СЕМИНАР 2.

ПРАКТИЧЕСКИЕ ВОПРОСЫ

1. Основные задания

1. При рассмотрении международным коммерческим арбитражем иска фирмы

из Финляндии к российской организации между сторонами возник спор о
допустимости - в соответствии с нормами российского гражданского права - устной
формы соглашения об изменении условий контракта и возможности установить
наличие такого соглашения путем свидетельских показаний или переписки одной из
сторон контракта с третьим лицом. К какому заключению придет в данном случае
арбитраж? зависит ли решение этого вопроса от даты заключения контракта?

Истец: ЮЛ Финляндии

Ответчик: ЮЛ России

Предметы спора:

· допустимость по российскому ГП устной формы соглашения об изменении условий

контракта

· возможность установить наличие такого соглашения путем свидетельских показаний или

переписки одной из сторон контракта с третьим лицом

Что решит арбитраж?

Зависит ли решение от даты заключения контракта?

Решение:

Статья 450 ГК п. 1: Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон,

если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Статья 452 п. 1: Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той

же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не
вытекает иное.

В редакции от 01.07.2013 ст. 163 п. 3: Несоблюдение простой письменной формы

внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки. Данный пункт утратил
силу с 1 сентября 2013 года. - Федеральный закон от 07.05.2013 N 100-ФЗ, т.е. для
внешнеэкономических сделок отменена норма об обязательной их письменной
форме.

При этом п. 1 ст. 162: 1. Должны совершаться в простой письменной форме, за

исключением сделок, требующих нотариального удостоверения: 1) сделки юридических
лиц между собой и с гражданами;

Вывод: до 1 сентября 2013 года устная форма соглашения об изменении условий

контракта была невозможна (такая сделка признавалась бы недействительной), сейчас же
это возможно, однако, поскольку сделка была совершена между двумя юридическими
лицами, независимо от даты ее совершения форма сделки все равно должна была быть
ПИСЬМЕННОЙ.
Письменная форма сделки не была соблюдена. Ст. 163 п. 1: Несоблюдение простой
письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в
подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права
приводить письменные и другие доказательства.

Переписка одной из сторон контракта с третьим лицом: ст. 71 ГПК: Письменными

доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение
для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция,
иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в
том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи, с
использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", документы,
подписанные электронной подписью в порядке, установленном законодательством
Российской Федерации, либо выполненные иным позволяющим установить достоверность
документа способом. К письменным доказательствам относятся приговоры и решения
суда, иные судебные постановления, протоколы совершения процессуальных действий,
протоколы судебных заседаний, приложения к протоколам совершения процессуальных
действий (схемы, карты, планы, чертежи).

2. При разрешении спора по иску российской организации к бельгийской фирме

международным коммерческим арбитражем ответчик заявил о мировом
соглашении, которое по его утверждению, было заключено с истцом во время
переговоров относительно исполнения спорного обязательства. Какое значение для
разрешения данного спора может иметь это утверждение ответчика, зависит ли это
от даты заключения контракта?

Значение:

1) Момент согласования и заключения мирового соглашения важен с точки зрения

размера судебных расходов. Известно, что мировое соглашение может быть заключено на
любой стадии урегулирования спора – в том числе и на досудебной, и в рамках
арбитражного разбирательства. Следовательно, если бы стороны заявили о наличии
мирового соглашения на досудебной стадии, они могли бы сэкономить на издержках.

2) Стороны заключили мировое отношение не в рамках разбирательства, следовательно,

оно представляет собой отдельный гражданско-правовой договор. Т.к. они пришли к
согласию не во время самого процесса, мировое соглашение в принципе не должно было
утверждаться судом. Как видно, стороны в рассматриваемом случае пошли по более
дорогому и длительному по времени пути – оплатили арбитражный сбор, дождались, пока
арбитр ознакомится с сотнями страниц материалов дела, и только затем представили текст
мирового соглашения для утверждения. Представляется, что при наличии
конструктивного подхода и желания обеих сторон урегулировать спор, такой путь все же
является чрезмерным.

Вывод: дата заключения мирового соглашения имеет значение для экономии денежных и
временных ресурсов сторон.

3. Какие положения ст.1209 ГК РФ важно учитывать при заключении договоров

в отношении зарегистрированных в РФ результатов интеллектуальной
деятельности и средств индивидуализации, например, договор об отчуждении
исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на
средство индивидуализации, договор о предоставлении права использования
результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в
установленных договором пределах – лицензионный договор и др..?
Ст 1209 ч 3: Если сделка либо возникновение, переход, ограничение или прекращение
прав по ней подлежит обязательной государственной регистрации в Российской
Федерации, форма такой сделки подчиняется российскому праву.
-договоры, содержащие иностранный элемент
-лицензионные договоры / на патенты

4. Каким положением ГК РФ обеспечивается соблюдение п. 11 ст. 21

Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной
ответственностью", согласно которым по общему правилу сделка, направленная на
отчуждение доли или части доли в уставном капитале российского общества с
ограниченной ответственностью, подлежит нотариальному удостоверению?

5. При рассмотрении спора в арбитражном суде РФ возник вопрос о

недействительности сделки в связи с нарушением права, применимого к
формальной действительности данной сделки. Какое право будет применять суд при
решении данного вопроса? Какое право будет применять суд, если одной из сторон
спора будет лицо, чьим личным законом является российское право?

6. Проанализируйте ситуацию. При разрешении одного из споров МКАС должен

был дать толкование следующему условию контракта: стороны несут
ответственность за невыполнение договорных обязательств в соответствии с
законодательством одного из латиноамериканских государств и России.

Как следует поступить, если Истец основывал свои требования на праве РФ, Ответчик в
своих возражениях также ссылался на право РФ?
Как следует поступить, если стороны придерживались разного мнения о применимом
праве?
Если и истец, и ответчик ссылаются на право РФ:
§ 26 Регламента МКАС при ТТП РФ «Применимое право»:
1. МКАС разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые
стороны избрали в качестве применимых к существу спора. При этом любое указание на
право или систему права какого-либо государства толкуется как непосредственно
отсылающее к материальному праву данного государства, а не к его коллизионным
нормам.
…
То есть в первом случае спор нужно разрешать по праву РФ.
Если истец и ответчик расходятся во мнениях относительно применимого права:
Та же статья:
…
При отсутствии какого-либо указания сторон МКАС применяет право, определенное в
соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.
Во всех случаях МКАС принимает решения в соответствии с условиями договора и с
учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке.
2. МКАС применяет к процедуре ведения разбирательства положения настоящего
Регламента с учетом соглашения сторон, если таковое не противоречит императивным
нормам применимого законодательства о международном коммерческом арбитраже и
принципам настоящего Регламента. При решении вопросов, не урегулированных ни
настоящим Регламентом, ни соглашением сторон, МКАС с соблюдением положений
применимого законодательства о международном коммерческом арбитраже ведет
разбирательство таким образом, какой считает надлежащим, соблюдая при этом
равное отношение к сторонам и предоставляя каждой стороне необходимые
возможности для защиты своих интересов.
ГК РФ Статья 1211. Право, подлежащее применению к договору при отсутствии
соглашения сторон о выборе права:
1. Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом, при
отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору
применяется право страны, где на момент заключения договора находится место
жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет
исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.
И тут нужно будет смотреть сам тип договора (пункт 2 той же статьи).
Плюс можно посмотреть ГК РФ Статья 1221. Право, подлежащее применению к
ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или
услуги.

7. Законодательство государства М предусматривало специальную форму для

конкретного договора - договор за печатью, которая неизвестна российскому праву.
Смоделируйте ситуацию, когда это требование будет обязательным для контрактов с
участием российской фирмы?

8. Какие последствия для выбора права сторонами договора могут наступить,

если субъекты права государства Л заключили договор в отношении там же
находящегося товара, который подлежит исполнению в том же государстве, однако
местом совершения такого договора указано государство Д?

Если стороны выбрали право, применимое к договору:

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 9 июля 2019 г. N 24

г. Москва "О применении норм МЧП судами РФ", п 32:

Стороны договора, осложненного иностранным элементом, в соглашении о применимом

праве могут выбрать право страны, которая не имеет связей с договором или его
сторонами (выбор нейтрального права) (пункт 1 статьи 1210 ГК РФ).

Никаких последствий не будет.

Если стороны не выбрали право, применимое к договору: п. 9 ст. 1211 ГК РФ

9. Если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств

дела явно вытекает, что договор более тесно связан с правом иной страны, чем та,
которая указана в пунктах 1 - 8 настоящей статьи, подлежит применению право
страны, с которой договор более тесно связан -- Будет применяться право
государства Л.

На что может влиять место совершения сделки: п. 1 ст. 1209

1. Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке.

Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения
формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме
сделки.
9. Стороны контракта строительного подряда предусмотрели применение к
отношениям по контракту права Турции и право России. Как суд оценить такое
соглашение о применимом праве?
суд оценит, что они правильно все сделали, это их право, тк по ст. 1210 п 1, 2, 4

1. Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по

соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и
обязанностям по этому договору.

2. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо

выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности
обстоятельств дела.

4. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в
целом, так и для отдельных его частей.

10. При рассмотрении спора по иску российской организации к германской

фирме состав арбитража проанализировал положение о применимом праве, согласно
которому спор подлежит разрешению на основе общих принципов LexMercatoria и
условия, которые не регламентированы договором регулируются
законодательством Германии и РФ. Прокомментируйте данное положение о
применимом праве.

11. При рассмотрении спора международный коммерческий арбитраж установил,

что в контракте стороны согласовали применение права Польши. Вместе с тем истец
в исковом заявлении ссылался на нормы ГК РФ, а ответчик обосновывал свои
возражения, обращаясь к российскому праву. Прокомментируйте данную ситуацию.
Какое право подлежит применению и с какого времени?
Если обе стороны в споре ссылаются на одно право, то это гипотетическая воля сторон и
суд решит, что стороны выбрали именно это право для договора

12. При рассмотрении спора международным коммерческим арбитражем было

установлено, что стороны договора об оказании услуг согласовали применение к их
отношениям международного права. Какую позицию займет состав арбитража?
Зависит ли его позиция от вида договора?
ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ЗАДАНИЯ
1.Какие положения российского законодательства будут применяться при определении
требований к форме сделки, если международный контракт заключен в России и к нему
применимо российское право?
2.Стороны при рассмотрении спора арбитражным судом исходили из положений
Принципов УНИДРУА, которые были предусмотрены как применимое право. Как
определит в этом случае применимое право суд и международный коммерческий
арбитраж?
3.При согласовании положения о применимом праве стороны предусмотрели применение:
1)права страны истца; 2)право страны ответчика; 3)право места рассмотрения спора.
Насколько удачно такое согласование применимого права?