UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE

SAN MARCOS
FACULTAD DE ADMINISTRACION
E.A.P. ADMINSITRACION

DERECHO
ADMINISTRATIVO
DE CHILE
ALUMNA: SALVATIERRA ALOR CYNTHIA

2010
 Derecho Administrativo de Chile

“Casi todas las personas viven la vida

en una silenciosa desesperación”

Henry David Thoreau

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 Derecho Administrativo de Chile

INDICE
INTRODUCCION…………………………………………………………………4

CAPITULO I……………………………………………………………….5

CONCEPTO Y DEFINICIONES.

ANTECEDENTES GENERALES Y EVOLUCION DEL

DERECHO ADMINISTRATIVO

RELACIONES DEL DERECHO ADMINSITRATIVO

CON LAS DEMAS RAMAS DEL DERECHO

• Relaciones con el derecho público

• Relaciones con el Derecho Social o del Trabajo

• Relaciones con el Derecho Privado

CAPITULO II……………………………………………………………….10

FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

ESTUDIO DE LAS FUENTES DEL DERECHO ADMINSITRATIVO

• La Ley

• El Reglamento Administrativo

• El Decreto

• El Decreto De Insistencia

• El Decreto Constitucional De Emergencia

• Las Ordenanzas

ESTUDIO ESPECIAL DE LAS FUENTES RACIONALES DEL DERECHO ADMINSITRATIVO

• La Jurisprudencia

• La Costumbre Administrativa

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 Derecho Administrativo de Chile

CONCLUSIÓN……………………………………………………………..20

BIBLIOGRAFIA……………………………………………………………21

INTRODUCCION

La función administrativa es ejercida por el Presidente de la República, en

colaboración con varios Ministerios u otras autoridades con rango ministerial. Cada
Ministerio tiene una o más subsecretarías que, a su vez se relaciona o tiene bajo su
dependencia a los diferentes servicios públicos que tienen encomendada la
satisfacción de las necesidades de los ciudadanos.

Todos los Ministerios y servicios públicos están dotados de un cuerpo de funcionarios

públicos sujetos al Estatuto Administrativo.

Todos los entes públicos actúan a través del procedimiento administrativo, el cual
garantiza a los interesados oportunidades para rendir prueba y para realizar
impugnaciones.

Aunque no existen tribunales contencioso-administrativos competentes para conocer

de las acciones contra la Administración, los tribunales ordinarios pueden conocer de
aquellas acciones que la ley no atribuye a un tribunal especial, tales como la
responsabilidad civil y la nulidad de los actos administrativos.

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 Derecho Administrativo de Chile

CAPITULO I

I. CONCEPTO Y DEFINICIONES. DERECHO ADMINISTRATIVO Y LA

CIENCIA DE LA ADMINISTRACIÓN.

La importancia cada vez mayor del Estado como persona jurídica de derecho público,
su creciente intervención en campos que antes estaban entregados absolutamente a
los particulares, la necesidad que intuye cada país de darse normas para actuar en
función de defender los derechos de los hombres frente a las preeminencias de unos
pocos, la convivencia de cumplir su cometido de satisfacer las necesidades generales
de los habitantes, ha hecho surgir el Derecho Administrativo.

Múltiples son las definiciones que de Derecho Administrativo han dado y dan los
tratadistas. Ellas dependen del concepto fundamental que para cada uno permite
precisar a esta rama del Derecho, por lo cual se puede calificar como una tarea ardua

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 Derecho Administrativo de Chile

dar una definición que abarque de forma integral los distintos aspectos que comprende
el derecho administrativo.

Desde luego su acepción literal deducimos que el Derecho Administrativo significa

“Derecho relativo a la Administración”. Y esta es, sin lugar a dudas, su principal
característica. Forman parte y pertenecen a esta rama del Derecho las normas
jurídicas que dicen relación con la estructura, organización, modificación,
funcionamiento y supresión de los Servicios del Estado.

La actividad jurídica de la Administración pertenece también al Derecho Administrativo.

Las normas que reglan las relaciones entre el Estado y los particulares caen
igualmente dentro del campo del Derecho Administrativo, y los diferentes principios,
tanto doctrinarios como positivos, que determinan su condición especialísima,
constituyen sin duda uno de sus elementos fundamentales.

Entendemos por Derecho Administrativo como la rama del derecho que se encarga de
la regulación de la administración publica. Se trata, por tanto. Del ordenamiento
jurídico respecto a su organización, sus servicios y sus relaciones con los ciudadanos.

El Derecho Administrativo puede enmarcarse dentro del derecho publico interno y se

caracteriza por ser común (es aplicable a todas las actividades municipales, tributarias,
etc.), autónomo (tiene sus propios principios generales), local (está vinculado a la
organización política de una región) y exorbitante (excede el ámbito del derecho
privado y no considera un plano de igualdad entre las partes, ya que el Estado tiene
mas poder que la sociedad civil).

II. ANTECEDENTES GENERALES Y EVOLUCION DEL DERECHO

ADMINISTRATIVO

Los orígenes del Derecho Administrativo se remontan al siglo XVIII, con las
revoluciones liberales que terminaron por derrocar al denominado antiguo Régimen.
Los nuevos sistemas políticos contemplaron la existencia de normas jurídicas
abstractas, generales y permanentes para regular las relaciones entre el Estado y los
ciudadanos. Por otra parte, el nuevo orden supuso el desarrollo de instituciones para
el control del Estado, que ya no estaba en manos de un monarca absolutista.

En la actualidad el derecho administrativo se aplica a todos los órganos e instituciones

a través de los cuales actúa la administración pública. Estos órganos cuentan con
poderes superiores a los que disponen los particulares (el imperium). El derecho
administrativo se encarga de actuar sobre los órganos administrativos cuando actúan

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 Derecho Administrativo de Chile

haciendo uso de sus potestades públicas (es decir, haciendo uso de la facultad del
imperium que rompe la igualdad entre las partes).

En cuanto a Chile, se ha acentuado de tal manera el Estado de Derecho, que es

posible hablar de un Derecho Administrativo Chileno, con su propia doctrina,
cimentada en la majestad de la ley administrativa ampliamente respetada y
reglamentada.

III. RELACIONES DEL DERECHO ADMINSITRATIVO CON LAS DEMAS

RAMAS DEL DERECHO

a) Relaciones con el derecho público

• Ideas generales – Como una de las ramas más importantes y destacadas

del Derecho Público, tenemos que afirmar, naturalmente, que el Derecho
Administrativo, en este aspecto, asume un interés primordial.
Sólo con estimar que el Derecho Administrativo tiene por objeto la creación,
organización y supervisión de los servicios públicos, todos los cuales se rigen
por normas de Derecho Público, comprenderemos fácilmente cuán grande es
du importancia jurídica.

• Relaciones con el Derecho Constitucional o Político – El Derecho

Político, Derecho Público por excelencia, establece los Poderes del Estado, fija
sus atribuciones y norma los derechos y obligaciones de gobernantes.
Una vez constituido el Estado, entra en acción el Derecho Administrativo, crea
las disposiciones que organizan la Administración Publica, fija la dotación de
los Servicios Públicos, determina las atribuciones y deberes de los
funcionarios, dicta las reglas a que deben ceñirse los particulares cuando
actúan frente a la Administración, etc.
Así, pues, el Derecho Constitucional establece los Poderes del Estado y
señala las atribuciones esenciales de sus distintos órganos en tanto que el
Derecho Administrativo determina, en detalle, la estructura y funcionamiento de
ellos así como su creación y extinción.

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 Derecho Administrativo de Chile

• Relaciones con el Derecho Penal – Existe un doble orden de

vinculaciones entre el Derecho Penal y el Derecho Administrativo. Primero, en
cuanto la legislación administrativa consagra la existencia de disposiciones
propiamente penales, todas aquellas que tienen por objeto reglamentar la
responsabilidad del funcionario en el desempeño de su cargo y a establecer las
sanciones a que se hace merecedor cundo incurre en infracción; y en segundo,
en cuanto la legislación penal complementa el Derecho Administrativo
legislando sobre materias que se vinculan íntimamente con el campo de éste,
pero que corresponden al Derecho Penal porque como el acto ilícito cometido
por el empleado en estos casos lesiona o pone en peligro derechos o bienes
judicialmente protegidos, su represión incumbe a la justicia penal.

• Relaciones con el Derecho Procesal – Podemos hablar de un Derecho

Procesal Administrativo, puesto que los numerosos Tribunales Especiales que
contempla nuestra legislación administrativa, se sujetan a normas de
procedimiento cuyo estudio corresponde particularmente al Derecho
Administrativo. Es el caso de los juicio de cuentas que se siguen ante la
Contraloría General de la República, de los Tribunales de Abasto, de los
Tribunales Aduaneros , de los Tribunales de Avalúos de Bienes Raíces, etc.
Aparte de este aspecto, el Derecho Administrativo se relaciona con el Derecho
Procesal en lo relativo a la organización delos servicios judiciales mediante los
cuales se ejerce la función de administrar la justicia, los cuales servicios son
administrativos entregados a la realización de una función especial, siendo
públicos los empleados que a tales servicios pertenecen.

• Relaciones con el Derecho Financiero – Habitualmente, aun en la

actualidad, se ha estimado que el Derecho Financiero no es más que una parte
del Derecho Administrativo. Sin embargo en el último tiempo se ha ido
uniformando la opinión de los tratadistas en forma de reconocer que si bien
existe intima relación entre una y otra rama del Derecho, el estudio del Derecho
Financiero corresponde a una disciplina jurídica autónoma o independiente de
aquella.

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 Derecho Administrativo de Chile

• Relaciones con el Derecho Internacional – Sabemos que el Derecho

Internacional corresponde a la rama del Derecho Público Externo. Pese a ello,
existen también relaciones entre esta rama del Derecho y el Derecho
Administrativos, puesto que no pueden dejar de presentase vínculos entre la
vida interna i externa del Estado.
Hay desde luego actos internacionales que requieren de la correspondiente
vinculación administrativa interna, el nombramiento de personal diplomático y
consular, la ratificación de convenios y tratados internacionales, etc.

b) Relaciones con el Derecho Privado

• Relaciones con el Derecho Civil – en términos generales podemos definir

el Derecho Civil como aquel que regula los requisitos de los actos jurídicos
entre los individuos, la organización de la familia y la propiedad privada.
desde luego, si bien el desenvolvimiento normal de la Administración
Pública se realiza mediante el ejercicio de actos de “Poder Público”, dentro
de las normas de Derecho Público existe una gran parte de la gestión
administrativa en que el Estado actúa no mediante actos de autoridad, sino
que por intermedio de simples actos de gestión.

• Relaciones con el Derecho de Minería – El Derecho Administrativo se

relaciona con el Derecho de Minería en lo que concierne al dominio que
tiene el Estado, de acuerdo con los arts.591 del Código Civil y el 1º del
Código de Minería sobre las minas de oro, plata, cobre, azogue, estaño,
piedras preciosas y demás fósiles, no obstante el domino de las
corporaciones o de los particulares sobre la superficie de la tierra en cuyas
entrañas estuvieren situadas.

• Relaciones con el Derecho Industrial y Agrícola – el otorgamiento de

patentes de invención, como el reconocimiento de marcas comerciales, se
sujetan a trámites administrativos a cargo de Servicios de la
Administración Estatal que disponen de registros y demás documentación
que garantizan la seriedad de los procedimientos existentes.

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 Derecho Administrativo de Chile

igual sucede con las concesiones sobre el uso de las aguas para fines
industriales y agrícolas, que se encuentran profusamente reglamentadas y
controladas por la Administración, a fin de que su repartición sea justa y
equitativa en bien de la colectividad.

• Relaciones con el Derecho Comercial

c) Relaciones con el Derecho Social o del Trabajo

Es evidente que el Derecho Social tiene su fundamento básico en los principios de

la Carta Fundamental que garantizan la libertad y protección al trabajo, que, como
la misma Constitución establece, serán regulados por la ley.

A tal fin tienden entre otras leyes de Seguro Obrero, de Accidentes del Trabajo,
etc.

Su vinculación con el Derecho Administrativo es innegable, sea mediante la

organización de Servicios Administrativos que tiendan a salvaguardar y proteger
los derechos del trabajador, sea mediante la consagración de Tribunales
Especiales, distintos de los Ordinarios y semiadministrativos, establecidos con la
finalidad de aplicar con criterio social esta legislación especialísima.

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 Derecho Administrativo de Chile

CAPITULO II

I. FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Podemos decir que entendemos por “fuentes del Derecho Administrativo”, los hechos,
entidades y organismos que lo generan o también, la forma que el Derecho toma en su
trayectoria entre su gestación y su aplicación.

Estos mismos conceptos, pueden trasladarse sin duda al campo del Derecho
Administrativo.

El Derecho Administrativo, al igual que otra rama del Derecho, se genera en la misma
forma, mediante la actividad de los Órganos productores de las normas jurídicas y por
medio del reconocimiento racional que las prácticas van haciendo paulatinamente y
que concurren a formarlo.

Especialmente en las Instituciones y la actividad administrativa de Chile, según

tendremos oportunidad de verlo mas adelante, es innegable que las fuentes escritas
tienen primacía en sui carácter de generadoras del Derecho Administrativo. Entre ellas
podemos señalar, además de la Constitución y de la ley, al Reglamento Administrativo,
a los Decretos y por ultimo Ordenanzas e Instrucciones.

Fuera de estas fuentes escritas y de la costumbre o fuente consuetudinaria, podemos

indicar como fuente del Derecho Administrativo, la jurisprudencia administrativa y la
doctrina científica.

II. ESTUDIO DE LAS FUENTES DEL DERECHO ADMINSITRATIVO

a) La Constitución Política Del Estado

Dentro del régimen Chileno el Estado de Derecho, ha venido operándose un

verdadero proceso de “constitucionalización” del Derecho Administrativo, en forma
que éste no sólo deriva de la Constitución, sino que los actos de los poderes e
instituciones fundamentales deben ceñirse necesariamente a ella.

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 Derecho Administrativo de Chile

Por lo que toca al acto administrativo, que es lo que principalísimamente atañe,

bástenos con señalar que el Decreto Supremo en que él se traduce, debe no sólo
estar de acuerdo con la Ley, sino que con la Constitución Política del Estado.

Este proceso de constitucionalización que comentamos, tiene sin duda

importancia esencial para el Derecho Administrativo, por la estabilidad que
adquieren sus normas, ya que no es posible desconocerlas por los actos del
Poder Administrador, y aun, en muchos casos, ni siquiera legalmente.

En Chile, es sin lugar a dudas la fuente positiva de mayor importancia de nuestro

Derecho Administrativo. A través de su articulad veremos cómo ella no sólo crea
los diversos

Órganos de la Administración de Estado sino que da estructura y razón

fundamental a las distintas instituciones y actos que norman el Derecho
Administrativo.

Aún más, es tal la importancia de la Constitución Política del Estado como Fuente
de Derecho Administrativo, que aun a la fecha numerosas de sus disposiciones
permanecen inexploradas en cuanto a que la constante y paulatina gestación de
esta rama del Derecho Público no ha alcanzado todavía a transformar en
preceptos imperativos algunas normas constitucionales que por el momento
pueden considerarse como fuentes en potencia de un Derecho Administrativo en
evolución y que aun no ha alcanzado su máximo desarrollo.

b) La Ley

Particularmente, concebimos a la ley como fuente de Derecho Administrativo, en

su carácter de regla obligatoria, establecida por la autoridad con arreglo a la
Constitución con carácter de oportunidad y permanencia y sancionada por la
fuerza. Es evidente que la ley es norma creadora de derecho, pero bien puede
serlo de una manera general o individual.

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 Derecho Administrativo de Chile

La importancia de la ley como fuente del Derecho Administrativo, en un Estado

como el de Chile y que ha adquirido una conciencia cierta y definida del respeto a
la ley, es innegable y siendo sus principales caracteres de la ley son: su
obligatoriedad, su imperio, su oportunidad y su permanencia.

La constitución y organización de los Servicios Públicos, las garantías que poseen

los ciudadanos para precaverse de la extralimitación de funciones por parte de las
autoridades, en las relaciones de aquellos con estas, la determinación precisa y
detallada de los derechos y obligaciones de los funcionarios con el Estado, son
unas de tantas demostraciones del avance a que ha llegad en Chile la eficacia de
la ley administrativa y el respeto recíproco que gobernantes y gobernados le rinden
en todo momento.

En el Derecho Administrativo, la ley juega un rol fundamental en el triple aspecto

de creadora de los Servicios Públicos, de organizadora de los mismos y de
proveedora de su funcionamiento.

c) El Reglamento Administrativo

Jurídicamente los reglamentos son actos administrativos. Se caracterizan porque

como tales, no emanan de Órgano Legislativo sino que del Poder Administrativo
del Estado. Ellos tienen su fundamento intrínseco en la necesidad de administrar el
Estado que está entregada al Presidente de la República y, especialmente es de
su esencia servir de ejecutor de las leyes.

Tanto el fundamento y origen como el campo de acción de la potestad

reglamentaria deben estar íntimamente vinculados con las disposiciones
constitucionales que norman la vida institucional de cada Estado.

En efecto, resulta profundamente inconveniente para el progreso del Derecho

Público chileno, la implantación de teorías o doctrinas que no se ajustan a nuestra
realidad positiva, especialmente constitucional. Estamos perfectamente de acuerdo
en reconocer la bondad de la teoría del Derecho cuando ella sirve para hurgar en
la raigambre de las instituciones jurídicas y deducir así consecuencias normativas
que deben ser, necesariamente, de indudable interés para la evolución y desarrollo
de tales instituciones. En este sentido aceptamos y defendemos la existencia de
un Derecho Público chileno que se base en la teoría para explicar el fundamento
de sus instituciones y procurar su perfeccionamiento pero, consecuentes con este

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 Derecho Administrativo de Chile

punto de vista, no es posible aceptar en Chile, dentro de su realidad jurídica, esa

concepción de las leyes materiales, ni dar tal carácter al producto de la potestad
reglamentaria.

En conclusión, el fundamento y origen, el campo de acción y la naturaleza del

reglamento de Chile pueden concretarse en la siguiente forma:

1º poder u órgano de quien emana. Se trata siempre se acto administrativo.

2º Generalidad de las materias en que recae. El reglamento, a diferencia de la ley,

jamás podrá dejar de ser general.

3º No acepta nuestra realidad positiva el concepto de leyes materiales para los

reglamentos.

4º No es tampoco aceptable en nuestro Derecho Administrativo la distinción entre

reglamentos de Derecho y reglamentos administrativos. En Chile, los reglamentos
son siempre derecho.

5º La potestad reglamentaria en el Derecho Administrativo chileno no solo se

reduce a asegurar la ejecución de la ley sino que opera también en el campo de la
actividad discrecional, como una consecuencia necesaria de la atribución y
obligación de administrar el Estado que la Constitución comete al Presidente de la
República.

6º la potestad reglamentaria tiene su campo de acción como ejecutora de la ley y

en el silencio de la ley, pero no puede actuar contra la ley y expresa ni transgredir
o atentar contra los principios fundamentales que consagra la Constitución Política
del Estado.

La potestad reglamentaria corresponde en Chile principalmente, al Presidente de

la República en su carácter de administrador del Estado. Sin embargo de ser así,
existen también dentro de nuestro régimen positivo otras personas jurídicas de
Derecho Público, de inferior jerarquía, dotadas de esta facultad. Es el caso de los
Municipios.

d) El Decreto

En términos generales entendemos por decreto la resolución dictada por

cualquiera autoridad sobre los asuntos o negocios de su competencia.

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 Derecho Administrativo de Chile

Cuando esta resolución es dictada por el presidente de la República, toma el

nombre de Decreto Supremo, que según sea su mayor o menos generalidad se
denomina Decreto Reglamentado simple Decreto Positivo.

Los decretos son los actos jurídicos, porque en virtud de ellos las autoridades que
están facultadas para dictarlos manifiestan su voluntad en orden a producir un
efecto jurídico determinado. Serán administrativos, en la medida en que se dicten
en virtud de potestades imperativas y se regulen por normas de Derecho Público.

La facultad de dictar los decretos ha sido entregada al Presidente de la República

en cuyo caso toma el nombre de Decreto Supremo. Sin embargo, existen otras
autoridades facultadas para dictar decretos. De éstas, las Asambleas Provinciales
y los Municipios derivan tal atribución directamente de la Constitución Política de
Estado, y los decretos que emiten, por lo tanto, no tienen vinculación alguna con el
decreto supremo.

En Chile no puede discutirse la importancia que asume el decreto, especialmente

el Decreto Supremo, como fuente del Derecho Administrativo. En efecto. A medida
que aumenta progresivamente la actividad del Estado, que amplia su gestión a
campos que antes estaban velados, como por ejemplo, en el terreno de la
economía privada, en el régimen previsional de empleados y obreros sea o no que
ellos presten servicios al Estado, etc., se multiplica consecuencialmente el ejercicio
del Decreto Supremo que tanto en el orden de la actividad reglada como en el
campo discrecional, es el motor que impulsa con mayor ímpetu una correcta
administración. Por otra parte, y ya desde otro punto de vista, es indudable
también que asume un papel mas trascendente el decreto como fuente de
Derecho Administrativo, en los regímenes presidenciales de gobierno, puesto que
la mayor responsabilidad administrativa radicada con el Jefe del Estado envuelve,
sin duda, mas ponderación en la dictación de decretos que respondan a la
finalidad que los origina.

En cuanto al valor jurídico de los Decretos Supremos, podemos sentar los

siguientes principios:

 Los Decretos Supremos tienen pleno valor y fuera obligatoria absoluta para
los distintos servicios, Organismos e Instituciones de la Administración del
Estado, no siendo lícito a ningún funcionario desconocerlos o dejar de
aplacarlos a pretexto de una eventual ilegalidad.

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 Derecho Administrativo de Chile

 Los Decretos Supremos tienen pleno valor respecto de terceros como

norma general y éstos deberán cumplirlos, a menos que los Tribunales al
conocer de una contienda y para un caso particular prescindan de ellos o
los declaren sin aplicación.

 Los Tribunales de Justicia no tiene competencia alguna para conocer de la

legalidad o ilegalidad de los Decretos Supremos que recaigan en materias
que son de la facultad exclusiva y excluyente del Jefe del Estado.

 No pueden los Tribunales pronunciarse en un sentido general sobre la

inconstitucionalidad o ilegalidad de un Decreto Supremos.

 Los Decretos Supremos no son susceptibles del recurso de inaplicabilidad

que consagra a la Constitución Político del Estado, porque él ha sido
establecido solo para declarar la inconstitucionalidad de las leyes.

En líneas generales, el dominio del Decreto Supremo es mas restringido que el de

la ley, pues si bien ésta ajustar su contenido respetando las disposiciones
constitucionales, el decreto debe ceñirse no solo a la Constitución sino que
también a la ley, en forma que él no puede pasar por encima de un texto legal
explícito. Sin prejuicio de estas consideraciones, el decreto puede recaer también
en el amplio campo de las facultades discrecionales y actuar en el silencio o la
falta de la ley, pero respetando siempre las normas genéricas de la Constitución
Política del Estado.

 Clasificación de los Decretos Supremos las doctrina admite diversas

clasificaciones y categorías de Decretos Supremos, si bien, como norma
general, tales distingos no tienen importancia en la legislación chilena
positiva desde el punto de vista de sus requisitos de fondo y forma como de
su tramitación. No obstante estas son las clasificaciones:

 Decretos políticos y Decretos administrativos

 Decretos simples y Decretos reglamentarios

 Decretos controlados y no controlados

 Decretos promulgatorios de las leyes

En Chile, existe un sistema de control fundamental o esencial de los Decretos

Supremos y un medio de control subsidiario.

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 Derecho Administrativo de Chile

EL control esencial de la legalidad de los decretos está entregado al Organismo

Constitucional Autónomo denominado “Contraloría General de la República”.
Entre las funciones encomendadas por la ley esta la de pronunciarse sobre la
constitucionalidad y legalidad de los Decretos Supremos. Este control, lo
realiza la Contraloría en forma preventiva, es decir, antes de que el decreto
quede totalmente tramitado, puesto que solo toma razón de él, una vez que se
ha convencido de su constitucionalidad y legalidad. Ya vimos que si la
Contraloría estimaba que un decreto adolecía de ilegalidad o
inconstitucionalidad debía representarlo precisamente por ese motivo.

e) El Decreto De Insistencia

EL Decreto de Insistencia es aquel que dicta el Presidente de la República con la

firma de todos los Ministros de Estado, ordenando a la Contraloría General de la
República que tome razón de un Decreto Supremo o de una resolución de un jefe
de servicio, que previamente a sido representado por dicho organismo, por estimar
que no se ajusta a la Constitución o a la ley.

f) El Decreto Constitucional De Emergencia

El decreto de emergencia, es reciente en la legislación administrativa chilena.

Nació con la Ley de Reforma Constitucional Nº 7.727, del 23 de noviembre de
1943, que modificó la Carta Fundamental en la forma transcrita. Desde entonces,
ha sido fuente fecunda del Derecho Administrativo nacida de la conveniencia de
buscar solución a los “estados de necesidad” que a menudo suelen presentarse en
la vida del país.

g) Las Ordenanzas

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 Derecho Administrativo de Chile

Al iniciar el estudio de las ordenanzas como fuente del Derecho Administrativo,

debemos hacer presente, desde luego, que nos referimos a la naturaleza y
condición jurídica que ellas invisten en el Derecho chileno; sin que se determine
por lo tanto nuestro criterio con la apreciación que a su respecto formula la doctrina
general del Derecho Administrativo, en especial , la escuela alemana, asigna a las
ordenanzas una calidad substancialmente diferente a la que entre nosotros es
posible otorgarles, se estarnos al criterio seguido por la legislación positiva.

En efecto, se distingue en el régimen positivo chileno de Derecho Público,

nítidamente, entre ordenanzas y reglamentos, por manera que es necesario
concluir que las primeras constituyen una fuerte del Derecho Administrativo
independiente de los últimos.

Resulta, sin embargo, difícil dar un proceso preciso de los que entendemos en el
Derecho chileno por ordenanzas, porque no es tan fácil, a su vez, precisar si se
trata siempre de un acto legislativo o administrativo.

El léxico nos dice que “ordenanza es el conjunto de preceptos dictados para el

buen gobierno de una ciudad o comunidad, o para regir la organización militar.

Esta concepción peca de excesiva amplitud, pues otras fuentes que ya hemos
estudiado pueden perseguir, y en el hecho y en el derecho, persiguen finalidades
análogas.

No obstante, podemos deducir de aquel un principio que, por lo que hace a la

ordenanza, debemos considerarlo esencial: la ordenanza contiene siempre normas
de general aplicación. Pero, puesto que el reglamento admite idéntica
característica, ¿querrá decir que unas y otras se confunden?

No nos parece. El reglamento es siempre acto administrativo en tanto que la

ordenanza puede y no serlo. En razón de la materia, desde luego, revise
características tanto del acto administrativo como del legislativo.

En todo caso, es evidente que respecto de ella podemos hacer una afirmación, y
es que no ha sido atribuida originalmente en el Derecho chileno al Presidente de la
República, puesto que no figura como una de sus atribuciones en el art. 72 de la
Carta Fundamental. En cambio, dicho texto la contempla como forma de actuación
de las Asambleas Provisionales y de los Municipios.

Podría de aquí deducirse que en el Derecho Publico chileno solo existen

ordenanzas dictadas por los órganos de administración descentralizada, pero ello

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 Derecho Administrativo de Chile

no es, actualmente, del todo exacto, a pesar de que en cuanto a su carácter de

fuente de Derecho Administrativo nos inclinamos a aceptar esa posición.

La verdad es que es posible hablar de 2 clases de ordenanzas: las dictadas por el

poder ejecutivo, y las que emanan de los órganos descentralizados.

Las primeras se llaman comúnmente administrativas, y las segundas, provinciales

y municipales.

III. ESTUDIO ESPECIAL DE LAS FUENTES RACIONALES DEL

DERECHO ADMINSITRATIVO

a) La Jurisprudencia

En el campo del Derecho Administrativo, la trascendencia de la jurisprudencia

como fuente innegable, aun cuando no tenga valor obligatorio, y podemos
apreciarla desde sus tres supuestos diferentes:

 En cuanto a la aclara en el sentido del precepto legal oscuro o dudoso

 En cuanto adapta el derecho escrito a las circunstancias de la realidad

administrativa.

 En cuanto contribuye a la sistematización del Derecho Administrativo.

En Chile, esta fuente no ha adquirido relieves considerables, sin duda por la falta
de los tribunales contenciosos de plena jurisdicción que a pesar de estar
contemplado en el art. 87 dela Carta Fundamental, no se han materializado aun en
nuestra legislación positiva, pero tiene sin embargo valor, según veremos mas
adelante, por la acción de otros órganos administrativos.

Partiendo de un criterio puramente formal, es decir, atendiendo a la calidad del

órgano de quien el acto jurisprudencial emana, es posible distinguir entre
jurisprudencia administrativa contenciosa y jurisprudencia propiamente
administrativa o no contenciosa.

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 Derecho Administrativo de Chile

La cualidad específica de la jurisprudencia administrativa es que la norma o

resolución en otra clase de actos. Y así, a menudo sucede en la administración que
las instrucciones que se imparten a los servicios públicos, sean materialización de
alguna jurisprudencia definitivamente establecida por aquellos órganos encargados
de interpretar la ley administrativa.

b) La Costumbre Administrativa

De una manera casi general la doctrina está de acuerdo en atribuir a la costumbre

el carácter de fuente de Derecho Administrativo y en asignarle dos elementos
esenciales para considerarla como tal: un elemento material denominado también
objetivo, consistente en la constante repetición de prácticas o hechos y un
elemento jurídico, moral o subjetivo que se traduce en su valor jurídico, que es,
precisamente, lo que la hace considerar como fuente del Derecho.

El problema del valor de la costumbre es sumamente discutible. Desde un punto

de vista de la adaptación de los principios doctrinarios al Derecho Público chileno,
si bien no podría discutirse el valor el valor de la costumbre en el Derecho
administrativo, especialmente en cuanto concierne a la Administración, o sea, lo
que hemos llamado Derecho Administrativo interno, no es posible igualar su fuerza
jurídica a la de la ley, en razón de nuestro régimen constitucional, de derecho
escrito por esencia.

En el Derecho Administrativo chileno la costumbre obra de diversas maneras:

completando la acción de la ley y asegurando su eficacia positiva; supliendo la
ausencia del precepto legal para cosas determinados; obstaculizando el
cumplimiento e normas jurídicas manifiestas injusta, inútiles o perjudiciales, que
importan atentado contra la conciencia pública o el interés privado ; contribuyendo
poderosamente al funcionamiento de los servicios públicos y a la regularidad de la
acción administrativa en su total desarrollo.

Se sabe que de acuerdo con el articulo 2º del Código Civil, la costumbre no

constituye derecho, sino en los casos en que la ley se remite expresamente a ella.
Tal principio, cuya aplicabilidad al campo del Derecho Privado es explicita, no tiene
sin embargo la misma rigidez por lo que respecta al Derecho Público. En efecto, se
ha estimado de manera casi invariable que no sólo la costumbre según la ley es
fuente del Derecho Administrativo chileno, sino que también aquella que suple el
silencio, los vacios u omisiones de la misma.

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 Derecho Administrativo de Chile

CONCLUSIÓN

Desde el punto de vista del derecho administrativo, Chile se caracteriza como un país
fuertemente importador, y en particular de conceptos y nociones franceses. El
fenómeno de importación no es una particularidad chilena puesto que existe en todos
los países. Sin embargo, la especificidad chilena reside en la ausencia de coherencia
en la política importadora. Coexisten, actualmente en Chile, instituciones que tienen
orígenes muy diversas, lo que conduce a conflictos e incoherencias, y lo que permite
explicar, parcialmente, la ausencia de juez administrativo en Chile. La tesis defendida
es entonces la siguiente: para lograr crear un ordenamiento jurídico coherente, Chile
está obligado instituir un juez administrativo adecuado. Esta institución permitirá,
primero, reorganizar las importaciones jurídicas (país bien modelado) y luego
nacionalizar estas importaciones (país modelo).

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 Derecho Administrativo de Chile

BIBLIOGRAFIA

• Derecho Administrativo Chileno Y Comparado- Enrique Silva Cimma

• http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_administrativo#Chile

• http://definicion.de/derecho-administrativo/

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