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. DERECHO INTERNACIONAL PRIV ADO

Sumario

CAPiTULO I: "Concepto, obj~tivos, caracteristicas fundament ales y naturaleza [uridica",

Introduccion

Definicion

Denominaci6n y naturaleza juridica Objetivos del Derecho I~ternacional Privado Caracteristicas

CAPITULO II: "Sistema normativo de Derecho Internacional Privado".

1. Normas de conflicto

2. Normas materiales

3. Normas de aplicacion necesaria

CAPiTULO III: "Sistemas de soluci6n a las cuestiones de Derecho Internacienal Privado",

a) Sistema territorial

b) Sistema personal

CAPITULO IV: "Fuentes del Derecho Internacional Privado". a) Fuentes nacionales

• La ley positiva

• La costumbre

• La jurisprudencia b) Fuentes intemacionales

• LO/i tratados intemacionales: EI Codigo de Bustamante

• La jurisprudencia internacional

• La doctrina

CAPITULO V: "Los factores de cnnexirin en Derecho Internacional Privado". CAPiTULO VI: "Evolucion hist6rica del Derecho Internacional Prlvade"

La antiguedad

La edad media

• Escuela estatutaria italiana del siglo XIII

• Escuela estatutariafrancesa del siglo XVI

• Escuela estatutaria holandesa del siglo XVII

• Escuela estatutariafrancesa del siglo XVIIl c) Epoca moderna

• Escuela anglo americana

• Escuela italiana de la personalidad de la ley (Mancini)

• Escuelas intermedias de Derecho Internacional Privado

• Escuela de la Habana Epoca contemporanea

. CAPiTULO VII: "Normas fundamentales de D.I.P. en Chile"

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CAPiTULO VIII: "Derecho Civil Internacional" a) Derecho de las Personas

..,ra.l) El estado civil en Derecho lnternacional Privado .,/a.2) La capacidad en Derecho lnternacional Privado . J a. 3), El matrimonio en Derecho lnternacional Privado

• Requisitos de forma

• Requisitos defondo

• Efectos personales y patrimoniales del matrimonio

• El divorcio 0 disolucion del matrimonio

• La nulidad del matrimonio

• La separacion de cuerpos

• Los Alimentos

b) Los Bienes en Derecho Intemacional Privado

c) La forma de los aetos en Dereeho Internacional Privado

d) Las obligaeiones y eontratos en Derecho Internacional Privado d.l) Parte general.

• Concepto de contrato internacional

• Principios de UNIDROIT sobre contratos mercantiles internacionales

• Sistemas para determinar fa ley aplicable al contrato internacional

• Sistema chileno

d. 2) Parte espacial.

• La compraventa internacional de mercaderias

• La hipoteca internacional

• La jianza internacional

• El mandato internacional

• Contrato de transporte intemacional

• El leasing internacional

• EI factoring internacional

• Contratos de transferencia de tecnologfa

• Contrato de Joint Ventures

e) La sucesi6n en Derecho Internacional Privado

. CAPiTULO IX: "La nacionalidad en Derecho Internacional Privado"

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a) Aspectos sustantivos de la nacionalidad

b) Solucion de los conflictos de nacionalidad

CAPiTULO X: "EI domicilio en Derecho Internacional Privado" CAPiTULO XI: "Conflictos de leyes atributivas"

CAPiTULO XII: "EI reenvio"

a) Introducci6n

b) Antecedentes historicos

c) Clasificaei6n

d) Argumentos a favor del reenvio

e) Argumentos en contra del reenvio

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f) Opinion de la catedra .

g) El reenvio ante 1a jurisprudencia chilena y el Derecho comparado

CAPITULO XIII: "Los conflictos de callflcaejen"

a) Introducci6n

'b) Dactrinas para la solucion de los canflictos de calificaci6n c) Las calificaciones ante lajurisprudencia chilena

CAPiTULO XIV: "La cuesti6n preliminar 0 incidental"

CAPITULO XVI: "La ley extranjera y su aplleaclon en el Derecho chileno", a) N aturaleza juridica del Derecho extranj era

a.I) Teorias de hecho a.2) Teorias de derecho

b) La prueba del Derecho extranjero

c) Interpretaci6n y aplicaci6n del Derecho extranjero

d) El control de constitucionalidad de la ley extranjera

e) La ley extranjera y el recurso de casaci6n en el fondo

f) Limitaciones ala aplicacion del Derecho extranjero f.I) Limitaciones legales

[2) Limitaciones doctrinales

• El orden publico internacional

• El fraude a la ley

CAPITULO XVI: "EI respeto internacional de los derechos adquiridos" CAPITULO XVII: "Derecho Procesal Internacional"

a) La campetencia judicial internacianal

a.i) Competencia penal internacional de los tribunales chilenos a.2) Competencia civil y mercantil de los tribunales chi/enos

• La sum is ion

• La naturaleza de fa accion

• La naturaleza del juicio

b) La regulacion internacional del proceso b.l) Derecho de comparecer en juicio b.Z) Las actuaciones judiciales

b.B) Las excepciones de cardcter internacional b.4) La prueba

c) Cumplimiento de sentencias extranjeras

c.I) Sistema chileno "

• Tratados internacionales

• La reciprocidad

• La regularidad internacional

c.2) Procedimiento para conocer y resolver el exequatur

c.3) Cumplimiento de sentencias extranjeras en el Codigo Bustamante

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CAPiTUL'O XVIII: "Derecho Penal Internacional"

a) Principios generales de Derecho Penal Internacional.

b) La extradicion

CAPiTULO XIX: "Derecho Comercial Internacional"

a) Los titulos de credito en Derecho Internacional Privado.

b) La quiebra internacional.

c) E1 arbitraje comercial internacional.

CAPiTULO XVII: "La condici6n juridica de los extranjeros".

a) Derechode los extranjeros. Generalidades.

b) Derecho de extranjeria.

• Fuentes legales.

• Departamento de Extranj eria y Migracion.

• El extranjero. Concepto.

• Entrada de extranjeros a Chile.

• Clasificaci6n de los extranjeros.

• Los turistas.

• Los residentes.

• Residentes oficiales

• Residentes sujetos a contrato . • , Residente estudiante

• Residente temporario

• Residente refugiado.

• Residente tripulante, • .. Los inmigrantes.

'. ' Cambio de visa.

• La permanencia definitiva Palabras finales

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CAPiTULO I

CONCEPTO, OBJETIVOS, CARACTERisTICAS FUNDAMENTALES Y NATURALEZA JURiDICAl.

a) Introducci6n:

Los estudiantes de Ciencias Juridicas, al afrontar Ia disciplina de Derecho Internacional Privado en quinto 000, suelen hacerlo con un marc ado prejuicio juridico adquirido a 10 largo de los aflos: la unidad e imposibilidad de comunicacion de nuestro sistema juridico con otros extranjeros, los cuales yen como simples espectadores de una realidad que normalmente nunca les afectara, El Derecho 'Internacional Privado como saber juridico de acusada trascendencia positiva, responde a una realidad totalmente inversa a Ia senalada:

Ia existencia en el trafico juridico de un pluralismo de sistemas normativos. Ese pluralismo, como es logico, presenta como resultado la eventual contradiccion entre dos 0 mas Ordenamientos Juridicos respecto a un mismo hecho, acto 0 relacion juridica. Las relaciones juridic as que ponen en contacto diversos sistemas juridicos nacionales se Uaman "situaciones privadas internacionales" 0 como Ie Uaman los catedraticos espafioles "Relaciones de trafico extemo'f. Ahora bien, resulta imperioso tener muy en consideraci6n que el Derecho Internacional Privado no regula todas las relaciones de trafico externo, sino que se aboca a dar solucion exclusivamente a aquellas cuyo elemento de extranjeria es relevante para las legislaciones concurrentes 0 divergentes aplicables,

Hecha esta primera aproximacion podemos ya vislumbrar a grandes rasgos cual es el objeto del Derecho Intemacional Privado: resolver la discontinuidad de tales relaciones juridic as en el espacio dada 1a contradiccion normativa que pudiere ocasionar la pluralidad de sistemas jurfdicos,

1 Estos apuntes han sido redactados teniendo en consideracien, la ensefianza de la distinguida profesora de Derecho Intemacional Privado de esta Facultad, Sra. PATRICIA MUNOZ VALDES, cuyas brillantes explicaciones de clase inspiraron gran parte de los capltulos de este trabajo,

2 Ver AGUILAR NAVARRO, MARIANO: "Derecho Internacional Privado ". Volumen I, Torno 1,4° Edici6n, Ediciones Universidad Cornplutense, Madrid, Espana, 1976, paginas 8 a 24. CARRILLO SALCEDO, 1. A.: "Derecho Internacional Privado", 3° Edici6n, Editorial Tecnos, Madrid, Espafia, 1983, paginas 19 a 46. MIAJA DE LA MUELA, ADOLFO:

"Derecho intemacional Privado", Torno I, Editorial Atlas, 9° Edici6n, 1985, paginas 9 a 20. FERNANDEZ ROZAS, JOSE CARLOS y SANCHEZ LORENZO, SIXTO: "Derecho Internacional Privado ",2° Edicion, Editorial Civitas, Madrid, Espafia, 2000, pagina 25 a 45.

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b) Definicion:

Tradicionalmente se ha definido el Derecho Intemacional Privado - como eI con junto de nonnas que sirven para dirimir 0 resolver los conflictos de leyes, Sin embargo, estos ultimos nasiempre se producen, toda vez que resulta perfectamente posible que frente a una misma relaci6n juridica con e1emento extranjero relevante, concurran dos 0 mas legislaciones que otorguen identica soluci6n a la misma.

Han sido· muchas y variadas las definiciones que ha dado la doctrina, tanto nacional como extranjera, en tome a esta rama del Derecho.

El profesor de la Universidad de Chile don Fernando Alb6nico Valenzuela la definia, invocando las ideas de Federico Duncker, Fernando Varas y Mario Correa como "Aquella rama de las cieneias jurfdicas en que, en los casos en que existen varias legislaciones concurrentes 0 divergentes aplicables, determina la ley competente para resolver el conflicto y eI tribunal Hamada a conocer de el,,3. Esta definicion si bien no concuerda can la de los grandes tratadistas extranjeros como Pascuale Fiore, Niboyet 0 Martens, tiene la ventaja de gozar de mucha c1aridad.

La- Corte Suprema de Justicia, con fecha 12 de agosto de 1908 definio el Derecho Internacional Privado como "aquel que resuelve las cuestiones por medio de reglas referentes a la aplicacion en un pais de las leyes civiles 0 criminales de otro pafs'". Esta definicion coincide exactamente con la que daba el tratadista frances Foelix en su Tratado de Derecho Internacional Privado quien 10 definfa como el conjunto de reglas segun las cuales se juzgan los conflictosentre el Derecho Privado de las divers as naciones.

Para la catedra el Derecho Internacional Privado es el con junto de normas que tienen por objeto determinar cual es la Iegislaci6n aplicable a una relaci6n juridica con elemento extranjero relevante 0 bien, en su caso, dirimir los conflictos de leyes que se pudieren producir en torno a ella".

3 ALBONICO VALENZUELA, FERNANDO: "EI Derecho Intemacional Privado ante 'la jurisprudencia chilena ", Memoria de Prueba, 1943, pagina 3.

4 Revista de Derecho y Jurisprudencia,Tomo I, Secci6n 1°, pagina 469.

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c) Denominaci6n y naturaleza juridica":

Han sido .numerosas las denominaciones que se le han dado a esta rama de las ciencias juridicas a 10 largo de los afios. Asi, el profesor italiano Pasquale Fiore

,10 llamaba "teoria de la autoridad extraterritorial de las leyes,,6; los profesores argentinos Alcides Calandrelli y Zeballos .Ie lIamaban "Derecho Privado Humano'"; Pierre Arminjon 10 denominaba "Derecho intersistematico"; y Martin Wolf, en Alemania, Ie llamaba "Derecho de colision'".

Como podemos ver, son muchas las denominaciones, pero Ia mas aceptada es la actual: "Derecho Internacional Privado". Su creador fue Joseph Story, presidente de la Suprema Corte de los EEUU de Norteamerica, profesor en la Universidad de Harvard y principal propulsor de la Escuela Angloam~ricana,. al publicar sus "Comentarios a los conflictos de leyes" en 1834. Posteriormente fue acogida tambien por Foelix en su Tratado de Derecho Internacional Privado en 1843.

Sin embargo, algunos criticaron duramente esta denominaci6n, tratandola de imprecisa y contradictoria; seiialando primeramente que el apelativo "Derecho"

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no era el mas correcto pues el Derecho Intemacional Privado esta compuesto

por normas de prudencia''; que el termino "Intemacional" denotaba Ia idea de relaciones entre Estados y no entre particulares y, ademas, que el termino "Privado" exc1ufa otras materias propias del Derecho Internacional Privado tales como la nacionalidad, la extradici6n, el exequatur, etc.

5 El distinguido.jurista argentino Alcides Calandrelli sefiala que el estudio de esta materia tiene una gran importancia cientifica, pues "la denominacion de una ciencia no es fruto de,la fantasia o del caprichode un escritor. El nombre de ella pretende expresar su objeto, su finalidad: el objeto y la finalidad que tiene ° persigue en el concepto del autor. Luego, cada denominacion puede ser y es el exponente, la expresion sintetica de una doctrina, Y una doctrina, fundada y cientifica, forma ambiente. En Ia construccion evolutiva de una ciencia, una nueva concepcion, un nuevo hallazgo, un descubrimiento nuevo, reiterados en Ia sucesion indefinida del tiempo, pueden cambiar y cambian la faz cientifica de la labor y de las concepciones precedentes; y las nuevas concepciones, inspiradoras de nuevas doctrinas, constituyendo como las sucesivas etapas del interminable proceso hacia la perfeccion, significan otras tantas epocas con relacion al tiempo. Luego, cada denominacion puede ser y es el exponente, la expresion sintetica de la conviccion cientifica de una epoca hist6rica ... ". Ver: CALANDRELLI, ALCIDES:

"Cuestiones de Derecho Intemacional Privado", Torno II, Madrid, 1913, pagina 51 y siguientes.

6 FIORE, PASQUALE: "Derecho Internacional Privado 0 principios para resolver los conjlictos entre las leyes civiles, comerciales, judiciales y penales de los diversos Estados", Torno I, Madrid, Espana, 1889, pagina 48 y siguientes.

7 CALANDRELLI, ALCIDES, op. cit., pagina 54 y siguientes.

8 WOLFF, MARTIN: Derecho Intemacional Privado ", Editorial. Labor S.A., traduccion de

Jose Roviera, paginas lly siguientes. .

9 MUNOZ VALDES, PATR1CIA: Apuntes de clases, Universidad Central de Chile, 2003

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Dichas criticas carecen de todo fundamento, pues· el termino "internacional" solo hace alusion a la presencia de un elemento extranjero en 1a relacion juridica, y e1 termino "privado" es porque regula relaciones privadas, pero ello no obsta a que estas puedan tener elementos de.naturaleza publica.

Como sefiala un autor: "mucho se habra criticado esta denominacion pero, hasta ahorano existe ninguna mejor".

El analisis de esta denominaci6n se encuentra estrechamente re1acionado con la naturaleza juridic a de.esta rama delDerecho'', Al respecto, 1a doctrina se ha dividido en dos grandes tendencias, existiendo autores que 10 consideran como: 1)· Derecho Publico:

• "Interno: EI profesorMedinaconsidera que el Derecho Intemacional Privado seria parte del Derecho Constitucional pues trata materias . tales como 1a nacionalidad.

• Internacional: los legisladores, al sefialar la legislacion competente, estanfijando la esfera de competencia de sus 1eyes; permitiendo, en la mayoria de los casos, 1a aplicaci6n extraterritorial de ellas. Entre , sus partidarios encontramos a Pillet, Modesto Parada y Laurent.

• Interno e internacional: Niboyet sefiala que el Derecho Intemacional Privado es interno respecto de los derechos adquiridos e internacional respecto de las demas materias.

2) Derecho Privado:

• Interno: todas las normas del Derecho Internacional Privado estan incorporadas en la legislacion interna a traves de los Codigos de los respectivos Estados. Sus principales exponentes son Werner Goldschmidt y Jitta ..

• Internacional: si bien el Derecho Intemacional Privado es privado interno desde su origen; resulta ser, ademas, privado internacional desde su objeto, pues rige las relaciones juridicas privadas que contienen un elemento extranjero 0 internacional. Esta doctrina es defendida en Chile por Claro Solar, Albonico y Rios de Marim6n, entre otros,

10 Puede verse en: DUNCKER, FEDERICO: "Derecho Internacional Privado. Parte general", Editorial Juridica de Chile, 1950, paginas 25 y siguientes, GUZMAN LATORRE, DIEGO:

"Tratado de Derecho Internacional Privado", Editorial Juridica de Chile, 1997, paginas 22 y siguientes.

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d) Objetivos del Derecho Internacional Privado:

" 1) Determinar fa legislacion aplicable a dirimir los conflictos de leyes:

Los conflictos de legislaci6n son aquellos que acaecen cuando en "una relaci6n de derecho privado con elemento extranjero relevante surgen dos 0 mas "legislaciones provenientes de diversos ordenamientos juridicos dando soIuciones contradictorias. En estricto rigor, el termino "conflictos de leyes" es bastante deficiente, pues en : el plano internacional no los hay. Niboyet y Phillimoreenseiiaban que no existen "conflictos" pues estes suponen divergencias, esto es, oposiciones entre dos ° mas legislaciones aplicables a una misma situaci6n y ello no ocurre pues en Derecho Intemacional Privado rige el principio de unidad legislativa, esto es, 0 se aplica Ia ley nacional 0 se aplica la ley extranjera, S610 una ley en definitiva se a de aplicar: Ia ley nacional de un ordenamiento jurfdico. Lo que hay en realidad son pequefios contactos legislativos, tangencias entre dos 0 mas ordenamientos juridicos, los cuales, en definitiva, se excluiran para que finalmente se aplique s610 uno de ellos!'.

Ademas, como ya hemos dicho, no siempre el Derecho InternacionaI Privado tendril por objeto resolver un "conflicto de ley", pues nada obsta que dos 0 mas legislaciones contengan exactamente la misma soluci6n a la relacion iusprivatista, caso en el cual 10 que debera hacerse es determinar con precisi6n cual de elias sera la aplicable a Ia relacion juridica con elemento extranjero relevante.

2) Dirimir los conflictos de jurisdlccion: estos acaecen cuando en una relacion de derecho privado con elemento extranjero, el juez que esta conociendo del asunto, debe determinar si es 0 no competente para conocerla y juzgarla . En este caso 10 que hace la norma de Derecho Internacional Privado es sefialarnos cual es el juez competente para conocer la relaci6n juridica en cuesti6n. Una vez determinada la competencia, el tribunal tendra que detenninar, en su caso, la legislaci6n que debe aplicar. Entonces, digamos que frente a Ia concurrencia de conflictos de Ieyes y de jurisdicci6n seran estos ultimos los primeros en dirimirse.

II ALBONICO VALENZUELA, FERNANDO: "Apuntes de Derecho Intemacional Privado", redactados por RAUL ALVAREZ CRUZ, Ediciones EdugaJ, 1959, pagina 2.

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e) Caraeteristicas:

3) Solucionar los conjlictos de nacionalidad: ellos acaeeen cuando en una

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relaei6n de derecho privado con elemento intemacional debe',

detenninarse emil es la nacionalidad de' una persona frente a una}' determinada legislaci6n. De tal manera entonces, los conflictos de, nacionalidad no son mas que conflictos de leyes.

4) Determinar fa condicion juridica de los extranjeros: 0 sea, determinar los requisitos de ingreso, estadia y permanencia de un extranjero en estado determinado, as! como tambien su capacidad para adquirir ejercer derechos civiles 0 privados. En Chile esto 10 regula la Ley Extranjeria y, el Reglamento de extranjeria, el cual ha sido .. ..., •. u.all£,'CtUlJ .: ; por el Decreto Supremo N° 296 (1995).

1) Es un Derecho Positivo: las nonnas de Dereeho Internacional tienen.una existencia real y concreta. Resulta ser "un Derecho legis

y no de principios mas 0 menos vagos y abstractos, como se 10 it ,uaj::,l1.la" eiertas personas profanas en estas materias'v'',

2) Es ,un Derecho Adjetivo: Por regla general las normas de Internacional Privado no dan la soluci6n .directa. al problema, sino nos indican cual es la legislacion en donde eneontraremos la soluc Ello 10 diferencia del Derecho Internacional Publico cuyas normas dispositivas 0 sustantivas. Antonio Sanchez de Bustamante certeramente que el Derecho Internacional Privado era un supremo de las leyes", pues estaba puesto al servicio de otras ramas

las ciencias juridicas.

3) Es un Derecho Nacional: sus normas forman parte del Juridico interno de cada Estado, 0 sea, es un Derecho territorial. El Derecho Intemacional Privado es, ante todo, un

nacional.

4) Regula relaciones juridicas de caracter privadoi de los entre si, 0 de estes con el Estado cuando aetna como titular de D Privado.

12 DUNCKER BIGGS,' ,FEDERICO: "Derecho Internacional Privado. Parte Editorial Juridica de Chile, 1950, pagina 24.

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CAPiTULon

. SISTEMA NORMATIVO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Las nonnas 0 reg las a traves de las cuales se logran los objetivos del Derecho Intemacional Privado pueden ser de 3 clases:

1) Normas de Conflicto:

EI profesor Mario Ramirez Necochea las defme como "aquellas que determinan Ia legislacion aplicable a una relacion juridic a de Derecho Internacional Privado" 1 3 • Para la catedra, son aquellas que tienen por objeto detenninar la normativa aplicable a una relacion iusprivatista 0, en su caso, solucionar los conflictos entre dos 0 mas legislaciones que giran en tomoa ella. Estos "cheques nonnativos" se resueiven eligiendo a una de las legislaciones en conflicto y aplicandola directamente a la relacion juridica en cuestion, Estas normas se caracterizan por ser: atributivas (atribuyen competencia a una legislacion determinada); e indirectas (no dan soluci6n directa a 1a cuesti6n). Las nonnas de conflicto pueden ser de dos c1ases:

• Perfeetas 0 bilaterale!: cuando da la regIa aplicable para una situaci6n juridica abarcando todos los aspectos que en ella se pueden presentar y que pueden originar un problema de Derecho Intemacional Privado. Se le llama perfecta pues permite saber con exactitud la legislacion aplicable al caso. Por ejemplo el articulo 955 C6digo Civil, el cual detennina a ley aplicable cualquiera que sea ellugar en que tuvo su ultimo domicilio el causante, sea en Chile a en el extranjero.

• Imperfectas 0 unilaterales: cuando indica la ley aplicable solo desde un determinado punto de vista, 0 sea, se limita exclusivamente a ordenar en que casos imperativamente debe aplicarse el Derecho sustantivo nacional. .Ejempl~de normas unilaterales 0 imperfectas son el articulo 15 Codigo Civil IDles s610 se aplica 1a lex chilena respecto de l~os que producen efecto en Chile. Ademas el N° 2 de este articulo no se refiere a la situacion de los parientes extranjeros. Otros easo claro de

13 RAMIREZ NECOCHEA, MARIO: "Cur so de Derecho Internacional Privado ". Ediciones de la Universidad de Chile, 1999, pagina 108.

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norma imperfecta es elart:im!.!9 16ft el cual ordena la aplicaci6n de la ley chilena exclusivamente a los bienes situados en Chile, sin sefialar

., - ""-

gue legislaci6n debe regular los ·bienes situados en el extranjero. E1

.articulo 14 del Codigo Civil tambien es una norm.aimperfecta~ --,.

• Reglas Nacionales: cada Estado establece normas sustantivas de Derecho Internacional Privado en SU ordenamiento juridico interno. Por ejemplo, el articulo 135 inciso 2° del Codigo Civil sefiala que los que se

. casan en el extranjero se miraran en Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el registro de la primera seccion de la Comuna de Santiago, y pactando enese acto sociedad conyugal 0 participacion en los gananciales dejandose constancia de ello en la inscripcion, Vemos entonces como la norma de directamente la solucion aesa situaci6n de Derecho Intemacional Privado

Las nonnas de conflicto han sido duramente criticadas por la doctrina, pues establecen dificultades para determinar con exactitud la ley aplicable y, ademas, porque pierden eficacia frente a las normas de orden publico nacionales 14.

2) Normas de Derecho material:

Son aquellas que permiten . solucionar los. conflictos de jurisdicci6n, de nacionalidad y aquellos relacionados con la condicion juridica de los extranjeros. Estasnormas dan solucion directaa la cuestion de trafico externo''". Sus caracteristicas son: Dispositivas (solucionan la cuestion); y Directas (otorgan la soluci6n inmediatamente).

Siguiendo al tratadista frances Henri Batiffollas normas materiales pueden ser, a su vez, de tres clases:

• Reglas Convencionales: en teoria la forma mas sencilla de regular las . relaciones frente a una pluralidad Iegislativa seria estableciendo nonnas comunes, pero como 16gicamente existen elementos culturales, politicos y economicos que condicionan la existencia de las normas de Derecho

14 Ver: VILLAROEL BARRIENTOS, CARLOS Y GABRIEL: "Curso de Derecho

Intemacional Privado", Parte General, Editorial Juridica de Chile, 2004. ,

15 Ver: LEON STEFFENS,.A VELINO: "Nuevas normas de Derecho Intemacional Privado. Nociones fundamentales ", coleccion de manuales juridicos, Editorial Juridica de Chile, 1986,

paginas 29 y 30. . .

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Internacional Privado ella se vuelve muy complicado. Sin embargo, en

..

materia comercial, ello constituye una excepcion, y ,10 ha sido desde

siempre, Los acuerdos convencionales. en materia mercantil son muy frecuentes, por ejemplo la Convencion sobre Compraventa Internacional de Mercaderias, ratificada por Chile en 1990.

En el mundo existen diversas entidades dedicadas a la creacion de estas reg las convencionales con Ia finalidad de uniformar el Derecho

Internacional Privado. Tales son, por ejemplo: .

UNIDROIT: El Instituto Internacional para la Unificacion del Derecho Privado, nace en 1926 como parte de Ia Sociedad de las

. Naciones, teniendo su sede en Roma y reuniendo a mas de 50 Estados. Ha elaborado interesantes tratados en materias tales como Factoring y Leasing internacional. Chile no ha ratificado ningun tratado de la Unidroit.:

CONFERENCIA DE LA HAYA DE Derecho Internacional Privado: Tiene su sede en la Haya, Rolanda. Ha tenido fuerte influencia principalmente en materia de contratos internacionales.

UNCITRAL: Comision de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional. Nacio en 1966. ha elaborado 5 tratados fundamentalmente en materia de titulos de credito, contrato de transporte, etc.

CIDIP: Conferencias Internacionales Especializadas de Derecho Internacional Privado. Son propias de America. Se han tratado materias de gran importancia como el arbitraje comercial internacional, los conflictos de leyes en materia de tftulos de creditos, etc. Se han efectuado en Panama (1975); Uruguay (1979); Bolivia (1984); Uruguay (1989); Mexico (1994) y Washington (2002).

Chile solo ha ratificado las Convenciones aprobadas en la CIDIP I (Panama), sobre las materias antes dichas.

CCI: Camara Internacional de Comercio de Paris. Su elaboracion mas importante son los Incoterms. Ademas, en

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materia de arbitraje cumple un rol fundamental a traves de su Corte de Arbitraje, cuyas sentencias son publicadas anuahnente en el Journal du droit international.

• Reglas de Derecho Espontaneo: Lex Mercatoria: siguiendo al catedratico brasilero Iriniu Strenger podemos definir 1a lex mercatoria como el con junto de procedimientos que proporcionan soluciones adecuadas a las expectativas del comercio internacional, de una manera juridicamente eficaz, sin relacionarse necesariamente can los ordenamientos juridicos internos. En otras palabras es la costumbre mercantil internacional. Los INCOTERMS son una muestra clara de la lex mercatoria y consisten, como los defme el profesor norteamericano Ole Lando, en ciertos terminos codificados y abreviados que la CCl elabora con el objeto de facilitar las negociaciones precontractuales entre los comerciantes internacionales. Por ejemplo ClF (costo, seguro y flete). La Camara de Comercio Internacional ha publicado yactualizado el ano 2000 los incotenns aplicables a la contrataci6n internacional.

En Chile, el profesor Mario Ramirez Necochea sostiene que el DL 2349 consagraexpresamente la lex mercatoria cuando en su considerando 10 habla de " ... practica comercial generalizada ... ".

3) Normas de Aplicacien Necesaria:

. ..

Son verdaderas normas de orden publico intemacional en que el juez debe

aplicarlas . inmediatamente aim cuando exista un elemento extranjero en la relaci6n juridica privada. Se refieren a la organizaci6n fundamental del Estado, por tanto, su aplicacion es obligatoria. Estas nonnas regulan las relaciones internas e intemacionales.

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CAPiTULO III

SISTEMAS DE SOLUCION A LAS CUESTIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

La doctrina y la practica legislativa han tratado de encontrar, durante el devenir . de la historia, soluciones a los problemas de Derecho Internacionai Privado, EI desarrollo de esta ciencia se ha .pro.ducido. precisamente por'Ia pugna y choque constante de dos sistemas basicos de solucion: el sistema territorial y el sistema personal, Con el objeto de esclarecer las materias que mas adelante veremos y tener una buena base para afrontarlas, sejialaremos las caracteristicas y principios que gobiernan a cada uno. de ellos,

SISTEMA TERRITORIAL

Al estudiar la "teoria de la ley" en Derecho Civil Y«: particularmente su aplicacion en el espacio; se dijo que existian des principios fundamentales en esta materia: la territorialidady extraterritorialidad de la ley.

La territorialidad de la ley es el principio general y puede entenderse desde dos puntos de vista: por una parte, el hecho de que la ley nacional regule todas las situaciones juridicas que se produzcan dentro del territorio del Estado en que se dicto impidiendo la aplicacion de leyes extranjeras y, por otra parte, la imposibilidad que esa misma ley regule situaciones juridicas en el extranjero. En consecuencia, la ley se aplica dentro del territorio del estado y de la misma manera tanto. a nacionales como a extranjeros.

Dentro del ordenamiento juridico chileno, el principio de territorialidad de la ley tiene acogida en las siguientes disposiciones: articulos 14, 16 inciso 1, 17; articulo. 975 del Codigo de Comercio; etc.

SISTEMA PERSONAL

Para saber cuando estarnos en presencia de una ley personal 0 de aplicacicn extraterritorial debemos analizarla desde dos perspectivas: mirado desde el punto de vista de su contenido, la ley es personal cuando regula materias del

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estatuto personal tales como el estado Civil;la capacidad, relaciones de familia, etc. Mirado desde el punto de vista de sus efectos en cuanto al territorio y, particularmente su aplicacion espacial, la extraterritorialidad de la ley puede admitir dos variantes logicas: por una parte, que se aplique una ley extranjera en. Chile, 10 cual es absolutamente valido en nuestro Derecho y queda confirmada del solo tenor de 10 dispuesto enlos articulos 16/2y 955 del Codigo Civil. Y por otra parte, la posibilidad que la propia ley chilena pueda aplicarse en el extranjero, como" ocurre "tratandose de los supuestos establecidos en el articulo 15 del Codigo Civil y articulo 80 inciso 2° de la Ley de Matrimonio Civil. En consecuencia, las caracteristicas de este sistema es que permite la aplicaci6n extraterritorial de la ley, sea aplicando la ley nacional mas alla de sus fronteras, sea permitiendo la aplicaci6n de leyes extranjeras dentro del territorio ". EI sistema de la personalidad del Derecho puede tener su fundamente en dos factores:

1) Sistema de fa nacionalidad: surge en Italia en el siglo XIX. Su

principal exponente es Mancini. Cuando un individuo nace " "dentro de un Estado nacen vinculos 'jurldicos entre ellos, los . cuales deb en respetarse y cumplirse donde quiera que el . individuo se encuentre. Es la manifestaci6n mas exagerada de la

.. "·.extraterritorialidad de la ley. Este sistema normalmente es adoptado porpaises can alta tasa de emigracion,

2) Sistema del domicilio: este sistema es incorporado par el Codigo Civil argentino de Velez Sarsfield, siendo su principal expositor Savigny. Es una aplicaci6n mas menguada de la extraterritorialidad del Derecho pues se aplica conforme aI animo de permanencia de un nacional en un territorio extranjero.

16 Vease en DUCCI CLARO,' CARLOS: "Derecho Civil. Parte general", 40 edicion actualizada, Editorial Juridica de Chile, 2000, pagina 77 y siguientes. ALESSANDRI RODRIGUEZ, ARTURO Y SOMARRIVA UNDURRAGA, MANUEL: "Derecho Civil. Parte preliminar y parte general", Torno I, Ediar Conosur, 1990, paginas 259 y siguientes,

22

CAPITULO IV

. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO .

Son los hechos 0 actos que ongman el Derecho Internacional Privado. Distinguiremos entre fuentes nacionales e internacionales.

I) FUENTES NACIONALES:

. 1) La ley positiva:

Nonnalmente los ordenamientos juridicos contienen muy pocas normas de Derecho Intemacional Privado. Ademas, estas se encuentran dispersas a 10 largo de las divers as legislaciones. Sin embargo, hoy en dia podemos damos cuenta c6mo algunos sistemas juridicos como el argentino, el espafiol, eI suizo, el venezolano, el italiano y el canadiense se han ido modemizando dando coherencia a las normas de conflicto y sobre todo dando mas importancia a la autonomia de la voluntad como fuente generadora de normas de Derecho Internacional Privado. El C6digo Civil frances contiene s610 tres disposiciones sobre legislacion aplicable. Sefiala en su articulo 3° que "las leyes de policia y seguridad obligan a todos en Francia, sean extranjeros 0 franceses". "Los inmuebles ubicados en Francia se rigen por la ley francesa". "El estado y capacidad de los franceses se rigen por la ley francesa, donde quiera que se encuentren" .

Entonces, las caracteristicas del sistema chileno de Derecho Internacional Privado es la exigiiidad y dispersion. Podemos encontrar nonnas de Derecho InternacionaI Privado en los siguientes cuerpos juridicos:

a) La Constitucion: trata materias de gran importancia como la nacionalidad en sus articulos lOy 11.

b) C6digo Civil: Estatuto Personal (articulos 14, 15 Y 135 del C6digo Civil y 80 y siguientes de la Ley de Matrimonio Civil); Estatuto de las Sucesiones (articulos 955 y 998 del C6digo Civil); Estatuto de los Bienes (articulo 16 del C6digo Civil); Estatuto de los actos y obligaciones (articulos 17, 1027, 1545, 16/2, 16/3, 113 C6digo de Comercio, 80 de la Ley de Matrimonio Civil, Decreto Ley 2.349 de 1978, etc.).

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c) Codigos de Derecho Procesal: se regulan fundamentalmente tres materias: la competencia internacional de los tribunales chilenos (COT y CPP); el cumplimiento de las resoluciones extranjeras (articulos 242 y siguientes del CPC); y la extradici6n.

d) C6digo de Comercio: contiene muchas materias de interes por ejemplo las quiebras, conflictos de leyes en materia de titulos de credito, etc.

e) C6digo Penal: si bien sigue el· principio de la territorialidad, existen excepciones en que los tribunales chilenos pueden conocer y juzgar delitos cometidos en el extranjero. Tiene importancia materias comola extradici6n.

f) Decreto Ley 2349: otorga la facultad al Estado y sus empresas publicae para someterse a Iegislaciones 0 tribunales extranjeros en 10 relativo a los contratos internacionales que celebren.

2) La costumbre:

. Es la repeticion constante y uniforme de una determinada conducta, por la generalidad de un grupo social y con la conviccion de que obedece a un imperative juridico.

En los paises regidos por el Common Law esta fuente adquiere la mayor importancia 17 .

Por otra parte constituye la base de la lex mercatoria. No por nada Louis 'Josserand consideraba como unicas fuentes del Derecho Ia Costumbre y Ia Ley.

3) Lajurisprudencia;

En Derecho Internacional Privado mas que en cualquier otra ciencia, esta fuente del Derecho es muy importante e ilustrativa dada Ia falta y dispersion de normas juridicas al respecto. Sabemos que en Chile, las sentencias judiciaies s6lo tienen fuerza relativa, 0 sea, 5610 son obligatorias respecto del proceso en el cual se dicta. En otros paises como Francia, la jurisprudencia de la Corte de Casaci6n es la principal fuente de Derecho Internacional Privado.

17 Nuestra jurisprudencia ha dicho que "la costumbre, que par consenso unanime de los tratadistas tiene un rango sobresaliente, esta constituida par las reglas que para las relaciones internacionales, se establecen sobre una base de aplicacion constante y conforme, en circunstancias siempre identicas ... ". Ver RDJ, Seccion 1°, 1955, pagina 444.

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II) FUENTES INTERNACIONALES

En Chile, el profesor Fernando Albonico en su mem<?Tia de licenciatura recogi6 toda la jurisprudencia dictada per los tribunales chileno shasta 1943.

1) Tratados Internacionales:

Siguiendo a Oppenheim podemos definirlos como "acuerdos de caracter contractual entre Estados u Organizaciones de Estados, que crean derechos y obligaciones jurfdicas entre las partes". El profesor Fernando Albonico los define como "acuerdos de voluntad con caracter obligatorio entre 2· o. mas estados para someter a identic as normas 0 a identico Derecho relaciones juridicas" 18 .

En el ambito Panamericano, cabe hacer menci6n a los siguientes Tratados:

• Tratados de Montevideo de 1889 y 1940: nuestro pais no es parte de ellos pues recogen el factor domicilio para la aplicaci6n del estatuto personal. S610 10 ratificaron Argentina, Uruguay, Paraguay, Peru, Bolivia y Colombia.

• La convenci6n de La Habana de Derecho Internacional Privado, que contiene como anexo el Codigo de Bustamante de 1928.

• Las Convenciones aprobadas en la I Conferencia Internacional Especializada de Derecho Internacional Privado, las cuales han sido ratificadas por Chile y que tratan materias de gran importancia tales como el arbitraje comercial internacional, conflictos de leyes en materia de letras de cambio, pagare y facturas, exhortos, etc.

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18 ALBONICO VALENZUELA, FERNANDO; "Manual de Derecho Internacional Privado",

Torno I, Editorial Juridica de Chile, 1950, pagina 34. .

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. C6digo' de Bustamante

a) Antecedentes historicos:

En 1906 tras Ia celebracion en Rio de Janeiro de Ia Tercera Conferencia Panamericana de Derecho InternacionaI Privado se aprob6 la creacion de la Junta InternacionaI de Jurisconsultos a la cual se le encarg6 elaborar proyectos para la codificaci6n del Derecho Internacional Publico y Derecho Intemacional Privado. A causa de la I Guerra Mundiallos trabajos de dicha entidad 'quedaron paralizados hasta 1923 en que tras la celebracion en Chile de la Quinta Conferencia Intemacional Americana se Ie encarga nuevamente a la Junta Intemacional de Jurisconsultos que reanude sus trabajos sobre un C6digo Americano de Derecho Intemacional Privado. A dicho fin se Ie unio ahora el Instituto Americano de Derecho Internacional el cual nombr6 una comision de especialistas para tales efectos. Uno de esos integrantes era el cubano Jose Antonio Sanchez de Bustamante y Sirven, quien presento su proyecto a finales de 1925 ante eI presidente de dicho Instituto Mr. James Brawn Scott. Luego, la Uni6n Panamericana acordo estudiar dicho proyecto en la Sexta Conferencia Internacional que se llevaria a cabo en la Habana en 192819• Sin embargo, el gran inconveniente que presentaba para Sanchez de Bustamante la elaboraci6n de un proyecto de C6digo d~ Derecho Intemacional Privado radicaba en Ia dificultad para conciliar de una manera adecuada las diferentes posiciones de los Estados Americanos en torno al factor de conexi6n que determinaria la , aplicaci6n del, Estatuto personal. Es asi, como se formaron, segun nos explica Jurgen Sanleben, 3 colisiones'":

• EI grupo chileno: representado por Chile, Ecuador, Colombia y los p~fses Centroamericanos. De gran influencia territorial dan preeminencia fundamentalmente a Ia residencia y, en menor medida, a la nacionalidad.

• EI grupo Franco Hispano: representados por Peru, Bolivia, Mexico Brasil, Venezuela y Guatemala. Influenciados fundamentalmente por el C6digo Civil frances, Espafiol e Italiano dieron mucha importancia a la nacionalidad.

19 La delegacion chilena presente en la Sexta Conferencia Internacional Americana de La Habana estuvo conformada por los senores: Alejandro Alvarez, Manuel Bianchi, Alejandro Lira y Carlos Silva Vildosola.

20 SAMTLEBEN, JURGEN: "Derecho Internacional Privado en America Latina. Teorla y practica del C6digo de Bustamante", Volumen I, Parte general, Editorial Desahna, 1983.

26

• El grupo Ri<:,platense: el principio del domicilio fue acuiiado por primera vez por el C6digo Civil de argentina y seguido por los Tratados de Montevideo.

Finalmente, tras la imposibilidad de Uegar a un acuerdo, Sanchez de Bustamante propuso que cada Estado en definitiva fuere quien determinara este aspecto. Asi, el articulo 7 del C6digo de Bustamante dispone que "cada Estado contratante aplicara como leyes personales las del domicilio, las de la nacionalidad 0 las que haya adoptado 0 adopte en 10 adelante su Iegislaci6n

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interior". Esto permiti6, en definitiva, llegar a un acuerdo parcial en materia de

estatuto personal y lograr aprobar el20 de febrero de 1928 la Convencionde la Habana, que dada vida al Codigo de Bustamante.

b) Convencion de la Habana:

Consta de 9 articulos. Sus aspectos fundamentales son:

a) Objeto: darle vigencia al Codigo de Bustamante.

b) Esfera de ap licac ion: solo rige entre las Republicas Americanas que ratifiquen la convencion y tambien aquellas que se adhieran.

c) Reservas: las acepta, pero solo respecto a determinados articulos, 0 sea, reservas especificas. Es par ello que se critica tanto la reserva de Chile.

d) Vigencia: regira despues de transcurridos 30 dias desde el deposito "del instrumento de ratificacion y siempre que existan a 10 menos 2 ratificaciones.

E1 C6digo de Bustamante tiene 437 artfculos: un titulo preliminar y 4 libros relativos al derecho civil, mercantil, procesal y penal internacional.

c) Reserva de Chile:

EICongreso Nacional de Chile aprob6 en 19321a Convenci6ncon Ia reserva de que "ante el Derecho chileno y con relaci6n a los conflictos que se produzcan entre la legislacion chilena y alguna extranjera, los preceptos de Ia legislaci6n actual 0 futura de Chile prevaleceran sobre dicho Codigo en caso de desacuerdo entre unos y otros" ..

.Se critica, pues constituye una reserva de caracter general y ademas porque incorporando Ia legislacion futura de Chile deja la validez de las nonnas del

27

)

C6digo al mero capricho de los -Iegisladores chilenos, 10 que constituye un verdadero atentado a los principios generales del Derecho Internacional".

d) Aplicacion en Chile:

Conforme a Ia reserva, s610 tiene aplicacion el C6digo de Bustamante cuando:

• . Existan lagunas en el derecho chileno (por ejeinplo: soluci6n de conflictos . de' nacionalidad; efectos de los contratos celebrados en eI 'extranjero que no han de cumplirse en Chile y al cuallas partes no han

'designado la, ley aplicable; etc.), . '

.• . Cuando la ley chilena se remite a los tratados internacionales . (exequatur, extradici6n) y,

• Cuando la ley chilena se remite a los principios generales del Derecho Internacional ( domicilio politico).

2) La Jurisprudencia Internacional:

Por ejemplo los fallos de la Corte Pennanente de Arbitraje de la Haya; La Corte Internacional deJusticia; la Corte de arbitraje de la Camara de Comercio ltitemacional de Paris, etc.

3) La doctrina: .

Constituye 'lllla' fuente indirecta de Derecho Intemacional Privado. La Corte Suprema Ie ha dado mucha importancia fundamentalmente en materia de extradicion,' cuando faltan tratados intemacionales. Han elaborado importantes principios coino el del orden publico intemacional y el respeto internacional de

los Derechos adquiridos. ",'.'

21 La naturaleza juridica de la reserva hecha por Chile al Codigo de Bustamante y el hecho de que el Congreso Nacional no haya ratificado jarnas la Convencion de la Habana, sino que solo se haya pronunciado respecto del Codigo, no ha sido indiferente para alguno de nuestros juristas. Durante mucho tiempo se solicito ante los Tribunales Ia no aplicabilidad del tratado, por :tratarse de un instrumento juridico no 'incorporado jamas al Ordenamient~ Juridico. Sin embargo, nuestra jurisprudencia ha desestimado categoricamente toda accion al respecto, alegando . que " .. .1a Corte de Apelaciones no esta facultada para resolver una cuestion de esa naturaleza, con respecto a una ley' que fue debidamente aprobada y promulgada por los organismos constitucionales, ya que ello equivaldria a desconocer sus efctos, pol' 10 eual s610 le cabe aplicarla si tiene relaci6n can el asunto propuesto para el fa11o". Ver RDJ, SeccionZ", 1956, pagina 41.

CAPiTULO V

LOS FACTORES DE CONEXION EN DERECHO INTERNA ClONAL PRIV ADO

Son aquellos elementos esenciales que utiliza la norma de conflicto para localizar en un determinado ordenamiento juridico Ia soluci6n a1 problema de derecho privado que tiene un elemento internacional. Son aqueUos elementos 0 circunstancias que vinculan a una persona, cosa 0 relaci6n juridic a cualquiera con un Estado determinado. Es por ello que el inaestro Gerhard Kegel es tan certero al sefialar que "toda norma de colisi6n, es norma de conexion.,;".

Los factores de conexi6n mas importantes en el Derecho chileno son los

'9) La Nacionalidad:

Tiene aplicacion tanto a las personas naturales como juridicas, a las. cosas, . naves yaeronaves.

articulo 15 del C6digo Civil seiiala que "a las Ieyes patrias que reglan las ,V<J."F. •• v.'n ... ,~ y derechos civiles, permaneceran sujetos los chilenos, no obstante

residencia 0 domicilio en pais extranjero:

a) en 10 relativo al estado de las personas ya la capacidad para celebrar ciertos actos que hayan de tener efectos en Chile y,

b) en los derechos y obligaciones que emanan de sus relaciones de familia, pero s610 respecto de su c6nyuge y parientes chilenos".

cuanto vincula a ciertas personas y bienes con un Estado detenninado. articulo 955 del C6digo Civil dice que 1a sucesion de los bienes de una "v.,ov."" se abre al momento de su muerte en eI ultimo domicilio, salvo las :XCI~pC:lOIles legales. Lasucesi6n se regIa por la ley del domicilio en que se . salvo las excepciones legales.

J'''~/U'''''~LI aqui el juez debera aplicar Ia ley chilena 0 extranjera segun donde tenido su ultimo domicilio el causante.

, la misma manera, en materia de alimentos, el articulo 82/1 de la nueva Ley Matrimonio Civil dispone que "el c6nyuge domiciliado en Chile podra exigir

29

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alimentos del otro c6nyuge ante los tribunales chilenos y de conformidad con la ley chilena".

cJ La Residencia:

Dice relaci6n con ellugar en que se encuentra una persona. E1 articulo 14 del C6digo Civil sefiala que "la ley es obligatoria para todos los habitantes de la Republica, inclusos los extranjeros", Dicho preceptoconsagra el principio de territorialidad de la ley chilena, de tal manera que todo quien se encuentre en territorio chileno se rige por la ley chilena.

El articulo 82/2 de la Ley de Matrimonio Civil, refiriendose a los alimentos, dispone que "del" mismornodo; el c6nyuge residente en el extranjero podra reclamar alimentos ... ".

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d) La ubicacion de los bienes (lex rei sitae):

E1 articulo 16/1 del C6digo Civil dice que losbienes situados en Chile se rigen por la ley chilena, aunque sus duefios sean extranjeros y no residan en Chile.

e) Ellugar de celebracion de los actos y contratos (lex locus regit actum):

Este principio sefiala que la forma de los actos jurldicos se rige por la ley del lugar donde se celebra. El legislador no ha consagrado expresamente este principio, pero la doctrina y la jurisprudencia 10 deducen de ciertas normas:

• E1 articulo 17 delCodigo Civil: este precepto dispone que la forma de los instrumentos publicos se determina por la ley dellugar donde hayan sido otorgados. Su autenticidad se probara conforme a las reglas del C6digo deEnjuiciamiento.

• El articulo 1027 del C6digo Civil: dice que valdra en Chile el testamento. escrito otorgado en el extranjero si, par 10 tocante a sus solemnidades se hiciere constar su conformidad con la ley del pais en donde se otorgo.

• El articulo 80 de la Ley de Matrimonio Civil: est a disposici6n sefiala que "los requisitos de forma y de fondo del matrimonio seran 10 que establezca la ley dellugar de su celebraci6n ... ''.

j) Principio de la autonomia de la voluntad:

Esto se refiere en cuanto al contenido y efectos del acto juridico. Esta consagrado en las siguientes disposiciones:

30

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• El articulo 1545 del C6digo Civil: esta norma dispone que "to do contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo 0 por causas legales". En virtud a esta disposici6n, resulta perfectamente posible que las partes acuerden sujetarse a una legislacion extranjera.

• EI articulo 16/2 del Codigo Civil: dice que "esta disposicion se entendera sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados validamente en pais extrafio", 0 sea, da validez a las estipulaciones contenidas en los contratos celebrados en elextranjero.

• El' articulo 113 del Codigo de Comercio: que dice que los actos concemientes a la ejecucion de los contratos celebrados en el extranjero y cumplideros en Chile se rigen por la ley chilena, de acuerdo al articulo 16/3. Asi la entrega y pago, la moneda en que esta debe hacerse y cualquier otro acto relativo a la mera ejecuci6n del contrato, deberan sujetarse a las leyes chilenas, salvo que los contratantes hayan acordado otra cosa".

• EI DL 2349: se refiere a los contratos intemacionales celebrados por el sector publico. Se requiere aqui que el Estado obre como particular, se sometaa las normas del Derecho Privado y cuente con la autorizacion del presidente de la Republica mediante decreto emanado del Ministerio de hacienda, en 10 relativo a aspectos para sujetar alcontrato a un derecho extranjero, someter los diferendos que pudiere ocasionar el contrato a tribunales extranjeros, fijar un domicilio especial, designar un mandatario extranjero 0 renunciar a la inmunidad de ejecuci6n.

El factor de conexion 10 que hace en definitiva es producir el contacto legislativo para que Iuego, la norma de confiicto, nos indique cual es la Iegislacion aplicable a la relaci6n de derecho privado con elemento internacional. Resulta ser, como ha dicho el profesor Sixto Sanchez Lorenzo, la verdadera "neurona" de la norma de conflicto.

31

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, CAPiTULO VI

" EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO I1VTERNACIONAL PRIVADO

A) ANTIGUEDAD:

S610 en lamedida en que los hombres empezaron a relacionarse el Derecho que los .regfa adquiri6 rasgos intemacionales. En sus inicios cada tribucreaba su propio Derecho en base a su religion y todo aque1 que no perteneciera a ella era considerado un enemigo y, por consiguiente, debfa ser esc1avo. Por tanto, en la antigiiedad no se concibio el Derecho Internacional Privado ni como ciencia ni como sistema normativo.

En Roma, la situacion adquiere un poco mas de relevancia. Algunos autores .han .querido establecer como punto de partida del Derecho Internacional Privado el De~echo 'Romano basados en la aplicaci6n de un sistema juridico especial a los peregrinos: el ius gentium, que constituia un verdadero

.,1 ...:

compendio de Derecho comun de los pueblos civilizados aplicable a las

relaciones de 'los peregrinos. Este Derecho era aplicado por el pretor pre;~g~inu~. Por su parte, los ciudadanos romanos se reg ian exc1usivamente por ~1 ius civile. Esto perdur6 hasta el afio 212 en que tras el Edicto de Caracalla se les otorga la ciudadanfa romana a todos los habitantes del Imperio R~man022.

B) EDAD MEDIA:

Producida la caida del Imperio Romano en el afio 476 a consecuencia de las invasiones barbaras, se produce una gran revoluci6n polftica y cultural. L~s barbaros, pueblos esencialmente nomades, traen su propio Derecho e imponen, por tanto, la personalidad de Ia ley; en tanto que los romanos seguirfan sujetos a su Derecho Romano. Esta situacion perduro por mas de 500 afios, debido ademas a las sangrientas guerras entre cristianos y musulmanes que provocaron el cierre del mediterraneo y disminuyeron considerablemente el comercio.

A partir del siglo X, la situaci6n cambia radicalmente y aparece en la 2° mitad de, la edad media la institucion delfeudalismo. Con esto, desaparece el caracter personal de las leyes y se vuelve al sistema de la territorialidad en que el poder autoritariode los senores feudales les permitia dictar sus propias leyes dentro

22 Vease GUZMAN BRITO, ALEJANDRO: "Derecho Privado Romano ", Editorial Juridica de Chile, 1997, pagina 86 y siguientes.

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de su tierra. El fraccionamiento del feudalismo lleg6 a presentar tantas legislaciones como agrupaciones soberanas.

A partir del siglo XI, las principales ciudades del norte de Italia tales como Padua, Florencia, Venecia, Bolonia empezaron a experimentar un tremendo desarrollo en sus relaciones comerciales 10 que permitio una cierta independencia politica y Iegislativa. Cada una de esas ciudades se regia por sus propias reglas y costumbres, llamadas Estatutos, no obstante que el Derecho Romano seguia siendo el Derecho comun y supletorio. La coexistencia de estas regulaciones normativas Ilamo la atenci6n nuevamente a las universidades, especialmente a la de Bolonia, en que se produce un verdadero renacer en el estudio del Derecho Romano clasico, olvidado despues de tantos afios.

1) Escuela Estatutaria Italiana (XlII - XV).

EI mercantilismo de las ciudades italianas ya se habia desarrollado y Ia pluralidad de estatutos 0 costumbres que exist ian impedian el flujo de las corrientes comerciales a traves de Europa. En consecuencia, se hacia 'imprescindible crear un Derecho que sirviera para conciliar esta pluralidad de costumbres y usos particulares. Nace asi, la primera tendencia en Ia investigacion cientifica del Derecho Intemacional Privado. Jacobo Baldini y Accursio son los primeros y mas destacados glosadores de la escueia italiana. Luego los siguieron en el siglo XIV y XV los llamados postglosadores entre los cuales los mas destacados fueron Bartolo de Sassoferrato y Baldo. EI sistema seguido por estos autores era absolutamente romanista. Ademas, utilizaban el metodo analitico para formular sus principios, 0 sea, desechaban Ia idea de formular reg las generales y promueven Ia division y subdivisi6n de las materias, aplicando para cada una de ellas una regia especial. La Escuela italiana del Siglo XIII es esencialmente "casuistica".

Ellos distinguieron entre la "lex ordinatoria litis" y la "lex de fondo". En cuanto a la primera rigi6 el sistema territorial, 0 sea, el juez aplicaba la lex fori al proceso. En cuanto a las leyes de fondo, podia regir tanto el sistema territorial como personal. Se distingufa entre delitos y contratos. Las leyes que regulaban los delitos eran territoriales, por cuanto a ellos se les debia aplicar la ley del lugar en que se habian perpetrado. En cuanto a los contratos, en primer lugar debia aplicarseles Ia ley del lugar en donde se celebraban "lex loci", y en segundo lugar, se considera que la voluntad de las partes es soberana para determinar las condiciones del contrato "principio de Ia autonomia de la vo luntad" .

33

En base a estas distinciones se llego a la teoria general de los estatutos. Se distingue entre estatutos reales y estatutos personales. Los primerosse refieren a los bienes y son territoriales "lex rei sitae";' los segundos, se refieren a la capacidad, estado civil yrelaciones de familia, ya los cuales se les aplica la ley del domicilio.

Baldo elaborola teoria de los "estatutos odiosos", en virtud de la cualun Estado o ciudad podia abstenerse de aplicar las costumbres de otra localidad cuando fueran contrariasa sus estatutos. Es 10 que hoy en dia se conoce con el nombre de "orden publico economico",

2) Escuela Estatutaria Francesa (Siglo XVI).

En los siglos XII y XIV las costumbres feudales se habian uniformado al interior de la mayoria de 'las provincias francesas y las relaciones entre elIas empezaron a notar 'un gran desarrollo a partir del siglo XVI y con ello se hicieron muy frecuentes los conflictos de leyes en Francia. Para resolver- esto, los franceses empezaron a recoger algunos 'de los principios que sustentaba la escuela italiana y aceptaron en cierta medida la aplicacion extraterritorial de la 'ley.' De esta manera, Be produjo el choque entre las ideas predominantes de

territorialidad de la ley que imperaban enFrancia a consecuencia de la poderosa influencia que provoco el feudalismo en dicho pais; y las ideas de la Escuela .estatutaria italiana que cada vez entraban con mas fuerza en la regulacion juridic a . de' las relaciones comerciales entre las provincias francesas. Es ahi entoncesque nace la Escuela Estatutaria francesa del siglo XVI que tuvo como

. principales exponentes a Bertrand D' Argantre y a Dumoulin

• D 'Argantre: jurista dela provincia de Bretafia y defensor enceguecido de las ideas feudales, queria evitar a toda costa que su provincia natal fuera absorbida por Francia, para 10 cual defendio la territorialidad de la ley basta la muerte, dandole dura batalla a quienes apoyaban las doctrinas ita1ianas de extraterritorialidad, Sostenia que el objetivo principal del legislador era regular la vida de la comunidad material de los habitantes de su territorio. Sin embargo, acepto la distincion que hacian los ita1ianos respecto de los estatutos y es mas, agrego una tercera categoria: los estatutos mixtos, los cuales estaban constituidos por aquellas ieyes que se referian tanto a las personas como a -las cosas, como 'por ejemplo las tutelas, curatelas y la sucesion. El estatuto mixto, al igual que el Estatuto real, se rige por elprincipio de territorialidad; en cambio, el estatuto personal, que era excepcionalisimo y se referia al

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estado y capacidad de las personas, seguian aI individuo donde quiera

. ..

que se encontrare y su aplicacion s610 tenia por fundamento el

- desarrollo del comercio,

• Dumoulin: abogado de Paris, se oponia a los partidarios de la aplicacion de Ie lex rei sitae, buscando fortalecer las ideas italianas en Francia. Su principal aporte. verso en elestudio del problema de las calificaciones y la necesidad de dar IDCis importancia al principio de autonomfa de Ia voluntad como factor detenninante en la aplicacion de las leyes fundamentalmente en materia de contratos. S610 si las partes nada hubieren dicho, se aplicarfa Ia ley dellugar en que se hubiere celebrado

. el acto.

3) Escuela Estatutaria Holandesa

En el siglo XVII, los paises bajos constituian una verdadera potencia mundial en materia comercial. Esto incentive a la mayoria de sus habitantes ha revelarse contra Espana, reinada por Felipe II, con eI objeto de lograr la .independencia, Ia cual obtuvieron en 1648 tras la firma del Tratado de Westfalia. Sin embargo, la autonomia que les propicio dicha independencia les exigia tener un marco juridico que regularalas relaciones mercantiles que sostenfan. Para ello, estimaron que las ideas de D' Argantre satisfacian plenamente sus pretensiones, en aras de establecer la territorialidad de la ley en cada una de 1?US ciudades, Sin embargo, los postulados de este autor restring ian mucho las relaciones internacionales que sostenia Rolanda con otros pafses. Entonces, para solucionar este problema nace la Escuela Estatutaria Holandesa 0 de la cortesia internacional, que tiene como principales exponentes a Jean Voet y Ulric Huber. Dichos autores buscan lasoluci6n por medio de la comitas gentium 0 cortesia internacional siempre que existiere reciprocidad. La base de este sistema es el principio de territorialidad de la ley Y, por consiguiente, todo

. quien estuviere dentro del territorio quedaba sujeto al imperio de Ia ley nacionaI. S610 los jefes de Estado, por cortesia, podian otorgar validez a una ley extranjera, Es la escuela estatutaria mas territorialista de todas. Niega la extraterritorialidad de la ley y, por consiguiente, se oponen al Derecho Intemacional Privado.

La escue1a Holandesa tUVQ gran influencia en la escuela anglo americana, pues existian muchos juristas escoceses que estudiaban en los Paises Bajos.

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4) Escuela-Esuuutaria Francesa (Siglo XVIII).

, Transcurrido el siglo 'XVII y XVIII Francia habia incrementado de 'una manera notable sus relaciones mercantiles internacionales, 10 que exigia una rapida reformulacion de losprincipios que gobemabanhasta la epoca sustentadas en los axiomas de la escuela estatutaria del siglo XVI. Es asi, como surgen dos grandes figuras: Luis' Froland y Bouhier. Estos 'autores siguen en terminos generales las mismas ideas de' DArgentre v mantiene Ia distincicn entre estatutos personates, reales y mixtos. La diferencia esta en que le dieron un poco mas dejmportancia al estatuto personal y sentaron el principio que respecto del estatuto mixto debia regir la ley personal. Es Hamada escuela de transicion ..

D) EPOCA MODERNA:

A partir del Siglo XIX el aumento creciente del comercio intemacional y el desarrollo tecnologico producido como consecuencias de la revolucion industrial trajo ' como resultado que las relaciones juridicas entre los paises, principalmente europeos, experimentara una verdadera explosion en las 'doctrinas que imperaban en la epoca en tome a la determinacion de la ley aplicable 'a tales relaciones. Es asf como surgen estudiosos que buscan dar respuesta a tales problemas. Sus doctrinas son conocidas con el nombre de "sistemas "de solucion", las cuales se vieron reflejadas materialmente en las divers as leyes que se dictaron tras el movimiento codificador que gobernaba el

siglo XIX.' '

", .

La diferenciafundamental entre las escuelas estatutarias de la alta edad media y

las que nacieron en esta epoca, es que las primeras fueron sucesivas, en cambio, lasescuelasmodemas de Derecho Internacional Privado se desarrollan paralela y simultaneamente durante todo el siglo XIX y xx.

Estas escuelas 'son las siguientes: angloamericana, italiana, intermedias y de la Habana.

1) Escuela Angloamericana.

Es lamat~rializacion de, "las ideas de la EscuelaHolandesa a traves de la

, , ,

jurisprudencia inglesa y norteamericana. Sustentan la mas absoluta

territorialidad de la ley, ,0 sea, del common law. Excepcionalmente el .juez Ingles puede aceptar la aplicacion extraterritorial de la ley respecto del estatuto personal y solo por razones de cortesia.

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Las razones por las euales los ingleses y norteamerieanos aeeptaron el sistema holandes tiene una razon historica: Ia anexion de Escocia, la eual conservo su sistema normative; eI caracter tremendamente territorial del common law; eI creeiente desarrollo eomerciaI de las eolonias britanicas; y las excelentes relaciones existentes desde los tiempos de Guillermo III entre Holanda e Inglaterra. Ello permitio que las ideas de Huber se alojaran y complementaran sin ningun problema en la cultura de dichos paises.

Luego de que EE.UU obtuviera su independencia, qued6 eonformada por treee eolonias las. cuales mantuvieron sus propios sistemas juridieos. Ello provoc6 una enormidad de conflictos de leyes a consecuencia del eomereio que existia entre dichas colonias. Entonces, se eruzaron las ideas inglesas basadas en el common law que seguian las colonias del norte de EE.UU con las ideas frances as y espafiolas que segufan las colonias del sur.

EI principal exponente de la Escuela Angloamericana fue Joseph Story, Presidente de la Suprema Corte de los EE.UU. Public6 en 1934 sus "Comentarios sobre los eonflictos de Ieyes", el cual constituy6 el texto mas completo escrito hasta la feeha en tomo a las diversas doctrinas que se habfan planteado en tome a los eonflictos de leyes. Es el primer' autor en utilizar la denominaci6n "Derecho Intemacional Privado" e influenci6 a grandes tratadistas como Foelix, en Francia.

Hoy en dfa, las ideas sustentadas por la escuela holandesa y angloamericana son absolutamente rechazadas. Ya en 1874 el Instituto de Derecho Internacional reconocia la impropiedad en justificar la aplicacion extraterritorial de una ley en la simple cortesia 0 conveniencia. "EI fin ultimo debe ser Ia justicia internacional" .

Eisistema angloamericano modemo ha formulado dos interesantes tesis para explicar el fundamento de la extraterritorialidad de la ley:

• Escuela norteamericana de Harvard: cuyo principal exponente es Beale, en EE.UU; y Dicey en Inglaterra. Sostienen que el juez extranjero siempre debe aplicar el Common Law, 0 sea, su lex fori, y cuando excepcionalmente apliean una ley extranjera es porque por medio de ella se ha adquirido validamente un Dereeho. Esta escuela es conocida como la de los vested rights y tuvo gran influencia en la elaboraci6n del primer Restatement vigente en Estados Unidos de Norteamerica.

• Escuela norteamericana de Yale: cuyo principal exponente es Lorenzen, en EE. UU; Y Cook en Inglaterra. Sostienen que el juez

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extranjero siempre debe aplicar el Common Law, 0 seaysu lex fori, y cuando excepcionalmente aplican una ley extranjera es porque por, media de' ella se ha adquirido validamente un Derecho que expresamente reconoce el Common Law. La diferencia con 'la escuela anterior, es que consideranque los derechos adquiridos simplemente en un pais extrai'io deben ser considerados meras expectativas y s610 cuando la ley inglesa 0 -norteamericana 10 reconoce expresamente, este se perfecciona y el juez ingles esta autorizado ha aplicar una ley extranjera. Estas

teorias 'no' 'son mas que artificios creados por los angloamericanos para fundamentar el uso y abuso injustificado que dan a su lex fori, toda vez que 10 que hacen es una verdadera nacionalizaci6n de la ley extranjera'".

2) Escuela Italiana de la personalidad de Ia ley

La aplicaci6n extraterritorial de la ley que se habia concebido hasta el siglo XIX se basaba en el domicilio. El elemento "nacionalidad" como factor de las relaciones juridicas intemacionales empezo tomar mucha fuerza con las ideas revolucionarias que gobemaron Europa en 1850, particularmente en Italia y Alemania.

El principal exponente de esta, escuela fue el distinguido profesor de 'la -Universidad de Turin, Pascual Estalisnao Mancini, cuya doctrina constituye la antitesis .de la Escuela Angloamericana. Las leyes son personales y no territoriales Y, en' consecuencia,' siguen a, la persona donde quiera que se encuentren, Ya lohabia consagrado el Codigo Napoleonico de 1804 en su articulo 3° que dispone "las leyes relativas al estado y capacidad de las personas rigen a los franceses aun cuando residan en pais extranjero". "Las leyes de policia y de' seguridad son obligatorias para todos aquellos que sean habitantes del territorio", "Los inmuebles se rigen por las leyes francesas".

La doctrina de Mancini fue seguida mas tarde por el C6digo Civil Italiano de 1965 (actualizado en 1995), el CC espai'iol de 1889, etc. Los cuales partieron como base para la aplicaci6n extraterritorial de la ley la nacionalidad reconociendo s610 tres limitaciones: el orden publico; la autonomia de la voluntad Y' el principio lex rei sitae,' Un factor determinantede esta teoria

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23 Un estudio detallado de esta materia puede verse en ROMERO DEL PRADO, VICTOR:

"Manual de Derecho Internacional Privado", Buenos Aires, Argentina, 1941. NUSSBA.UM, ARTHUR: "Principiosde DerechaInternacional Privado", Editorial Depalma, Buenos Aires,

1947.' ,

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descansa en rezones politicas, ya que en aqueUa epoca existia una gran

emigracion de los europeos hacia America24• .

Por otra parte, algunos han querido localizar la base de esta teorfa en los postulados de Montesquieu, quien sefialaba en su "espiritu de las leyes" que estas debian ser dictadas en relacion a las especiales caracteristicas de cada pais.

Poco tiempo duro la vigencia de los postulados de Mancini y de a poco se empezo a volver nuevamente al territorialismo debido a -Ios problemas que ocasionaba.en materia de contratos intemacionales, a causa de la necesidad de averiguar la nacionalidad de los contratantes para determinarla ley aplicable.

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3) Escuelas Intermedias de Derecho Internacional Privado

Aquf tenemos dos escuelas de gran importancia que se desarrollaron a finales del siglo XIX:

a) Escuela de Pillet:

No obstante que la personalidad del Derecho iba en franco retroceso en Europa, a finales del siglo XIX Antonio Pillet, distinguido profesor de la Universidad de Paris, quiso buscar el renacimiento de las teorias sustentadas por Mancini. Para Pillet, los conflictos de leyes no eran otra cosa que conflictos de soberania Y precisamente por eso concebia al Derecho Intemacional Privado como una rama del Derecho Intemacional Publico. Las bases de la teorfa de este autor estan en la distinci6n que hizo de las leyes en permanentes y generales. Las primeras son personales y buscan proteger al individuo, por tanto, le siguen donde quiera que se encuentre. Las generales, en cambio, son territoriales y buscan mantener la paz social. Las ideas de Pillet fueron defendidas por su . discipulo Niboyet, pero en realidad no tienen mucha justificacion pues toda ley . en sf misma busca el orden social y, por consiguiente, Ia regIa general son las

leyes territoriales.

b) Escuela de Savigny:

Sin lugar a dudas es el gran autor de Derecho Intemacional Privado del siglo XIX. Si bien no se dedic6 particularmenteal estudio de nuestra ciencia, elabora

24 WEINBERG DE ROCA, INES: "Derecho Internacional Privado", Editorial Desalma, Buenos Aires, Argentina, 1997, pagina 20 y siguientes.

una verdadera estructura del Derecho modemo por medio de su Sistema de Derecho Romano Actual. Este distinguido profesor : aleman parte de la Comunidad Juridica que existe entre los Estados unidos por el cristianismo y el Derecho Romano, .y no deIa soberania independiente como 10 hacia Pillet. Sefiala que cada relacion juridic a esta gobernada por una ley determinada, que no tiene porque ser necesariamente la lex fori. En consecuencia, el juez debe aplicar a la relacion jurfdica la ley nacional 0 extranjera que este mas conforme a su naturaleza propia y esencial.

Sostiene que la capacidad, el Derecho de familia y el Derecho sucesorio se rigen por la ley domiciliaria; en materia de derechos reales, por la lex rei sitae; y en materia contractual, por la ley dellugar en que se cumplira la obligacion.

Savigny hace prevalecer el factor domicilio por sobre la nacionalidad y el territorio.

No. comparte.Ia distincion de estatutos que hacian los autores medievales ni tampoco el principio de los. Derechos adquiridos como fundamento de la extraterritorialidad de la ley, en cuanto Ilegariamos a un cfrculo vicioso en aras de determinar que Derecho consagro ese derecho adquirido.

4) Escuela de fa Habana

Su expositor fue don Jose Antonio Sanchez de Bustamante y Sirven. Su principal obra fue la conclusion del Codigo de Derecho Internacional Privado, llamado comunmente "Codigo de Bustamante".

Este autor sefiala que el fundamento de la aplicacion de la ley extranjera esta en la comunidad jurfdica intemacional. Sanchez de Bustamante agrupa las leyes en tres categorias:

a) Leyes de orden publico inferno:

Aquellas dictadas solo para los nacionales 0 los domiciliados en un determinado pais. Constituyen las leyes personales, 0 sea, aquellas que siguen a su titular donde quiera que se encuentren. Se refieren al estado y capacidad. Se aplican en base a su domicilio 0 nacionalidad.

b) Leyes de orden publico intemacional:

Son las de policia y seguridad y tiene efecto territorial, 0 sea, obligan a todos quienes habiten el territorio.

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c) Leyes de orden privado:.

Aquellas que se aplican s610 por la expresi6n, interpretaci6n 0 presunci6n de Ia voluntad de las partes. Es conocida como la autonomia de Ia voluntad, termino que Sanchez de Bustamante reemplaza por autarquia personal.

E) EPOCA CONTEMPOAANEA:

Las tendencias mas modemas del Derecho Intemacional Privado buscan dar validez universal a los factores de conexi6n dando primacia a la autonomia de la voluntad como Iocalizador fundamental a la hora de determinar la legislacion aplicable en una situaci6n iusprivatista.

La globalizaei6n ha obligado a los autores y a los sistemas jurfdicos a reformular sus sistemas de soluci6n, por ejemplo el modemo C6digo Suizo de Derecho Intemaeional Privado, la ley italiana de 1995, el C6digo Civil espaficl y la ley venezolana de Derecho Intemacional Privado de 1999. Hayen dia los sistemas naeionales no pueden prescindir de la pluralidad cultural que cada vez se integra can mas fuerza en las relaciones privadas internacionales;: de tal manera que 10 que debe hacer eI juez que conoce de una relaci6n iusprivatista es, en primer lugar, localizarla can el objeto de saber cual es la legislaci6n aplicable; yen segundo lugar, combinar la soluci6n adoptada por su lexfori can las espeeiales cireunstancias que rodearon el nacimiento de fa relaci6n juridica intemacional.

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CAPiTULO VII

NORMAS FUNDAMENTALES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN CHILE

Hemos dicho reiteradamente en estos apuntes que una de las caracteristicas de la ley como fuente de Derecho Intemaciorial Privado, es la exiguidad. Pues bien, a continuaci6n transcribiremos las normas fundamentales de Derecho Internacional Privado que los alumnos deberan saber y conocer para poder cursar exitosamente elramo; sin perjuicio de la importancia que tienen otras normas contenidas en diversas leyes y tratados intemacionales.

a) Articulo 14 C6digo Civil:

"La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Republica, inclusos los extranjeros".

b) Articulo15 C6digo Civil:

"A las leyes·. patrias que reg Ian las obligaciones y derechos civiles, permaneceran sujetos los chilenos, no obstante su residencia 6 domicilio enpais extranjero,

1) En 10 relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile;

2) En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero s610 respecto de sus c6nyuges y parientes chilenos".

c) Articulo 16 Codlgo Civil:

"Los bienes situados en Chile estan sujetos a las leyes chilenas, aunque sus duefios sean extranjeros y no residan en Chile.

Esta disposici6n se entendera sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados validamente en pais extrafio.

Pero los efectos de los contratos otorgados en pais extrafio para cumplirse en Chile, se arreglaran a las leyes chilenas".

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d) Articulo 17 C6digo Civil:

"La forma de los instrumentos publicos se determina por la ley del pais en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probata segun las reg las establecidas en el Codigo de Enjuiciamiento.

La forma se refiere a las solemnidades externas, y Ia autenticidad aI hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de Ia manera que en los tales instrument os se exprese".

e) Articulo 18 C6digo Civil:

"En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumentos publicos para pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valdran las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de estas en el pais en que hubieren sido otorgadas",

f) Articulo 135 del C6digo Civil:

"Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los c~nyuges, y toma el marido la administracion de los de Ia mujer. Segun las reglas que se expondran en el titulo de Ia Sociedad Conyugal.

Los que se hayan casado en pais extranjero se miraran en Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera

, ....

Secci6n de Ia Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal 0

regimen de participaci6n en los gananciales, de 10 que se dejara constancia en dicha inscripci6n".

g) Articulo 955 C6digo Civil:

"La sucesion en los bienes de una persona se abre al momenta de su muerte en su ultimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.

La sucesi6n se regIa pot la ley del domicilio en que se abre; salva las excepciones legales".

h) Articulo 997 C6digo Civil:

"Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas en Chile de la misma maneray segun las mismas reglas que los chiIenos".

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i) Articulo 998 C6digo Civil:

"En la sucesi6n abintestato de un extranjero que fallezca dentro 0 fuera del territorio de la Republica, tendran los chilenos a titulo de herencia 0 de alimentos, los mismos derechos . que segun las leyes chilenas les corresponderian sobre la sucesion intestada de un chileno.

Los chilenos interesados podran pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes .en Chile todo 10 que les corresponda en la sucesi6n del extranjero.

Estomismo se aplicara en caso necesario a Ia sucesi6n de un chileno que deja 'bienes en pais extranjero",

j) Articulo 1027 C6digo Civil:

"Valdra en Chile el testamento escrito, otorgado en pais extranjero, si por 10 tocante a las solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes del pais en que se otorgo, y si ademas se probare la autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria".

k).Articulo 113 C. de Comercio:

"Todos los aetos concemientes a la ejecuci6n de los contratos celebrados en pais extranjero y cumplideros .en Chile, son regidos por la ley chilena, en conformidad a 10 que se prescribe en el inciso final del articulo 16 del Codigo Civil, Asi, la entrega y pago, la moneda en que este debe hacerse, _ .. y cualquier otro acto relativo a la mera ejecucion del contrato, debera arreglarse a las disposiciones de las leyes de la Republica, a menos que los contratantes hubieren acordado otra cosa",

1) Articulo 80 de la Ley de Matrimonio Civil:

"Los requisitos de forma y fondo del matrimonio seran los que establezea la ley dellugar de su celebracion. Asi, el matrimonio celebrado en pais extranjero, en confonnidad con las leyes del mismo pais, producira en Chile los mismos efectos que si se hubiere eelebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la uni6n entre un hombre y una mujer.

Sin embargo, pcdra ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el matrimonio . celebrado en pais extranjero que se haya contraido en contravencion a 10 dispuesto en los artfculos 5°, 6° y 7° de esta ley.

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Tampoco valdra en Chile el matrimonio que se haya contraido en el extranjero sin el consentimiento libre y espontaneo de los contrayentes".

m) Articulo 81 de la Ley de Matrimonio Civil:

"Los efectos de los matrimonios celebrados en Chile se regiran por la ley chilena, aunque los contrayentes sean extranjeros y no residan en Chile".

n) Articulo 82 de la Ley de Matrimonio Civil:

"EI conyuge domiciliado en Chile podra exigir alimentos del otro conyuge ante los tribunales chilenos y de conformidad con la ley chilena.

Del mismo modo, el conyuge residente en el extranjero podra reclamar alimentos del c6nyuge domiciliado en Chile"

fi) Articulo 83 de Ia Ley de Matrimonio Civil:

"EI divorcio estara sujeto a Ia ley aplicable a la relaci6n matrimonial al momento de interponerse la accion.

Las sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio dictadas por tribunales extranjeros seran reconocidas en Chile conforme a las reg las generales que establece el C6digo de Procedimiento Civil.

En ningun caso tendra valor en Chile el divorcio que no haya sido declarado por resoluci6n judicial 0 que de otra manera se oponga al orden publico chileno ..

Tampoco se reconocera valor a las sentencias obtenidas en fraude a la ley. Se entendera que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha side declarado bajo un~ jurisdiccion distinta a Ia chilena, a pesar de que los conyuges hubieren tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los tres afios anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar, si ambos conyuges aceptan que su convivencia ha cesado a 10 menos ese lap so, 0 durante cualquiera .de los

. cinco afios anteriores ala sentencia, si discrepan acerca del plazo de cese de la convivencia. El acuerdo 0 Ia discrepancia entre los c6nyuges podra contar en Ia propia sentencia 0 ser alegado durante la tramitacion del exequatur .

. ~) Articulo 84 de la Ley de Matrimonio Civil: .

ley que rija el divorcio y la nulidad del matrimonio se aplicara tambien a

p) Articulo 242 del C6digo deProcedimiento Civil:

"Las resoluciones pronunciadas en pais extranjero tendran en Chile la fuerza que les concedan los tratados respectivos; y para su ejecuci6n se seguiran los procedimientos que establezca la ley chilena, en· cuanto no aparezcan modifieados por dichos tratados".

q) Articulo 243 del C6digo de Procedimiento Civil:

"Si no existen tratados relativos a esta materia con la nacion de que proeeden . las resolueiones, se les dara la misma fuerza que en ella se de a los fallos pronunciados en Chile".

r) Articulo 244 del C6digo de Procedimiento Civil:

"Si lao resolucion proeede de un pais en que no se da eumplimiento a las fallos pronuneiados por tribunales chilenos, no tendra fuerza en Chile".

s) Articulo 245 del C6digo de Procedimiento Civil:

"En los. casos en que no pueda aplicarse ninguno 0 de ·los tres artieulos precedentes, las. resoluciones de tribunales extranjeros tendran en Chile Ia misma fuerza que si se hubieran dictado por tribunales chilenos, con tal que reunan las circunstancias siguientes:

1) Que no contengan nada eontrario a las leyes de la Republica. Pero no se tomaran en consideracion las leyes de procedimiento a que haya debido sujetarseen Chile la substanciacion del juicio.

2) Que tampoco se opongan a la jurisdiccion nacional.

3) Que la parte en contra de la eual se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada de la acci6n. Con todo, podra ella probar que,por otros motives, estuvo impedida de hacer valer sus medios de defensa,

4) Que esten ejecutoriadas en conformidad a las leyes del pais en que hayan sido pronunciadas".

t) Articulo 7° del C6digo de Bustamante:

"Cada Estado podra aplicar como leyes personales las de la nacionalidad, las deldomicilio 0 las que haya adoptado 0 adopte en adelante su legislacion interior".

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