индивидуальное). Они взаимосвязаны между собой.
Общий правовой статус у всех одинаков, специальных статусов множество,
индивидуальных - столько, сколько граждан.
Помимо указанных выделяют также следующие виды правового статуса:
статус физических и юридических лиц; статус иностранных граждан, лиц без
гражданства (апатридов), лиц с двойным гражданством, беженцев; статус
российских граждан, находящихся за рубежом; отраслевые статусы:
конституционно-правовой, гражданско-правовой и др.; должностной статус (статус
президента, статус судьи и др.).
В структуру правового статуса личности входят следующие юридические
элементы:
а) правовые нормы, которые устанавливают данный правовой статус;
б) правосубъектность лица;
в) основные субъективные права и юридические обязанности лица, законные
интересы личности;
г) отношение к гражданству;
д) юридическая ответственность;
е) правовые принципы;
ж) правовые отношения общего (статусного) типа.

§ 4. Основные права и обязанности личности

 Основные права и обязанности личности закреплены в гл. 2 Конституции
РФ. Данная глава имеет особый статус, ее нормы не могут быть изменены иначе
как путем принятия новой Конституции. Российская Конституция закрепляет
широкий перечень прав и свобод, что соответствует международным стандартам.
Но отдельный вопрос, как они соблюдаются.
Основные права и свободы традиционно классифицируют по важнейшим
сферам жизни общества на личные, политические, социально-экономические,
культурные, экологические.
Личные права относятся к категории прав человека и никоим образом не
связаны с гражданством. Эти права неотчуждаемы, принадлежат каждому человеку
от рождения и составляют основу всего правового статуса личности. Они
определяют свободу человека в его личной жизни, его юридическую защищенность
от какого-либо незаконного вмешательства.
Личные права человека и гражданина:
право на жизнь (ст. 20);
право на свободу и личную неприкосновенность (ст. 22);
право на неприкосновенность частной жизни, на личную и семейную тайну,
защиту чести и доброго имени (ст. 23);
право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных
и иных сообщений (ст. 23);
право указывать и определять свою национальную принадлежность (ст. 26);
право пользоваться своим родным языком, право на свободный выбор языка
общения, воспитания, обучения и творчества (ст. 26);
право на свободное передвижение, выбор места пребывания и жительства
(ст. 27);
право выезжать за пределы Российской Федерации (ст. 27).
Политические права в отличие от личных принадлежат не каждому человеку,
а гражданам государства. Основной целью предоставления политических прав
гражданам является вовлечение их в жизнь страны, управление ее делами.
Политические права предусматриваются ст. 30-33 Конституции Российской
Федерации.
Политические права человека и гражданина:
право на объединение (ст. 30);
право собираться мирно, без оружия, проводить собрания, митинги, шествия
и пикетирование (ст. 31);
право на свободу массовой информации (ст. 29);
право на политическое убежище (ст. 63);
право обращаться лично, а также направлять индивидуальные и
коллективные обращения в государственные органы и органы местного
самоуправления (ст. 33);
право на защиту и покровительство за пределами Российской Федерации
(ст. 40).
Социально-экономические права обеспечивают свободу человека в
экономической, трудовой и социальной сфере.
Социально-экономические права человека и гражданина:
 право на свободный труд, выбор рода деятельности и профессии, на труд в
условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, на отдых, на
вознаграждение без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленной
законом минимальной оплаты труда, на защиту от безработицы, на трудовые
споры, на забастовку (ст. 37);
право на охрану здоровья и медицинскую помощь (ст. 41);
право на жилище (ст. 40);
право на социальное обеспечение по возрасту, в случае болезни,
инвалидности, потери кормильца, для воспитания детей (ст. 39);
право на создание профессиональных союзов для защиты своих прав и
интересов (ст. 30);
право на свободное использование своих способностей и имущества для
предпринимательской и иной, не запрещенной законом деятельности (ст. 34);
право частной собственности (ст. 35);
право наследования (ст. 35);
право иметь в частной собственности землю (ст. 36).
К культурным правам и свободам относятся:
право на образование (основное общее - обязательное, высшее - на
конкурсной основе) (ст. 43);
право на свободу литературного, художественного, научного, технического и
других видов творчества, преподавания, на участие в культурной жизни и
пользование учреждениями культуры, на доступ к культурным ценностям (ст. 44).
К экологическим правам и свободам следует отнести:
право на благоприятную окружающую среду, достоверную информацию о ее
состоянии (ст. 42);
право на возмещение ущерба, причиненного экологическим
правонарушением (ст. 42).
Приведенный перечень прав и свобод человека не является
исчерпывающим, т.е. за человеком и гражданином остаются и другие права. По
этому поводу в Конституции РФ говорится: "Перечисление в Конституции
Российской Федерации основных прав и свобод не должно трактоваться как
отрицание или умаление других общепризнанных прав и свобод".
Важным моментом является вопрос о возможности ограничения прав и
свобод. Согласно ч. 1 ст. 56 Конституции РФ в условиях чрезвычайного положения
для обеспечения безопасности граждан и защиты конституционного строя в
соответствии с федеральным конституционным законом могут устанавливаться
отдельные ограничения прав и свобод с указанием пределов и срока их действия.
Таким образом, могут быть ограничены только: а) отдельные права и
свободы; б) в условиях чрезвычайного положения; в) для обеспечения
безопасности граждан и защиты конституционного строя; г) в соответствии с
федеральным конституционным законом.
Согласно ч. 2 ст. 56 Конституции РФ "чрезвычайное положение на всей
территории Российской Федерации и в ее отдельных местностях может вводиться
при наличии обстоятельств и в порядке, установленных федеральным
конституционным законом". Такой акт принят - это Федеральный конституционный
закон "О чрезвычайном положении".
 Однако Конституцией РФ (ч. 3 ст. 56) перечислены права и свободы, которые
не могут быть ограничены ни при каких условиях. Они предусмотрены ст. 20, 21, 23
(ч. 1), 24, 28, 34 (ч. 1), 40 (ч. 1), 46-54 Конституции Российской Федерации. Это
права и свободы: на жизнь; достоинство личности; неприкосновенность частной
жизни; право на защиту персональных данных; свобода совести; свобода
религиозного вероисповедания; свобода предпринимательской и иной
незапрещенной экономической деятельности; право на жилище; право на судебную
защиту, на рассмотрение дела надлежащим судом; получение юридической
помощи, презумпция невиновности; право на гуманизм правосудия, на защиту
интересов потерпевших, на применение действующего закона.
Известно, что правовой статус личности включает в себя не только права, но
и обязанности.
Основные обязанности человека и гражданина:
обязанность соблюдать Конституцию РФ и законы РФ (ст. 15);
обязанность защищать Отечество и нести военную службу (ст. 59);
обязанность платить законно установленные налоги и сборы (ст. 57);
обязанность сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к
природным богатствам (ст. 58);
обязанность заботиться о сохранении исторического и культурного наследия,
беречь памятники истории и культуры (ст. 44);
обязанность родителей заботиться о детях, их воспитании (ст. 38);
обязанность трудоспособных детей, достигших 18 лет, заботиться о
нетрудоспособных родителях (ст. 38).

Контрольные вопросы

1. Дайте определение правового государства.

2. Назовите признаки гражданского общества.
3. В чем заключается роль государства в формировании гражданского
общества?
4. Какие, на ваш взгляд, существуют проблемы становления в России
гражданского общества и правового государства?
5. Что включает правовой статус личности?
6. Какие классификации прав и свобод человека и гражданина вам известны?
7. В чем отличие правового статуса человека и правового статуса
гражданина?

Литература

Барнашов А.М. Теория разделения властей: становление, развитие,

применение. Томск, 1988.
Малько А.В. Правовое государство // Правоведение. 1997. N 3.
Комаров С.А., Ростовщиков И.В. Личность. Права и свободы. Политическая
система. СПб.: Изд-во Юрид. ин-та, 2002.
 Мордовец А.С. Социально-юридический механизм обеспечения прав
человека и гражданина. Саратов, 1996.

Глава 8. Право в системе нормативного регулирования общественных

отношений

§ 1. Понятие, признаки и общая характеристика социальных норм

Общество нуждается в регулировании отношений, под которым понимается

упорядочение поведения людей, социальных связей в различных сферах
жизнедеятельности. Регулирование подразделяется на индивидуальное и
нормативное. Так, индивидуальное регулирование проявляется в том, что один
конкретный субъект воздействует на другого, предписывая ему строго
определенную модель поведения (например, приказ об увольнении, приказ о
приеме на работу). Нормативное регулирование реализуется с помощью
создаваемых в обществе норм, содержащих предписания общего характера и
направляющих поведение неопределенного количества лиц. Однако
индивидуальное регулирование производно от нормативного регулирования и
осуществляется на его основе.
В обществе функционируют различные разновидности социальных норм:
правовые, моральные, политические, религиозные, корпоративные и т.д. У каждого
вида социальных норм существует своя особенность приложения, сфера действия,
но все они служат единой цели - упорядочить жизнедеятельность общества,
организовать деятельность коллективных и индивидуальных субъектов.
В разновидности норм можно выделить две большие группы: социальные и
технические. Строго говоря, технические нормы не являются социальными, так как
регулируют взаимодействие между человеком и предметами природы, между
человеком и орудиями труда. К понятию технических норм мы вернемся несколько
позже, а сейчас рассмотрим признаки социальных норм.
Социальные нормы - это правила поведения, определяющие взаимодействие
социальных субъектов, направленные на урегулирование общественных
отношений. Можно назвать следующие признаки социальных норм:
во-первых, это правило поведения, образец (эталон), как следует поступать в
той или иной ситуации или как запрещено поступать;
во-вторых, данные образцы поведения типичны для определенного периода
времени, среды или сферы общественных отношений. Социальные нормы
обладают свойством изменяться с течением времени. Так, в социалистическую
эпоху признаком плохого тона считался отказ идти на демонстрацию. В настоящее
время участие в демонстрации зависит исключительно от волеизъявления
субъекта, а сам отказ не влечет за собой мер правового или общественного
воздействия;
в-третьих, предмет их регулирования сугубо социальный - общественные
отношения;
 в-четвертых, субъектный состав связан только с людьми и их общностями
(объединениями);
в-пятых, социальные нормы объективны. Они обусловлены историческими
закономерностями и появляются как результат обобщения актов взаимодействия
между людьми. В них системно отражаются различные сферы общественной жизни.
Причем системность предполагает определенную иерархичность, собственное
место среди других социальных норм и самостоятельное значение в социальной
регуляции;
в-шестых, социальные нормы нормативны. Они существуют в виде системы
определенных правил поведения, выраженных в той или иной форме. Это узкое
понимание нормативности. В широком смысле ее необходимо рассматривать как
закон общественного развития, как потребность в регулировании и упорядочении
общественных отношений.
В обществе действует огромное количество социальных норм. Собственно, их
ровно столько, сколько основных видов общественных отношений. Количество
социальных норм увеличивается по мере усложнения самого общества. Так, в
первобытно-общинном строе социальными нормами выступали преимущественно
обычаи. По мере усложнения общественных связей возникали все новые
социальные нормы - моральные, религиозные, правовые, корпоративные
и т.п. Возникновение социальных норм и их развитие выражают тенденцию
общества к поддержанию порядка в процессе обмена материальными и духовными
благами. Объекты обмена выступают в качестве тех ценностей, которые человек
стремится получить, освоить, и поэтому обменные отношения приобретают
нормативно-ценностный характер, а повторяющиеся, устойчивые связи,
возникающие в процессе обмена деятельностью, становятся эталонами
социального поведения.
В любой стране существует система социальных норм, которые создаются в
результате сознательно-волевой деятельности людей, их коллективов, организаций
и обусловлены духовными и социально-экономическими факторами жизни данного
общества. Различные виды социальных норм участвуют совместно в процессе
упорядочения ими общественных отношений, выступая вместе с тем относительно
самостоятельными и во многом отличающимися друг от друга регуляторами.
Среди наиболее значимых выделяют следующие социальные нормы:
правовые; моральные; корпоративные; обычаи; религиозные; эстетические;
политические; семейные (не в правовом смысле).
Рассмотрим каждую из названных разновидностей подробнее.
Мораль - это система норм и принципов, регулирующих поведение людей с
позиций добра и зла, справедливого и несправедливого и т.п. Мораль и
нравственность можно рассматривать в качестве синонимов. Этика же есть наука о
морали (нравственности). Моральные нормы представляют собой особый вид
социальных норм, распространяющих свое влияние на всех и каждого и
воплощающих в себе высшие нравственные ценности (добро, честь, достоинство,
порядочность, долг и т.д.). Справедливо замечено, что общечеловеческое
содержание морали в обобщенном виде выражено в золотых правилах
нравственности: "Поступай по отношению к другим так, как ты хотел бы, чтобы они
поступали по отношению к тебе", "не причиняй вреда другим" и т.п. Моральные
нормы - это выработанные обществом требования к человеку как к члену данного
общества, действенность которых зависит от степени их усвоения индивидами, от
формирования их внутренних представлений, убеждений относительно
собственного и чужого поведения в процессе общения с другими людьми. Оценка
собственного поведения, внутренний самоконтроль (что называется совестью) -
важнейшая составляющая моральных норм.
Корпоративные нормы - это правила поведения, устанавливаемые
общественными объединениями в их актах и охраняемые мерами социального
воздействия. Корпоративные нормы - это особая разновидность социальных норм,
призванных регулировать отношения, складывающиеся между членами,
участниками общественных объединений (общественных организаций, фондов,
акционерных обществ, компаний и др.). Корпоративные нормы регулируют только
внутренние отношения, выражая волю членов общественных объединений. Как
правило, в них закрепляются цели и задачи общественного объединения,
определяется компетенция каждой из структур, порядок входа и выхода из
организации и т.д. В отличие от морали корпоративные нормы имеют письменную
форму выражения и закрепляются в уставах организаций, правилах внутреннего
распорядка и иных документах.
Обычаи - это исторически сложившиеся правила поведения, вошедшие в
привычку в результате многократного повторения и ставшие в силу этого
регулятором общественных отношений. Под обычаями можно понимать
сложившиеся традиции, ритуалы, обряды, имеющие социальную значимость.
Обычаи весьма многообразны, ибо складываются в рамках жизнедеятельности того
или иного народа, нации, территориальной либо профессиональной группы.
Обычаи - исторически первая группа социальных норм, возникшая одновременно с
появлением самого общества. Они воплощают в себе определенные итоги
жизнедеятельности, общественный опыт, закрепляют то, что сложилось в
результате длительной социальной практики.

§ 2. Технические и юридико-технические нормы

Как уже указывалось, в строгом смысле технические нормы не являются

социальными, так как регулируют взаимодействие человека с орудиями труда и
предметами природы. Технические нормы - это правила обращения человека с
орудиями труда и предметами природы. В качестве примера технических норм
можно назвать правила выполнения определенных строительных работ, нормы
расходования сырья, топлива, государственные стандарты, технические условия,
правила обращения с техникой и т.д.
Основной особенностью технических норм является специфика предмета
регулирования, который нельзя назвать сугубо социальным. Если у иных
разновидностей социальных норм субъектный состав связан только с людьми и их
общностями, то у социальных - с предметами живой и неживой природы, техникой,
электрической и иной энергией, орудиями труда и т.д. Часто в технических нормах
закрепляются основы безопасной жизнедеятельности человека, исключающие
нанесение вреда как пользователю, так и окружающим.
 По настоящее время продолжается научно-техническая революция, в связи с
чем возрастает значение технических норм, так как их нарушение может приводить
к глобальным экологическим и техногенным катастрофам, затрагивающим
население целых регионов, а иногда и стран. Достаточно вспомнить катастрофы на
производственном объединении "МАЯК", чернобыльскую аварию, последствия
которых будут сказываться еще не одно десятилетие. Ввиду важности некоторых
технических норм они закрепляются в нормативно-правовых актах и обретают
свойства правовых норм. В юридической литературе такие нормы получили
название технико-правовых, а за их нарушение возможно наступление юридической
ответственности. Например, УК РФ предусмотрена ответственность за нарушение
правил обращения с экологически опасными веществами и отходами (ст. 247);
нарушение правил безопасности при обращении с микробиологическими либо
другими биологическими агентами и токсинами (ст. 248); нарушение правил
дорожного движения и эксплуатации транспортных средств (ст. 264); нарушение
правил безопасности при строительстве, эксплуатации или ремонте магистральных
трубопроводов (ст. 269) и др.
Существует группа технических норм, которая не имеет правовой формы. В
основном это нормы, которые мы используем каждый день, даже не замечая этого.
Например, с детства мы приучены брать шариковую ручку стержнем вниз. В
противном случае невозможно будет ею писать. Нарушение таких норм не влечет
юридических последствий, а просто делает невозможным обращение с тем или
иным предметом, его эффективное использование.

Контрольные вопросы

1. Дайте понятие социальной нормы.

2. Классифицируйте социальные нормы по видам.
3. Дайте понятие и раскройте признаки технических норм.
4. В чем отличие технических норм от норм социальных?

Литература

Агешин Ю.А. Политика, право, мораль. М., 1982.

Бобнева М.И. Социальные нормы и регуляция поведения. М., 1978.
Вопленко Н.Н. Право в системе социальных норм. Волгоград, 2003.
Лукашева А.М. Право. Мораль. Личность. М., 1986.
Матузов Н.И. Право в системе социальных норм // Правоведение. 1996. N 2.
Плахов В.Д. Социальные нормы: философские основания общей теории. М.,
1985.
Пеньков Е.М. Социальные нормы - регуляторы поведения личности. М., 1972.

Глава 9. Сущность права

 § 1. Понятие и признаки права

В рамках данной темы наряду с понятием и признаками права будут

рассмотрены его принципы и функции. Включение этих вопросов в данную тему не
случайно, так как функции и принципы в сжатой форме характеризуют сущность
права.
С термином "право" сталкивается в своей повседневной жизнедеятельности
любой человек и может употреблять его в самых разнообразных смысловых
оттенках и значениях. В общесоциальном смысле говорят о моральном праве,
праве народов, наций, праве родителей, праве учителя, праве старшего поколения
и т.п. Однако наиболее часто данный термин употребляется в двух значениях. Во-
первых, как возможность совершать определенные, юридически значимые
действия (например, право избирать, право на консультацию по налоговому
законодательству, право на оказание юридической помощи и т.д.). Такое право в
юридической литературе называют субъективным, т.е. правом, принадлежащим
конкретному лицу. Во-вторых, как право, существующее в какой-либо стране
(например, Уголовное право России, Гражданское право Российской Федерации) -
это так называемое объективное право. В своем последнем значении понятие
права наиболее близко к предмету нашей темы.
В юридической литературе существуют различные определения понятия
"право". Можно привести одно из них. Право - это сочетающая в себе классовые и
общественные интересы система общеобязательных, формально определенных
норм, установленных и обеспечиваемых государством, направленных на
регулирование общественных отношений.
Подробно понятие права раскрывается через его признаки. В числе признаков
права можно назвать: нормативность; общеобязательность; волевой характер;
формальную определенность; связь с государством; системность; а также то, что
право является регулятором общественных отношений.
Нормативность. Этот признак можно рассматривать с узких (собственно
юридических) и широких (общесоциальных) позиций. Нормативность права в узком
смысле - это проявление сбалансированной воли общества вовне в качестве
системы необходимых, общеобязательных, официально действующих юридических
норм, закрепленных в предусмотренных в том или ином государстве формах.
Основная черта нормативности заключается в направленности права на
регулирование вида общественных отношений, внесение в них
общеобязательности порядка, установленной меры. При этом правовому
регулированию подлежат наиболее типичные, устойчивые общественные
отношения, характеризующиеся повторяемостью и всеобщностью. Из этих качеств
нормативности вытекает неперсонифицированность права и распространение его
действия на неопределенное количество случаев.
Нормативность в широком смысле - это реализация потребности общества в
упорядочении и организации общественных отношений и формировании
ответственного правомерного поведения, выступающая как необходимость и закон
общественного развития.
 Наиболее значимым признаком права, включенным в определение его
понятия, выступает тесная связь с государством, которая выражается по
нескольким направлениям.
Во-первых, государство официально устанавливает право, обеспечивает его
исполнение, в том числе и с помощью государственного принуждения (для этого
существует специальный аппарат надзора и контроля, пресечения нарушений,
судебного рассмотрения, наказания виновных и т.п.). Так, налоговое
законодательство, устанавливающее систему налогов и сборов, принимается
уполномоченными государственными органами, а налоговая инспекция, органы
внутренних дел, прокуратура контролируют его соблюдение и исполнение, а в
случае совершения правонарушения привлекают виновных к ответственности.
Следовательно, право - это такой регулятор общественных отношений, который
обеспечен государством. Однако государственное принуждение нельзя понимать
упрощенно, оно реально применяется в случае совершения правонарушения или
для обеспечения безопасности общества; в иных случаях действует как
потенциальная угроза. Кроме того, государство обеспечивает исполнение
предписаний посредством убеждения, воспитания и стимулирования.
Во-вторых, право, будучи нормативным выражением государственной воли,
регулирует отношения в классовых, общесоциальных либо иных интересах
(согласно этому, право служит орудием проведения в жизнь политики государства,
специфическим средством организации разносторонней управленческой и иной
деятельности, осуществления его задач и функций). К примеру, установление
налоговых обязанностей выражает не только государственный интерес (собрать
налоги, сформировать бюджет), но и общественный интерес, заключающийся в
финансировании социальных программ, создании благоприятных экономических
условий, поддержании обороноспособности страны, стабильности отечественной
валюты и т.п.
В-третьих, право выступает в качестве особого социального регулятора,
критерия правомерного и неправомерного поведения.
В-четвертых, специфика регулятивной роли права связана с
представительно-обязывающим содержанием большинства составляющих его
норм.
Общеобязательность. В обществе действуют различные социальные
регуляторы: профессиональные, этические, политические, религиозные,
корпоративные, значение и сфера распространения которых различна. Данные
разновидности систем социального регулирования обязательны только для
определенной части населения, а право представляет собой единственную систему
норм, которая обязательна для всего населения, проживающего на территории
определенного государства. Например, общеобязательность права вполне ясно
выражена в Конституции Российской Федерации: "Органы государственной власти,
органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения
обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы" (ч. 2 ст. 15).
Государственно-волевой характер. В цивилизованном государстве право
гармонично выражает волю всего общества, в нем сочетаются интересы
государства, классов, отдельных слоев населения, а государство в этом случае
выполняет подчиненную роль, т.е. служит средством выражения согласованной
воли, но эта согласованная воля одновременно исходит от специального аппарата
государства и находит свое выражение в системе нормативно-правовых актов,
санкционированных государством. Таким образом, воля, найдя свое выражение в
нормативных источниках, начинает обладать чертами государственной воли и не
зависит от воли отдельных индивидов, их объединений и является обязательной
для всего общества.
Формальная определенность. Означает, что правовые предписания всегда
содержат определенное указание относительно границ правомерности их
адресатов, которые находят закрепление в том или ином источнике права (законе,
нормативном договоре, указе президента и т.д.). Формальная определенность
предполагает ясность, недвусмысленность, четкость и детализированность
правовой нормы. Нарушение признака формальной определенности, которую
иногда допускает законодатель, приводит к негативным последствиям в
правоприменительной деятельности. К примеру, Конституционный суд Российской
Федерации не раз указывал на то, что в налоговом законодательстве некоторые
нормы обозначены столь неопределенно, что за совершение одних и тех же
неправомерных действий нарушитель может быть наказан дважды.
Системность. Право не предстает в виде хаотичного набора норм. Нормы
права строго взаимосвязаны, находятся в различных зависимостях, подчинении и
соподчинении, взаимодействуют друг с другом, когда наличие одной нормы
обусловливает существование другой нормы, а реализация одной нормы
невозможна без реализации другой нормы и т.п. К примеру, применение норм,
устанавливающих ответственность за налоговые правонарушения, невозможно без
группы норм, устанавливающих сам порядок их применения.
Право - регулятор общественных отношений. Основной смысл права
заключается в его регулировании, упорядочивании общественных отношений. Оно
служит средством организации государственной и общественной жизни, в чем,
собственно, и выражается его инструментальная ценность. Без права не может
нормально существовать и функционировать современное общество, которое
испытывает потребность в организованности отношений.
При рассмотрении сущности права необходимо учесть два аспекта: во-
первых, что любое право выступает регулятором общественных отношений
(формальная сторона); и, во-вторых, чьи интересы данный регулятор обслуживает
(содержательная сторона).
Выделим следующие подходы к сущности права:
классовый, в рамках которого право определяется как система
гарантированных государством юридических норм, выражающих возведенную в
закон государственную волю экономического господствующего класса (здесь право
используется в узких целях как средство обеспечения главным образом интересов
господствующего класса);
общесоциальный, в рамках которого право рассматривается как выражение
компромисса между классами, группами, различными слоями общества (здесь
право используется в более широких целях как средство закрепления и реального
обеспечения прав человека и гражданина, экономической свободы, демократии
и т.п.).
 Наряду с этими основными можно выделить религиозный, национальный,
расовый и иные подходы к сущности права, в рамках которых соответственно
религиозные, национальные и расовые интересы будут доминировать в законах и
подзаконных актах, правовых обычаях и нормативных договорах.
Иначе говоря, сущность права многоаспектна. Она не сводится только к
классовым и общесоциальным началам. Следовательно, в сущности права, исходя
из исторических условий, на первый план может выводиться любое из
вышеперечисленных начал.

§ 2. Принципы права

Принципы права - это отправные идеи (начала, положения), характеризующие

его сущность, содержание и назначение, а также определяющие законодательную и
правоприменительную деятельность.
Принципы права обладают наивысшей обобщенностью и в
концентрированном виде характеризуют право в целом, отражая объективные
закономерности его развития. В них обобщенно выражены характеристики
действующего законодательства, определены тенденции его развития и практика
его применения. Иными словами, в принципах выражаются первооснова права и
эталоны для формирования законодательной и правоприменительной практики.
Сама система принципов права основывается на цивилизованности общества,
действующем законодательстве, научном мировоззрении и правовой культуре
общества.
Принципы права в том виде, в котором они сейчас предстают,
сформировались не сразу, а в процессе эволюции общества и права. На ранних
этапах развития человеческого общества равноправие, справедливость, гуманизм
нельзя было назвать принципами права, так как законодательство того времени во
многом выражало принцип сословного неравноправия, принцип ответственности
без вины или за чужую вину, изобиловало членовредительскими и жестокими
наказаниями. Например, сословная неравноправность выражена в церковном
Уставе князя Ярослава Владимировича. По ст. 2 устава за нанесение побоев
дочери или жене бояр взимался штраф в размере 5 гривен золота, меньших бояр -
одна гривна золота, а нарочитых людей - 3 рубля, простой чади - 15 гривен серебра.
Содержание и перечень принципов права есть результат общественного и
правового развития. Идеи справедливости, гуманизма, законности, равноправия
формировались в процессе становления общества, государства и права. Они
складывались в результате эволюции научных воззрений, а уже затем постепенно
находили свое отражение в тех или иных формах действующего законодательства.
Принцип права - категория объективно-субъективная. Его субъективность во
многом зависит от научного правосознания, направления исследования, научной
школы и других факторов. Объективность же принципа права заключается: во-
первых, в том, что в нем отражаются основные закономерности развития и
функционирования права; во-вторых, он должен быть закреплен в действующем
законодательстве.
 В литературе отмечают, что необходимо различать правовые принципы -
категорию, не закрепленную в законе, и принципы права - категорию, закрепленную
в норме права. Всякий принцип права есть правовой принцип, но не всякий
правовой принцип есть принцип права. Деление принципов на принципы права и
правовые принципы было актуальным в период начала демократических реформ и
формирования в нашей стране новой правовой доктрины. Современное влияние
правовой теории на развитие нашего общества, его правовую культуру, на
правоприменительную и законодательную практику таково, что все эти принципы
нашли отражение в действующем законодательстве. Другой вопрос, что
законодатель или правоприменитель иногда нарушает установленные принципы
права, но это уже лежит в сфере эффективности их действия.
В определенной степени природа принципов права носит императивный
характер. Они предписывают законодателю, правоприменителю, личности
единственно возможный вариант поведения, отступление от которого может влечь
применение мер государственного принуждения. Это еще один довод в пользу
отсутствия так называемых правовых принципов, существующих только в виде
научных идей. Какую императивность может нести в себе научная идея?
Законодатель волен учесть ее при установлении правовых норм, а может и не
принимать во внимание.
Принципы права имеют, по крайней мере, трех адресатов: законодателя,
правоприменителя, обыкновенных граждан. Законодатель, установив в нормативно-
правовом акте тот или иной принцип права, обязан вносить в него изменения
исходя из ранее установленного принципа. В соответствии с установленными
принципами должна строиться и деятельность правоприменителя. Кроме того,
принципы права в наиболее доступной и обобщенной форме выражают требования
к поведению обычных граждан и выступают для них своеобразными эталонами для
формирования правомерного поведения.
На основе сферы распространения действия принципы подразделяются на
общеправовые, межотраслевые, отраслевые и принципы правовых институтов.
Общеправовые принципы характеризуют всю систему права, межотраслевые -
ложатся в основу нескольких отраслей права, отраслевые - раскрывают и
определяют качественные особенности правового регулирования отдельной
отрасли права. Например, состязательность процесса - межотраслевой принцип,
характерный для уголовно-процессуального и гражданско-процессуального права, а
рациональное применение мер принуждения и стимулирования правопослушного
поведения - отраслевой принцип, специфичный для уголовно-исполнительного
права.
Теорию государства и права интересуют прежде всего общеправовые
принципы, которые распространяют свое действие на все отрасли права, относятся
к праву в целом и выступают его первоосновой (базисом).
К общеправовым принципам можно отнести принципы справедливости,
гуманизма, законности, формального равенства, взаимной ответственности. В
юридической литературе можно встретить и другой перечень общеправовых
принципов, что во многом обусловлено научным субъективизмом или разделением
одного принципа на несколько самостоятельных принципов.
 Принцип справедливости. Справедливость - философская, нравственная,
общесоциальная и одновременно юридическая категория. Справедливость в
значительной мере выступает явлением морали, социальным и этическим
критерием права. Идеи справедливости, воплотившись в правосознании
законодателя, правоприменителя, граждан, затем находят свое выражение в
действующем законодательстве и практике его применения, а также реализуются в
правомерном поведении субъектов права.
Термин "справедливость" часто употребляется как во внутригосударственном,
так и в международном праве. На принципе справедливости строятся отношения,
возникающие между странами СНГ (ст. 3 Устава Содружества Независимых
Государств), а само понятие справедливости в Уставе Содружества СНГ стоит в
одном ряду с обеспечением прав человека и основных свобод для всех, без
различия расы, этнической принадлежности, языка, религии, политических или
иных убеждений. Во Всеобщей декларации прав человека справедливость
понимается в органическом единстве со свободой, достоинством и неотъемлемыми
правами человека, которые и отражают основные критерии справедливости.
Идея справедливости может представать в виде равновесия между деянием и
последствиями для совершившего это деяние, т.е. между злым делом и
наказанием, между добрым поступком и вознаграждением.
Не утратило своего значения и классовое понятие справедливости, которое
длительное время существовало в юридической литературе советского периода, но
здесь необходимо сделать некоторые акценты, характеризующие состояние
современного общества. Содержание справедливости необходимо выводить не из
подчинения меньшинства большинству и антагонистических противоречий, а из
разумного сочетания в праве личных, общественных и государственных интересов.
Равноправие, уважение прав человека, защита прав и свобод человека,
разумность, добросовестность, учет личных, общественных и государственных
интересов, наличие иерархии в регулировании, охране и защите общественных
отношений, соответствие правовых норм общечеловеческой морали выступают
критериями принципа справедливости.
Принцип гуманизма. Гуманизм в переводе с латинского означает
"человечный", "человеческий". Это признание человека как личности, индивида, его
прав на свободное развитие, утверждение блага человека как критерия оценки
общественных отношений. Гуманизм отражает нравственную позицию общества,
выражающую признание ценности человека как личности (индивида), уважение его
достоинства, стремление к его благу как цели общественного развития. Принцип
гуманизма вытекает из основ конституционного строя России, в которых
провозглашается приоритет человеческой личности. Принцип гуманизма прямо
закреплен в Основном законе государства, ст. 2 Конституции РФ гласит: "Человек,
его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и
защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства", "Никто не
должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему
человеческое достоинство обращению или наказанию" (ч. 2 ст. 21 Конституции РФ).
Другой аспект гуманизма права предполагает уважительное,
человеколюбивое отношение к субъектам права, независимо от того, каким было
его поведение - правомерным или противоправным. Так, в нормативных актах
запрещено устанавливать членовредительские и жестокие наказания, а
осужденные лица имеют право на уважительное к ним отношение со стороны
администрации мест лишения свободы. С нравственно-этической стороны эти
аспекты гуманизма состоят в прощении, милосердии по отношению к
правонарушителю. Гуманизм в этом смысле выражается в льготах для отдельных
субъектов правонарушения или в применении к ним амнистии и помилования. Эти
льготы, как правило, смягчают меры государственного принуждения, которые
обязано претерпеть лицо в связи с совершенным правонарушением. Например,
беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей, может быть
предоставлена отсрочка отбывания наказания (ст. 82 УК РФ). Уголовный закон
устанавливает льготные условия уголовной ответственности несовершеннолетних
(гл. 14 УК РФ). Ряд наказаний не назначается женщинам и престарелым мужчинам
(смертная казнь, пожизненное лишение свободы и т.д.).
Однако гуманизм должен проявляться и к потерпевшему. Следовательно,
гуманно привлечь правонарушителя к ответственности, ограничить его в правах и
тем самым восстановить имущественную сферу потерпевшего.
Принцип равноправия предусматривает равный правовой статус всех
граждан, т.е. их равные конституционные права и единую правосубъектность. В ч. 2
ст. 19 Конституции РФ говорится: "Государство гарантирует равенство прав и свобод
человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка,
происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства,
отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям
и других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по
признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной
принадлежности".
Принцип равноправия, будучи закрепленным в Конституции, касается всех
сфер жизни и означает равную мерку при решении вопроса о правах и свободах,
обязанностях и ответственности всех субъектов, относящихся к той или иной
категории, указанной в законе. Принцип равноправия конкретизируется в других
конституционных нормах. Например, положение ч. 2 ст. 21 Конституции России о
том, что никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или
унижающему человеческое достоинство обращению или наказанию, относится к
каждому человеку - гражданину России, иностранцу, лицу без гражданства - и дает
всем равную правовую защиту, включая и тех, кто совершил преступление и
находится в местах лишения свободы.
Принцип законности. Основа общеправового принципа законности
заключается в точном и неукоснительном соблюдении требований правовых норм
всеми субъектами общественных отношений, ее единстве, верховенстве
Конституции, закона, неотвратимости ответственности. Статья 15 Конституции РФ
гласит: "Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу,
прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации.
Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны
противоречить Конституции Российской Федерации. Органы государственной
власти, местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения
обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы". Детально
основные требования законности будут раскрыты в отдельной главе, посвященной
понятию и принципам законности.
Принцип взаимной ответственности нашел свое выражение непосредственно
в Конституции Российской Федерации. "Признание, соблюдение и защита прав
человека и гражданина - обязанность государства", - гласит ст. 2 Конституции РФ, а
граждане, в свою очередь, обязаны соблюдать Конституцию РФ и законы РФ, как
отмечается в ч. 2 ст. 15 Основного закона. В первом случае это означает, что
российские граждане как носители прав выступают по отношению к государству в
качестве управомоченных, а государство по отношению к ним является
правообязанной стороной, а во втором - государство выступает управомоченной
стороной, а граждане - правообязанной стороной. Связь государства и гражданина
взаимными правами и обязанностями обусловливает взаимную ответственность как
государства и его органов перед гражданином, так и гражданина перед
государством.
Наличие принципа взаимной ответственности может породить
ответственность государства в случае несоблюдения им обязанности защищать и
охранять права и свободы граждан, что подтверждается конкретными
постановлениями Конституционного суда РФ. Кроме того, в настоящее время не
являются редкими случаи проявления правовой активности граждан, когда
последние обращаются в суд за защитой своих прав и законных интересов в
случаях нарушения государством своих обязанностей.
Сферы проявления взаимной ответственности многообразны и не сводятся
только к отношениям между государством и гражданами. Она проявляется в
отношениях, возникающих между: гражданами; федеральными органами власти и
региональными органами власти; юридическими лицами; юридическими лицами и
гражданами и т.д.

§ 3. Функции права

Слово "функция" происходит от лат. functio - "осуществление", а в теории

государства и права означает "направление", "предмет" и "содержание"
деятельности государственно-правового института. Оно употребляется для
характеристики социальной роли государства и права.
Сущность и социальное назначение права в жизни общества выражаются не
только в ее принципах, но и в функциях. В них проявляется его регулирующая роль,
находят выражение основные направления воздействия права на общественные
отношения и поведение людей, отражается его основное социальное назначение.
Многочисленные исследования понятия "функция права" на сегодняшний
день приводят к выводу о том, что под функцией права необходимо понимать
основные направления правового воздействия на общественные отношения и
социальное назначение права, которое заключается в регулировании
общественных отношений, в организации управления обществом. Функции
выражают наиболее существенные, главные черты права и характеризуют право в
действии, являются выражением его динамической природы.
 Итак, функции права - это основные направления правового воздействия,
выражающие роль права в упорядочении общественных отношений.
Воздействие права на общественные отношения носит неоднородный
характер. Так, одни отношения право регулирует, другие охраняет, а на третьи
оказывает только косвенное влияние. Поэтому существует различие между
понятиями "правовое регулирование" и "правовое воздействие".
Правовое воздействие состоит во взятом в единстве и многообразии
процессе влияния права на общественную жизнь, сознание и поведение людей. В
предмет правового воздействия входят такие экономические, политические,
социальные отношения, которые правом не регулируются, но на которые оно так
или иначе распространяет свое влияние, а правовое регулирование связано с
установлением конкретных юридических прав и обязанностей субъектов, с прямыми
предписаниями о должном и возможном поведении, т.е. при его помощи происходит
непосредственное регулирование общественных отношений.
Функциями права следует признавать только основные направления
правового воздействия. Основное направление функции подчеркивает наиболее
важные и действенные стороны правового воздействия и позволяет не впадать в
правовой идеализм и не видеть в праве всесильного регулятора общественных
отношений, что может привести к переоценке роли права в обществе. В функциях
права необходимо находить своеобразную золотую середину - не умалять значения
права и в то же время не видеть в нем панацею для разрешения всех необходимых
вопросов регулирования общественных отношений. Например, малоэффективным
выглядит попытка законодателя предотвратить уход валютного капитала за границу
при помощи установления уголовной ответственности за невозвращение из-за
границы средств в иностранной валюте (ст. 193 УК РФ). Образно говоря, угрозой
уголовно-правовой "дубины" данную проблему не решить, так как для
предотвращения ухода капитала из России необходимо создать благоприятные
экономические условия их сохранности и использования.
Классификация функций права зависит от того, в какой плоскости они
освещаются: специально-юридической или общесоциальной. Если следовать
широкому смыслу функций права, то среди них можно выделить экономическую,
политическую, воспитательную и коммуникативную функции.
На специально-юридическом уровне право выполняет регулятивную и
охранительную функции, классифицирующиеся так в зависимости от характера и
целей правового воздействия. Возможны и другие классификации функций права.
Каждая из отраслей права имеет собственную специфику. Различают функции
конституционного, гражданского, финансового, административного, уголовного и
других отраслей права, соответственно можно выделить функции подотраслей
права, правовых институтов и отдельных норм права. В своей совокупности все
разновидности функций образуют сложную систему, воздействующую при помощи
самых разнообразных приемов и способов на общественные отношения.
Регулятивная функция права - это обусловленное его социальным
назначением основное направление правового воздействия, заключающееся в
закреплении, упорядочивании общественных отношений и оформлении их
движения путем дозволений, запретов, обязываний и поощрений. В рамках
регулятивной функции выделяют две подфункции: регулятивно-статическую и
регулятивно-динамическую. Воздействие первой состоит в закреплении
общественных отношений, воздействие второй - в оформлении их динамики
(движения).
Наиболее характерными чертами осуществления регулятивной функции
выступают: определение правосубъектности граждан, закрепление и изменение их
правового статуса и статуса юридических лиц; определение компетенции
государственных органов и должностных лиц; закрепление юридических фактов,
направленных на возникновение, изменение и прекращение регулятивных
правоотношений; установление правовой связи между субъектами права;
определение составов правомерного поведения.
Охранительная функция права - это основное направление правового
воздействия, направленное на охрану общественных отношений и вытеснение
антисоциальных явлений, противоречащих установленным ценностям.
В рамках охранительной функции осуществляются ее подфункции:
общепревентивная, частнопревентивная, карательная, восстановительная и
контрольная. Многообразие подфункций охранительной функции права
обусловливает и многообразие ее проявлений и последовательность действия
различных элементов, ее составляющих. Так, если не оказывается эффективным
общепревентивное воздействие, начинают работать карательная,
частнопревентивная и восстановительная подфункции. В любом случае кара
правонарушителя и восстановление общественных отношений - это уже вторичный
результат действия охранительной функции, которая первоначально выступает как
средство охраны тех отношений, которые в этом объективно нуждаются.
Наиболее общими и характерными чертами охранительной функции права
выступают:
во-первых, закрепление в нормах запрещенных вариантов поведения, что
направляет деятельность субъекта в необходимое русло и предостерегает его от
возможного нарушения правовых норм, так как ему указывают, как запрещено
поступать в той или иной ситуации. Превенция возможного отклоняющегося
поведения начинается не с санкции, а с определения (установления) обязанностей
по соблюдению нормы и их уяснения, поэтому охранительная функция обладает
определенными чертами, свойственными для регулятивной функции;
во-вторых, установление санкций за совершение правонарушений и их
информационное воздействие (угроза применения), и информационное
воздействие со стороны практики применения наказания (взыскания), которые
имеют упреждающее значение для лиц с антисоциальными установками;
в-третьих, непосредственная реализация санкций правовых норм (в случае
совершения правонарушения), которые ограничивают права правонарушителя и
одновременно направляют его поведение в необходимое русло либо лишают
фактической возможности совершить новое правонарушение и информируют о том,
что в случае совершения повторного правонарушения будет применена более
строгая мера ответственности. Например, запрет на осуществление валютных
операций банком лишает его фактической возможности совершить
правонарушение, посягающее на валютные отношения, а в случаях
систематического нарушения банком действующего законодательства может быть
применена и более строгая мера ответственности (отзыв лицензии);
 в-четвертых, закрепление в правовых нормах обязанностей правонарушителя
по восстановлению причиненного вреда, которое происходит одновременно с
установлением прав и обязанностей компетентных органов привлечь виновного к
ответственности и принудить его к восстановлению общественных отношений.
Например, применение штрафа к налоговому правонарушителю не освобождает
его от обязанности уплатить налог, а компетентные органы не только имеют право,
но и обязаны принять все необходимые меры для его уплаты;
в-пятых, осуждение (порицание) правонарушителя, сужение его
имущественной сферы, лишение субъективных прав, т.е. его кара, осуществляемая
исключительно в целях предупреждения правонарушений, воспитания
правонарушителя и восстановления общественных отношений.
Регулятивную и охранительную функции права нельзя понимать упрощенно. В
действительности регулятивная и охранительная функции находятся в тесном
взаимодействии, переплетаются друг с другом, могут действовать одновременно;
различить их достаточно сложно и возможно только на теоретическом уровне.
Трудно представить себе такую охрану общественных отношений, которая бы не
предполагала их регулирования. Так, охранительная функция, дополняя
регулятивную, в итоге воздействует на поведение субъектов и регулирует их
поведение, не допуская развития отклоняющегося варианта как при совершении
субъектами активных действий, так и при воздержании от совершения
определенных действий (в том числе и под угрозой применения санкции). В этом,
собственно, и проявляется основное предназначение права - быть регулятором
общественных отношений.
Однако отличительной чертой регулятивной функции выступает ее первичный
по отношению к охранительной функции характер. Прежде чем последует охрана
отношений, они должны быть упорядочены. Отдельные подфункции охранительной
функции (карательная и восстановительная) вообще не могут возникнуть, если не
будет нарушено регулятивное правоотношение.

Контрольные вопросы

1. Назовите признаки права, отграничивающие его от иных социальных

регуляторов.
2. Какая концепция правопонимания наиболее, с вашей точки зрения, верная?
3. Назовите и раскройте общеправовые принципы.
4. Раскройте взаимосвязь регулятивной и охранительной функций права.

Литература

Байтин М.И. О принципах и функциях права: новые моменты // Правоведение.

2000. N 3.
Диденко Н.Г., Селиванов В.Н. Право и свобода // Правоведение. 2001. N 3.
Лейст О.Э. Сущность права. Проблемы теории и философии права. М., 2002.
 Мотовиловкер Е.Я. Теория регулятивного и охранительного права. Воронеж,
1990.
Протасов В.Н. Что и как регулирует право. М., 1995.
Радько Т.Н. Социальные функции советского права. Волгоград, 1971.
Радько Т.Н., Толстик В.А. Функции права. Н. Новгород, 1995.
Самигуллин В.К. Право и неправо // Государство и право. 2003. N 3.

Глава 10. Нормы права

§ 1. Понятие и признаки нормы права

Норма права - отправное звено правового регулирования. Именно с нормы

права начинается процесс юридического воздействия на общественные отношения,
поведение их участников. Правовые нормы - это своеобразные "кирпичики",
исходные элементы всей системы права. Являясь частью единой системы, нормы
права обладают относительной самостоятельностью и имеют собственные
признаки, характеризующие их форму и содержание, но одновременно вбирают в
себя основные черты права как особого социального явления.
Норма права - это установленное и обеспеченное государством,
общеобязательное, формально определенное правило поведения, направленное
на урегулирование общественных отношений.
К признакам нормы права относят: нормативность; формальную
определенность; общеобязательность; государственно-властный характер;
представительно-обязывающий характер; обеспеченность государством;
микросистемность.
Рассмотрим в отдельности признаки норм права.
Нормативность. Норма права обобщает явления, выделяя в них главное и
абстрагируясь от второстепенных явлений. Казалось бы, что может быть общего
между действиями доверенного лица, заполняющего декларацию за
налогоплательщика, и действиями руководителя организации, подписывающего
финансовые документы. Общим является то, что при заполнении декларации и
оформлении финансовых документов эти лица выступают представителями
налогоплательщика. В первом случае это представитель физического лица, а во
втором - юридического.
Норма права программирует развитие общественных отношений, направляет
их в определенное русло. Так, в нормах, сформулированных в законах о бюджетах,
программируется будущее движение денежных потоков, их сбор, распределение,
расходование, резервирование и т.п. Норма права - это всегда идеальная модель
желаемого поведения, обращенная в будущее. Поэтому разработка норм - дело в
высшей степени ответственное и социально значимое.
Норма права не персонифицирована. Это правило поведения общего
характера, которое распространяется не на персонально определенное лицо, а на
обозначенный круг лиц. Так, в ст. 9 НК РФ персонально не указываются конкретные
участники налоговых отношений, а называется неопределенный круг лиц:
организации и физические лица, налоговые агенты, налоговые органы, органы
государственных внебюджетных фондов и т.д. Иными словами, норма всегда
адресована к виду субъектов права, определенной их категории, но не к конкретным
лицам. Персонифицированное требование может содержаться только в акте
применения права, но не в норме права.
Юридическая норма рассчитана на неопределенное число случаев
реализации. До тех пор пока норма не утратила юридическую силу, она действует
на всех лиц, вступающих в общественные отношения, ею урегулированные.
Общеобязательный характер. Норма права носит общеобязательный
характер. Это правило для каждого, кто вступает в круг ее действия. Так, налог на
доходы физического лица обязан уплачивать и государственный служащий, и
обыкновенный рабочий. Заполнять бухгалтерские документы по унифицированной
форме обязаны как бухгалтеры государственных предприятий, так и предприятий с
иной формой собственности.
Обеспеченность государством. Мы не случайно изложили этот признак нормы
права сразу за признаком общеобязательности, так как общеобязательность нормы
права не может носить реальный характер и реализоваться в поведении субъектов,
если она не будет обеспечена принудительной силой государства. Этим свойством
норма права отличается от иных разновидностей социальных норм. Суть
обеспеченности заключается в том, что за нарушение нормы права может быть
применено государственное принуждение. Однако это качество нельзя понимать
упрощенно, будто бы в любом случае реализация предписания нормы права
обеспечивается реальным применением мер государственного принуждения.
Правило поведения может соблюдаться осознанно и добровольно. К тому же в нем
может содержаться правомочие, а не обязанность. В подобных случаях
государственное принуждение выступает в роли возможного (как потенциальная
возможность применения мер принуждения в случае нарушения норм права), а не
действительного реального фактора. Кроме того, правило поведения может быть
обеспечено и мерами поощрения.
Государственно-властный характер. Государственно-властный характер
нормы права заключается в том, что ее устанавливает государство. Это не
пожелание и не совет, как себя вести, а государственно-властное предписание
определенного характера, обязательное для субъекта права независимо от его
отношения к требованиям нормы права. В норме права государством определяется,
как можно и как запрещено поступать. Поэтому данное правило является критерием
поведения субъекта с точки зрения его правомерности или противоправности.
Представительно-обязывающий характер норм права. Предоставляя права,
юридическая норма одновременно возлагает на других лиц обязанности, и
наоборот, возлагая обязанности, норма права одновременно предоставляет права.
Нельзя создать право, не создав обязанности, и наоборот, нельзя создать
обязанности, не создав прав. Без права и обязанности не может быть
правоотношения. Кроме того, у субъектов правоотношения всегда существуют
одновременно и права, и обязанности. Если вдуматься, то истоки этого признака
легко обнаружить в самой логике правового регулирования. Какой смысл в праве,
если оно не обеспечено обязанностью, не гарантировано государственным
принуждением. С другой стороны, имеет ли реальное значение обязанность, если
никто не вправе потребовать ее исполнения? Нет прав без обязанностей, как нет
обязанностей без прав.
Представительно-обязывающий характер правовых норм позволяет
утверждать, что в правовой норме заключена модель не столько индивидуального
акта, сколько взаимодействия субъектов. Так, государство, возлагая на граждан
обязанности по совершению правомерных действий, одновременно само является
участником правоотношений. Обязанности государства предусмотрены нормой
права и заключаются в создании гарантий, одобрении и поощрении правомерных
действий. Компетентные органы обязаны не привлекать субъекта к ответственности
в случае совершения им правомерных действий, а в случае совершения
правонарушения у них появляется обязанность привлечь субъекта к юридической
ответственности, в чем и проявляется один из аспектов взаимодействия субъектов
общественных отношений, которое предусмотрено нормой права.
Представительно-обязывающий характер норм права не у всех норм права
выражен одинаково. Наиболее четко он виден в нормах гражданского, трудового,
семейного права, в которых фиксируются как права, так и обязанности. В нормах
уголовного, административного, финансового права делается упор на воплощение
запретов и обязанностей.
Права и обязанности необязательно содержатся в одной статье нормативного
акта. Нередко право закреплено в одной статье, а обязанность - совсем в другой
статье этого же нормативного акта или даже в статье другого нормативного акта.
Кроме того, в статье закона, содержащей норму права, могут конкретно
указываться только права, а обязанности подразумеваются, вытекают из
содержания закона, или, наоборот, там могут указываться лишь обязанности, а
права подразумеваться.
Формальная определенность. Норма права имеет внешнюю форму
выражения и определенность по содержанию. Она находит свое воплощение в
нормативных актах, которые призваны упорядочивать общественные отношения.
Нормы права благодаря формальной определенности обладают способностью
точно закрепить государственную волю, выразить ее в системе субъективных прав
и обязанностей, четко очертить границы поведения, что существенно отличает их от
иных социальных норм.
Рассматривая формальную определенность нормы права, следует иметь в
виду, что ее содержанием выступает не текст статьи закона, а требуемое от
адресатов нормы правило поведения.
Микросистемность. Норма права выступает в виде микросистемы, состоящей
из таких взаимоупорядоченных элементов, как гипотеза, диспозиция и санкция. В
общем виде связь этих элементов состоит в том, что диспозиция нормы права
начинает действовать с момента наступления условий, указанных в гипотезе, и
одновременно охраняется от нарушения санкцией, которая предусматривает меры
государственного принуждения.

§ 2. Структура нормы права

 Понятие о правовых нормах неразрывно связано с вопросом об их структуре.
Структура нормы права - вопрос большой теоретической важности. Он важен
потому, что строение нормы права во многом определяет и строение системы права
в целом. Он важен для правоприменительной практики, ибо для
правоприменительных органов не является праздным вопрос о том, на какую
модель нормы права им ориентироваться. Нередко правоприменителя вводят в
заблуждение теоретические рассуждения о том, что норма права состоит из двух
или четырех элементов, которые приводят к ошибкам в правоприменительной
деятельности. Проблема структуры нормы права является дискуссионной. Одни
авторы считают, что норма права состоит из двух частей - гипотезы и диспозиции
или диспозиции и санкции, или гипотезы и санкции, а другие полагают, что она
включает в себя четыре элемента: гипотезу, субъектов правовых отношений,
диспозицию и санкцию. Выглядят несостоятельными попытки конструировать
двухэлементную правовую норму "правило - поведение" или включать в нее четыре
элемента. Так, включение в качестве отдельного элемента в структуру правовой
нормы субъектов общественных отношений только разбивает гипотезу на два
отдельных элемента. Норма, лишенная санкции, превращается в пустышку и теряет
свое средство обеспечения, а отсутствие гипотезы делает неясным вопрос о том,
когда же норма права начинает действовать.
Большинство ученых-юристов придерживается трехзвенной структуры
правовой нормы, включающей гипотезу, диспозицию и санкцию. Когда юристы
рассматривают структуру нормы права, то подразумевают ее логическую структуру,
выражающуюся по формуле "если - то - иначе". В этой формуле "если" - гипотеза,
"то" - диспозиция, а "иначе" - санкция. Сама логическая структура рассчитана на
такую разновидность правовых норм, как нормы-правила поведения. Нет смысла
искать трехзвенную структуру в дефинитивных и целевых нормах, нормах-
принципах и нормах-задачах (эти разновидности правовых норм будут рассмотрены
в следующем параграфе).
Итак, норма-правило поведения состоит из трех элементов: гипотезы,
диспозиции и санкции, а сама структура нормы права - это совокупность ее
необходимых элементов, обеспечивающих ее целостное единство и
функциональную самостоятельность.
Гипотеза - часть нормы права, указывающая на условия ее действия. Условия
действия нормы права определяются путем закрепления юридических фактов, т.е.
тех жизненных обстоятельств, с наличием которых норма права связывает свое
действие. Устанавливая условия действия, гипотеза одновременно указывает круг
субъектов, которые попадают в сферу правового регулирования. Например,
гипотезы норм, устанавливающих ответственность физических лиц за совершение
налоговых правонарушений, определяют, что они должны достичь возраста 16 лет,
быть вменяемыми и являться налогоплательщиками.
Гипотезы норм права в зависимости от строения (количества обстоятельств)
могут быть простыми и сложными, а разновидностью сложной является
альтернативная гипотеза.
В простой гипотезе сформулировано только одно условие (один юридический
факт), с которым связывается реализация нормы права. Для примера возьмем п. 3.
ст. 78 НК РФ, в котором говорится: "Налоговый орган обязан сообщить о каждом
ставшем известном налоговому органу факте излишней уплаты налога..." Здесь
указано одно условие: факт обнаружения излишней уплаты налога, а исполнение
этой обязанности будет означать реализацию правила поведения, изложенного в
диспозиции нормы.
В сложной гипотезе указывается два или более условий, а норма права
связывает свое действие только с их совокупностью. Такова, к примеру, гипотеза
нормы, содержащейся в п. 2 ст. 859 ГК РФ: "По требованию банка договор
банковского счета может быть расторгнут судом в следующих случаях: когда сумма
денежных средств, хранящихся на счете клиента, окажется ниже минимального
размера, предусмотренного банковскими правилами или договором, если такая
сумма не будет восстановлена в течение месяца со дня предупреждения банка об
этом". Необходимой совокупностью условий здесь будут выступать: во-первых,
отсутствие необходимой суммы средств на счете; во-вторых, непринятие клиентом
действий по их восстановлению в течение месяца; в-третьих, наличие
предупреждения банка об этом.
В альтернативной гипотезе сформулировано несколько условий, но в отличие
от сложной гипотезы наличие хотя бы одного из них приводит в действие правовую
норму. Например, в ст. 20 Закона "О банках и банковской деятельности"
определяются основания для отзыва лицензии на осуществление банковских
операций: установление недостоверности сведений, на основании которых выдана
лицензия; установление фактов недостоверности отчетных данных; неисполнение
требований федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, и т.д.
Наличие хотя бы одного из условий порождает у Банка России право на отзыв
лицензии.
Точно определенная гипотеза исключительно важна для правильного
применения нормы права. Без нее норма все равно что человек с завязанными
глазами. Без гипотезы правоприменительный орган действовал бы вслепую.
Неточное определение гипотезы влечет за собой неэффективность применения
норм, а иногда и вред или полный паралич нормы права.
Диспозиция - часть нормы права, содержащая само правило поведения
субъектов, согласно которому должны действовать участники правоотношения. В
ней изложена модель поведения субъектов. Другими словами, она определяет
права и обязанности, которые возникают у участников правоотношений при
наличии указанных в гипотезе юридических фактов. Без диспозиции норма права
бессмысленна. Какое же это правило поведения, если в нем не будет сердцевины -
самого правила! В зависимости от формы выражения диспозиции подразделяются
на управомочивающие, обязывающие и запрещающие. Характеристика этих
разновидностей диспозиций будет рассмотрена в параграфе, посвященном видам
правовых норм.
Санкция. В научной литературе и законодательстве почти всех стран термин
"санкция" употребляется в самом широком смысле и в разных значениях. Санкция -
часть правовой нормы, где содержится указание на меры государственного
принуждения (воздействия) в отношении правонарушителя. Санкция - разрешение,
подтверждение, утверждение чего-либо вышестоящим компетентным органом.
Санкция - поощрение за заслуги и достижение общепризнанного результата. В
учебных целях нами будет рассмотрено понятие санкции как части правовой нормы.
 В самом общем виде санкция как часть правовой нормы может указывать на
неблагоприятные последствия, возникающие в результате нарушения диспозиции,
или, наоборот, в ней могут содержаться последствия выполнения правила
поведения. Соответственно различаются и две разновидности санкций норм права:
наказательные и поощрительные. Рассмотрим характеристики каждой из
разновидностей санкций в отдельности.
Итак, первую разновидность санкции нормы права можно определить как
часть нормы права, предусматривающую меры государственного принуждения,
которые применяются в случае нарушения диспозиции. Санкция есть не что иное,
как нормативное закрепление мер государственного принуждения. По своему
характеру эти меры неблагоприятны для субъекта, так как предусматривают
ограничения личного, имущественного, организационного характера или
заключаются в психологическом порицании субъекта. Санкция как структурный
элемент правовой нормы неразрывно связана с диспозицией. Именно в своем
единстве (гипотезы, диспозиции и санкции) правовая норма может (способна)
выступать как властный регулятор общественных отношений.
В санкции определяются виды и пределы наказания (взыскания, меры
юридической ответственности), которые, в свою очередь, конкретизируются в акте
применения права. Например, в ст. 43 УК РФ указывается: "Наказание есть мера
государственного принуждения, назначаемая по приговору суда".
В санкциях определяются меры государственного принуждения,
неоднородные по своему содержанию. В уголовном праве - различные виды
уголовного наказания (штраф, исправительные работы, обязательные работы,
лишение свободы и т.д.). До принятия нового КоАП РФ в санкциях норм
административной ответственности закреплялись административные взыскания. В
настоящее время в санкциях административных норм закрепляются меры
административного наказания. В санкциях налоговых норм за совершение
налоговых правонарушений предусмотрены две меры ответственности - штраф и
пеня.
Санкция-поощрение - это структурный элемент нормы права,
предусматривающий вид и меру государственного одобрения субъекта,
применяемую в случае добровольного и заслуженного поведения, связанного со
"сверхисполнением" диспозиции либо достижением общепризнанного результата.
Поощрительные меры обеспечивают установленную государством модель
правомерного поведения, выступая в качестве определенного рычага, инструмента,
побуждающего к социально-активному правомерному поведению, являясь
одновременно и мерой воздаяния за достижение общественно полезного
результата. Например, за добросовестный труд работник может быть премирован,
ему может быть объявлена благодарность и т.д.
Итак, в санкции как структурном элементе правовой нормы могут
закрепляться: во-первых, меры государственного принуждения; во-вторых, меры
поощрения. Общими признаками для этих разновидностей санкций выступает их
формальная определенность, авторитетный, государственно-властный характер,
неразрывная связь с гипотезой и диспозицией правовой нормы. Авторитетность,
властный характер - это своеобразный общий знаменатель, объединяющий две
разновидности санкции.
 Санкции норм права можно классифицировать на виды по различным
основаниям. В зависимости от характера последствий они подразделяются на
наказательные и поощрительные. Отраслевая принадлежность позволяет
различать конституционные, уголовные, административные, гражданско-правовые,
финансовые, уголовно-процессуальные и гражданско-процессуальные санкции. В
зависимости от степени определенности санкции правовых норм делятся на
абсолютно-определенные и относительно определенные. В свою очередь,
относительно-определенные санкции классифицируются на относительно-
определенные с указанием на минимальный и максимальный размер (предел)
меры государственного принуждения и относительно-определенные с указанием
только на максимальный размер (предел) меры государственного принуждения.
Абсолютно-определенные санкции точно указывают меру государственного
воздействия, которая должна быть применена в случае нарушения данной нормы.
Относительно-определенные санкции устанавливают низший и высший или
только высший пределы меры государственного принуждения, применяемой к
правонарушителю.
В зависимости от количества видов мер государственного принуждения,
которые могут применяться, санкции бывают альтернативными и
безальтернативными. Альтернативная санкция оставляет у правоприменителя
выбор из нескольких видов мер государственного принуждения, указанных в
санкции, а безальтернативная санкция указывает только на единственно возможную
меру государственного принуждения.

§ 3. Соотношение нормы права и статьи нормативно-правового акта

Норма права и статья нормативного акта нетождественны, нередко они могут

не совпадать. Норма права - это правило поведения, состоящее из гипотезы,
диспозиции и санкции, а статья нормативно-правового акта - форма выражения
государственной воли, форма изложения мысли законодателя.
При этом законодатель может три элемента логической структуры включить в
одну статью нормативного акта или включить несколько норм в одну статью, а
может элементы нормы права закрепить в нескольких статьях одного и того же
нормативного акта или в нескольких статьях различных нормативных актов. Кроме
того, не следует забывать, что может иметь место относительное, а не полное
совпадение статьи нормативного акта и нормы права.
Например, в главе Налогового кодекса, посвященной налоговым
правонарушениям, статья может содержать в себе одну норму права и совпадать с
ней по объему, но не по структуре. Здесь ярко видна санкция нормы права.
Остальные же элементы нормы права (гипотеза и диспозиция), как правило, слиты
воедино в одном абзаце. Причем гипотеза в этом абзаце просматривается
достаточно отчетливо, а диспозиция подразумевается, и мы ее выявляем при
помощи логического способа толкования нормы права. Проиллюстрируем это на
примере. Статья 117 Налогового кодекса гласит: "Ведение деятельности
организацией или индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в
налоговом органе влечет за собой взыскание штрафа в размере 10% от доходов,
полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не
менее двадцати тысяч рублей". Правилом поведения (диспозицией) здесь будет
выступать совершение действий, направленных на постановку на учет в налоговом
органе или соблюдение запрета на ведение деятельности без постановки на учет в
налоговом органе. Гипотезой же является само ведение деятельности
организацией, индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в
налоговом органе. Таким образом, гипотеза и диспозиция выявляются из текста
одного абзаца статьи нормативно-правового акта.
Норма права и статья нормативного акта могут не совпадать по объему,
структуре, по способам изложения нормы права в статьях нормативного акта
(актов) и т.п. Однако это ни в коем случае не отрицает того, что норма права всегда
состоит из трех элементов (и имеет представительно-обязывающий характер).
Статья нормативного акта может даже содержать один из элементов нормы права,
но это не означает, что остальных двух ее элементов вообще не существует. Они
есть, но находятся в другой статье или в статьях этого нормативного акта или же в
нескольких статьях различных нормативных актов. Следовательно, несмотря на
имеющее место несовпадение статьи нормативного акта и нормы права, последняя
всегда состоит из трех элементов.
На конкретных примерах рассмотрим варианты соотношения нормы права и
статьи нормативного акта.
По объему возможны три варианта соотношения нормы права и статьи:
1) когда норма права и статья совпадают. Например, "заранее не обещанное
укрывательство особо тяжких преступлений наказывается штрафом в размере..."
(ст. 316 УК РФ): "укрывательство особо тяжких преступлений запрещено" - правило
поведения (диспозиция); "если заранее не обещанное укрывательство особо тяжких
преступлений совершено субъектом" - гипотеза нормы права; "влекут взыскание
штрафа в размере..." - санкция нормы права;
2) когда в одной статье содержится несколько норм права. Например, ст. 129
НК РФ состоит из двух пунктов. В первом пункте содержится запрет на отказ
эксперта, переводчика или специалиста от участия в налоговой проверке и санкция
за нарушение этого запрета; во втором пункте содержится запрет давать ложное
заключение экспертизы и осуществлять заведомо ложный перевод. За нарушение
данных запретов предусмотрены самостоятельные санкции, а гипотеза и
диспозиция выявляются из текста статьи логическим путем;
3) когда в статье нормативного акта закреплена часть нормы права,
некоторые юридические факты, само правило поведения или некоторые правовые
последствия.
По способу изложения в статье нормативного акта можно определить три
варианта соотношения нормы и статьи:
1) прямой способ изложения нормы, когда норма права непосредственно
(текстуально) излагается в статье нормативного акта;
2) отсылочный способ изложения нормы права имеет место тогда, когда
статья нормативного акта, не раскрывая вопроса по существу, отсылает к другой
конкретной статье, в которой содержится часть нормы права. Например, в п. 1 ст. 65
НК РФ говорится: "Налоговый кредит представляет собой изменение срока уплаты
налога на срок от трех месяцев до одного года при наличии хотя бы одного из
оснований, указанных в подпунктах 1-3 п. 2 ст. 64 настоящего Кодекса". Отсылочный
способ позволяет избежать большого и ненужного числа повторений,
скоординировать нормы между собой и сделать текст закона кратким и лаконичным;
3) бланкетный способ изложения имеет место тогда, когда статья отсылает не
к конкретной статье, а к законодательству вообще. Например, в п. 2 ст. 3 НК РФ
указывается: "Допускается установление особых видов пошлин либо
дифференцированных ставок таможенных пошлин в зависимости от страны
происхождения в соответствии с настоящим Кодексом и таможенным
законодательством Российской Федерации". Достоинство этого способа в том, что
сама норма может не меняться долгое время, тогда как законодательство, к
которому она отсылает, может изменяться.
По степени абстрактности возможны три варианта изложения нормы права в
статье нормативного акта:
1) абстрактное - это изложение нормы права с использованием абстрактных
понятий, обобщенно отражающих явления действительности. Абстрактная норма,
как правило, представлена в виде сжатой формулировки или оценочного понятия,
требующего пояснения. Так, в ст. 87 НК РФ сформулировано, что "если при
проведении камеральных и выездных налоговых проверок у налоговых органов
возникает необходимость получения информации...": "необходимость" - абстрактное
и оценочное понятие;
2) казуальное - это изложение юридического правила путем перечисления
однородных явлений. Например, в ст. 46 Закона "О Центральном банке Российской
Федерации (Банке России)" казуально перечисляется перечень операций и сделок,
которые имеет право осуществлять Центральный банк, а именно: предоставлять
кредиты; покупать и продавать государственные ценные бумаги; покупать и
продавать иностранную валюту; покупать и продавать облигации и т.д. Казуальный
способ предельно конкретизирует норму, ее легко применять, так как она
становится ясна и понятна, но казуальное изложение имеет и существенный
недостаток. Даже при малейшем развитии общественных отношений конкретные
формулировки уже не отражают их действительного содержания и создают
проблемы в правоприменительной деятельности;
3) смешанное изложение нормы права сочетает в себе абстрактные
формулировки и конкретные факты, т.е. сочетает в себе абстрактное и казуальное
изложение - два вышеизложенных варианта. В качестве примера процитируем п. 4
ст. 92 НК РФ: "В необходимых случаях при осмотре производятся фото- и
киносъемка, видеозапись, снимаются копии с документов или производятся другие
действия". Законодатель не поясняет, какие случаи являются необходимыми для
проведения фото- и киносъемки, т.е. абстрактно излагает гипотезу нормы права, но
одновременно казуально перечисляет перечень возможных действий.
В заключение отметим, что изложение элементов нормы права в одной или
нескольких статьях зависит от волеизъявления законодателя. Он стремится
экономить в нормативном акте место, избегать повторений и лаконично,
последовательно излагать юридические правила, для того чтобы обыкновенным
гражданам и правоприменительным органам было легче пользоваться
нормативным актом. Вот почему расхождение между нормой права и статьей
нормативного акта нельзя рассматривать как недостаток действующего
законодательства.

§ 4. Виды норм права

Современная система права складывается из огромного количества правовых

норм, что вполне понятно, так как в обществе действуют многочисленные
общественные отношения, в которых и зарождаются нормы права, в конечном счете
отражая все многообразие жизненных ситуаций. Если нормы права не
классифицировать, то их невозможно будет осмыслить, увидеть тенденции
развития норм и целенаправленно работать над их совершенствованием.
Классифицировать нормы права можно по различным основаниям. На основе
социального назначения и роли в правовой системе нормы права подразделяются
на две большие группы: исходные (учредительные, отправные) нормы и нормы -
правила поведения.
Исходные (учредительные, отправные) нормы характеризуются наиболее
высокой формой абстрагирования, а их главный признак - наиболее общий
характер и особая роль в механизме правового регулирования. Исходные нормы не
являются правилами поведения субъектов права в конкретной ситуации, а
содержат определенные положения, обеспечивающие действие норм - правил
поведения, а также законодательную и правоприменительную деятельность.
Например, на основе норм-принципов могут разрешаться правовые коллизии и
пробелы в действующем законодательстве, или нормы-принципы могут
предопределять законодательное развитие и совершенствование той или иной
отрасли права.
Основное отличие норм - правил поведения от исходных норм состоит в том,
что нормы - правила поведения непосредственно направлены на регулирование
общественных отношений, поведение людей, а воздействие исходных норм на
общественные отношения носит опосредованный характер.
Исходные нормы многообразны по своему содержанию, функциональному и
целевому предназначению, поэтому их можно классифицировать на следующие
виды: нормы-начала; нормы-принципы; нормы-задачи; нормы-цели; нормы-
дефиниции.
Нормы-начала отражают отправные моменты правового регламентирования
общественных отношений, правового положения человека в государстве, пределов
действия государства, закрепляют основы конституционного строя. Наибольшее
количество норм-начал содержится в Конституции Российской Федерации.
Нормы-принципы содержат руководящие идеи, в сжатой форме
характеризуют содержание права, его сущность и социальное назначение. Нормы-
принципы в действующем законодательстве могут иметь различные формы
выражения. Так, принцип может быть закреплен в специальной статье нормативно-
правового акта (ст. 3-7 УК РФ), а сами статьи так и называются "принцип
законности", "принцип справедливости", "принцип гуманизма" и т.д. Тот или иной
принцип можно выводить из совокупности статей, т.е. когда содержание одного
принципа излагается в нескольких статьях нормативного акта. Например, принцип
ответственности за виновно совершенное деяние в налоговых отношениях
вытекает из содержания ст. 106, п. 2 ст. 109, ст. 110, п. 2 п. 1 ст. 111 НК РФ. И,
наконец, тот или иной принцип может следовать (вытекать) из смысла всего
нормативно-правового акта.
В нормах-принципах могут закрепляться общеправовые принципы,
отраслевые и межотраслевые принципы, а также принципы отдельных правовых
институтов.
Нормы-цели - это определяющие предполагаемую модель какого-либо
состояния или процесса правовые установления, которых стремятся достичь
субъекты правотворческой, правореализаторской деятельности и общество в
целом. В таких нормах могут закрепляться цели, стоящие перед обществом,
государством, государственными органами. В них определяются цели отрасли
права или отдельного правового института. Например, в ст. 43 УК РФ закреплены
цели института наказания.
Нормы-задачи - это правовые установления, определяющие перечень тех
условий, проблем, которые необходимо разрешить при помощи правового
регулирования общественных отношений. В законодательстве часто
устанавливаются задачи всего нормативно-правового акта или задачи
государственных органов. Так, в Законе "О милиции" определяются задачи милиции
(ст. 2), а в другой статье этого закона указаны задачи криминальной милиции.
Нормы-дефиниции, или дефинитивные нормы, охватывают своим понятием
легальное (законодательное) определение правовых категорий и понятий, имеющих
наиболее важное значение. Такова, например, норма, определяющая понятие
наказания: "Наказание есть мера государственного принуждения, назначаемая по
приговору суда. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в
совершении преступления, и заключается в предусмотренных настоящим кодексом
лишении или ограничении прав и свобод этого лица" (ч. 1 ст. 43 УК РФ).
В зависимости от объема регулирования общественных отношений нормы
классифицируются на общие и специальные. Общие нормы регулируют род
общественных отношений, а специальные нормы регулируют вид общественных
отношений, существующий в рамках родового отношения. Объем правового
регулирования предопределяет отраслевое или межотраслевое значение общих
норм. Так, в первом случае общие нормы распространяют свое действие на все
институты той или иной отрасли права, а во втором - имеют значение для
нескольких отраслей права. Так, закрепленное в ст. 51 Конституции РФ право не
свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников
имеет значение для уголовно-процессуального и гражданско-процессуального
права, а также распространяет свое действие на процессуальную сферу в
налоговых и административных отношениях.
Специальные нормы регулируют вид родовых отношений, но уже с учетом их
специфики. Например, в Трудовом кодексе указываются общие основания для
прекращения трудового договора (увольнения), а в специальной главе,
посвященной труду педагогических работников, содержатся специальные
основания для увольнения работников образовательной сферы.
Другим основанием классификации норм права является предмет правового
регулирования. В зависимости от предмета правового регулирования (по
отраслевой принадлежности) они делятся на конституционные, административные,
уголовные, гражданские, экологические, семейные и т.д. В рамках этой же
классификации различают нормы материального и нормы процессуального права.
Различие между ними в том, что материальные нормы отвечают на вопрос "Что
регулируют нормы права?", а процессуальные - на вопрос "Как регулируют?".
Метод правового регулирования позволяет классифицировать нормы права
на следующие виды: императивные, диспозитивные, поощрительные,
рекомендательные.
Императивные нормы - это разновидность правовых норм, содержащих
властное предписание, не оставляющее свободы для усмотрения субъектом
варианта поведения. В императивных нормах в категоричной форме указывается
единственно возможный вариант поведения, отступление от которого влечет
применение мер государственного принуждения. Например, "кража запрещена",
"уклонение от уплаты налогов запрещено" или "врач обязан оказать помощь
больному", "налоговый инспектор обязан принять налоговую декларацию от
налогоплательщика" и т.п. Большинство норм конституционного, финансового,
административного, уголовного, уголовно-исполнительного и некоторых других
отраслей права являются императивными.
Диспозитивные нормы - это разновидность правовых норм, оставляющих
субъектам возможность выбора варианта поведения. Диспозитивные нормы
предоставляют субъектам возможность самим договориться о взаимных правах и
обязанностях. Например, стороны по договору аренды вправе установить
периодичность выплаты платежей, распределить, оговорить порядок ремонта,
арендуемого помещения, установить гарантии исполнения обязательств и т.д.
Диспозитивные нормы широко представлены в гражданском, семейном и трудовом
праве, но это не означает, что в конституционном, уголовном, финансовом и других
названных выше отраслях права нет диспозитивных норм. И наоборот,
вышесказанное не предполагает полного отсутствия императивных норм в
гражданском, семейном и трудовом праве.
Поощрительные нормы - это разновидность правовых норм, содержащих
модель правомерного поведения, обеспечиваемую поощрительными мерами,
сформулированными в санкции такой нормы. В санкции поощрительной нормы
фиксируются благоприятные последствия (меры вознаграждения или сокращение
объема обязанностей). Поощрительные нормы широко представлены в трудовом,
административном и уголовно-исполнительном праве. Более того, принципом
уголовно-исполнительного права выступает рациональное применение мер
поощрения (ст. 8 УИК РФ).
Рекомендательные нормы устанавливают варианты наиболее приемлемого
для государства и общества поведения. Они в мягкой форме указывают на
желательное развитие общественных отношений.
В зависимости от характера предписываемых правил поведения нормы права
могут быть обязывающими, запрещающими и управомочивающими.
Обязывающие нормы устанавливают обязанность для субъекта
правоотношения совершать определенные действия и требуют активного
поведения. Например, из положений ст. 124 УК РФ следует, что врач или иное лицо
обязаны оказать помощь больному.
 Запрещающие нормы предусматривают запрет на совершение тех или иных
действий. Например, служащим налоговых органов запрещено разглашать
сведения, составляющие налоговую тайну.
Управомочивающие нормы предоставляют право на совершение
определенных действий. При их изложении обычно употребляются выражения
"имеет право", "вправе", "может", "полномочия" или же эти слова подразумеваются.
Например, "право на необходимую оборону в равной степени имеют..." (ч. 3 ст. 33
УК РФ). Разновидностью управомочивающих норм можно назвать компетенционные
нормы, которые устанавливают компетенцию различных государственных органов и
служащих.
Деление норм права на обязывающие, запрещающие и управомочивающие
носит весьма условный характер. Между обязанностями и запретами существует
тесная логико-генетическая взаимосвязь. Так, обязанность совершать
определенное действие эквивалентна запрету бездействовать при указанных в
норме условиях, а любому правомочию всегда сопутствует правовая обязанность. В
приведенном выше примере это будет обязанность не превышать пределов
необходимой обороны.
Нормы права можно классифицировать и по иным основаниям: времени
действия и юридической силе. По времени действия они могут быть постоянными и
временного действия. В зависимости от юридической силы они подразделяются на
федеральные и региональные. В качестве особой разновидности можно выделить
нормы, содержащиеся в нормативных актах органов местного самоуправления.
Федеральные и региональные нормы, в свою очередь, можно подразделить на
содержащиеся в законах и подзаконных актах.

Контрольные вопросы

1. Назовите и раскройте признаки нормы права.

2. По каким основаниям нормы права классифицируются по видам?
3. Как соотносятся норма права и статья нормативно-правового акта?
4. Какие бывают способы изложения нормы права в статьях нормативно-
правовых актов?
5. Сопоставьте признаки права и признаки нормы права, что в них общего и
какие отличия?

Литература

Байтин М.И. Сущность права (Современное нормативное правопонимание на

грани двух веков). Саратов, 2001.
Братко А.Г. Банковское право России. М., 2003.
Коренев А.П. Нормы административного права и их применение. М., 1978.
Лучин В.О. Конституционные нормы и правоотношения. М., 1997.
Малько А.В. Льготная и поощрительная правовая политика. СПб., 2004.
 Малько А.В. Стимулы и ограничения в праве (Теоретико-информационный
аспект). Саратов, 1994.
Нормы советского права / под ред. М.И. Байтина и В.К. Бабаева. Саратов,
1987.
Петрова Г.О. Норма и правоотношение - средства уголовно-правового
регулирования. Н. Новгород, 1999.

Глава 11. Источники (формы) права

§ 1. Понятие формы и источника права

Источники (формы) права - это официально определенные формы внешнего

выражения права. Вопрос об источниках права был и остается дискуссионным.
Возникновение понятия "источники права" относится к тем временам, когда Тит
Ливий назвал Законы XII таблиц "источником всего публичного и частного права" в
том смысле, что эти законы представляли собой основу, на базе которой
складывалось и развивалось современное ему римское право.
Правовая наука, придав множество толкований этому понятию, превратила
данный вопрос в одну из самых сложных проблем правоведения.
М.А. Дьяконов писал: "Под источником права, с одной стороны, понимают те
творческие силы, которые содействуют объектированию права, создают те или
иные формы права, с другой - формы права, из которых черпаются сведения о том,
что в данное время в данном месте является положительным или действующим
правом. В древние исторические эпохи преобладающими формами права являются
обычай и договор. Позднее появляются и зачатки законодательной
деятельности"*(4).
Юридическая наука с точки зрения марксистской методологии пересмотрела
вопрос об источниках права. Необходимость признания общественной
закономерности действительным источником права для марксиста несомненна. В
противном случае оно лишается своей эффективности, ибо сама по себе
юридическая власть ничего решать не может.
Обращаясь к советским работам по теории и истории государства и права, мы
замечаем, что среди юристов не было достигнуто единого мнения о том, что,
собственно, понимать под термином "источник права". В исторической и историко-
правовой науке под источником права иногда понимают дошедшие до нас
памятники права. В то же время рассматриваются источники памятников права, т.е.
источники знаний, сведений о праве данного типа или страны.
В юридической литературе употребляется термин "источник права в
материальном смысле", под которым имелись в виду материальные условия жизни
общества как причина возникновения права данного исторического типа.
Понятие "источник права" применяется в юридической литературе в
юридическом или формальном смысле. Когда говорят об источниках права в
юридическом смысле, то имеют в виду различные формы закрепления результатов
нормотворческой деятельности. Авторы монографии "Марксистско-ленинская
общая теория государства и права" пишут: "Форма, в которой выражено правило,
сообщающая ему качество правовой нормы, называется источником права в
юридическом смысле".
Иногда вместо термина "источники права" употребляют понятие "внешняя
форма права". Внешней формой права являются способы установления правовых
норм. В юридической литературе за ними утвердилось традиционное название
"источник права".
Таким образом, когда говорят об источнике права, в одном случае имеют в
виду силу, которая создает право, и называют ее источником права в материальном
смысле; в других случаях имеют в виду форму выражения правовых норм, форму
права. По мнению А.Ф. Шебанова, применение в правовой литературе термина
"форма права" вместо "источник права" в формальном смысле более оправданно.
Некоторые авторы считают, что термин "источник права" удачнее, потому что автор
раскрывает значение нормативных актов, правового обычая, прецедента как
"способов оформления решений органов государственной власти, направленных на
создание, изменение или отмену правовых норм".
Было бы наиболее точным именовать источники права в юридическом
смысле формами установления и выражения правовых норм.

§ 2. Виды источников (форм) права

Каждая система права имеет определенные источники права. Применительно

к разным системам права известны следующие виды источников (форм) права:
правовой обычай, судебный прецедент, нормативно-правовой договор, нормативно-
правовой акт, юридическая доктрина.
Правовой обычай. Учение о происхождении обычного права имеет свою
историю. Римские юристы объясняли сущность происхождения устного обычного
права и писаного законодательства одинаково. В республиканский период
нормативность писаного закона признавалась соглашением народа, выраженным в
голосовании. Нормативность обычного права признавалась тоже соглашением
народа, но выраженным без голосования, молчаливо. Эти концепции
происхождения обычного права без существенных изменений и отклонений
сохранились вплоть до начала XIX в., когда историческая школа юристов
пересмотрела этот вопрос. Один из основателей этой школы - Пухта отмечал, что
источником обычного права является народное правосознание, которое считалось
проявлением народного духа, а в народном духе якобы мистически заложены идеи
права. Представление о народном духе как о мистическом носителе идеи права
вскоре было оспорено. В XIX в. были распространены две точки зрения по вопросу
о происхождении обычного права. Одна из них называлась теорией стихийного
образования обычая, вторая - теорией первоначального индивидуального
творчества. По первой теории, лежавшее в основе обычного права однообразное,
массовое поведение людей слагается стихийно и инстинктивно. Представители
другой точки зрения отмечали, что однообразное поведение слагается не стихийно,
а путем первоначальной деятельности отдельных, более сильных индивидов,
которым затем подражала остальная масса.
 Факты свидетельствуют о том, что нормы обычного права разных народов,
разделенных пространством и временем, часто сходны и даже тождественны. В
основе обычного права не может лежать нечто случайное, произвол или
усмотрение отдельного лица. Обычаи первобытного общества не могли быть ни
открыты, ни изобретены кем-либо, даже самой сильной личностью.
В нашей юридической и философской литературе предлагается много самых
различных определений понятия "обычай". Не вдаваясь в анализ понятия "обычай",
отметим лишь, что мы присоединяемся к точке зрения тех авторов, которые
выделяют его в качестве самостоятельного вида социальных норм.
Происхождение обычаев как самого первого вида социальных норм,
содержание и механизм регулирования общественных отношений при помощи
обычаев определяют их отличие от иных видов социальных норм.
На заре человечества правила поведения, сложившиеся в результате
многократно повторяющихся актов общественной жизни, вначале бессознательно
усваивались, а затем осознавались людьми как необходимые условия их жизни и
передавались из поколения в поколение.
Весьма рано приобретают значение обычая производственные навыки.
Строгое исполнение установившихся приемов работы было обусловлено
коллективным характером трудовых процессов, взаимной связанностью операций,
общей заинтересованностью в результатах труда. В наиболее важных случаях
производственная деятельность приобретала ритуальный характер. Все
значительные события в жизни человека также обставлялись торжественными
обрядами и церемониями религиозного свойства. Низкий уровень развития
производительных сил древнего общества делал человека зависимым от природы и
порождал у него фетишизацию стихийных природных сил, фантастические
религиозные взгляды на природу и человека. Но религия существовала не всегда. В
начальный период истории человечества религиозное мировоззрение
отсутствовало, и сознание людей на протяжении нескольких сотен тысячелетий
оставалось безрелигиозным.
Общество на всех этапах своего развития не может обходиться без
социального механизма, функции которого состоят в регулировании общественных
отношений, целенаправленности функционирования и развития общества в целом
и его отдельных элементов, важнейшим из которых является личность. Вначале
этот механизм был чрезвычайно прост. Действия отдельных людей и их общностей
регулировались стихийными привычками, не сформулированными в правилах.
Длительный период привычки усваивались человеком непосредственно из жизни,
путем простого подражания. Механизм социального регулирования усложнился,
когда вместе с развитием производства, общественных связей и отношений человек
из послушного раба привычек постепенно превращался в сознательного субъекта
общественной деятельности и приобретал способность оценивать свои поступки.
Примитивный характер производства материальных благ обусловливал
простоту связей между людьми и четкий механизм нормативного регулирования.
Единственным регулятором общественных отношений был обычай, и его
соблюдение обеспечивало внутри рода необходимый порядок. Характерная
особенность обычаев состояла в том, что они создавались непосредственно
обществом, соблюдались добровольно, выражали и защищали интересы всех
членов рода.
Формирование обычая является длительным и сложным процессом.
Возникнув, обычай живет долго, порой целые исторические эпохи и имеет
консервативный характер.
Исторический правовой обычай был первым источником права,
регулировавшим общественные отношения в родившемся из первобытно-
общинного строя государстве. Первые законодательные акты, принятые
государством на ранней стадии его развития, представляли собой свод обычаев,
действовавших еще в родовом строе. Первоначально и международное право
формировалось на основе межплеменных обычаев, которым государства придали
силу права. К числу таких обычаев относятся неприкосновенность представителей
другой стороны, верность данному слову и ряд других аналогичных элементарных
правил поведения, не обладавших ранее качествами права.
Марксизм объясняет трансформацию обычая в закон в неразрывной связи с
экономическим развитием общества. К. Маркс говорил: "...господствующая часть
общества заинтересована в том, чтобы возвести существующее положение в закон
и те его ограничения, которые даны обычаем и традицией, фиксировать как
законные ограничения". "При патриархальном строе, при кастовом строе, при
феодальном и цеховом строе разделение труда в обществе совершалось по
определенным правилам. Были ли эти правила установлены неким законодателем?
Нет. Вызванные к жизни первоначально условиями материального производства,
они были возведены в законы лишь гораздо позднее"*(5).
Родовой строй не знал, что такое право и обязанность в юридическом смысле
слова. Ф. Энгельс, характеризуя первобытно-общинный строй древних индейцев,
писал: "Для индейца не существует вопроса, является ли участие в общественных
делах, кровная месть или уплата выкупа за нее правом или обязанностью; такой
вопрос показался бы ему столь же нелепым, как и вопрос, является ли еда, сон,
охота правом или обязанностью?"*(6).
Большинство социальных норм доклассового строя рассматриваются
одновременно как обычаи и как нормы морали, нравственности и как веления
первобытной религии. Разделение на чисто нравственные или религиозные нормы
и на обычные нормы здесь невозможно.
С возникновением государства часть обычаев была трансформирована в
право. Обычное право, так же как и государство, в своем развитии постепенно
обнаруживает классовый характер. Вместе с тем в обычном праве долгое время
сохраняются пережитки первобытно-общинного строя. Так, например, государство
придает силу закона многим обычаям, существовавшим в родовом обществе
(обычай кровной мести, талион и т.д.)
Разделение социальных норм на обычные, нравственные и религиозные при
исследовании обычая затруднительно. Например, кровная месть есть право
каждого, вместе с тем и его обязанность. Кровная месть существовала у всех
народов мира с древнейших времен.
Всечеловеческий характер кровной мести объясняется необходимостью.
Другого способа защитить свободу, жизнь и имущество не существовало и в
известных условиях не могло существовать; обязанность мести - это высокий
нравственный и религиозный долг, забвение которого порождает изгнание из рода,
и наоборот, месть влекла за собой общий почет. Месть - институт
общечеловеческий.
У арабов месть считалась доблестью, мстителей восхваляли в песнях. Отказ
от мести считался позором. Измена, обман и другие подобные средства
дозволялись для мстителей. У древних германцев месть была обязанностью,
налагаемой родственными связями. По обычаю наследники убитого не могли
получить наследство, пока не отомстят за его смерть. Кровная месть существовала
у евреев: ближайший родственник убитого, который обязан был мстить, считался
опозоренным до тех пор, пока ему не удавалось смыть позор кровью обидчика.
Какими причинами было вызвано отмирание мести? Месть господствовала в
период первобытно-общинного строя. Вместе с расслоением первобытного
общества и ослаблением кровных связей ослабевала и месть. Месть была
религиозным долгом, следовательно, она могла существовать до тех пор, пока
была в соответствии с религиозными воззрениями, и должна была отмереть тогда,
когда религия осуждала и запрещала ее. Такой религией была христианская,
утвердившаяся в Древней Руси в конце X в. Заключение брака до принятия
христианства являлось частным и светским делом, а христианство превратило этот
акт в таинство. Воровство в племенных обществах считалось вопросом,
подлежащим разрешению между обидчиком и обиженным. Между тем
ветхозаветная религия возвела "не укради" на пьедестал божественной заповеди.
Церковь учила не проливать кровь, с появлением государства законом запрещался
обычай кровной мести, но фактическое уничтожение кровной мести в феодальном
обществе оставалось утопией.
В своем зарождении институт мести не имел никакого отношения к
государству и праву. В его основе лежали общественные отношения первобытного
строя. Возникновение и развитие кровной мести в истории человечества
характеризуется как социальное, а не биологическое явление.
После нескольких тысячелетий существования кровная месть постепенно
стала ограничиваться. По мере развития производительных сил и обмена у всех
народов она постепенно заменяется выкупом. Лишение жизни, нанесение телесных
повреждений, уничтожение имущества и различные межплеменные конфликты
стали рассматриваться как причинение материального ущерба. Это вызвало
появление композиций.
Факты свидетельствуют о том, что оскорбление, ранение, лишение жизни
человека, известные задолго до появления государства и права, оставались делом
пострадавших, частной расправы в течение определенного времени и после того,
как возникли государство и право.
Обычай, а затем и право не только ограничивали круг мстителей, но и места,
где разрешалось мстить. Так, по чешскому обычаю, если убийца был найден у
жены и она прикрывала своей одеждой или обнимала его, то мститель не касался
своей жертвы. У племен Центральной Австралии имелись священные пещеры, где
преследуемому обеспечивалась безопасность. У индейцев Калифорнии местами
убежища были храм, старые деревья, гробницы, города-убежища и т.д.
Постепенно обычай кровной мести стал изменяться государственной властью
в том направлении, что стало возможным сперва ограничить круг мстителей, а
затем откупаться от мести путем передачи родственникам убитого денежных сумм,
причем возмещение зависело от того, кто убит: свободный или раб, бедный или
богатый, должностное или частное лицо.
Договор Руси с Византией 911 г. предусматривал кровную месть, но
составители договора сделали шаг в сторону смягчения кровной мести. Закон
устанавливал для родственников убитого альтернативу - или отомстить убийце, или
потребовать выкуп.
По ст. I Русской Правды за убийство мстят близкие родственники: "Убьет муж
мужа, то мьстить брату брата, или сынови отца, либо отцю сына, или братучаду,
либо сестрину сынови". Напомним, что единое Древнерусское государство возникло
в IX в., а происхождение Древнейшей Правды относится к 1016 г. и представляет
собой законодательный акт, созданный князем Ярославом после восстания в 1015-
1016 гг. в Новгороде. После смерти Ярослава (1054) его сыновья "отменили мщение
смертью за убийство, установив денежный выкуп, а что касается всего остального,
то, как судил Ярослав, так решили судить и его сыновья" (ст. 2 Пространной
Правды). Таким образом, кровная месть юридически отменяется государством
только в середине XI в.
Примерами трансформации обычаев являются нормы Русской Правды,
относящиеся к процессуальному праву. Государство использовало такие виды
доказательств, как присяга, ордалии, показания свидетелей, известные
первобытно-общинному строю.
Русская Правда знает особые формы так называемого досудебного процесса.
Эти отношения регулировались статьями Русской Правды о "своде" и "гонении
следа", которые являются трансформированными обычными нормами.
Вопрос о том, что представлял собой свод, был предметом дискуссии среди
историков права. По мнению одних, свод - это порядок производства по делам о
восстановлении нарушенного права собственности. Другие считали свод начальной
стадией процесса. По мнению третьих, свод - это очная ставка. Наконец, по мнению
четвертых, свод был особым порядком уголовного производства. Свод - это порядок
(процедура) отыскания лиц, присвоивших чужую вещь либо раба и возвращения
вещи ее собственнику. По Русской Правде, "если кто опознает свою вещь,
потерянную им или украденную у него. то ему не (следует) говорить "это мое", но
(пусть скажет так) "пойди на свод (выясним), где ты взял (ее)". Если на своде
выявится (тот), кто виновен (в присвоении чужой вещи), то на того и выпадет
ответственность за воровство; тогда он (т.е. истец) возьмет свою вещь, ему же
будет платить виновный и за то, что пропало вместе с обнаруженной вещью...".
По Русской Правде, гонение следа заключается в розыске преступника, не
пойманного на месте преступления, по оставленным следам. Предполагалось, что
там, где теряются следы, находится преступник.
Существует концепция социологического плана, которая преобладающую
роль среди источников права отводит обычаю.
В противоположность указанной концепции позитивистская школа сводит
роль обычая на нет; в ее представлении он играет лишь самую малую роль в праве.
Французские и немецкие юристы в теории по-разному относятся к обычаю.
Французские юристы пытаются видеть в нем несколько устаревших источников
права, роль которого упала. В ФРГ, Швейцарии, Греции закон и обычай
рассматривают как два источника права одного плана.
Современные юристы романо-германской правовой семьи любой ценой
стремятся опереться в своих рассуждениях на законодательство.
Таким образом, за редкими исключениями, обычай потерял характер
самостоятельного источника права.
Юрист не должен автоматически применять обычаи; его обязанности -
критически относиться к обычаям, в частности, задавая себе вопрос: а разумны ли
они?
Судебный прецедент - это судебное решение по конкретному делу, имеющее
значение общеобязательного правила для такого же решения всех аналогичных
дел. Судебный прецедент является источником права в национальных системах
права, относящихся к правовой семье общего (прецедентного) права.
В дореволюционной литературе значение судебного прецедента как
источника права оценивалось различно. По мнению Г.В. Демченко, написавшего по
этому вопросу специальную монографию, "обязательность прецедента не может
зависеть только от того, дурным или хорошим признает его суд. В массе случаев
сила прецедента должна сохраниться и охраняться, несмотря на субъективное
мнение судьи. Часто гораздо важнее для права быть точно известным, чем
идеально совершенным. Если новое решение отступает от своего прецедента, то
точность приносится в жертву его рациональному развитию"*(7).
М.М. Ковалевский отмечал, что эволюция общества требует постепенной
выработки новых правил, регулирующих новые общественные отношения, правил,
которые могут вступать в коллизию с "существующим юридическим строем, что,
однако, не мешает им сперва получить скромное признание в форме судебных
приговоров, а затем быть включенным в общую систему права"*(8).
По-разному решался вопрос о соотношении обычая и судебного прецедента
как источников права. И.Г. Оршанский считал, что обычай не есть древнейшая
форма "проявления правового сознания в обществе, ему предшествует судебное
решение по каждому отдельному случаю"*(9). М.Ф. Владимирский-Буданов,
наоборот, полагал, что судебные решения основывались большей частью на
обычном праве, "собирая их, составитель собирал постановления обычного
права"*(10). В развитии судебной практики как формы образования права, писал
Э.Э. Понтович, есть "точки соприкосновения с развитием права обычного. на
практике обе эти формы правообразования сливаются воедино"*(11).
По мнению известного английского юриста Р. Кросса, прецедент,
законодательство и обычай - юридические источники права, потому что английское
право основано на том, что любой принцип, содержащийся в судебном решении,
имеет силу закона. Прецедент как источник права подчинен законодательству в том
смысле, что законом может быть отменено действие судебного решения*(12).
Судебный прецедент как самостоятельный источник древнерусского права
отчетливо выявлен в Русской Правде. Например, ст. 2 Пространной редакции,
установившая денежный выкуп за месть, во второй части гласит: "А что касается
всего остального, то как судил Ярослав, так решили судить и его сыновья".
В Русскую Правду проникли некоторые решения из практики судебных
органов. Так, в ст. 23 Краткой редакции говорится о княжеском конюхе, пасшем
стадо и убитом дорогобужцами, а князь Изяслав этих дорогобужцев судил: "А за
(убийство) старшего конюшего при стаде (платить) 80 гривен, как постановил
Изяслав, когда дорогобужцы убили его конюха".
Ссылки на конкретные случаи судебного решения находятся и в ст. 31 того же
списка: "А если (кто-либо) украдет коня или волов или (обокрадет) дом, да при этом
крал их один, то платить ему гривну (33 гривны) и тридцать резан; если воров будет
18 (даже 10), то (платить каждому) по три гривны и по 30 резан платить людям
(княжеским)".
Указание на судебное решение содержится и в ст. 40: "Если украдут овцу, козу
или свинью, притом одну овцу украли 10 (человек), то пусть положат по 60 резан
штрафа (каждый); а задержавшему (вора) платить 10 резан".
Как форма (источник) права юридический прецедент получил наиболее
широкое распространение в системе общего права Англии, США, Канады,
Австралии, где он имеет силу законодательного акта. Его элементы имеют место и
в российской правовой системе, что связано с деятельностью Конституционного,
Верховного и Высшего Арбитражного судов, руководящие разъяснения которых
кладут в основу решений конкретных юридических споров всеми нижестоящими
судебными органами.
В настоящее время распространенным источником права в арабских и
некоторых других странах остаются мусульманские религиозные воззрения.
Мусульманское право отличается от всех других правовых систем.
Мусульманское право в общих своих чертах сложилось в Арабском халифате
в VII-X вв. До середины XIX в. мусульманское право занимало центральное место в
правовых системах как арабских стран, входивших в состав Османской империи
(Египет, Ирак, Сирия, Ливан и др.), так и тех из них, которые формально сохранили
политическую самостоятельность.
Сравнительно медленные темпы общественного развития, преобладание
религиозной формы общественного сознания способствовали тому, что
мусульманское право вплоть до XIX в. с большим или меньшим успехом
удовлетворяло своему социальному содержанию и назначению.
Начиная со второй половины XIX в. мусульманское право претерпевает
серьезные изменения, связанные прежде всего с тем, что в правовых системах
наиболее развитых мусульманских стран оно постепенно уступило ведущее место
законодательству, основанному на рецепции западноевропейских образцов. К этому
свелись, например, реформы в области правовой надстройки Османской империи,
которые были объективно обусловлены, с одной стороны, развитием
капиталистических отношений, предоставлением определенных экономических и
политических прав местной буржуазии, а с другой - экспансией и укреплением
позиций иностранного капитала, политическим и идеологическим влиянием
западноевропейских держав на социальное развитие стран, входящих в состав
империи. Феодальное по своей сущности и неопределенное, архаичное по форме
мусульманское право в этих условиях оказалось более не в состоянии отвечать
потребностям регулирования широкого круга общественных отношений. В наиболее
радикальном виде эти изменения коснулись правовой системы Египта.
 В Сирии, Ливане, Ираке изменения правовых систем не были столь
глубокими. Несмотря на принятие ряда законов и кодексов, область применения
мусульманского права оставалась здесь очень широкой.
К началу XX в. лишь в странах Аравийского полуострова и Персидского
залива мусульманское право сохранило позиции и действовало в своем
традиционном виде. Правовые системы наиболее развитых арабских стран с
некоторыми отступлениями стали строиться по двум основным образцам: романо-
германскому - Египет, Сирия, Ливан, страны Магриба и англосаксонскому - Ирак,
Судан. За мусульманским правом здесь сохранилась роль регулятора брачно-
семейных, наследственных и некоторых других отношений среди мусульман, что
объясняется пережитками феодализма и глубоким влиянием ислама на
общественное сознание.
Аналогичная в целом оценка может быть дана и правовой системе Ирана, где
сфера действия мусульманского права значительно сузилась.
Ни в одной мусульманской стране мусульманское право не потеряло своих
позиций полностью. Исключение составляет лишь Турция.
Юридическая доктрина как источник права - это разработанные и
обоснованные учеными-юристами положения, конструкции, принципы о праве,
которые в тех или иных системах права имеют обязательную юридическую силу.
Юридическая доктрина была источником романо-германского права до XIX в., когда
место основного источника занял закон. Значительную роль юридическая доктрина
как источник права играет в мусульманском праве.
Доктрина в наши дни, так же как и в прошлом, составляет очень важный и
весьма жизненный источник права. Ее роль проявляется в том, что именно
доктрина создает и правовые понятия, которыми пользуется законодатель. Важна
роль доктрины в установлении тех методов, с помощью которых толкуют законы.
Законодатель часто лишь выражает те тенденции, которые установились в
доктрине.
Доктрина влияет на законодателя. Но доктрина играет также роль в
применении закона.
Договор нормативного содержания как источник права - это соглашение двух
или более субъектов права, в котором содержатся нормы права, регулирующие их
взаимоотношения.
В условиях реформирования политической и экономической систем в России,
когда существенно расширяются полномочия субъектов Федерации, хозяйственных
предприятий и отдельных граждан, нормативные договоры получают все более
широкое распространение в конституционном, трудовом, гражданском,
международном и других отраслях права.
Договор с нормативным содержанием имеет следующие свойства: 1) норму
общего характера; 2) добровольность заключения; 3) общность интереса; 4)
равенство сторон; 5) согласие участников по всем существенным аспектам
договора; 6) эквивалентность и, как правило, возмездность; 7) взаимную
ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее исполнение принятых
обязательств; 8) правовое обеспечение.
Нормативно-правовой акт как источник права - это письменный акт
государства, содержащий новые нормы действующего права.
 Нормативно-правовые акты являются основным источником права в системах
права романо-германской правовой семьи, к которой относится и правовая система
России.
По юридической силе нормативно-правовые акты делятся на законы и
подзаконные акты.
Наивысшей юридической силой в системе нормативно-правовых актов
обладает конституция. Она принимается посредством референдума (всенародного
голосования), Учредительным (или Конституционным) собранием или высшим
представительным органом (парламентом).
Законы принимаются, как правило, парламентом. Некоторые наиболее
важные законы принимаются путем референдума.
Подзаконные нормативно-правовые акты принимаются различными органами
исполнительной власти и должностными лицами в установленных законом
пределах. Подзаконный характер нормативных актов по общему правилу означает,
что они должны приниматься на основе и во исполнение действующих законов и
прежде всего Конституции страны.
Нормативный правовой акт как форма и источник права - это определенный
документ, который имеет письменную форму и является носителем правовой
информации. Он принимается от имени государства, обязателен к исполнению,
всегда облекается в установленную государственную форму: закона, указа,
постановления и т.д.
Основными субъектами, управомоченными на принятие нормативно-
правовых актов, являются органы государства, государственные учреждения и
государственные предприятия. Государство может наделить правотворческой
компетенцией и негосударственные органы и организации. Субъектом
правотворчества может выступить также народ (например, в порядке
референдума).
Нормативный правовой акт - это документ, с помощью которого либо
устанавливаются, либо изменяются, либо отменяются нормы права.
В нормативно-правовых актах нормы права получают свое официальное
закрепление и оформление, в связи с чем эти акты и становятся формой и
источником права.
Формой и источником права может являться такой нормативный акт, который
имеет юридическую силу, т.е. действует. Акт, не вступивший в силу или утративший
ее, формой и источником права не является.
Нормативный и нормативно-правовой акт - это не одно и то же. Понятие
"нормативный акт" шире, чем понятие "нормативно-правовой акт", так как
нормативными могут быть не только правовые, но и неправовые акты.
Неправовыми могут быть, например, уставы политических партий.
Не следует нормативный правовой акт отождествлять и с правовым актом, так
как правовыми бывают не только нормативные, но и ненормативные акты, которые
не содержат норм права, а содержат индивидуальные правовые предписания.
В зависимости от действия во времени нормативно-правовые акты принято
подразделять на постоянные и временные. Временные - это нормативные акты,
действие которых ограничено во времени.
 В зависимости от действия в пространстве нормативно-правовые акты
подразделяют на общие и местные, а в федеративных государствах - на
федеральные, региональные и местные.
В зависимости от действия по кругу лиц нормативно-правовые акты
подразделяются на общие, специальные и исключительные. Общие акты
распространяют свое действие на всех лиц, находящихся или проживающих на
территории государства (например, на всех граждан государства), специальные - на
определенные категории лиц (например, студентов). Исключительные - это акты,
исключающие определенную категорию субъектов общественных отношений из
сферы действия общих или специальных актов (например, нормативные акты,
исключающие уголовную и административную ответственность лиц, обладающих
дипломатическим иммунитетом).
По юридической силе нормативные правовые акты принято подразделять на
законы и подзаконные акты. Законы - это нормативные акты, обладающие высшей
юридической силой. Подзаконные акты - это нормативные акты, не обладающие
высшей юридической силой и уступающие по своей силе законам.
В каждом отдельно взятом государстве право может приобретать самые
разные формы своего внешнего выражения. Следовательно, могут существовать и
разные юридические источники права. Ими могут быть санкционированные
государственной властью обычаи, юридические (судебные или административные)
прецеденты, правовая доктрина, нормативные договоры, нормативные правовые
акты и т.д. Например, в нашей стране основными формами (источниками) права
являются только нормативные правовые акты. Санкционированные договоры
считаются не основными формами (источниками) права, а юридические
прецеденты в их классическом виде отсутствуют вообще.

Контрольные вопросы

1. Каково соотношение понятий "источник права" и "форма права"?

2. Почему существует такое многообразие форм права?
3. В чем заключается специфика нормативных договоров?
4. Чем отличаются законы от иных нормативно-правовых актов?
5. Каковы виды подзаконных актов?

Литература

Конституция. Закон. Подзаконный акт / под ред. Ю.А. Тихомирова. М., 1994.
Концепции развития российского законодательства. М., 2004.
Лучин В.О., Мазуров А.В. Указы Президента РФ. М., 2000.
Марченко М.Н. Источники права. М., 2005.
Обычное право в России: проблемы теории, истории и практики. Р.н/Д., 1999.
Российская правовая политика: курс лекций / под ред. Н.И. Матузова и
А.В. Малько. М., 2003.
 Теория государства и права: курс лекций / под ред. Н.И. Матузова и
А.В. Малько. 2-е изд. М., 2005.
Тихомиров Ю.А., Котелевская И.В. Правовые акты. М., 1999.
Финансовое право / отв. ред. М.В. Карасева. М., 2002.
Тосунян Т.А., Викулин А.Ю. Финансовое право. М., 2002.

Глава 12. Система права

§ 1. Понятие и структурные элементы системы права

Право представляет собой не хаотичный набор правовых норм, а строгую и

согласованную систему, целостный комплекс взаимосвязанных и согласованных
элементов, находящихся в состоянии соподчинения, координации, функциональной
зависимости и т.п. Система права отражает его внутреннее строение, которое не
является произвольным усмотрением законодателя, а складывается как отражение
реально существующих и развивающихся общественных отношений.
Итак, под системой права понимается его объективно сложившаяся
внутренняя структура, состоящая из взаимосогласованных элементов (норм,
институтов, подотраслей и отраслей права). Чтобы понять, что такое система
права, необходимо ответить как минимум на два вопроса: из каких элементов
состоит система права? как согласованы и взаимосвязаны между собой эти
элементы? В зависимости от сложности (их делимости) элементами системы права
выступают отрасль права, подотрасль права, правовой институт, норма права.
Взаимосвязь элементов проявляется в согласованности, непротиворечивости и
обусловленности социально-экономическими, политическими, национальными,
религиозными, культурными и историческими факторами, что в конечном счете
придает системе права целостность.
Рассмотрим элементы системы права.
Норма права - первичный структурный элемент системы права. Это
исходящее от государства общеобязательное правило поведения властного
характера. Норма права самостоятельно регулирует какую-то одну сторону
общественного отношения, так как для правового регламентирования отношения
часто требуется взаимодействие комплекса норм, например материальных и
процессуальных.
Отрасль права - это обособленная, автономная и упорядоченная
совокупность юридических норм (которые складываются в институты и подотрасли),
регулирующая однородные общественные отношения при помощи специфических
методов. Для образования отрасли права имеет значение ряд наиболее важных
характеристик.
Во-первых, своеобразие тех или иных отношений, которые регулируются
отраслью права. Например, финансовое право регулирует отношения,
возникающие в процессе финансовой деятельности государства, а
административное - управленческие отношения.
 Во-вторых, удельный вес подобных отношений. Например, с развитием
исправительных и исполнительных отношений из уголовного права выделилось
исправительно-трудовое право, которое затем преобразовалось в уголовно-
исполнительное право.
В-третьих, невозможность урегулировать возникшие отношения с помощью
норм других отраслей права. Например, гражданско-процессуальные отношения
обладают своей спецификой и их нельзя урегулировать при помощи норм
гражданского права.
В-четвертых, необходимость применения особого метода правового
регулирования. К примеру, гражданско-процессуальные отношения не могут быть
урегулированы при помощи диспозитивного метода, свойственного для
гражданского права, поэтому в этих отношениях применяется императивный метод
правового регулирования.
Подотрасль права - это совокупность норм, регулирующая вид общественных
отношений, существующий в рамках определенного рода отношений. Например,
финансовые отношения многообразны, а само финансовое право подразделяется
на подотрасли налогового, валютного и бюджетного права. Подотрасли регулируют
отношения, характеризующиеся своей спецификой и определенной видовой
обособленностью.
Институт права - это сравнительно небольшая устойчивая группа правовых
норм, регулирующая более узкую группу отношений по сравнению с подотраслью
права. Например, в рамках финансового права существует подотрасль налогового
права, а в подотрасли налогового права - институт налоговой ответственности,
институт налогового расследования (налогово-процессуальный институт). Таким
образом, правовые институты призваны регулировать отдельные стороны
общественных отношений, отражая их своеобразие. Следует отметить, что не все
отрасли права характеризуются делением на подотрасли и правовые институты.
Так, в некоторых отраслях права существуют только правовые институты.
Например, в семейном праве - институт опеки, институт брака, институт
алиментных обязательств, институт лишения и ограничения родительских прав
и т.д. Сказанное не означает, что в семейном праве не смогут сложиться
относительно обособленные подотрасли, так как система права не является
неизменной, она, как и вся социальная действительность, находится в постоянном
развитии.
В любой системе права принято выделять своеобразный базис, на котором
основываются другие элементы системы права. В роли такой основы выступает
Конституционное право России. Нормы конституционного права обладают
наивысшей юридической силой, непосредственным действием и оказывают
воздействие на формирование и развитие всей системы права. Конституционное
право призвано обеспечить непротиворечивость всей системы правовых норм. Оно
определяет общие принципы права и механизмы правового воздействия
практически на все группы общественных отношений и изначально задает характер
и специфику всех остальных отраслей права, является "главным" по отношению к
другим структурным элементам системы права.
В системе права помимо его основы выделяются еще и профилирующие
отрасли, к которым относят: конституционное право (это и основа и одновременно
профилирующая отрасль), административное право, гражданское право и
уголовное право. Таким профилирующим отраслям, как уголовное право и
гражданское право, сопутствуют соответствующие процессуальные отрасли:
уголовно-процессуальное право и гражданско-процессуальное право
(конституционно-процессуальное и административно-процессуальное право
находятся в стадии формирования, и их рассматривают как соответствующие
подотрасли).
Вторую группу отраслей составляют специальные отрасли, которые
максимально учитывают специфику тех или иных общественных отношений, а их
появление было обусловлено объективными процессами отраслевой
специализации. К таким отраслям права относятся: трудовое право, семейное
право, уголовно-исполнительное право, финансовое право, право социального
обеспечения, земельное право и экологическое право.
Деление системы права на отрасли, подотрасли, правовые институты не
является единственным. Так, в системе права выделяются два больших элемента
(блока): процессуальное право и материальное право. Соответственно нормы
материального права определяют права и обязанности участников общественных
отношений, а нормы процессуального права - сам порядок реализации прав и
обязанностей. Если сопоставлять материальное и процессуальное право с
существующими отраслями права, то одни отрасли можно отнести к материальным,
другие - к процессуальным, а некоторые представляют симбиоз материальных и
процессуальных норм. Например, уголовное и гражданское право - материальные
отрасли права, уголовно-процессуальное и гражданско-процессуальное право -
процессуальные отрасли права, а финансовое и уголовно-исполнительное право
состоят из материальных и процессуальных норм. В системе права выделяют
частное и публичное право (о чем пойдет речь в отдельном параграфе).
Система права не является застывшим образованием, она находится в
постоянном движении, появляются новые отрасли, подотрасли, правовые
институты. Так, в настоящее время сложились предпосылки для выделения
налогового права в самостоятельную отрасль права, активно формируются
институты налогового и бюджетного процесса, имеются тенденции к обособлению
из гражданско-процессуального права арбитражно-процессуального права, которое
в настоящее время является его подотраслью, и т.д.

§ 2. Предмет и метод правового регулирования как основания деления

системы права на отрасли

Для деления норм права на отрасли используют два критерия: предмет и

метод правового регулирования. Если предмет отвечает на вопрос, что регулирует
право, то метод - как регулирует. Если предмет является материальным критерием,
то метод - формальным.
Под предметом понимается то, что регулирует право, т.е. определенные виды
общественных отношений, которые объективно нуждаются в правовой
регламентации. Общественные отношения выступают в качестве главного
объективного критерия деления права на отрасли и институты. Структура этих
отношений, их тип, род, вид обусловливают в определенной степени и структурное
деление права на отрасли и институты. Например, гражданское право регулирует
имущественные и личные неимущественные отношения, трудовое - отношения
между работником и работодателем, финансовое - отношения, складывающиеся в
процессе финансовой деятельности государства. Сами общественные отношения
имеют сложную структуру, в которую включены: субъекты общественных
отношений; предметы материального мира; социальные взаимосвязи;
общественные события, обстоятельства, выступающие причинами возникновения
или прекращения общественных отношений.
Однако некоторые разновидности общественных отношений могут
регулироваться двумя, а иногда и более отраслями права. Так, имущественные
отношения регулируются гражданским и финансовым правом, а некоторые их
разновидности еще и административным. Уголовное право может вторгаться в
сферу имущественных отношений, когда виновному лицу назначается наказание в
виде штрафа и он исполняется принудительно. Становится очевидно, что одного
критерия для деления права на отрасли и институты явно недостаточно. Поэтому в
науке существует и второй критерий - метод правового регулирования.
Метод правового регулирования - это совокупность приемов, способов
юридического воздействия на поведение субъектов общественных отношений.
Основные характеристики метода правового регулирования включают: основания
возникновения прав и обязанностей сторон регулируемого отношения; способы
взаимосвязи прав и обязанностей участников правоотношений; характер
юридических средств обеспечения прав и обязанностей в правоотношении
(особенности санкций, юридических процедур и т.п.).
На основе указанных характеристик выделяют императивный, диспозитивный,
поощрительный и рекомендательный методы правового регулирования.
Императивный метод правового регулирования характеризуется
неравноправием сторон, отношениями власти и подчинения, когда один субъект
должен строго следовать предписаниям, указанным в правовых нормах, и
подчиняться требованиям, исходящим от другого субъекта правоотношения.
Императивный метод не предоставляет возможности субъектам самим
договориться о взаимных правах и обязанностях. Для императивного метода
правового регулирования свойственно установление запретов на совершение тех
или иных действий, или обязанностей совершить определенное в диспозиции
правовой нормы действие. Правоотношения, основанные на императивном методе
правового регулирования, возникают помимо воли одной из сторон, вне
зависимости от ее желания. К примеру, уголовно-процессуальное правоотношение
возникает по факту обнаружения преступления и не зависит от волеизъявления
преступника.
На императивном методе основано конституционное право, уголовное право,
уголовно-процессуальное и некоторые другие отрасли права. Сказанное не
означает, что в этих отраслях права существует только императивный метод
правового регулирования, а лишь подчеркивается его преобладающее значение.
Например, на отдельных элементах диспозитивного метода в уголовном праве
основан институт необходимой обороны. Так, все граждане без исключения
наделены правом на необходимую оборону, которую могут реализовать в случае
общественно опасного посягательства, а могут и избежать нападения, т.е. не
причинять вреда преступнику. Если говорить обывательским языком, можешь
обороняться, а можешь убежать, но в любом случае действия будут являться
правомерными. В уголовно-процессуальном праве существуют отдельные
элементы диспозитивности, например, дела частного обвинения (о клевете,
оскорблении и некоторые другие) возбуждаются по жалобе потерпевшего и
прекращаются примирением сторон.
Диспозитивный метод правового регулирования характеризуется
равноправием сторон и предоставляет субъектам возможность в пределах закона
урегулировать отношения по своему усмотрению. Такие правоотношения возникают
по обоюдному волеизъявлению субъектов. Диспозитивный метод основан на
дозволениях, но дозволения нельзя понимать как вседозволенность и возможность
поступать любым образом. Суть диспозитивного метода заключается в
предоставлении субъектам права возможности самим договориться о взаимных
правах и обязанностях, по своему усмотрению вступать в правовые отношения.
Если они договорились о правах и обязанностях, то обязаны следовать
установленным предписаниям, а их нарушение повлечет применение мер
государственного принуждения. Впрочем, чертой диспозитивного метода является и
возможность (в пределах закона) договориться о мерах ответственности в случаях
нарушения обязательства. Например, в гражданском праве существуют договорная
и законная неустойка. Диспозитивный метод характерен для гражданского права,
семейного права, большей части институтов трудового права. Для этих отраслей
права он выступает в качестве основного метода, а в меньшей степени им
свойственен императивный метод правового регулирования, который является для
них дополнительным.
Поощрительный метод правового регулирования основан на предоставлении
субъектам дополнительных благ (поощрений) и действует при помощи особой
разновидности правовых норм - поощрительных, в структуре которых содержится
санкция-поощрение, а диспозиции этих норм в мягкой форме предписывают
желаемый для общества вариант поведения. Его можно охарактеризовать как
метод вознаграждения за определенное заслуженное поведение. В уголовно-
исполнительном праве поощрительный метод сочетается с императивным методом.
Например, правомерное поведение осужденных влечет за собой смягчение режима
и условий отбывания наказания (их переводят на более мягкий режим, им
предоставляются дополнительные свидания, передачи, отпуска с выездом за
пределы колонии и т.п.), а несоблюдение норм уголовно-исполнительного права
приводит к ужесточению порядка и условий отбывания наказания. Поощрительный
метод широко представлен в трудовом праве, и практически любые отрасли права в
своей структуре содержат отдельные поощрительные нормы.
Рекомендательный метод - метод совета поступать так, как это желательно
для общества и государства, который схож с диспозитивным методом, так как
предлагает субъекту самостоятельно определить желательный вариант поведения
с учетом различных условий и возможностей.
Предмет и метод в науке рассматривают как основные критерии деления
права на отрасли и правовые институты, но кроме них выделяют еще и
дополнительные: вид юридической ответственности и отраслевые принципы.
 § 3. Частное и публичное право

Последнее десятилетие характеризуется оживлением дискуссий о системе

права, ее классифицирующих критериях, и актуальным становится вопрос деления
права на публичное и частное. Интерес к такой классификации среди российских
ученых-правоведов объясняется тем, что в советский период развития правовых
наук (по идеологическим соображениям) полностью отвергалось существование
частного права. Кроме того, отсутствие деления системы права на частное и
публичное было обусловлено и отсутствием института частной собственности в
правовой системе СССР.
В современной структуре права юридические нормы можно подразделить на
две большие группы: частное и публичное право.
Частное право - это упорядоченная совокупность юридических норм,
регулирующих отношения частных лиц при помощи диспозитивного метода
правового регулирования. Частное право основывается на возможности, а не
необходимости, для него характерна автономия сторон, децентрализация
регулирования. Публичное же право образуют нормы, закрепляющие порядок
деятельности органов государственной власти и управления.
Частное и публичное право соотносятся между собой как две
взаимодействующие системы. Статья 2 Конституции России определяет права и
свободы человека и гражданина как высшую ценность государства. Однако
интересы общественного развития, обеспечения правопорядка и защиты общества
от правонарушений требуют для защиты публичных интересов наличия механизма
ограничения прав человека, т.е. определяются права общества, государства по
отношению к конкретному лицу (ч. 3 ст. 55 Конституции РФ). Поэтому всю систему
норм условно можно разделить на две группы: нормы, определяющие права
частных субъектов и отношения между ними, и нормы, определяющие статус
публичных субъектов и реализацию их полномочий.
В современной России в качестве публичных субъектов могут выступать
только органы, реализующие государственную власть либо муниципальные
полномочия. Соответственно те отрасли права, которые обслуживают данные
правоотношения, являются публичными. Это конституционное, административное,
финансовое, уголовное, уголовно-исполнительное право и т.д., а также все
процессуальные отрасли права. Остальные отрасли права, регулирующие
общественные отношения с участием частных субъектов, действующих в своих
собственных интересах, образуют блок так называемых частных отраслей права:
гражданское, семейное и отчасти трудовое право.
Безусловно, не существует абсолютно-публичных или абсолютно-частных
отраслей права. В любой отрасли права, относящейся к публично-правовому блоку,
существуют отдельные элементы и механизмы, основанные на методе власти и
подчинения и выражающие интересы не отдельных субъектов, а всего общества в
целом и государственные интересы. Например, в семейном праве есть институт
лишения и ограничения родительских прав, взыскания алиментов. В трудовом
праве институт дисциплинарной ответственности, да и вся дисциплина труда
основывается на императивном методе правового регулирования, который разумно
сочетается с поощрительным методом.
Ученые выделяют следующие критерии, в зависимости от которых те или
иные нормы права относят к частному либо публичному праву: 1) интерес (если
частное право призвано регулировать личные интересы, то публичное -
общественные, государственные); 2) предмет правового регулирования (если
частному праву свойственны нормы, регулирующие имущественные отношения, то
публичному - неимущественные); 3) метод правового регулирования (если в
частном праве господствует метод координации, то в публичном - субординации); 4)
субъектный состав (если частное право регулирует отношения частных лиц между
собой, то публичное право - частных лиц с государством либо государственных
органов между собой).
В настоящее время в правовой системе России все больше утверждаются
такие институты частного права, как право наследуемого пожизненного владения,
интеллектуальной собственности, частной собственности, возмещения морального
ущерба и др.
Признавая важность и значение такой классификации, необходимо отметить,
что выделение частного и публичного права имеет достаточно условный характер и
ориентировано прежде всего на определение места и роли частного права в общем
механизме правового регулирования. Нормы частного права, закрепляя права и
обязанности человека, обеспечиваются соответствующим механизмом
принуждения к соблюдению прав и обязанностей, однако в отличие от публичного
права применение принуждения зависит от волеизъявления потерпевшей стороны.

§ 4. Общая характеристика отраслей российского права

Отрасль права - это обособленная, автономная и упорядоченная

совокупность юридических норм, регулирующих однородные общественные
отношения при помощи специфических для нее методов. Дать общую
характеристику отраслей права означает рассмотреть конкретный предмет и
доминирующий метод правового регулирования, а также указать вид юридической
ответственности, существующий в той или иной отрасли права.
Конституционное право - ведущая отрасль всей системы права (ее базис,
основа), представляющая собой совокупность правовых норм, определяющих
основы конституционного строя, правовое положение человека и гражданина и
закрепляющих государственное устройство, систему государственной власти и
местного самоуправления. Конституционное право устанавливает принципы
формирования, деятельности и структуру представительной, исполнительной и
судебной власти, политическую систему, федеративное устройство, правовое
положение граждан, их права, свободы и обязанности и т.д. Главным нормативным
актом этой отрасли права является Конституция Российской Федерации,
обладающая высшей юридической силой и выступающая законом прямого
действия. Доминирующий метод конституционного права - императивный. Вид
юридической ответственности - конституционная.
 Административное право регулирует управленческие отношения,
возникающие в процессе исполнительно-распорядительной деятельности
государства, государственных органов и должностных лиц. Нормами
административного права регулируются публичные отношения власти и
подчинения, в которых одной из сторон обязательно выступает исполнительный
орган власти, наделенный государственно-властными полномочиями. Вид
юридической ответственности - административная.
Гражданское право - ведущая, базовая отрасль права, предметом
регулирования которой являются имущественные и связанные с ними
неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и
имущественной самостоятельности их участников. Следует иметь в виду, что не все
имущественные отношения регулируются гражданским правом, а только такие, в
которых стороны юридически равны (продавец - покупатель; арендатор -
арендодатель; должник - кредитор). В гражданском праве имущественные
отношения не строятся по методу власти и подчинения, как это происходит в
финансовом праве. Гражданское право состоит из многочисленных подотраслей:
наследственное право, изобретательское право, патентное право и т.д. Главный
метод правового регулирования - диспозитивный. Вид юридической
ответственности - гражданско-правовая.
Семейное право до недавнего времени считали частью гражданского права
(его подотраслью), а в настоящее время большинство ученых пришло к выводу о
его самостоятельности. Семейное право тесно связано с гражданским правом, но
это самостоятельная отрасль права, регулирующая группу общественных
отношений, носящих семейно-правовой характер: порядок и условия заключения
брака; права и обязанности лиц, вступающих в брак; порядок и условия
прекращения брака; личные неимущественные и имущественные отношения между
членами семьи и другими родственниками, а также между бывшими членами
семьи; формы и порядок устройства детей, оставшихся без попечения родителей.
Основной нормативный акт - Семейный кодекс РФ. Ведущий метод -
диспозитивный. Семейное право лишено самостоятельного института
ответственности. Нормы семейного права охраняются от их нарушения нормами
гражданского, уголовного и административного права.
Трудовое право - отрасль права, регулирующая труд работников на
предприятиях, в учреждениях и организациях. Трудовое право регламентирует
отношения рабочих и служащих с работодателем; администрации с трудовым
коллективом по поводу участия работников в управлении производством;
установления условий труда; рассмотрения трудовых споров и охраны труда. В
трудовом праве разумно сочетаются диспозитивный, императивный и
поощрительный методы правового регулирования. Основной нормативно-правовой
акт - Трудовой кодекс РФ. В трудовом праве существует два вида юридической
ответственности: дисциплинарная и материальная.
Уголовное право. Длительное время в юридической науке считалось, что
уголовное право лишено собственного предмета правового регулирования.
Развитие научной мысли привело ученых к выводу, что уголовное право регулируют
отношения, возникающие между преступником и государственными органами,
наделенными полномочиями применять меры уголовно-правового воздействия, а
позднее стали приходить к выводу, что уголовное право регулирует и отношения,
взятые под уголовно-правовую охрану. Уголовное право объединяет правовые
нормы, которые устанавливают, какие деяния являются преступлениями и какие
наказания, а также иные меры уголовно-правового воздействия применяются к
лицам, их совершившим, определяют основания уголовной ответственности,
освобождения от нее, наказания.
Уголовное право - это отрасль права, регулирующая отношения, взятые под
уголовно-правовую охрану, и отношения, возникающие в связи с совершением
лицом преступления по поводу применения к нему мер уголовно-правового
воздействия. В предмет уголовного права входят две относительно
самостоятельные части: 1) наиболее важные и ценные для личности и государства
общественные отношения, перечисленные в ч. 1 ст. 2 УК РФ, в рамках которых
осуществляется поведение лица, урегулированное уголовным законом; 2)
общественные отношения, возникающие вследствие совершения преступления.
Уголовное право использует императивный метод правового регулирования,
основанный на запрещении тех или иных действий или возложении обязанности
совершить определенные действия. Основной нормативно-правовой акт -
Уголовный кодекс РФ. Часто уголовное право называют еще и отраслью уголовной
ответственности. Конечно, уголовное право регулирует уголовную ответственность,
но сводить все уголовное право к институту уголовной ответственности не совсем
верно. В уголовном праве существует институт обстоятельств, исключающих
преступность деяния, принудительных мер медицинского характера и т.д., которые
с уголовной ответственностью связаны, но ею не являются.
Уголовно-исполнительное право - это отрасль права, регулирующая
отношения, возникающие в связи с исполнением всех видов наказаний и иных мер
уголовно-правового характера. Прародителем уголовно-исполнительного права
можно назвать уголовное право, так как уголовно-исполнительное право по мере
специализации общественных отношений и появления новых методов правового
регулирования отделилось от уголовного права. Приблизительно с середины 60-х гг.
XX в. уголовно-исполнительное право стали признавать самостоятельной отраслью
права.
В определенной степени уголовно-исполнительные отношения производны от
уголовно-правовых отношений, так как они не могут возникнуть без возникновения и
развития уголовно-правовых отношений. Уголовно-исполнительное право
устанавливает сам порядок и условия отбывания наказания, определяет правовой
статус осужденных и органов, исполняющих наказания, регламентирует
применение средств исправления и т.д. Основной метод уголовно-исполнительного
права - императивный, который в процессе исполнения наказания активно
сочетается с поощрительным методом правового регулирования, а стимулирование
правопослушного поведения выступает одним из принципов уголовно-
исполнительного права (ст. 8 УИК РФ). Основной нормативно-правовой акт -
Уголовно-исполнительный кодекс РФ. Вид ответственности - дисциплинарная
ответственность осужденных (уголовно-исполнительная).
Уголовно-процессуальное право - это совокупность юридических норм,
определяющих задачи, принципы, круг участников уголовного процесса, их права,
обязанности и другие положения судопроизводства и регламентирующих порядок
возбуждения уголовных дел, их расследования и рассмотрения в суде. Уголовно-
процессуальное право тесно связано с нормами уголовного права, так как в итоге
вся деятельность компетентных органов, осуществляющих расследование или
рассмотрение уголовных дел, направлена на получение ответа на вопрос, имел ли
место юридический факт преступления в действительности. Основополагающий
нормативный акт - Уголовно-процессуальный кодекс РФ. Ведущий метод правового
регулирования - императивный. Вид ответственности - уголовно-процессуальная.
Гражданско-процессуальное право - это совокупность юридических норм,
регулирующих порядок разбирательства и разрешения судом гражданских дел.
Основной метод - императивный. Основополагающие нормативно-правовые акты:
Гражданский процессуальный кодекс РФ и Арбитражный процессуальный кодекс
РФ. В отличие от уголовно-процессуального права по общему правилу в
гражданско-процессуальном праве не действует принцип публичности, т.е. иск
(жалоба, заявления и т.п.) начинает рассматриваться только при условии
волеизъявления одной из сторон. Тогда как в уголовном процессе по общему
правилу дело возбуждается без наличия жалобы потерпевшего. В гражданско-
процессуальном праве существует самостоятельный вид ответственности -
гражданско-процессуальная.

Контрольные вопросы

1. Что такое система права и из каких элементов она состоит?

2. Раскройте классифицирующие критерии системы права.
3. В чем отличия между частным и публичным правом?
4. Дайте общую характеристику отраслей права.
5. Раскройте характеристики методов правового регулирования.

Литература

Винницкий Д.В. Предмет российского налогового права // Журнал российского

права. 2002. N 10.
Гущина Н.А. Система права и система законодательства: соотношение,
перспективы развития // Правоведение. 2003. N 5.
Карасева М.В. Финансовое право России в XXI веке: иные акценты //
Правоведение. 2002. N 5.
Кононов А.А. Общенаучная концепция системы права // Правоведение. 2003.
N 3.
Курдюк Г.П., Бутько Л.В. Отрасль права: эволюционирование и перспективы.
Краснодар, 2004.
Липинский Д.А. О системе права и видах юридической ответственности //
Правоведение. 2003. N 2.
Матузов Н.И. Правовая система и личность. Саратов, 1987.
Петров Д.Е. Отрасль права. Саратов, 2004.
 Разуваев Н.В. Правовая система и критерии отраслевой дифференциации
права // Правоведение. 2002. N 3.
Тихомиров Ю.А., Талапина Т.В. О кодификации и кодексах // Журнал
российского права. 2003. N 3.

Глава 13. Правотворчество и систематизация законодательства

§ 1. Правотворчество: понятие, принципы, виды

Правотворчество - это деятельность компетентных органов по принятию,

изменению и отмене правовых норм.
Субъектами правотворчества могут выступать государственные органы,
органы местного самоуправления, общественные организации, наделенные
соответствующими полномочиями, а также граждане при принятии законов на
референдуме. Правотворчество - это деятельность главным образом органов
государства. Они принимают, создают нормы права, обязательные для тех, кому
они адресованы.
Смысл и значение правотворчества состоит в том, чтобы избрать такой
вариант регулирования, юридической регламентации, который бы в наиболее
полной мере отвечал интересам и целям народа и законодателя, способствовал
прогрессу общества. Назначение правотворчества состоит в создании
благоприятных условий для развития личности, общества, государства.
Основными факторами, влияющими на процесс формирования права,
являются:
экономические, т.е. материальные условия жизни общества, обусловленные
равноправным существованием различных форм собственности, свободой
предпринимательства;
политические - большое влияние на формирование права оказывают
политическая обстановка в стране, характер взаимодействия различных слоев
общества и групп населения, уровень активности граждан, политических партий,
иных общественных организаций;
социальные - в процессе создания правовых норм необходимо учитывать
интересы и потребности личности. Как следует из ст. 7 Конституции РФ, в России
должны создаваться условия для свободного развития и достойной жизни человека;
национальные - Россия, являясь многонациональным государством, обязана
способствовать развитию сотрудничества между нациями и народностями,
создавать условия для такого сотрудничества исходя из принципа равноправия
наций и народностей;
внешнеполитические - Россия является полноправным членом
международного сообщества, участником многих международных организаций,
международных соглашений. Это обязывает учитывать общепризнанные нормы
международного права, международные договоры в своем законодательстве, что
оказывает существенное влияние на правотворчество.
 Принципы правотворчества - это руководящие начала, исходные положения
деятельности, связанной с принятием, изменением и отменой юридических норм.
Принципами правотворчества являются:
научность - учет в процессе подготовки нормативно-правовых актов
социально-экономических, политических и иных условий в соответствующий
период;
профессионализм - предполагает занятие правотворчеством компетентных
людей;
законность - правотворчество должно осуществляться исключительно в
рамках Конституции, законов, подзаконных актов;
демократизм - характеризует участие граждан в процессе создания правовых
норм;
гласность - означает открытость процесса правотворчества для
общественности;
оперативность - своевременное принятие правового акта и др.
В зависимости от субъектов правотворчество подразделяется на такие виды,
как:
1) непосредственное правотворчество народа (в процессе проведения
референдума, например, в случае принятия новой Конституции РФ);
2) правотворчество государственных органов (например, парламента,
правительства);
3) правотворчество отдельных должностных лиц (например, президента,
министра);
4) правотворчество органов местного самоуправления;
5) локальное правотворчество (на предприятии, в учреждении и организации);
6) правотворчество общественных организаций (например, профсоюзов).
В зависимости от значимости выделяют следующие виды правотворчества:
1) законотворчество - правотворчество высших представительных органов
(парламентов), в процессе которого издаются нормативные акты высшей
юридической силы - законы, принимаемые в соответствии с установленной
процедурой;
2) делегированное правотворчество - нормотворческая деятельность органов
исполнительной власти, как правило, правительства, осуществляемая по
поручению парламента, по принятию нормативно-правовых актов для оперативного
решения определенных проблем, входящих в компетенцию представительного
органа;
3) подзаконное правотворчество - нормотворческая деятельность президента,
правительства, министерств, ведомств, органов государственной власти субъектов
Российской Федерации, органов местного самоуправления, глав администраций,
руководителей предприятий, учреждений, организаций на основе закона.
Подзаконное правотворчество характеризуется тем, что оно обладает
большей оперативностью. Для принятия подзаконного акта не предусмотрена столь
громоздкая и затяжная по времени процедура, как для принятия закона. Оборотная
сторона подзаконного нормотворчества состоит в том, что оно является закрытым,
непрозрачным.
Различают три способа правотворчества:
 непосредственная правотворческая деятельность полномочных
государственных органов;
санкционирование государственными органами норм, которые сложились
независимо от них в виде обычая (делового обыкновения) или выработаны
негосударственными организациями;
непосредственное правотворчество народа, проводимое в форме
всенародного голосования (референдума).
Принципиально важно в процессе правотворчества соблюдать правила
юридической (законодательной) техники.
Под юридической техникой понимают совокупность правил, методов, средств
и приемов (инструментов), используемых субъектами правотворческого процесса
для организации и осуществления правотворческой деятельности.
Основными правилами юридической техники являются:
1) наиболее полное, адекватное выражение воли законодателя;
2) рациональная организация и логическая последовательность изложения
нормативных предписаний, помещаемых в нормативном правовом акте;
3) отсутствие пробелов и противоречий в нормативных правовых актах и во
всей системе законодательства;
4) краткость и компактность изложения правовых норм при достаточной
глубине и всесторонности отражения их содержания;
5) ясность, простота и доступность языка нормативных правовых актов,
точность и определенность используемой терминологии;
6) сведение к минимуму количества нормативных правовых актов по одному и
тому же вопросу в интересах лучшей обозримости нормативного материала,
облегчения пользования им;
7) своевременное обнародование и вступление в силу законов и других
правовых актов в соответствии с установленным порядком.

§ 2. Понятие и стадии законотворчества в РФ

Законодательный процесс - это система действий парламента и главы

государства, связанных с разработкой, обсуждением и принятием законов.
Законодательный процесс состоит из следующих основных стадий:
законодательная инициатива и предварительное обсуждение законопроекта;
принятие закона; опубликование закона.
Законодательная инициатива и предварительное обсуждение законопроекта.
Правом законодательной инициативы (правом внести законопроект) согласно ч. 1
ст. 104 обладают Президент РФ, Совет Федерации, члены Совета Федерации,
депутаты Государственной Думы, Правительство РФ, законодательные
(представительные) органы субъектов Федерации. Право законодательной
инициативы принадлежит также Конституционному Суду Российской Федерации,
Верховному Суду Российской Федерации и Высшему Арбитражному Суду
Российской Федерации по вопросам их ведения.
При внесении законопроекта в Государственную Думу РФ должны быть
представлены следующие документы: текст законопроекта; обоснование
необходимости его принятия; финансовое и экономическое обоснование,
подтверждающее, нужны ли будут затраты на реализацию будущего закона;
перечень нормативно-правовых актов, которые утрачивают силу либо должны быть
изменены в связи с принятием данного закона; необходимость разработки новых
правовых актов, чтобы будущий закон мог быть реализован.
Для рассмотрения этих и других вопросов Совет Государственной Думы РФ
назначает ответственный комитет по законопроекту. Законопроект направляется в
комитеты и комиссии Государственной Думы, депутатские объединения,
Президенту РФ, в Совет Федерации, в Правительство РФ. При необходимости
проект направляется в Конституционный Суд РФ, Верховный Суд РФ, Высший
Арбитражный Суд РФ. Если законопроект относится к совместному ведению
Российской Федерации и ее субъектов - в законодательные (представительные
органы) субъектов РФ для дачи замечаний и предложений в месячный срок.
Представленные в установленный срок предложения и замечания подлежат
обязательному рассмотрению соответствующим комитетом Государственной Думы.
Проекты федеральных законов о введении или отмене налогов,
освобождении от их уплаты, выпуске государственных займов, изменении
финансовых обязательств государства, а также другие законопроекты,
предусматривающие расходы, покрываемые за счет федерального бюджета, могут
быть внесены в Государственную Думу только при наличии заключения
Правительства Российской Федерации.
Для работы над законопроектом могут создаваться рабочие группы. В их
состав могут включаться депутаты, представители соответствующего субъекта
права законодательной инициативы, представители органов государственной
власти, общественных объединений, научных учреждений, эксперты и
специалисты.
Если поступают альтернативные законопроекты, они предварительно
изучаются в комиссиях, за основу принимается один, остальные используются в
качестве поправок и дополнений.
Принятие закона. В соответствии с регламентом, Государственная Дума
принимает федеральный закон в трех чтениях.
На первом чтении обсуждается концепция закона. Обсуждение начинается с
доклада инициатора проекта закона, затем выступает представитель
ответственного комитета Госдумы. Далее следуют выступления (предложения или
замечания) депутатов, депутатских объединений, иных лиц, приглашенных на
обсуждение. Если Дума принимает законопроект, то он передается в комитет,
ответственный за его разработку.
Во втором чтении законопроект обсуждается постатейно вместе с
поправками. До начала второго чтения ответственный комитет составляет таблицы
поправок.
В ходе третьего чтения депутаты Государственной Думы голосуют за или
против законопроекта в целом. Для принятия федерального закона необходимо
большинство голосов от общего числа депутатов Государственной Думы.
Принятый Государственной Думой федеральный закон в течение пяти дней
передается в Совет Федерации для дальнейшего рассмотрения. Совет Федерации
в течение 14 дней рассматривает принятый Государственной Думой федеральный
закон.
В случае если Совет Федерации отклонил принятый Думой федеральный
закон, обе палаты создают согласительную комиссию. Комиссия рассматривает
предложения Совета Федерации и выносит решение. После этого закон вторично
рассматривается в Государственной Думе. Если комиссия не пришла к
согласованному решению или ее решение не устраивает Государственную Думу,
отклоненный закон ставится на голосование в ранее принятой редакции. В этом
случае закон считается принятым, если за него проголосовало не менее двух
третей от общего числа депутатов Государственной Думы.
Стадия рассмотрения в Совете Федерации может быть пропущена, если
принятый Государственной Думой закон не подлежит обязательному рассмотрению
в нем (ст. 106 Конституции РФ) или если в течение 14 дней Совет Федерации не
приступил к рассмотрению законопроекта.
Конституцией РФ (ст. 106) установлен перечень законов, которые Совет
Федерации обязан рассмотреть. К ним относятся:
законы по вопросу федерального бюджета;
законы по вопросам налогов и сборов;
законы по вопросам ратификации международных договоров;
законы по вопросам статуса и защиты Государственной границы Российской
Федерации;
законы по вопросам войны и мира.
Принятый Государственной Думой федеральный закон, в случае одобрения
его Советом Федерации, в течение пяти дней направляется Президенту РФ для
подписания и обнародования. Если же принятый Думой федеральный закон не был
рассмотрен Советом Федерации, то по истечении 14 дней с момента его
направления в Совет Федерации Государственная Дума направляет закон
Президенту.
Президент в течение 14 дней принимает решение о подписании закона либо
использует право наложить вето на закон (отклоняет закон). В этом случае
возможны следующие варианты:
1) принятие предложений Президента Думой и принятие закона в новой
редакции Советом Федерации и Государственной Думой;
2) преодоление вето 2/3 голосов от общего числа в каждой палате и
обязательное подписание и обнародование закона (промульгация) Президентом
РФ.
Более сложная процедура предусмотрена для принятия федеральных
конституционных законов. Они принимаются квалифицированным большинством
голосов в каждой из палат (не менее 3/4 от общего числа членов Совета Федерации
и не менее 2/3 от общего числа депутатов Государственной Думы). Президент РФ
не вправе отклонить принятый федеральный конституционный закон.
Законы Российской Федерации о поправке в Конституцию РФ принимаются в
порядке, предусмотренном для принятия федерального конституционного закона.
Кроме того, они должны быть одобрены органами законодательной власти не менее
чем 2/3 субъектов РФ. Вступивший в силу после одобрения необходимым числом
законодательных органов субъектов РФ Закон РФ о поправке к Конституции РФ
подлежит подписанию Президентом РФ и обнародованию.
Опубликование закона. Принятый парламентом закон должен быть
официально провозглашен и опубликован в официальных источниках, после чего
закон приобретает обязательную силу.
Согласно ст. 4 Федерального закона от 14 июня 1994 г. N 5-ФЗ "О порядке
опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов,
федеральных законов, актов палат Федерального Собрания" официальным
опубликованием федерального конституционного закона, федерального закона,
акта палаты Федерального Собрания считается первая публикация его полного
текста в "Парламентской газете", "Российской газете", Собрании законодательства
Российской Федерации или первое размещение (опубликование) на Официальном
интернет-портале правовой информации (www.pravo.gov.ru).
При опубликовании в этих изданиях указываются полное наименование
закона, дата его подписания, полный текст.
Законы вступают в силу одновременно на всей территории Российской
Федерации:
со дня его официального опубликования или с даты, указанной в самом
тексте закона;
если в тексте закона не указана дата его вступления в силу, то через десять
дней со дня официального опубликования.

§ 3. Систематизация законодательства

Все нормативные акты, действующие на территории того или иного

государства, создаются различными правотворческими органами, наделенными
сугубо конкретной властной компетенцией, ограниченной жесткими рамками.
Поэтому в нашей стране положения законов РФ, указов Президента РФ,
постановлений Правительства РФ, распространяясь на многочисленных субъектов
общественных отношений и разное территориальное пространство, вместе с тем
обладают неодинаковой юридической силой, а также имеют несовпадающее по
времени действие.
Кроме того, количественное увеличение объемов нормативных материалов
ведет к возникновению известных трудностей в их применении, поскольку могут
возникать определенные противоречия не только между отдельными актами, но и
внутри их между какими-либо требованиями и условиями. Наиболее оптимальный
выход из подобной ситуации заключается в систематизации текущего
законодательства, под которой понимается деятельность уполномоченных на то
государственных органов, направленная на уточнение, совершенствование и
упорядочение тех или иных правовых норм.
В конечном итоге данная работа призвана повышать качество управления
государственными делами, прежде всего в интересах человека и гражданина,
способствовать укреплению правопорядка и обеспечивать нормальное
функционирование всех сфер и областей современной общественной жизни.
 Как правило, в процессе систематизации ликвидируются определенные
противоречия и коллизии, существующие между правовыми нормами, отменяются
устаревшие нормативные акты и принимаются новые, более совершенные и
объективно отвечающие политическим, экономическим, социальным, культурным и
иным потребностям общества и государства. Так, в 90-е годы прошлого века
становление рыночной экономики в нашей стране естественным образом
потребовало принятия иного законодательства по сравнению с советским
периодом. Достаточно быстро были разработаны и вступили в действие
Гражданский кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ, Уголовный кодекс РФ, другие
кодифицированные акты, а также большой блок отдельных федеральных законов,
регулирующих практически все сферы предпринимательства и иной разрешенной
законом экономической деятельности.
В настоящее время существуют три основных юридических способа
систематизации законодательства: кодификация, консолидация, инкорпорация.
Среди них кодификация является наиболее сложным и трудоемким видом
систематизации. Она предполагает внутреннюю коренную переработку закона, его
изменение, дополнение или внесение радикальных и качественных изменений. В
процессе кодификации не только устраняются устаревшие правовые положения, но
и создаются новые, отвечающие требованиям времени правила поведения,
обеспечивается их согласованность, конкретность и логичность.
Как правило, по своему строению кодекс имеет в своем составе Общую часть,
где формулируются положения, раскрывающие содержание и основные черты, в
целом присущие определенной отрасли права, а также Особенную часть,
закрепляющую те или иные конкретные условия, правила и требования.
Кодификация законодательства характеризуется наличием ряда признаков:
а) кодификационной деятельностью имеют право заниматься только
специально уполномоченные компетентные правотворческие органы на основании
конституционных или иных законных полномочий;
б) в результате проведенной кодификации создается практически совершенно
новый, сводный нормативный акт, существенным образом отличающийся от ранее
действовавшего кодекса (для сравнения: Уголовный кодекс РСФСР и Уголовный
кодекс РФ) или объединяющий воедино определенные нормы из различных иных
актов, регулирующих одну и ту же конкретную область общественных отношений
(например, Бюджетный кодекс РФ);
в) каждый кодекс, являясь ведущим нормативным актом, по сравнению с
другими законами, регулирующими определенную сферу общественных отношений,
рассчитан на длительное применение, поскольку призван учитывать и возможность
возникновения в перспективе более сложных и совершенных общественных
отношений.
Кодификационные акты могут иметь различные формы: собственно кодекс,
основы законодательства, уставы. Например, дисциплинарный устав, устав
гарнизонной и караульной службы в Вооруженных Силах РФ; Устав железных дорог
РЖД и пр.
Особо следует подчеркнуть, что традиция кодификации ведет свое
историческое начало со времен Византийской империи, с Кодекса Юстиниана (VI в.
н. э.), в котором получило систематизацию великое юридическое достояние
прошлого - римское право.
Инкорпорация предполагает объединение законов в сборники и собрания по
алфавитному, предметному или хронологическому критерию и является внешне
обработкой законодательства без какого-либо изменения его содержания
(например, Собрание законодательства РФ, где все изданные за текущий год
законы, Указы Президента РФ, постановления Правительства РФ и иные
нормативные акты публикуются еженедельно, в хронологическом порядке, по мере
их принятия). В отличие от кодификации, связанной с существенным изменением
права, цель инкорпорации заключается в том, что она приводит в стройную,
упорядоченную систему те нормативные акты, которые уже созданы
соответствующими правотворческими органами.
Инкорпорация подразделяется на официальную и неофициальную. К первой
можно отнести Собрание законодательства РФ, поскольку данное издание имеет
официальный характер, что позволяет ссылаться на него как в процессе
правотворчества, так и в ходе применения норм права.
В свою очередь, неофициальная инкорпорация есть внешняя обработка
законодательства, проводимая различного рода организациями, учебными
заведениями, ведомствами, учеными-правоведами. В частности, это могут быть
сборники нормативных актов по конкретным отраслям права, справочники для
отдельных категорий специалистов, студентов или иных заинтересованных лиц
(например, издаваемые в учебных целях, для просвещения населения и т.д.).
Основное отличие материалов неофициальной инкорпорации заключается в том,
что на них нельзя ссылаться как в процессе правотворчества, так и в ходе
применения норм права.
Консолидация - это объединение в единый нормативный акт нескольких
других актов, посвященных одному и тому же предмету регулирования в одной и
той же сфере общественных отношений. При этом какого-либо изменения
содержания не осуществляется. Таким образом, консолидированный нормативный
акт не вносит новых положений в регулирование общественных отношений.
Обычно консолидация используется там, где отсутствует возможность кодификации
или нет соответствующей необходимости. Тем не менее данный вид
систематизации представляет собой достаточно эффективное средство для
сокращения числа действующих нормативных актов.

Контрольные вопросы

1. Дайте определение правотворчества.

2. Назовите принципы правотворчества.
3. Какие виды правотворчества вы знаете?
4. Дайте определение законотворчества.
5. Кто является субъектом права законодательной инициативы?
6. Назовите основные стадии законодательного процесса.
7. Каков порядок принятия федерального конституционного закона?
 Литература

1. Артамонов А.Н. Законотворчество субъектов Российской Федерации:

стадии законодательного процесса // Российская юстиция. 2011. N 5.
2. Иванова Е.Н. Вопросы сочетания экономических и экологических интересов
общества и государства в процессе правотворчества // Юридический мир. 2010. N 9.
3. Казаков Д.В. Методологические проблемы исследования
законотворчества // История государства и права. 2009. N 6.
4. Колесников Е.В., Пажетных Д.В. Участие Совета Федерации в
законодательном процессе // Конституционное и муниципальное право. 2009. N 11.
5. Михеева И.В. Российское правотворчество: традиционные акценты истории
// Журнал российского права. 2010. N 10.
6. Мозженко И.И. Систематизация законодательства и ее признаки //
Конституционное и муниципальное право. 2010. N 12.

Глава 14. Реализация права

§ 1. Понятие и формы реализации права

Под реализацией права понимается воплощение в жизнь предписаний

правовых норм путем правомерного поведения различных субъектов общественных
отношений. Реализация права осуществляется всеми субъектами правоотношений.
Не только государство и его органы являются проводником права в жизнь, но и
обычные граждане, юридические лица жизненно заинтересованы в реализации
права. Граждане могут использовать принадлежащие им права, исполнять
возложенные на них обязанности, соблюдать запреты. Право существует для его
реализации. Без реализации право теряет свой смысл. Поэтому реализацию права
можно смело назвать жизнью права.
К субъектам реализации права следует отнести государство в целом,
государственные органы, органы местного самоуправления, должностных лиц,
общественные объединения, граждан.
Реализация права осуществляется путем правомерного поведения
индивидуальных субъектов или правомерной деятельности их объединений,
которое соответствует предписаниям норм права. Правомерное поведение может
осуществляться как путем активных положительных действий, так и путем
бездействия - воздержания от нарушения запретов. Любая деятельность,
соответствующая правовым предписаниям, по своей сути есть проявление
реализации права.
Реализация права представляет собой многообразную правовую
деятельность, осуществляемую в различных формах. Существование различных
форм реализации права обусловлено рядом обстоятельств. Во-первых,
особенностями содержания норм права. Так, запрещающие нормы предписывают
воздержаться от определенных действий. Нормы, содержащие позитивные
обязывания, наоборот, предписывают совершить те или иные действия. Во-вторых,
различным характером общественных отношений, регулируемых правовыми
нормами, которые по своей природе чрезвычайно разнообразны.
Разнообразие форм реализации права предполагает соответственно
различные подходы к выбору критериев их классификации. По субъектам
реализации права выделяют индивидуальную и коллективную формы реализации
права. Однако наиболее распространенной классификацией форм реализации
права является их деление в зависимости от характера (направления)
деятельности субъектов на три вида: соблюдение норм права, исполнение норм
права, использование норм права. Кроме того, такая классификация обусловлена и
особенностями, содержащимися в норме права предписаний.
Соблюдение норм права - это форма реализации права, заключающаяся в
соблюдении правовых запретов, воздержании от их нарушения. Например,
большинство норм, содержащихся в УК РФ и КоАП РФ, являются запрещающими.
Исполнение норм права - это форма реализации права, характеризующаяся
претворением в жизнь позитивных юридических обязанностей. Путем исполнения
реализуются обязывающие нормы. Например, врач обязан оказать помощь
больному, налогоплательщики должны уплачивать налоги и сборы. Ненадлежащее
исполнение правовых норм признается правонарушением и влечет за собой
различные виды юридической ответственности.
Использование норм права - это форма реализации права, заключающаяся в
осуществлении субъективных прав в целях удовлетворения личных,
государственных или общественных интересов. Все три формы реализации права
охватывают разностороннюю деятельность субъектов общественных отношений и
представляют собой формы непосредственной реализации права. Однако
организующая роль государства по управлению делами общества предполагает
осуществление опосредованной формы реализации права - применения права.

§ 2. Применение права как особая форма его реализации

Большинство своих функций государство осуществляет через властную

деятельность, которая немыслима без применения права. Причем применение
права осуществляется государством не только в собственных интересах, но и в
интересах граждан и юридических лиц. Применение права - государственная
деятельность или деятельность уполномоченных им объединений, направленная
на реализацию в жизнь предписаний, закрепленных в нормах права, в целях
удовлетворения интересов личности, общества или государства.
Применение права является особой формой реализации права, так как в нем
не только выражается властная деятельность государства, но и переплетаются
другие формы реализации права (соблюдение, использование, применение).
Сущностью применения права является организующая властная деятельность
государства по управлению общественными делами путем регулирования
деятельности различных субъектов общественных отношений. В некоторых случаях
применением норм права обладают не только государственные органы и
должностные лица, но и иные субъекты, которым (опять же на основе правовых
норм) разрешено совершать подобного рода действия. Например, приказ о приеме
на работу, о поощрении, изданный в организации с частной формой собственности.
Существует целый ряд отличительных признаков применения права.
1. Применение права осуществляется специальными субъектами -
государственными органами, органами местного самоуправления, должностными
лицами этих органов или субъектами, которым государство на основе правовых
норм делегировало данное право. Субъекты правоприменительной деятельности
наделены властными полномочиями, что подтверждает властный характер
применения права.
2. Правоприменение осуществляется в рамках конкретных правовых
отношений, которые получили название правоприменительных. Они носят
публично-правовой характер. Одним из участников таких правоотношений всегда
является властный субъект.
3. Правоприменительная деятельность осуществляется в особой
процессуальной форме. Это обеспечивает законность и правопорядок в
государстве и обществе и, кроме того, обеспечивает защиту интересов личности.
Форма правоприменения должна быть установлена законом. Несоблюдение форм
влечет неправомерность всего процесса правоприменения.
4. Правоприменение включает ряд последовательных стадий. Процесс
правоприменения имеет свои характерные особенности. Но наличие общих стадий
позволяет структурировать правоприменительный процесс, принять законное и
правильное решение по делу, обеспечивать его исполнение.
5. Применение права сопровождается принятием или изданием
индивидуального юридического акта - акта применения права.
Можно выделить следующие стадии процесса применения права.
1. Установление фактической основы дела. Правоприменительный процесс
начинается с установления и исследования фактических обстоятельств дела, по
отношению к которым применяется право.
Установление фактов и обстоятельств осуществляется в процессе
доказывания с помощью особых правовых средств - доказательств. Доказательства
могут быть устные и письменные, вещественные и другие. Они должны быть
допустимыми, т.е. добытыми в соответствии с законом, в особой процессуальной
форме и порядке; и относимыми, т.е. прямо указывающими на наличие или
отсутствие фактов и обстоятельств по конкретному делу. Всестороннее, полное,
объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела имеет
первостепенное значение для установления истины по делу.
2. Установление юридической основы дела. На этой стадии
правоприменительного процесса дается правовая оценка установленным
фактическим обстоятельствам дела, решается вопрос о распространении
конкретной нормы права на конкретное дело. Правоприменитель как бы
накладывает правовую норму на фактические обстоятельства, сопоставляя одно с
другим. Стадия установления юридической основы дела начинается с подбора
правовой нормы. Следуя существующей в Российской Федерации системе права,
правоприменитель вначале определяет отрасль права, затем отраслевой институт
и, наконец, конкретную юридическую норму, подлежащую применению. Данный
процесс описан весьма схематично, так как в процессе установления юридической
основы дела правоприменитель разрешает ряд важных вопросов, таких как
конкуренция правовых норм, коллизии правовых норм. Наиболее сложные
проблемы возникают в случае наличия пробела в праве.
3. Третья стадия правоприменительного процесса - принятие решения по
делу. В процессе принятия решения осуществляется правоприменение в
собственном смысле слова, по отношению к этой стадии предыдущие стадии
являются подготовительными. При принятии решения властный субъект реализует
свои властные полномочия, сводя воедино фактическую и юридическую основы
дела, определяя права конкретных субъектов правоотношения.
Решение по делу сопровождается принятием (изданием) индивидуального
юридического акта, служащего основанием для возникновения правоотношения.
Правильное и справедливое решение по делу обеспечивает законность и
объективность государственно-властной деятельности, охраняет интересы
государства и общества, с одной стороны, а с другой стороны, охраняет и защищает
права граждан.
4. Четвертая стадия - исполнение решения по делу. Иногда принятие решения
по конкретному делу автоматически предполагает его исполнение (например,
назначение наказания на месте совершения правонарушения), но чаще исполнение
осуществляется в специальной правовой процедуре и происходит в установленный
законом срок после принятия решения.

§ 3. Понятие акта применения права и его виды

Отличительной особенностью применения права является вынесение на его

заключительной стадии особого акта - акта применения права. Акты применения
права выступают официальным итогом и выражением правоприменительной
деятельности, являясь самостоятельным элементом в механизме правового
регулирования. Как отмечает Л.С. Явич, "центральное место в процессе
правоприменения занимает, несомненно, сам акт применения права, который
выступает как средство организации правового регулирования общественных
отношений, как необходимое связующее звено между целым рядом юридических
норм и их осуществлением в действиях субъектов правоотношений"*(13).
Акт применения - официальное решение компетентного органа по
конкретному юридическому делу, имеющее государственно-властный характер,
направленное на регулирование конкретных общественных отношений.
Определение понятия акта применения права раскрывается в его признаках:
акт применения права - это решение по конкретному делу официального
компетентного органа, который государство уполномочило на реализацию в
определенных сферах общественных отношений; акт применения права содержит
государственно-властное веление, обязательное для соблюдения и исполнения
всеми, кому оно адресовано, и обеспечиваемое силой государства; акт применения
права имеет определенную, установленную законом форму; акт применения права
нацелен на индивидуальное регулирование общественных отношений. В нем строго
индивидуализируются (персонифицируются) субъективные права и юридические
обязанности. Акт применения права регулирует не вид общественных отношений, а
единичное, конкретное отношение. Он влечет возникновение, изменение или
прекращение правовых отношений. А.В. Малько и О.В. Шопина к указанным
признакам добавляют, что правовой акт-документ содержит правовые средства,
призван достигать определенные цели и приводит к тем или иным правовым
последствиям*(14).
Акты применения права многообразны и могут быть классифицированы по
различным основаниям. В зависимости от формы внешнего выражения они делятся
на устные, письменные и совершенные в виде определенных жестов (например,
жесты регулировщика дорожно-транспортного движения). Если взять за основу
отраслевую принадлежность правовых норм, на основе которых выносятся акты
применения права, то можно выделить конституционные, уголовно-правовые,
административно-правовые, финансово-правовые, акты применения права и т.д.
Наиболее обширной будет классификация актов применения права,
подразделяемая в зависимости от субъектов, издающих правоприменительные
акты. По данному основанию они подразделяются на акты главы государства; акты
органов законодательной власти; акты правосудия; прокурорские акты; акты
органов исполнительной власти и т.п. В зависимости от времени вступления в силу
правоприменительные акты подразделяются на: акты, вступающие в силу
немедленно; акты, вступающие в силу в установленный в законе срок; акты,
вступающие в силу с даты, указанной в самом законе. Форма изложения (структура)
позволяет подразделить акты применения права на носящие сложный и
упрощенный характер.
Необходимо отличать акты применения права от нормативно-правовых актов.
Нормативно-правовые акты содержат нормы права, а акт применения права всегда
основывается на уже существующей правовой норме. По отношению к нормативно-
правовому акту он выполняет вспомогательную роль, являясь средством перевода
нормативных предписаний в практическую деятельность. Если нормативно-
правовой акт регулирует вид общественных отношений, то акт применения права
направлен на регулирование конкретного правоотношения, стороны которого
индивидуализированы и известны. С чем связан и другой отличительный признак,
заключающийся в том, что акт применения права всегда адресован конкретному
лицу. Нормативно-правовой акт рассчитан на неопределенное количество случаев
и действует достаточно длительное время, что не всегда можно сказать о акте
применения права.

Контрольные вопросы

1. Какие формы реализации права вы знаете?

2. Выделите признаки применения права как особой формы его реализации.
3. Охарактеризуйте стадии правоприменительного процесса.
4. Дайте понятие и отличительные признаки актов применения права.
5. Классифицируйте акты применения права.

Литература
 Дюрягин И.Я. Применение норм советского права. Свердл., 1976.
Завадская Л.Н. Механизм реализации права. М., 1992.
Лазарев В.В. Применение советского права. Казань, 1972.
Лазарев В.В. Эффективность правоприменительных актов. Казань, 1975.
Малько А.В. Стимулы и ограничения в праве. М., 2005.
Протасов В.Н. Юридическая процедура. М., 1991.
Решетов Ю.С. Реализация норм советского права. Казань, 1989.
Черданцев А.Ф. Проблемы реализации права. Иркутск, 1988.

Глава 15. Толкование права

§ 1. Понятие толкования права

Толкование права - это уяснение и разъяснение его подлинного содержания.

Как специальная юридическая категория толкование права имеет особый смысл и
выполняет особую роль в системе категорий, выражающих и характеризующих
особенности процесса действия права.
Толкование права заключается в надлежащем уяснении и разъяснении
содержания статичной нормы права в динамичном процессе ее реализации.
Под уяснением имеется в виду сама юридико-познавательная процедура
выявления, осмысления и обоснования искомого содержания толкуемой нормы
субъектом прежде всего для себя самого.
Под разъяснением имеются в виду различные специальные формы внешнего
публичного выражения для общего использования результатов соответствующего
уяснения содержания толкуемой нормы.
Объектом толкования нормы права является соответствующий данному
регулятивному случаю текст того нормативно-правового (правоустановительного)
акта, в котором выражена толкуемая норма.
Предмет толкования нормы права - это искомое актуальное регулятивно-
правовое значение нормы права, которое подлежит реализации в конкретной
ситуации (случае).

§ 2. Способы толкования права

В процессе уяснения содержания нормы права используется ряд способов

(приемов) толкования права. К таким способам (приемам) относятся: юридико-
источниковедческое, грамматическое, логическое, системное (систематическое),
историческое (историко-политическое), юридико-терминологическое (специально-
юридическое), функциональное, телеологическое (целевое) толкование.
Юридико-источниковедческое толкование - это приемы определения,
выявления и изучения оригинала текста официальной публикации нормативного
источника. В результате такого толкования должна быть установлена идентичность
толкуемого текста нормативного акта тексту оригинала в ее последней
официальной редакции (публикации).
Грамматическое толкование - это способ учета и использования особенностей
грамматических (морфологических) форм и средств составления текста
нормативного источника, его языковых, стилистических и структурных
характеристик в процессе нормативно-правовой интерпретации положений текста,
выявления и определения тех частей (фрагментов) текста, в которых выражено
правовое содержание отдельных элементов нормы и нормы в целом.
Логическое толкование - это способы и формы использования законов и
правил формальной логики в процессе юридико-логической интерпретации текста
(частей текста) акта в качестве логически взаимосвязанных структурных элементов
единой, внутренне согласованной и непротиворечивой регулятивной системы -
толкуемой нормы права.
Системное (систематическое) толкование - это приемы юридико-логического
осмысления толкуемой нормы права, определения ее места и роли в праве как
системе норм, выявления регулятивного смысла системных связей как между
структурными элементами в самой норме, так и между данной нормой и другими
нормами, регулирующими однородные отношения, к которым относится и
регулятивный случай.
Историческое (историко-политическое) толкование - это приемы выявления
конкретно-исторической обусловленности толкуемой нормы, уяснения роли
социальных, политических и иных факторов, оказавших влияние на ее содержание.
Юридико-терминологическое (специально-юридическое) толкование - это
приемы осмысления и учета регулятивно-правового значения специальных
юридических понятий, терминов, категорий, определений, конструкций и иных
юридико-технических средств, использованных в тексте толкуемого нормативного
акта.
Под функциональным толкованием в литературе имеется в виду
необходимость учета в процессе уяснения смысла нормы конкретных условий,
особенностей времени и места, при которых реализуется данная норма права.
Под телеологическим (целевым) толкованием в литературе имеется в виду
уяснение целей его издания. В ряде случаев сам законодатель указывает в тексте
акта (в его преамбуле или в общей части) цели (или задачи) его издания.
Цель издания акта относится к сфере законодательной политики, реализации
ее задач, установок, программ и планов, обусловленных и продиктованных
конкретной социально-исторической обстановкой, задачами общественной и
политической жизни и т.д.

§ 3. Виды толкования права

Выявляемый в процессе нормативной интерпретации текста акта

нормативный смысл правоположений, содержащихся в тексте, может по своему
объему как совпадать, так и не совпадать с буквальным (словесным) выражением
этих правоположений текста. По объему толкования различаются три вида
толкования текста акта: буквальное, расширительное и ограничительное. Обычно в
литературе буквальное толкование называется также адекватным толкованием.
Буквальное толкование имеет место в тех наиболее распространенных
случаях, когда нормативный смысл правоположения текста полностью совпадает с
его словесно-текстуальным выражением.
Однако нередко нормативный смысл правоположения текста оказывается
шире или уже его текстуально-словесного выражения. В этих случаях требуется
расширительное (распространительное) или ограничительное толкование.
Расширительное толкование необходимо там, где подлинный нормативный
смысл правоположения текста шире его словесного выражения. Так, ч. 2 ст. 55
Конституции РФ содержит следующее правоположение: "В Российской Федерации
не должны издаваться законы, отменяющие или умаляющие права и свободы
человека и гражданина". Подлинный нормативный смысл этого правоположения
шире его словесного выражения, поскольку содержащийся в правоположении
запрет распространяется не только на законы, но и на подзаконные акты.
Ограничительное толкование требуется там, где подлинный нормативный
смысл правоположения текста уже его словесного выражения. Например, в ч. 1
ст. 30 Конституции РФ сформулировано следующее правоположение: "Каждый
имеет право на объединение, включая право создавать профессиональные союзы
для защиты своих интересов". Здесь ясно, что подлинный нормативный смысл
этого правоположения уже его словесного выражения, поскольку закрепленное в
нем право на объединение не распространяется, в частности, на детей.
Юридическое значение толкования-разъяснения зависит от статуса субъекта
толкования. По этому основанию выделяется два вида толкования-разъяснения:
официальное и неофициальное.
Официальное толкование - это толкование, которое осуществляется
управомоченным на это государственным органом. Оно делится на нормативное и
казуальное.
Положения нормативного толкования распространяются на неопределенный
круг лиц и отношений, охватываемых толкуемой нормой.
Положения казуального толкования распространяются лишь на конкретный
случай (казус).
Легальное толкование - это толкование, которое осуществляет специально на
это управомоченный законом государственный орган. Так, согласно ч. 5 ст. 125
Конституции РФ, Конституционный Суд РФ по запросам Президента РФ, Совета
Федерации, Государственной Думы, Правительства РФ, органов законодательной
власти субъектов РФ дает толкование Конституции РФ. Такое толкование обладает
общеобязательной юридической силой.
К неофициальным толкованиям относятся все толкования, не наделенные
законом обязательной юридической силой.
Неофициальное толкование подразделяется на обыденное,
профессиональное и доктринальное.
Обыденное толкование - это толкование соответствующей нормы права
любым субъектом на основе его правопонимания и правосознания.
Профессиональное толкование - это толкование нормы субъектами права,
профессионально (по службе) занимающимися соответствующими юридическими
вопросами. К этим субъектам относятся как отдельные юристы-практики (судьи,
прокуроры, следователи, адвокаты, юрисконсульты и т.д.), так и государственные
органы (в сфере их профессиональной юридической деятельности).
Доктринальное толкование - это научно-юридическое толкование норм права,
осуществляемое учеными-юристами. Результаты такого толкования публикуются в
соответствующих монографиях, брошюрах, статьях и специальных сборниках.

§ 4. Аналогия в праве

Аналогия в праве - способ восполнения пробелов в действующем

законодательстве путем применения: а) закона, регулирующего сходные
общественные отношения (аналогия закона); б) общих начал и принципов
правового регулирования соответствующей отрасли права или правового института
(аналогия права).
Вопрос о сущности и условиях заключения по аналогии очень часто
обсуждался в юридической литературе, вызывая много споров. Римские юристы
характеризуют аналогию как заключение по сходству. В последующей литературе
начиная со средних веков вплоть до первой половины XX в., наблюдается
чрезвычайная путаница понятий по рассматриваемому вопросу. Под понятие
аналогии подводились самые различные приемы, в том числе выводы от общего к
частному (простая дедукция), ограничительное толкование. Ученые, которые
считали аналогию заключением по сходству, расходились в определении того, что,
собственно, нужно понимать под сходством: подобие ли нормируемых отношений,
тождество ли оснований законов или просто сходство этих оснований. Только во
второй половине XIX в. начала вырабатываться более стройная теория.
Заключением по аналогии (или просто аналогией) называется разрешение не
предусмотренного действующим правом случая на основании нормы,
определяющей сходный случай. Если эта норма выражена в законе, то
распространение ее на сходный случай будет аналогией закона; если же она
должна быть предварительно извлечена из общих принципов действующего права,
то получается аналогия права. От распространительного толкования аналогия
отличается по своему характеру и значению: в то время как распространительное
толкование, раскрыв действительную мысль законодателя, расширяет согласно с
нею словесный смысл нормы, аналогия идет дальше и применяет норму к случаям,
которые не охватываются действительной мыслью законодательства. Как аналогия
закона, так и аналогия права сводятся к следующему логическому процессу: нужно
подвергнуть анализу данный случай, отыскать в законодательстве норму,
регулирующую другой случай, тождественный с данными во всех юридически
существенных элементах, раскрыть юридический принцип, приведенный в этой
норме, и применить его к данному случаю.
Так, согласно ч. 1 ст. 6 ГК РФ, в случаях, когда предусмотренные
соответствующими нормами ГК отношения прямо не урегулированы
законодательством или соглашением сторон и отсутствует применяемый к ним
обычай делового оборота; к таким отношениям, если это не противоречит их
существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные
отношения (аналогия закона). В соответствии с ч. 2 ст. 6 ГК РФ при невозможности
использовать аналогию закона права и обязанности сторон определяются исходя из
общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и
требований добросовестности, разумности и справедливости. Аналогия закона, как
и аналогия права, применяется в ряде других отраслей права, однако есть отрасли
права, где аналогия недопустима. Так, не допускается применение уголовного
закона по аналогии (ч. 2 ст. 3 УК РФ). Преступность деяния, а также его
наказуемость и иные уголовно-правовые последствия определяются только УК РФ,
который содержит исчерпывающий перечень преступлений. В специальной
литературе отмечалось, что запрет аналогии в уголовном праве распространяется
только на криминализацию деяний, не предусмотренных в Особенной части
Уголовного кодекса. Что касается законоположений, содержащихся в Общей части
Уголовного кодекса, они могут применяться и к случаям, прямо в кодексе не
предусмотренным. Например, в соответствии с разъяснением Верховного суда
СССР насильственное удовлетворение половой страсти в извращенной форме
предлагалось квалифицировать как изнасилование, а причинение вреда в
состоянии мнимой обороны - как необходимую оборону (БВС СССР. 1964. N 3.
С. 32; 1984. N 5. С. 10).
По смыслу ст. 8 КоАП РФ аналогия закона неприменима также при
установлении оснований административной ответственности. Никто не может быть
подвергнут мере воздействия в связи с административным нарушением иначе как
на основании и в порядке, установленных законодательством.
Суды, иные юрисдикционные органы при применении закона в отдельных
случаях встречаются с пробелами в законодательстве, т.е. с полным или частичным
отсутствием в действующих законах необходимых юридических норм.
Пробелы в законодательстве должны устраняться в процессе
правотворчества путем внесения изменений и дополнений в законы, издания
новых, более совершенных нормативных юридических актов.
В области уголовного законодательства и административных правонарушений
при пробеле в законодательстве данный вопрос вообще не может быть поставлен.
Здесь действует правило: "Нет преступления и нет проступка, нет наказания и нет
взыскания, если нет закона".
П.С. Дагель писал, что уголовное право - это не только нормы,
устанавливающие преступность и наказуемость, но и нормы, определяющие
условия наказуемости деяний, порядок применения наказаний, основания и
условия освобождения от уголовной ответственности и т.д., где институт аналогии
продолжает действовать. Например, смягчающие вину обстоятельства могут
применяться по аналогии*(15).
В уголовно-процессуальном праве вопрос об аналогии остается открытым.
Существуют две противоположные точки зрения: от полного одобрения до
категорического отрицания.
Эти две крайние позиции примиряет П.С. Элькинд, которая считает, что
аналогия в уголовно-процессуальном праве де-факто существует, и признает это
явление неизбежным злом. Она пишет: "Если законодатель устранит все пробелы,
учтет всю многогранность уголовно-процессуальных отношений, сами по себе
отпадут основания для применения аналогии уголовно-процессуального закона
даже в тех ограниченных пределах, в каких она известна современной практике
уголовного судопроизводства"*(16).
П.Е. Недбайло писал, что злоупотребление аналогией может быть лишь
поводом, а не основанием для исключения ее из правил, так как злоупотребление -
дело факта, а не принципа. При правильном использовании аналогии на законной
основе подобные факты могли бы быть предупреждены*(17).
Важным условием применения аналогии является убедительное объяснение
обращения к аналогии, конкретизация имеющегося пробела в законодательстве.
Цель применения аналогии состоит в совершенствовании законодательства,
устранении его пробелов.
Вместе с тем в других областях, прежде всего в гражданском, частном праве,
суды не могут отказать в правосудии, ссылаясь на отсутствие конкретного закона.
При этом надо подчеркнуть, что речь идет только о судах, которые правомочны
непосредственно от имени государства судить о праве.
В связи с этим в юриспруденции выработаны способы восполнения пробелов
в процессе применения закона, которые получили название аналогии. Различаются:
аналогия закона - решение дела или отдельного юридического вопроса на
основании закона, регулирующего сходные отношения;
аналогия права - решение дела или отдельного юридического вопроса на
основе общих начал и смысла законодательства.
Условия применения аналогии закона и аналогии права в настоящее время
прямо предусмотрены в действующем гражданском законодательстве. В
соответствии со ст. 6 ГК РФ аналогия закона используется в случаях, когда
отношения, подлежащие гражданско-правовому регулированию, "прямо не
урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует
применимый к ним обычай делового оборота". При использовании же аналогии
права (п. 2 ст. 6) необходимо исходить не только из общих начал и смысла
гражданского законодательства, но "и требований добросовестности, разумности и
справедливости".
Аналогия во всех случаях допустима лишь тогда, когда данный вопрос прямо
не урегулирован в законе и законодатель не связывает наступление юридических
последствий только с конкретным законом, а соответствующий вопрос все же
находится в сфере права, требует юридического решения.
Аналогия должна применяться строго в соответствии с требованиями
законности. Поэтому и использовать аналогию могут только органы правосудия -
суды с соблюдением всех процессуальных норм и процессуальных гарантий (с
заслушиванием мнения сторон в процессе, с указанием в решении, что оно принято
на основании применения аналогии, с возможностью обжалования и
опротестования такого решения и др.). Выработанное с помощью аналогии
решение юридического дела не должно противоречить действующему
законодательству.
В то же время решения суда в случаях, когда применяется аналогия,
содержат правоположения, которые существенно обогащают юридическую практику
и могут послужить основой для развития законодательства*(18).
Известно, что право воздействует не на все, а лишь на часть общественных
отношений. Эта часть имеет основополагающее значение для общества, в силу
чего нуждается в охране со стороны государства. Все иные отношения, не
затрагивающие нормальную жизнедеятельность общества, должны быть свободны
от правового регулирования, в том числе от применения аналогии закона и
аналогии права.
Следовательно, аналогия закона и аналогия права восполняют пробелы
только в той сфере общественных отношений, которые подвергнуты правовому
регулированию.
Так, применение аналогии права и аналогии закона в гражданском праве при
решении имущественных споров объясняется тем, что ни один имущественный
спор по своей значимости не может не быть правовым и отказ в рассмотрении дела
по мотивам отсутствия соответствующей нормы права противоречил бы задаче
обеспечения законных интересов граждан, государственных и иных организаций.
По ст. 6 ГК РФ применение гражданского законодательства по аналогии
допускается в следующих случаях:
1. В случаях, когда предусмотренные п. 1 и 2 ст. 2 настоящего Кодекса
отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и
отсутствует применимый к ним обычай делового оборота к таким отношениям, если
это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство,
регулирующее сходные отношения (аналогия закона).
2. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности
сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского
законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и
справедливости.
По ст. 7 ГК РФ гражданское законодательство и нормы международного права
соотносятся следующим образом:
1. Общепризнанные принципы и нормы международного права и
международные договоры Российской Федерации являются в соответствии с
Конституцией Российской Федерации составной частью правовой системы
Российской Федерации.
2. Международные договоры Российской Федерации применяются к
отношениям, указанным в п. 1 и 2 ст. 2 настоящего Кодекса, непосредственно,
кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения
требуется издание внутригосударственного акта.
Если международным договором Российской Федерации установлены иные
правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством,
применяются правила международного договора.
По ст. 5 Семейного кодекса Российской Федерации применение семейного
законодательства и гражданского законодательства к семейным отношениям по
аналогии, в случае, если отношения между членами семьи не урегулированы
семейным законодательством или соглашением сторон и при отсутствии норм
гражданского права, прямо регулирующих указанные отношения, к таким
отношениям, если это не противоречит их существу, применяются нормы семейного
и (или) гражданского права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона).
При отсутствии таких норм права и обязанности членов семьи определяются исходя
из общих начал и принципов семейного или гражданского права (аналогия права), а
также принципов гуманности, разумности и справедливости.
 Теоретически не исключается возникновение ситуации, когда какие-либо
отношения между членами семьи окажутся неурегулированными не только
нормами семейного, но и гражданского права, а соглашение сторон по существу
возникшего между ними спора не будет достигнуто. При таких обстоятельствах
будет весьма сложно разрешить этот конфликт в пользу одного из членов семьи с
учетом соблюдения права всех заинтересованных лиц. Поэтому настоящая статья
предусматривает принципиальную возможность применения при регулировании
отношений между членами семьи по аналогии тех или иных норм семейного и (или)
гражданского права. Подобная межотраслевая аналогия получила название
субсидиарной аналогии. Ее суть состоит в следующем: при отсутствии в данной
отрасли права необходимых юридических оснований для применения аналогии
закона или права к случаю, который по своему содержанию может быть отнесен к
отношениям, регулируемым этой отраслью, возможно обращение к нормам и
принципам другой отрасли права или к общим началам, общим принципам права в
целом.

§ 5. Акты толкования права

Акт толкования права - толкование норм права, процесс, складывающийся из

совокупности трех основных элементов: уяснение, разъяснение и аккумулирующий
их акт толкования.
Под актом толкования может пониматься определенная деятельность,
интеллектуально-волевой процесс, направленный на уяснение и разъяснение
смысла правовых норм, и в то же время результат этой деятельности,
объективированной вовне в виде какого-либо юридического документа.
В теории права акт толкования (интерпретационный акт) рассматривается как
юридически значимый документ, содержащий конкретизацию нормативных
предписаний, направленный на установление действительного смысла и
содержания нормы права.
Во всех случаях, когда речь идет об акте толкования, имеется в виду акт
официального толкования права. Именно официальное толкование, в отличие от
неофициального, влечет за собой издание акта толкования права и связанные с
ним юридические последствия.
Акты официального толкования наряду с нормативно-правовыми и
правоприменительными являются одним из видов правовых актов, поэтому им
присущи те же признаки, что и правовым актам вообще.
1. Акты официального толкования издаются государственным органом или
общественным объединением, уполномоченным на то государством.
2. Акт толкования должен, во-первых, издаваться в пределах компетенции
данного органа; во-вторых, облекаться в документальную форму, предусмотренную
для актов данного органа; в-третьих, соответствовать актам вышестоящих органов.
Акты официального толкования являются продуктом волевой, сознательной
деятельности, охраняемой государством.
3. Акты толкования, как и другие правовые акты, вызывают определенные
юридические последствия.
 4. Акты имеют целевой характер, так как направлены на достижение
определенного юридического эффекта.
5. Акты официального толкования обладают государственной
обязательностью.
В зависимости от юридической силы тех или иных видов толкования круг
субъектов, на которые распространяется обязательность данного акта, различен.
Общеобязательными для всех субъектов являются акты толкования высших
представительных органов, а также акты, содержащие толкование Конституции РФ,
издаваемые Конституционным Судом РФ. Акты толкования высших судебных,
прокурорских органов формально обязательны только для подчиненных им
органов. Такое же значение имеет толкование органов исполнительной власти.
6. Акты официального толкования имеют форму, аналогичную другим
правовым актам.
Акты толкования издаются в виде постановлений, указов, приказов,
распоряжений, писем, инструкций, приговоров, решений, определений, разъяснений
и т.д.
7. В основе издания и осуществления актов официального толкования, как и
правовых актов вообще, лежит принцип законности.
Толкование правовых норм органом, не наделенным правотворческой
функцией, должно осуществляться только на основе и в рамках толкуемой нормы.
Недопустимо установление им в акте толкования новых норм.
Акт толкования действует и существует только параллельно с толкуемой
правовой нормой. Изменение или отмена нормы права влечет за собой также
изменение или прекращение действия акта толкования.
Акты официального толкования отличаются иерархичностью. Последняя
проявляется, с одной стороны, в том, что наибольшей юридической силой обладают
акты толкования Конституции РФ и конституционных федеральных законов, за
которыми следуют акты толкования федеральных и региональных законов и
подзаконных нормативных актов; с другой - в связи с делением органов государства
на вышестоящие и подчиненные. Акты толкования органов общей компетенции
обладают большей юридической силой по отношению к аналогичным актам
отраслевой компетенции, так же как и разъяснения вышестоящих органов по
отношению к актам подчиненных им органов.
Акты толкования имеют силу и значение только в течение срока действия
толкуемых ими норм и в случае их отмены прекращают свое действие. В процессе
правоприменения акты толкования сами по себе не имеют практического значения,
их реализация происходит только в случае применения толкуемой ими нормы.
Поэтому содержание актов официального толкования характеризуется в отличие от
нормативных актов вспомогательным значением.
Нормативным толкованием актов является официальное разъяснение
правовой нормы компетентным органом, обязательное для всех лиц и органов и
распространяющееся на все случаи, предусмотренные толкуемой правовой нормой.
Среди нормативного толкования в теории права различают аутентичное
(авторское) и делегированное (разрешенное) толкование.
Аутентичное толкование представляет собой разъяснение, исходящее от
органа, установившего данную правовую норму. Издав любой нормативный акт,
правотворческий орган может в любое время дать необходимые разъяснения с
целью уточнения и конкретизации нормативного акта. Субъектами аутентичного
толкования являются все правотворческие органы: Федеральное Собрание РФ в
лице обеих палат - Государственной Думы и Совета Федерации, Президент РФ,
Правительство РФ, правотворческие органы субъектов РФ и т.д.
Делегированное толкование осуществляется субъектами, которым такое
право поручено, разрешено. Так, Конституционный Суд РФ, Верховный Суд РФ,
Высший Арбитражный Суд РФ, не являясь правотворческими органами, имеют
право толковать нормативно-правовые акты, в том числе и акты, принимаемые
законодательным органом власти РФ - Федеральным Собранием.
В отличие от нормативного казуальное толкование дается компетентными
органами по поводу рассмотрения конкретного дела и является обязательным
только для лиц, в отношении которых оно дается. Казуальное толкование может
быть выражено в специальных указаниях разъясняющего характера, чаще всего
оно выступает в виде мотивировочной части правоприменительных актов: судебных
приговоров, решений, правоприменительных актов органов исполнительной власти
и т.д.
В качестве примеров казуального толкования можно сослаться на судебное и
административное толкование применительно к тому или иному конкретному делу.
Судебное толкование осуществляется судебными органами.
Административное толкование представляет собой толкование, исходящее от
министерств, ведомств, иных органов исполнительной власти в связи с их
правоприменительной деятельностью.
Общеобязательным для всех субъектов и на всей территории Российской
Федерации являются акты толкования представительного и законодательного
органа - Федерального Собрания РФ, обеих его палат - Государственной Думы и
Совета Федерации; главы государства - Президента РФ; исполнительного органа
государственной власти РФ - Правительства РФ; акты толкования, издаваемые
Конституционным Судом РФ, что вытекает из смысла ст. 6 Федерального
конституционного закона от 21 июля 1994 г. "О Конституционном Суде Российской
Федерации". Обязательность актов толкования Пленума Верховного Суда, Пленума
Высшего Арбитражного Суда не только для судебных дел, но и для всех остальных
органов государственной власти, местного самоуправления, общественных
объединений, должностных лиц, других физических и юридических лиц
предусмотрена ст. 6 Федерального конституционного закона РФ от 31 декабря
1996 г. "О судебной системе Российской Федерации".
Акты нормативного толкования включают в себя две группы актов: акты
аутентичного толкования и делегированного толкования.
Акты аутентичного толкования издаются теми же органами, которые издали
нормативный акт.
Актам аутентичного толкования присущи специфические черты: во-первых,
акты аутентичного толкования издаются органами, ранее издавшими нормативный
акт;
во-вторых, акты аутентичного толкования характеризуются повышенной
степенью государственной обязательности. Это связано с авторитетностью органов,
издавших эти акты. Являются логическим продолжением воли законодателя путем
уточнения и конкретизации самим же нормотворческим органом.
Акты делегированного толкования отличает то, что они издаются теми
органами, которым такое право делегировано, разрешено. К их числу следует
отнести акты толкования высших судебных органов - Конституционного Суда РФ,
Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, Генерального Прокурора
РФ, центральных органов, общественных объединений.
Данные акты отличает высокая степень обязательности; они адресованы
широкому кругу субъектов; их значение не исчерпывается разовым исполнением;
они оказывают существенное влияние на юридическую практику.
Отличительной особенностью актов казуального толкования является то, что
они обладают индивидуальным характером. Официальные казуальные
разъяснения применимы и обязательны только для решения того дела, в
отношении которого они даны, поэтому их нельзя распространять на другие дела.
Каждое дело имеет специфические особенности, и казуальное разъяснение может
быть дано с учетом именно этих особенностей, отсутствующих в другом
однородном деле.
Особое положение среди актов толкования органов исполнительной власти
занимают акты толкования Президента РФ.
Реализуя свои функции и осуществляя конституционные полномочия,
Президент РФ издает указы и распоряжения.
Указами оформляются решения Президента РФ нормативного характера,
содержащие общие правила поведения, рассчитанные на постоянное или
многократное применение и относящиеся к неопределенному кругу физических и
юридических лиц, органов государственной власти и управления.
Решения по оперативным, организационным и кадровым вопросам
Администрации Президента РФ принимаются в форме распоряжений, которые в
отличие от указов не должны содержать предписаний нормативного характера.
Отличительными признаками актов толкования Президента РФ можно назвать
следующие:
1) являются актами официального толкования, так как даются высшим
должностным лицом - главой государства;
2) носят подзаконный характер;
3) имеют нормативный характер, так как являются обязательными для
исполнения всеми субъектами на всей территории Российской Федерации, о чем
указано в ст. 90 Конституции РФ;
4) публикуются в Собрании законодательств Российской Федерации и других
официальных печатных изданиях;
5) время действия актов толкования президента связано со временем
действия толкуемых ими норм.
Полномочия Правительства РФ реализуются посредством его актов -
постановлений и распоряжений, которые издаются на основании и во исполнение
Конституции РФ, федеральных законов и нормативных указов Президента
РФ. Правительство РФ обеспечивает их исполнение.
В форме постановлений издаются решения Правительства, имеющие
наиболее существенное значение и носящие нормативный характер.
 Акты по оперативным и другим текущим вопросам издаются в форме
распоряжений, являющихся правоприменительными актами.
Акты толкования Правительства РФ отличаются подзаконностью,
обязательностью к исполнению на всей территории РФ, имеют межотраслевое
содержание, определенные процедуры подготовки, принятия и опубликования:
могут быть отменены Президентом РФ в случае их противоречия Конституции,
федеральным законам и указам президента.
Акты толкования министерств, комитетов и ведомств различны по своей
форме. Они издаются в виде инструкций, указаний, писем, разъяснений,
рекомендаций, записок, циркуляров и т.д. Юридическая сила этих актов
неоднозначна и зависит от функций издавшего их органа, но все эти акты
характеризуются подзаконностью, специализированностью, оперативной
распорядительностью, внутриведомственным характером, обязательностью для тех
субъектов, которым они адресованы. Акты толкования издаются на основании
действующего законодательства и в пределах компетенции издавших их органов.
Акты толкования могут применяться как единолично, так и коллегиально. К
первой группе относятся приказы, инструкции, указания, подписанные
должностными лицами; ко второй - решения, постановления коллегий министерств
и других органов.
Среди актов официального толкования особую группу составляют акты
толкования органов прокуратуры.
Согласно ст. 17 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации",
Генеральный Прокурор РФ издает обязательные для исполнения всеми
работниками органов и учреждений прокуратуры приказы, указания, распоряжения,
положения и инструкции, регулирующие вопросы организации деятельности
системы Генеральной Прокуратуры РФ и порядок реализации мер материального и
социального обеспечения.
Акты казуального толкования органов прокуратуры обладают признаками,
характерными для актов казуального толкования.
Протест прокурора представляет собой акт прокурорского реагирования на
противоречащий закону правовой акт органа или должностного лица (например,
протест на решение или приговор суда в порядке надзора).
Представление прокурора - акт, направленный на устранение нарушений
закона, а также на дачу судам разъяснений по вопросам судебной практики,
адресованный органу или должностному лицу, которые полномочны устранить
допущенные нарушения.
Постановление прокурора - правоустанавливающий акт, порождающий права
и обязанности для субъектов в процессе осуществления прокурорского надзора
(например, постановление о возбуждении уголовного дела, об отмене
постановления о прекращении уголовного дела).
Указания прокурора по вопросам предварительного следствия и дознания,
которые даются в процессе расследования конкретного уголовного дела,
обязательны для исполнения органами, производящими предварительное
следствие или дознание.
Перечисленные акты издаются в процессе осуществления прокурорского
надзора и содержат в себе элементы уяснения и разъяснения правовых норм.
 Конституция РФ 1993 г. впервые закрепила специальное право толкования
Конституции за Конституционным Судом РФ.
Особенность постановлений Конституционного Суда по делам о толковании
Конституции заключается в том, что их издание возможно только по запросам
специально уполномоченных на то Конституцией РФ субъектов: Президента РФ,
Совета Федерации РФ, Государственной Думы, Правительства РФ, органов
законодательной власти субъектов РФ.
Статья 106 Закона о Конституционном Суде РФ закрепила обязательность
актов официального толкования Конституции, издаваемых Конституционным Судом
РФ, для всех представительных, исполнительных и судебных органов власти,
органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций,
должностных лиц, граждан и объединений.
Особенность актов официального толкования, издаваемых судами общей
юрисдикции, связана с положением того или иного органа в судебной системе, а
также объемом и характером осуществляемых им полномочий.
В соответствии со ст. 4 Закона "О судебной системе РФ" систему
федеральных судов общей юрисдикции составляют Верховный Суд РФ, верховные
суды республик, краевые и областные суды, суды городов федерального значения,
суды автономных областей и автономных округов, районные, городские суды,
военные и специализированные суды.
Верховный Суд РФ, являясь высшим судебным органом по гражданским,
уголовным, административным и иным делам, подсудным судам общей
юрисдикции, осуществляет судебный надзор за деятельностью судов,
рассматривает дела в качестве суда первой инстанции, а также дает разъяснения
по вопросам судебной практики.
Регламентированные законом обязанность и право Верховного Суда РФ
давать официальные разъяснения по вопросам судебной практики представляют
собой специальный вид деятельности этого органа, направленный на анализ,
обработку судебной практики и выработку руководящих указаний и разъяснений,
необходимых для обеспечения правильного и единообразного судебного
правоприменения. Такие разъяснения облекаются в форму постановлений и
являются актами официального нормативного толкования.
Право Верховного Суда РФ давать официальные разъяснения закреплено в
ст. 126 Конституции РФ, а также в ст. 19 Федерального конституционного закона "О
судебной системе Российской Федерации".
Постановления Пленума Верховного Совета, будучи актами официального
толкования, имеют своей целью правильно разъяснить закон, тем самым помочь
судебным и иным правоприменительным органам четко отправить правосудие, не
нарушая принципа законности.
Обязательность постановлений Пленума Верховного Суда вытекает из
смысла ст. 6 Закона "О судебной системе РФ", согласно которой вступившие в
законную силу постановления федеральных судов (а следовательно, и
постановления Пленума Верховного Суда) являются обязательными для всех без
исключения органов государственной власти, местного самоуправления,
общественных объединений, должностных лиц и подлежат неукоснительному
исполнению на всей территории РФ.
 Суды, рассматривая уголовные, гражданские, административные дела в
качестве суда первой инстанции, применяют правовые нормы к конкретным
жизненным обстоятельствам, уясняя и разъясняя при этом смысл и содержание.
Почти любое издаваемое судом решение, будь то приговор, решение, определение,
постановление, содержит в себе указание на правовую норму, применяемую в
данном случае, и ее интерпретацию. Разъяснение правовой нормы тесно связано с
самим судебным решением и фактически становится его составной частью.
Поэтому актами толкования, издаваемыми при рассмотрении конкретных дел,
принято считать разъяснения, содержащиеся в мотивировочной части приговоров,
решений, определений и т.д.
Эти акты являются актами казуального судебного толкования, принимаются в
рамках конкретного дела и имеют подчиненный характер.
Актам толкования, издаваемым арбитражными судами, присущи некоторые
общие признаки.
1. Вступившие в законную силу судебные акты обладают обязательностью
для всех государственных органов, органов местного самоуправления и иных
органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей
территории РФ, что следует из положений ст. 13 Арбитражно-процессуального
кодекса РФ.
2. Содержание актов толкования определяется в зависимости от того, какие
нормативные правовые акты применяются при разрешении споров.
Исходя из ст. 11 Арбитражно-процессуального кодекса РФ, арбитражные суды
подвергают интерпретации Конституцию РФ, федеральные законы, нормативные
указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, нормативные правовые
акты субъектов РФ и международные договоры РФ.
Поскольку Конституция РФ является актом прямого действия, при
рассмотрении и разрешении спора арбитражный суд может прийти к выводу, что
примененный или подлежащий применению в конкретном деле закон противоречит
Конституции РФ. В этом случае он должен обратиться в Конституционный Суд РФ с
запросом о проверке конституционности данного акта.
Особенность содержащихся в актах арбитражных судов интерпретационных
положений заключается в том, что они должны соответствовать не только букве и
духу закона, но и толкованию, данному Конституционным Судом РФ.
3. Акты толкования арбитражных судов могут содержать в себе разъяснения
норм иностранного права.
Согласно ст. 12 Арбитражно-процессуального кодекса РФ в случае
применения иностранного права арбитражный суд устанавливает существование и
содержание его норм в соответствии с их толкованием и практикой применения в
соответствующем иностранном государстве.

Контрольные вопросы

1. Раскройте понятие и особенности толкования норм права.

2. Какие виды толкования права вы знаете?
3. Назовите наиболее распространенные способы толкования права.
 4. Охарактеризуйте акты толкования права.
5. Какова роль Конституционного Суда РФ в толковании норм права?

Литература

Вопленко Н.Н. Официальное толкование норм права. М., 1976.

Вашенко Ю.С. Филологическое толкование норм права. Тольятти, 2001.
Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974.
Спасов Б.Б. Закон и его толкование. М., 1986.
Тарасова В.В. Акты судебного толкования правовых норм. Саратов, 2002.
Черданцев А.Ф. Толкование советского права. М., 1976.
Черданцев А.Ф. Толкование права и договора. Екатеринбург, 2002.
Юсупов В.А. Правоприменительная деятельность органов управления. М.,
1979.

Глава 16. Правоотношения

§ 1. Правоотношение: понятие, признаки и структура

В человеческом обществе функционируют самые разнообразные

общественные отношения: экономические, религиозные, политические, моральные,
корпоративные, правовые, которые складываются под воздействием
соответствующих социальных норм. Реально существующие общественные
отношения (экономические, политические, имущественные, семейные и т.д.) в
результате правового воздействия обретают особую правовую форму. Иными
словами, правоотношения - это разновидность общественных отношений, но в
отличие от иных общественных отношений урегулированная нормами права.
Право определяет дозволенные рамки поведения людей и деятельности
организаций. Оказывая влияние на волю и сознание субъектов общественных
отношений, оно опредмечивается в их поведении и деятельности, уже
урегулированных нормами права. В правоотношениях отражается ценность права
как властного регулятора, как инструмента воздействия на социальную
действительность. Правоотношения есть не что иное, как право в жизни. Это
своеобразное бытие права. При этом следует учитывать, что право не творит
общественных отношений, а только регулирует их, но некоторые разновидности
отношений (например, налогово-процессуальные) могут существовать только в
форме правовых отношений.
В правовой науке существует несколько подходов к определению
правоотношения. В одном случае под правоотношением понимаются субъективные
права и юридические обязанности, представляющие собой модели возможного и
должного поведения субъектов права (правоотношение как модель поведения), в
другом случае под правоотношением понимается общественное отношение,
урегулированное нормами права. Обе точки зрения имеют право на существование,
так как сама модель взаимодействия субъектов предусмотрена в нормах права, а
ее перевод в реальное бытие зависит от конкретных юридических фактов и
волевых действий субъектов.
Итак, правоотношение - это урегулированное нормами права общественное
отношение, участники которого наделены соответствующими субъективными
правами и обязанностями. Правоотношения, как и иные разновидности
общественных отношений, регулируют социальное взаимодействие субъектов.
Иначе говоря, в них принимает участие не менее двух субъектов, а правоотношение
с самим собой невозможно.
Правоотношения обладают рядом специфических признаков: во-первых,
возникают на основе норм права; во-вторых, имеют волевой характер; в-третьих,
охраняются государством; в-четвертых, характеризуются
индивидуализированностью субъектов, определенностью их поведения; в-пятых,
субъекты правоотношения связаны между собой взаимными субъективными
правами и обязанностями. Помимо этого, следует иметь в виду, что
правоотношение - это всегда общественное отношение, представляющее собой
двустороннюю связь между социальными субъектами. Само общественное
отношение составляет фактическое содержание правоотношения, а субъективные
права и обязанности - юридическое содержание.
Рассмотрим каждый из указанных признаков в отдельности.
Правоотношение возникает на основе норм права. Норма права - это
предпосылка возникновения и развития правоотношения. Нет нормы права,
следовательно, нет и правоотношения. Именно в нормах права определяется
модель будущего взаимодействия субъектов, т.е. своеобразный "слепок"
правоотношения. С появлением юридических фактов, предусмотренных в гипотезе,
правовая норма начинает оказывать воздействие на общественные отношения,
придавая им форму правовых. Таким образом, норма права выступает средством
правового регулирования, а правоотношение - это уже его результат.
Волевой характер правоотношения. Не существует воли вообще (она всегда
связана с сознанием субъекта), как и сознания не существует вне воли субъекта.
Мы познаем мир, и уже в этом проявляется наша воля, в самом стремлении к
познанию (осознанию). Поэтому правоотношения носят не только волевой, но и
осознанный характер. Воля и сознание в правоотношении проявляются двояко. Во-
первых, через норму права реализуется государственная воля, и, во-вторых,
правоотношение не может автоматически развиться без осознанного
волеизъявления его участников, по крайней мере одного из них.
Правоотношения охраняются государством. Правоотношения, как и правовые
нормы, которые находятся в их основе, охраняются и обеспечиваются государством
(в частности, возможностью государственного принуждения). В регулятивных
правоотношениях государственное принуждение существует как потенциальная
возможность на случай их нарушения. По-иному обстоит дело в правоотношениях
ответственности, возникающих из юридического факта правонарушения (в том
числе финансового). В таких правоотношениях государственное принуждение
объективируется, так как их основное содержание заключается в претерпевании
виновным неблагоприятных правоограничений, но и такие отношения находятся
под охраной государства. Охрана проявляется в защите интересов самого
правонарушителя. Государство заинтересовано в том, чтобы виновное лицо на
законных основаниях несло наказание, а в процессе его реализации соблюдались
права и свободы правонарушителя. Конечно, в целом государство не
заинтересовано в возникновении подобных отношений, так как ставит перед собой
цель обеспечения правомерного поведения субъектов, но если такие отношения
возникли, то и они должны протекать в режиме законности. Охрана государством
правоотношений ответственности защищает самого правонарушителя от
незаконных действий должностных лиц. Например, если налоговый инспектор
вынес незаконное решение о привлечении юридического лица к финансовой
ответственности, то он будет привлечен к уголовной или дисциплинарной
ответственности.
Правоотношения характеризуются индивидуализированностью субъектов,
строгой определенностью их взаимного поведения. Данный признак
правоотношения означает, что его стороны определены (индивидуализированы), а
не носят безличный характер, а поведение субъектов строится на основе вполне
конкретных прав и обязанностей. Однако сама степень определенности и
конкретности в различных правоотношениях может быть выражена по-разному.
Связь субъектов в правоотношении происходит посредством взаимных
субъективных прав и обязанностей. В такой связи праву одной стороны
корреспондирует обязанность другой стороны и наоборот (подробно о
субъективных правах и обязанностях в следующем параграфе).
В структуру правоотношения входят четыре элемента: объекты; субъекты;
субъективное право и юридическая обязанность.
С философской точки зрения под объектом понимается то, что противостоит
субъекту, на что направлена познавательная и иная деятельность человека.
Объектом правоотношения является то, на что направлены субъективные права и
юридические обязанности его участников. В юридической литературе существуют
различные трактовки объекта правоотношения. В настоящее время сложились две
концепции объекта правоотношения - монистическая и плюралистическая.
Согласно первой из них, объектом правоотношения могут выступать только
действия субъектов, поскольку именно действия, поступки людей подвергаются
регулированию юридическими нормами. Согласно плюралистической концепции
объекты правоотношений столь же разнообразны, сколь разнообразны
регулируемые правом общественные отношения. В зависимости от характера и
видов правоотношений их объектами могут выступать: материальные блага,
нематериальные личные блага, поведение, действия субъектов, продукты
духовного творчества.
Объект правоотношения - это те реальные блага (материальные или
нематериальные), на использование или охрану которых направлены субъективные
права и юридические обязанности. Например, объектом большинства финансовых
правоотношений выступают денежные средства. В качестве их объектов могут
выступать ценные бумаги, облигации, векселя, официальные документы и т.д.

§ 2. Субъекты правоотношений
 Термин "субъект" в законодательстве и юридической литературе может
употребляться в самых разнообразных значениях: субъект права, субъект
правоотношения, субъект правонарушения, субъект юридической ответственности.
Это близкие, но не тождественные понятия. Новорожденные, малолетние лица,
психически больные являются субъектами права, но не выступают субъектами всех
правоотношений. Несовершеннолетний может совершать мелкие бытовые сделки,
но если он не достиг возраста 16 лет (в некоторых случаях и 18 лет), он не является
субъектом правонарушения, следовательно, и не может являться участником
охранительного правоотношения ответственности. Или другой пример. В некоторых
случаях участником трудовых отношений может выступать лицо, достигшее 15 лет,
но оно не является субъектом дисциплинарной ответственности, которая наступает
с более позднего возраста. Особенности субъектов, закрепленные в самых
разнообразных отраслях права, необходимо иметь в виду при определении понятия
"субъекты правоотношения". Конечно, в самом общем виде субъектами
правоотношений являются люди, их объединения, выступающие в качестве
носителей прав и обязанностей.
Рассмотрим признаки субъекта, от которых зависит его возможность
(способность) быть участником тех или иных правоотношений. Такими признаками
являются: правоспособность, дееспособность, деликтоспособность,
правосубъектность, выступающая как обобщающее понятие.
Правоспособность - это возможность (способность) субъекта иметь
субъективные права и юридические обязанности. Правоспособность предусмотрена
в нормах права, гарантируется государством, возникает в момент рождения
человека и прекращается с наступлением биологической, а не клинической смерти.
Правоспособность не зависит от личностных качеств человека, ею обладает как
совершеннолетний, так и малолетний, как психически больной, так и здоровый
человек. Правоспособность юридических лиц возникает с момента их официальной
регистрации в налоговых органах.
Важно иметь в виду, что правоспособность - это не фактическое
правообладание, а постулируемая возможность или способность к этому. Иными
словами, это право на право. В современном мировом сообществе все люди
признаются правоспособными. Так, в Международном пакте о гражданских и
политических правах, принятом ООН в 1966 г., указывается: "Каждый человек, где
бы он ни находился, имеет право на признание его правосубъектности".
Дееспособность - это предусмотренная нормами права способность не только
иметь права и обязанности, но и своими личными действиями осуществлять их.
Дееспособность зависит от возраста и психического состояния лица. В полном
объеме она возникает с 18 лет при условии, что субъект не страдает тяжелым
психическим расстройством (п. 1 ст. 21 ГК РФ). Гражданин, который вследствие
психического расстройства не может понимать значения своих действий или
руководить ими, по решению суда может быть признан недееспособным. От имени
гражданина, признанного недееспособным, сделки совершает его опекун.
Злоупотребление спиртными напитками или наркотическими средствами, которое
ставит семью в тяжелое материальное положение, может повлечь признание такого
лица в судебном порядке ограниченно дееспособным (так как оно не может
осуществлять все свои права в полном объеме). Следовательно, различают полную
и ограниченную дееспособность.
Кроме полной и ограниченной, дееспособность может быть частичной.
Согласно ст. 26 ГК РФ несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе
осуществлять права автора, вносить вклады в кредитные учреждения,
распоряжаться своим заработком, совершать мелкие бытовые сделки, за которые
несут самостоятельную имущественную ответственность. На основании п. 2 ст. 28
ГК РФ лица в возрасте от 6 до 14 лет вправе самостоятельно совершать мелкие
бытовые сделки и некоторые другие разновидности сделок, но имущественную
ответственность по таким сделкам несут их законные представители.
Следовательно, необходимо различать понятия дееспособности и
деликтоспособности, которые не всегда совпадают.
Деликтоспособность - это предусмотренная нормами права способность
нести юридическую ответственность за совершенное правонарушение. В
административном праве деликтоспособность наступает с 16 лет. Ответственность
за преступления по общему правилу наступает с 16 лет, а за некоторые преступные
посягательства - с 14 лет. В особых случаях законодатель предусматривает
уголовную ответственность по достижении 18-летнего возраста. Так, субъектом
вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступления может быть только
лицо, достигшее 18 лет, но это отдельное исключение, а не правило.
Ответственность по налоговому законодательству предусмотрена по достижении
возраста 16 лет. В уголовном, административном и налоговом праве непременным
условием деликтоспособности выступает вменяемость, которая в отраслях
частного права охватывается понятием дееспособности. Деликтоспособность
коллективных субъектов наступает с момента их официальной регистрации в
налоговых органах.
Понятие правосубъектности включает правоспособность, дееспособность и
деликтоспособность. Различают три вида правосубъектности: общую, отраслевую и
специальную. Общей правосубъектностью обладают все лица. В частности, все
граждане потенциально могут стать носителями любых прав и обязанностей и
нести за их исполнение (соблюдение, использование) ответственность.
Отраслевая правосубъектность дает возможность обладать правами,
обязанностями и нести ответственность в той или иной отрасли права. Например,
субъектом уголовно-правовых отношений может быть только физическое лицо,
достигшее определенного возраста, а юридические лица не являются субъектами
уголовно-правового отношения. В административном и финансовом праве
субъектами охранительных отношений ответственности могут быть как физические,
так и юридические лица.
Специальная правосубъектность дает возможность обладать правами,
обязанностями и нести ответственность в определенной группе общественных
отношений в рамках конкретной отрасли права. Например, занять должность
следователя прокуратуры может только гражданин РФ, имеющий высшее
юридическое образование.
Отраслевая и специальная правосубъектность зависит от ряда характеристик
(качеств, свойств) субъекта, таких как: возраст, гражданство, образование, наличие
иждивенцев, состояние физического здоровья (инвалид), наличие опыта (стажа) в
соответствующей деятельности и др. Например, статус адвоката может получить
только лицо, имеющее стаж юридической деятельности. Другой пример.
Субъектом шпионажа может быть только иностранный гражданин или лицо
без гражданства, а субъектом государственной измены является только гражданин
России.
Изначально субъекты правоотношений классифицируются на две большие
группы: индивидуальные и коллективные. К индивидуальным субъектам
(физическим лицам) относятся: граждане, лица с двойным гражданством, лица без
гражданства, иностранные граждане. Лица без гражданства и иностранные
граждане могут вступать на территории Российской Федерации в большинство
правоотношений, как и граждане России. В ГК РФ определено, что правила,
установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с
участием иностранных граждан, лиц без гражданства, если иное не предусмотрено
федеральным законом. Однако на иностранных граждан и лиц без гражданства
распространяется ряд ограничений, установленных законодательством: они не
могут, в частности, избирать и быть избранными в представительные органы власти
России, занимать определенные должности в государственном аппарате, служить в
вооруженных силах и т.п.
К коллективным субъектам правоотношений относятся: государство в целом,
государственные организации, негосударственные организации.
Государство в целом вступает в международно-правовые отношения с
другими государствами и международными организациями. Между Российской
Федерацией и ее субъектами функционируют конституционные правоотношения. В
ст. 2 ГК РФ указывается, что в регулируемых гражданским законодательством
отношениях может участвовать Российская Федерация. Как правило, такие
отношения возникают по поводу федеральной собственности.
Государственные организации могут выполнять функции управления и
обладать властными полномочиями, заниматься социально-культурной
деятельностью, не связанной с властными полномочиями, и заниматься
хозяйственной деятельностью. Государственные органы, наделенные властными
полномочиями, чаще всего выступают субъектами конституционных, уголовных,
уголовно-процессуальных, административных правоотношений. Другие учреждения
(больницы, учебные заведения, библиотеки, театры, музеи) реализуют
предоставленные им функции в соответствующих сферах социальной жизни, но их
деятельность не связана с реализацией в правоотношениях властных полномочий.
Государственные хозяйственные предприятия выступают в гражданско-правовых
отношениях в качестве юридических лиц, управляя обособленным имуществом и
отвечая этим имуществом по своим обязательствам.
Негосударственные организации как субъекты правоотношений очень
многообразны, ими могут быть общественные объединения (политические партии,
движения, некоммерческие организации), хозяйственные организации, религиозные
организации и т.д.

§ 3. Субъективное право и юридическая обязанность как содержание

правоотношения
 Как уже указывалось, субъективное право и юридическая обязанность
составляют юридическое содержание правоотношения. Субъективное право в
юридической науке определяют как гарантируемые законом вид и меру возможного
или дозволенного поведения лица, а юридическую обязанность - как вид и меру
должного или требуемого поведения (Н.И. Матузов). В основе субъективного права
лежит возможность поведения, а в основе юридической обязанности -
необходимость такого поведения.
Структура субъективного права имеет сложный характер и включает три
элемента: право-поведение; право-требование; право-притязание. Первый элемент
подразумевает право на собственное поведение, содержание второго элемента
включает право требовать соответствующего поведения от другой стороны
правоотношения, а третий элемент обеспечивает возможность обратиться за
защитой собственного права, если другая сторона правоотношения не выполняет
возложенные на нее обязанности. В юридической литературе выделяют и
четвертый элемент субъективного права - право-пользование.
Структура субъективной юридической обязанности соответствует структуре
субъективного права, а в ее содержание входят: необходимость совершить
определенные действия либо воздержаться от их совершения; необходимость
субъекта отреагировать на обращенные к нему законные требования
управомоченного субъекта; необходимость нести ответственность за неисполнение
этих требований.
Субъективные права и юридические обязанности отражают связанность
субъектов и находятся в тесном взаимодействии, а каждому элементу
субъективного права корреспондирует соответствующий элемент юридической
обязанности. Рассмотрим взаимодействие элементов. Субъективное право как вид
и мера возможного поведения указывает субъекту на одобряемый вариант
поведения, но указывает мягко, без принудительной силы. Однако оно без
корреспондирующей ей обязанности (которая лежит на другой стороне
правоотношения) становится беззащитно. Поэтому правомочие одной стороны
правоотношения подкрепляется обязанностью другой стороны правоотношения.
Субъект, реализующий в правоотношении свои права, может требовать
содействия и обеспеченности его поведения от другой стороны правоотношения. В
этом смысле право требования выступает одной из гарантий правомерного
ответственного поведения. Управомоченный субъект не только имеет право
соответствующего поведения, но и обладает правом требования, определенного в
правовой норме поведения, от субъекта, выступающего с другой стороны
правоотношения. Это право требования подкреплено возможностью
государственного принуждения. Возможность прибегнуть к мерам государственного
принуждения в регулятивном правоотношении существует как абстрактная
возможность и не выражается в реальное государственное принуждение, если
поведение субъекта правоотношения не отклоняется от запрограммированного в
правовой норме. Но опять же эта абстрактная возможность направлена на
обеспечение правомерного поведения участников правоотношений и служит одним
из средств обеспечения такого поведения.
 В большинстве правоотношений субъект одновременно обладает правом и
несет соответствующие обязанности. Достаточно часто субъективные права и
обязанности сливаются друг с другом. Так, в случае совершения налогового
правонарушения налоговые органы не только имеют право привлечь виновного к
ответственности, но и обязаны поступить таким образом, а правонарушитель
обязан претерпеть неблагоприятные последствия, предусмотренные санкцией
нарушенной нормы. Однако в таком правоотношении правонарушитель обладает не
только обязанностями, но и соответствующими правами. Налоговый
правонарушитель имеет право на привлечение к ответственности за совершение
налогового правонарушения только по основаниям, предусмотренным Налоговым
кодексом (ст. 108 НК РФ). Налоговый правонарушитель имеет право на учет
обстоятельств, смягчающих и отягчающих ответственность за совершение
налогового правонарушения (ст. 112 НК РФ).

§ 4. Виды правоотношений

Правоотношения, возникающие на основе норм права, многообразны, как

многообразны и сами нормы права. Следовательно, классифицировать их можно по
самым различным основаниям. По отраслевой принадлежности выделяются:
конституционные, гражданские, уголовные, административные, уголовно-
исполнительные, уголовно-процессуальные, финансовые и другие правоотношения.
Важное значение имеет классификация правоотношений на материальные и
процессуальные. Материальные правоотношения возникают на основе норм
материального права, а процессуальные - на основе норм процессуального права.
Материальные и процессуальные правоотношения связаны друг с другом, так как
развитие процессуального правоотношения направлено на реализацию
материального правоотношения. Например, уголовные правоотношения не могут
развиться без возникновения и реализации уголовно-процессуальных
правоотношений.
По характеру обязанности правоотношения делятся на активные и
пассивные. В правоотношениях активного типа обязанность одной стороны состоит
в совершении определенных действий. В правоотношениях пассивного типа
обязанность заключается в воздержании от действий, запрещенных юридическими
нормами.
В соответствии с функциональным предназначением правоотношения
классифицируются на регулятивные и охранительные, но это наиболее крупная
классификация. Так, охранительные правоотношения могут быть специально
предупредительными, восстановительными, контролирующими, правоотношениями
ответственности и т.д.
Правоотношения ответственности возникают в связи с юридическим фактом
правонарушения и заключаются в реализации обязанности правонарушителя
претерпеть неблагоприятные для него правоограничения. Правоотношение
ответственности носит характер властеотношения, которое непосредственно
реализуется государственным принуждением. В правоотношении ответственности
государственное принуждение действует непосредственно, а не в виде
психологической угрозы наступления неблагоприятных последствий, так как
правонарушитель реально претерпевает неблагоприятные правоограничения,
предусмотренные в санкции нарушенной нормы.
Восстановительные правоотношения могут возникать как в связи с
юридическим фактом правонарушения, так и в случае объективно противоправных
действий. Реализация обязанности в таком правоотношении приводит к
восстановлению нарушенных прав, возмещению ущерба, компенсации вреда и т.п.
В рамках специально предупредительных правоотношений осуществляется
деятельность правоохранительных органов, направленная на предупреждение
правонарушений конкретными лицами, ранее совершавшими правонарушения.
Например, когда осуществляется надзор за лицами, условно-досрочно
освободившимися из мест лишения свободы.
Регулятивные правоотношения многообразны. В зависимости от субъектного
состава и степени конкретизации прав и обязанностей выделяются следующие
виды регулятивных правоотношений: общие (общерегулятивные), относительные и
конкретные. Что касается общерегулятивных правоотношений, то это вопрос
дискуссионный, и не все ученые признают их наличие.
В общерегулятивных правоотношениях точно определена только одна
сторона правоотношения - государство, которое обязано соблюдать и защищать
права граждан и юридических лиц, а все граждане и юридические лица, в свою
очередь, обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и иные законы. В
рамках общих правоотношений государство вправе требовать от всех граждан
соблюдения и исполнения правовых предписаний, а граждане наделены
правомочиями требовать от государства соблюдения прав и свобод и их защиты.
Основа общерегулятивных правоотношений заложена в Конституции Российской
Федерации, которая предъявляет наиболее общие (основополагающие) требования
к поведению участников правоотношений. "Признание, соблюдение и защита прав
человека и гражданина - обязанность государства", - гласит ст. 2 Конституции
РФ. "В свою очередь, граждане обязаны соблюдать Конституцию РФ и законы РФ", -
отмечается в ч. 2 ст. 15 Основного закона. Общерегулятивное правоотношение - это
не всеобщее отношение (не одно отношение), в общественной жизни действуют
различные разновидности общих правоотношений. Например, типичным
общерегулятивным правоотношением является гражданство.
В относительно-определенных правоотношениях четко определена одна
сторона правоотношения, которой противостоит относительно-неопределенный круг
лиц, но в отличие от общих правоотношений права и обязанности участников носят
конкретный характер. Например, в регулятивных налоговых отношениях одной
стороной выступают налоговые органы, а другой - относительно-неопределенный
круг налогоплательщиков, которые связаны с контролирующими органами вполне
конкретными (конкретизированными) правами и обязанностями.
В конкретном регулятивном правоотношении предельно четко определены
субъекты и их взаимные права и обязанности. Приведем пример. По договору
подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны
(заказчик) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик
обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК РФ). Большинство
гражданско-правовых отношений являются конкретными. Однако ошибочно думать,
что в сфере гражданско-правового регулирования действуют только конкретные
правоотношения. Несмотря на то что ученые-цивилисты в своем большинстве не
воспринимают концепцию общерегулятивных и относительно-определенных
правоотношений, они наглядно вытекают из общих требований разумности,
добросовестности, непричинения вреда при реализации субъективных прав (п. 2
ст. 6 ГК РФ).
Классифицировать правоотношения можно и по иным основаниям. В
зависимости от их временной длительности различают кратковременные (иногда их
называют одномоментными) и долговременные правоотношения. Под
правоотношениями одномоментного характера подразумеваются такие
правоотношения, в которых практически сразу реализуются права и обязанности
субъектов. Так, многие санкции носят разовый, а не длящийся характер. Например,
выговор, замечание, предупреждение. Обязанность субъекта претерпеть
неблагоприятные последствия реализуется практически сразу в �