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El punto de partida del derecho histórico español respecto a la legislación matrimonial

ha sido siempre el tipo matrimonial canónico. Por esto, la dimensión religiosa de la
institución matrimonial haya sido considerada elemento fundamental a la hora de
acercarse a la forma en que nuestro ordenamiento ha planteado su sistema jurídico
protector de la realidad matrimonial.




Refiere platón que cuando los dioses se decidieron a poblar la tierra de seres vivientes
crearon las distintas especies de mortales mezclando tierra y fuego y todos los
elementos compatibles conestamezclaEpimeteo, hermano de Prometeo, asumió la
responsabilidad de distribuir entre cada especie las facultades que le facilitarán la
existencia. Epimeteo, que no era el más inteligente de los hermanos, consumió todas las
facultades y cualidades de que disponía olvidándose del hombre. Prometeo, al toparse
con un hombre desnudo, descalzo y desprotegido frente al resto de las especies, que
disponía de los medios necesaria para defenderse, robo a Efesto y Atenea la sabiduría
técnica junto con el fuego y se los entregó al hombre. A través de la técnica, el hombre
fue dotándose de todo lo necesario para vivir pero siempre fracasado en todos sus
intentos de convivir con otros hombres. La injusticia primaba en sus relaciones porque
carecía de sabiduría política, principio generador de convivencia y lazo productor de
amistad.

Kermés, por orden de Zeus, se encargó de enseñarles a los hombres el respeto por la
justicia. A diferencia de las artes, la justicia y el respeto habían de ser dadas a todos y
cada uno de los seres humanos. ³No podría construirse la ciudad si sólo unos pocos
participasen de la justicia y el respeto" le dijoZeus.Nadie es responsable de los efectos
físicos con que ha venido al mundo, pero si lo es plenamente de injusticia con que
puede llegar a pervertir su vida y sus actos.
En similar tesitura se desenvuelven las personas y las normas, que sancionan los límites
de garantías y protección de la institución matrimonial, desde que el ordenamiento
español se plantea su regulación.
Lo que si es cierto es que la codificación inicia la separación entre la relación de un lado
y la moral y las costumbres de otro, con independencia de que en primer momento los
encargados de determinar la legalidad en todas las materias fuesen las autoridades
eclesiásticas asimiladas durante mucho tiempo, hasta la cotización de 1931, a las
autoridades públicas.





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Los delitos que tradicionalmente ha conocido el derecho penal canónico tuvieron una
importante proyección en la legislación penal del estado y están recogidos y
reconocidos en nuestro derecho histórico e incluso pasan a las primeras codificaciones,
ya no como delitos de religión sino como delitos contra la religión. Lardizabal
sistematizaba los delitos en cuatro grupos: contra la religión, contra la costumbre,
contra la tranquilidad y contra la seguridad, distinción que no se separa excesivamente
de la canónica. Las diferentes constituciones fijarán los criterios y la medida para su
acción penal. Las definiciones de delitos son fórmulas obtenidas por abstracción de una
serie de hechos reales en los que se emplean varios elementos sintetizadores, de todos
quizá el de mayor fuerza es el bien jurídico protegido.
El siglo XX se iniciaba con la proyección de la organización u organizaciones
religiosas, cuya necesidad se presuponía e incluso exigía por coyunturas políticas, y
termina dando relevancia a la valoración del individuo, bajo el principio global de
libertad individual. En España se empieza protegiendo a la iglesia Católica, considerada
como un factor de cohesión social y se culmina con la protección de libertad religiosa
del individuo.
En la constitución de 1978 resalta el carácter pluralista que preside la regulación en esta
materia. Resalta una falta de unidad sistemática del bien jurídico protegido. Prescinde
de un grupo autónomo de delitos considerando que los meros sentimientos no son
acreedores de tutela penal. También se ha defendido la conveniencia de un
núcleomínimo de delitos.
La confesionalidad católica de España solo fue interrumpida con su máxima intensidad
en la constitución del 1931, que por su radical laicidad hace imposible sostener sanción
penal.
Tras la guerra civil del 1936, los postulados del estado Español vuelven a la
confesionalidad estatal.Con la reforma penal consiguiente a la Constitución de 1978
desapareció todo vestigio de protección específica a ninguna confesión religiosa por
parte del ordenamiento penal.

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Antes de abordar el desarrollo normativo de la sanción penal en nuestro ordenamiento
debemos preguntarnos si tiene sentido la sanción penal de los supuestos relacionados
con el matrimonio o si se encuentra la institución suficientemente protegida por el
Código Civil.



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(

Los fundamentos de las sociedades no cambian con la velocidad que lo hacen las
situaciones, al igual que las mentalidades necesitan mucho más tiempo para cambiar
que las ideologías.
Acerquémonos a las fuentes más recurridas:
1) )
&&*
referente a la bigamia, los impedimentos,
licencia paterna en los matrimonios de menores, matrimonio de viudas.
2) 
(
+' * Bigamia, concubinato de clérigos, impedimento, matrimonio de
menores y viudas.
3) 
(
*Bigamia, concubinato de clérigos, impedimento, matrimonio de
menores y viudas.
4) c
&*Bigamia, concubinato de clérigos, impedimento, matrimonio de
menores y viudas, Prohibición de casarse sobre tutores y curadores respecto al
tutelado, respecto al clérigo que autorizase matrimonio prohibido por la Ley.
5) c
,$&*Bigamia, concubinato de clérigos, impedimento,
matrimonio de menores y viudas, Prohibición de casarse sobre tutores y
 curadores respecto al tutelado, respecto al clérigo que autorizase matrimonio
prohibido por la Ley.
6) %
 Lugares del ordenamiento canónico se convirtieron en
fuentes tanto materiales como formales de las normas penales protectoras del
matrimonio. Ofrecemos un conjunto de normas que influyeron en el derecho
histórico español, danto directa como indirectamente:
a. Con anterioridad al decreto de Graciano,
b. El decreto de graciano
c. Las decretales de Gregorio IX o Liber Extra.
d. Explicitan y delimitan distintos supuestos de forma de existencia o
ausencia de bigamia, mujer esposa de dos varones.

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-


Pacheco lo consideraba un código científico. Demasiado duro.
a) 
.
Regulación penal protectora de la institución
matrimonial, de los bígamos y de los eclesiásticos que se casan, penalizan las
costumbre de quien incurre en delito de bigamia, de los matrimonios
clandestinos o faltos de solemnidades
b) 
&,
/
&


oasta el concilio de
Trento no se encuentra en el derecho de la iglesia ninguna norma expresa que
urja y prescriba la necesidad de unas determinadas solemnidades jurídicas en
orden a garantizar la autenticidad social del consentimiento matrimonial. Se hizo
mediante la norma tridentina. Esta tenia algunos graves inconvenientes:
a) salta de publicidad
b) Presencia del cura meramente pasiva. Lo que implicaba la validez de los
matrimonios sorpresa
Además, existían exenciones:
a) Defecto de promulgación de decreto.
b) La Declaración Benedictina
c) Desuso e inobservancia de la norma tridentina
d) Imposibilidad de observancia.
La norma tridentina creo desconcierto y provoco la necesidad de conseguir que la
disciplina de Trento fuere única en la iglesia universal y realmente observada. Ese fue el
objetivo del Decreto Ne Temere. Que prescribe que el párroco solo asiste válidamente
cuando es ,
.
(0
.

1 

.
Casi cien años después pudimos encontrar la primera norma que regulara los
matrimonios clandestinos. Contenía; penas de los matrimonios clandestinos, bigamia,
para quien contrae sin las solemnidades precisas, testigos, funcionarios.
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.


 



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Se regulan las penas anexas o derivadas de la práctica de matrimonios clandestinos
''

.


 



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Lo relativo a la calidad de la prole pertenece a las leyes civiles, y lo de divorcio a la
potestad eclesiástica.
'

 


--2-3 
Con tanta inestabilidad política, nada como promulgar un código penal para defender el
amenazado orden público. Regulaba delitos contra el estado civil de las personas,
matrimonios ilegales, matrimonio de menores, viudas adoptante y adoptado, tutor con
tutelado, autorización de matrimonio prohibido.
'3

 


-4 
Estuvo en vigor durante medio siglo. Aborda la protección del matrimonio. Se regula:
matrimonios ilegales, delitos contra el estado civil de las personas, bigamia, viudas,
adoptante y adoptado, matrimonio prohibido por ley.
'5
 


6-
Se denominó Código Penal de la Dictadura de Primo de Rivera. sue anulado al día
siguiente a la proclamación de la república en 14 de abril de 1931. Volvió a regir el
Código Penal de 1870 que era el que el anulado sustituía. Postura clara; religión del
Estado la católica, apostólica y romana, plantear este asunto lo menos posible. Tipifica y
penaliza a aquellos que atentan con contraer matrimonio cuando hay impedimentos de
ligamen, considerando matrimonio canónico como matrimonio perfecto, penaliza el
matrimonio sorpresa, menores, viudas, adoptante y adoptado, falsos opositores,
eclesiásticos y funcionarios civiles que contribuyeran a perpetrar alguna de estas
irregularidades, adúlteros.
'4

 


6'

El entramado jurídico exigía la reforma de 1932. Las Autoridades de la Republica
optaron por renovar los cimientos del viejo código de 1870 frente a la elaboración de un
Código de nueva planta. El código, borra toda entre los cultos y toda referencia a la
religión católica, introduce por primera vez la distinción en el objeto de protección: la
conciencia y junto a ella, el culto religioso. Abordaba delitos contra el estado civil de las
personas, matrimonios ilegales, matrimonio con impedimento de ligamen, matrimonio
entre menores sin consentimiento, viudas, adoptante y adoptado, tutor y tutelado. Ya no
se hace referencia alguna a ministros de la confesión religiosa alguna.
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c
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%.
a) 
 


6 La guerra civil abre un nuevo periodo que puede
considerarse precedente inmediato del sistema jurídico vigente. Tras la guerra
civil queda sin efecto la legislación republicana en materia religiosa y se vuelve
a considerar el hecho religioso como elemento de unión nacional y exige su
protección mediante el aparato coactivo estatal. Confesionalidad del Estado.
Religión Oficial, la católica. Se sigue la línea del código de 1932. Penalizaba
impedimento de ligamen, matrimonios sin consentimiento legal, para las viudas,
adoptante y adoptado, tutor con tutelado, el juez que autorizase matrimonio
legalmente prohibido.
17 c
c.



1

63-0

(

 


7 c
(

 


65'
.
654

d) c.
3

,1

64

(

 
 Reforma la
rúbrica de delitos contra la religión católica por la de Delitos contra la libertad
religiosa. Colocó a todas las confesiones en un plano de igualdad, sin que se
 realizara ninguna innovación en la normativa atinente a los matrimonios
ilegales.
'6





c
(
c 

A la luz del texto constitucional de 1978, la tutela penal del fenómeno religioso había de
ser consecuente no solo con la libertad e igualdad religiosas, sino también con la
laicidad/neutralidad o aconfesionalidad del Estado. Aunque también debía responder al
mandato de cooperación del artículo 16.3.
a) .

 
 A partir del mandato constitucional, el Estado no
podrá acudir al Derecho Penal en defensa de la religión ni de los valores
inherentes a esta. Conforma una realidad distinta de la época.
b) c
(

 


6-' Mantiene la numeración y contenido
que el de 1963 reservaba a los artículos que regulaban la dimensión penal de los
matrimonios ilegales, con dos salvedades: directa, eleva las penas de multa;
indirecta, se modifica la regulación del matrimonio en el Código Civil y se
determina el procedimiento a seguir en las causas de nulidad, separación y
divorcio.
c) c.
 8
3
6--


6

#
.
c.
 8
'
6-6




#Suprimía el delito de blasfemia del código penal definitivamente.
d) &.

 


66 Constituyo el segundo Intento de
elaboración de un Código Penal que pudiera presentarse como expresión de la
Constitución de 1978. En su título XX integraba los delitos contra la libertad de
conciencia, los sentimientos religiosos y el respeto a los difuntos.
e) c.
 8

6630



. Con esta Ley se incluye en el Código
Penalla circunstancia agravante de discriminación por motivos de religión en los
delitos contra las personas y el matrimonio. Sanciona la apología de los delitos
de genocidio de grupo religiosos o discriminación por motivación religiosa.
f) 
 


663 En el ámbito de del ejercicio de la libertad religiosa,
sernández Coronado constata tres realidades y una clara tendencia: reducción de
los tipos delictivos; disminución de la cuantía de las penas y ampliación del bien
jurídico protegido orientándolo hacia la vuelta de los sentimientos religiosos,
caminamos hacia una despenalización de delitos sobre esta materia.
Las normas protectoras afectaban a las siguientes materias: Matrimonios
Ilegales, delito contra relaciones familiares, penas para quien contrajere
matrimonio subsistiendo un matrimonio anterior, así como quien celebrase
matrimonio invalido con ánimo de perjudicar al cónyuge y para quien autorizase
la celebración de un matrimonio teniendo conocimiento de su nulidad.
El matrimonio antes que un negocio jurídico es una celebración religiosa o un
acto de fe, el texto punitivo desplaza todo lo que tiene que ver con su protección
penal al ámbito de las relaciones familiares, al margen de la relación que guarde
el matrimonio con la conciencia personal o las creencias y sentimientos
religiosos.