Вы находитесь на странице: 1из 167

Вопросы по ГТПЗС

2018 год

Оглавление
1.Гражданское и торговое право как отрасли частного права. Исторические корни этого деления.
Страны дуализма частного права и страны единого гражданского права......................................................6
2.Общая характеристика источников гражданского и торопливого права, их виды и соотношение......7
3.Дуализм частного права. Тенденция развития частного права. Влияние права ЕС на развитие
источников частного права стран-членов ЕС. ....................................................................................................8
4.Роль закона как источника гражданского и торгового права.........................................................................9
5. Значение административного акта в системе источников гражданского и торгового права.............11
6. Обычай и обыкновения.........................................................................................................................................12
7. Унификация норм торгового права на примере международно – правовых документов,
унификационных механизмов Европейского союза.............................................................................................13
8. Значение судебной практики в праве Франции и ФРГ...................................................................................15
9. Понятие и значение судебного прецедента в англо-американской системе права..................................16
10. Общая характеристика Французского гражданского кодекса и Французского торгового кодекса.....18
11. Общая характеристика Германского гражданского уложения и Германского торгового уложения.
......................................................................................................................................................................................20
12. Соотношение закона и судебного прецедента в англо-американском праве...........................................22
13. «Общее право» и «Право справедливости»....................................................................................................23
14. Источники гражданского права США............................................................................................................24
15. Способы унификации права в США.................................................................................................................25
16. Понятие единообразного закона в США. Единообразный торговый кодекс США, общая
характеристика........................................................................................................................................................26
17. Правоспособность физических лиц. Объявление лица умершим и безвестно отсутствующим.........27
18. Дееспособность физических лиц. Основания ограничения дееспособности............................................29
19. Виды юридических лиц во Франции и Германии...........................................................................................30
20. Виды юридических лиц в Англии и США........................................................................................................31
21. Корпорации США, их виды................................................................................................................................33
22. Порядок образования юридических лиц. Корпорации "де-факто" в США..............................................35
23. Английские компании, их виды.........................................................................................................................36
24. Понятие коммерсанта и торговой сделки....................................................................................................37
25. Торговая регистрация, принципы и ее правовое значение...........................................................................39
26. Торговые книги и их виды. Доказательственная сила торговых книг......................................................40
27. Торговое представительство и посредничество. Представительство, осуществляемое служащими
торговых предприятий............................................................................................................................................41
28. Понятие прокуры................................................................................................................................................43
29. Понятие предприятия.......................................................................................................................................44
30. Фирменное наименование. Принципы конструирования фирменных наименований............................46
31. Понятие и виды торговых товариществ. Источники правового регулирования...................................49
32. Полное товарищество.......................................................................................................................................51
33 Коммандитное товарищество.........................................................................................................................53
34 Общество с ограниченной ответственностью.............................................................................................54
35. Товарищество (Партнершип) англо-американской системы права.........................................................56
36. Акционерное общество как основная форма ведения предпринимательской деятельности..............58
37.Акционерное общество. Порядок его образования.........................................................................................59
38.Органы акционерного общества. Порядок их образования..........................................................................61
39. Понятие и виды акций.......................................................................................................................................64
40. Понятие облигаций............................................................................................................................................65
41. Преимущества и недостатки каждого из видов торговых товариществ..............................................66
42. Сроки исковой давности. Порядок их исчисления........................................................................................68
43. Приостановление и перерыв исковой давности. Последствия пропуска исковой давности................69
44. Понятие и виды вещных прав. Основные черты вещного права................................................................71
45. Правомочия собственника: владение, пользование, распоряжение. Ограничение правомочий
собственника.............................................................................................................................................................73
46. Способы приобретения права собственности..............................................................................................75
Вопрос 47: Понятие владения и его охрана в континентальной системе права..........................................77
Вопрос 48 Способы защиты права собственности в романо-германской системе права...........................78
Вопрос 49 Защита права собственности в англо-американской системе права..........................................81
Вопрос 50 Доверительная собственность в праве Англии и США. Права и обязанности доверительного
собственника, учредителя, бенефициара.............................................................................................................82
51. Виды обязательств по основаниям их возникновения и по содержанию.................................................84
52. Денежные обязательства. Принцип номинализма......................................................................................87
53. Валюта долга и валюта платежа. Законное платежное средство.........................................................89
54. Понятие и виды договоров в романо-германской системе права...............................................................90
55. Виды договоров в англо-американской правовой системе права. Договор за печатью...........................92
56. Условия действительности договоров...........................................................................................................94
Вопрос 57 Понятие каузы (основания) и встречного удовлетворения............................................................96
58. Порядок заключения договоров. Оферта и акцепт.......................................................................................99
59. Оферта. Содержание, юр сила.......................................................................................................................100
60. Акцепт, содержание, юр сила........................................................................................................................103
61.Момент заключения договора.........................................................................................................................104
62. Исполнение договорных обязательств.........................................................................................................105
63. Последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств...................107
64. Понятие и виды убытков................................................................................................................................108
65. Экономическая невозможность или крайняя затруднительность исполнения договорных
обязательств...........................................................................................................................................................109
66. Тщетность в английском праве.............................................................................................................110
67. Основные способы обеспечения исполнения договорных обязательств.........................................111
68. Неустойка как способ обеспечения исполнения договорных обязательств..................................112
69. Залог как способ обеспечения исполнения договорных обязательств............................................113
70. Поручительство как способ обеспечения исполнения договорных обязательств.......................115
71. Понятие и условия возникновения обязательств из причинения вреда........................................116
72. Общая характеристика договора купли-продажи.............................................................................117
73. Права и обязанности сторон договора купли-продажи....................................................................118
74. Договор поручения....................................................................................................................................120
75. Договор комиссии......................................................................................................................................121
76. Агентский договор в англо-американском праве.................................................................................122
77. Договор имущественного найма............................................................................................................124
78. Лизинг - договор финансовой аренды.............................................................................................................125
79. Договор хранения. Особенности хранения в товарных складах...............................................................128
80. Договор о предоставлении права продажи. Договор франчайзинга.........................................................130
81. Понятие и виды ценных бумаг в континентальном праве.......................................................................134
82. Оборотные документы, их виды в англо-американском праве.................................................................135
83. Вексель и его виды.............................................................................................................................................136
84.Чек и его виды.....................................................................................................................................................138
85. Условия открытия конкурсного производства. Последствия объявления должника
несостоятельным...................................................................................................................................................139
86. Объекты и субъекты авторского права........................................................................................................141
87. Охрана интеллектуальных прав: интеллектуальные права на результаты творческой
деятельности и средства индивидуализации....................................................................................................143
88. Охрана изобретений. Действие патента во времени и в пространстве...............................................145
89. Охрана товарных знаков и знаков обслуживания.......................................................................................147
90. Регулирование конкурентной деятельности. Ограничительная торговая практика.........................149
91. Понятие недобросовестной конкуренции. Способы защиты...................................................................151
90 и 91. Понятие недобросовестной конкуренции. Способы защиты..........................................................152
92.Понятие брака. Порядок и условия заключения брака...............................................................................156
93.Наследование по закону.....................................................................................................................................159
94. Наследование по завещанию...........................................................................................................................162
1.Гражданское и торговое право как отрасли частного права. Исторические корни этого деления.
Страны дуализма частного права и страны единого гражданского права.
Возникновение деления на публичное и частное право. 
1)В Древнем Риме jus privatum (защищает интересы отдельных лиц), jus publicum (защищает интересы
государства и определяют правовое положение государства и его органов). 
Jus civile в то время было всего лишь право граждан. 
2)Рецепция римского частного права 
3)Начинают вырабатываться критерии разграничения публичного и частного:
а)Материальный критерий (то есть в зависимости от содержания регулируемых отношений)
б)Формальный критерий (к публичному праву относимы нормы, регулирующие отношения, охраняемые в
уголовном и административном порядке, в то время как в частном праве отношения защищаются по
инициативе частных лиц)
(!)Два первых критерия не получили должного распространения ввиду их противоречивости.
в)Критерий по методу регулирования (публичное право - метод власти и подчинения (Покровский), частное
- диапозитивный метод) 
4)Деление права на публичное и частное характерно для стран Романо-германской правовой системы, в
Англии же и США нет такого разграничения. Однако в США в доктрине присутствуют понятия частностью
и публичное право.
Исторические корни.
Италия: Известно, что Италия была центром торговли. Из поколения в поколение формировались
определённые торговый обычаи, нормы. Со временем нормы торговых обычаев городов и судебных
решений по торговым делам стали применяться не только в отношениях между торговцами, но между
обычными лицами. Так, из права торговцев происходило формирование торгового права (jus Mercatorium). 
Франция: Ещё в 1673 при Людовике 14, по его приказу, были созданы упорядоченные правила торгового
оборота, т.н. Ордонансы Кольбера или же Ордонансы о торговле 1673 и Ордонансы о мореплавании 1681
года. Они послужили базисом для ФТК 1807 года.
Англия: Безусловно торговые обычаи существовали, но их роль существенно снижалась ввиду того, что
обычай, подтверждённые решением суда, становился нормой прецедентного права. Дело Goodwin v. Robarts
1875 это подтверждает: торговое право - подтверждённые решениями судов обычаи купцов и торговцев. Со
временем нормы торгового права Англии систематизировались, то есть переходили из разряда
прецедентного права в нормы статутного. Так, появились законы о переводных векселях 1882 года, Закон о
купле-продаже товаров 1893 года. 
США: Как и в Англии нормы торгового права включены в нормы гражданского права. Однако торговое
право выделяется в узком смысле. Так, существует единообразный торговый кодекс (ЕТК). Во многих
учебных заведениях преподаётся торговое право. 
Страны с дуализмом гражданского и торгового права: Франция, Испания, Германия,
Португалия, Япония и другие.
Страны с единым подходом: Англия, США (но с оговоркой, указанной выше).
Страны, которые отказались от дуализма: Италия, Швейцария, Нидерланды. 
Причины сохранения дуализма частного права:
1. В тоорговом праве, несмотря на его тесную связь с гражданским, были выработаны свои
собственные нормы и принципы, часто отличающиеся от норм гражданского права.
2. Торговое право не так формализовано, как гражданское:
А)В торговом праве в отличие от гражданского действует презумпция возмездности сделок.
Б)В торговали праве применяется повышенная ответственность лиц, независимо от формы вины.
В)Торговому праву присущ интернациональный, универсальный характер, так как он легче
поддаётся унификации.
2.Общая характеристика источников гражданского и торопливого права, их виды и соотношение.
Источник права - внешняя форма выражения права. 
Источники права:
1.Законы
2.Административные акты нормативного характера 
3.Судебная практика 
4.Обычай 
Страны континентальной системы права.
На первом месте стоит закон, гражданское право этих стран кодифицировано. Административный
акт играет подчиненную роль. Судебная практика не считается источником права, а судебное
решение по контрактному делу обязательно только для данного дела. 
Страны англосаксонской системы права.
Формально закон как источник права обладает высшей силой, но постарелую практическому
значению отступает на второй план, так как действует принцип судебного прецедента, в
соотвествии с которым решение, вынесенное по конкретному делу обязательно для всех судов
равной или низшей инстанции.
В Англии особое значение также имеют делегированное законодательство в форме приказов в
Совете, приказов и инструкций (пример, в Законе о Компаниях 1985 сказано, что государственный
секретарь может изменить такую-то главу этого закона)
Тенденция. Наблюдается тенденция отказа от принципа верховенства закона, что проявляется в
усилении роли административных актов за счёт делегированного законодательства. В странах
континентальной Европы возрастает роль судебного решения, как источника права. Статья 1
гражданского кодекса Швейцарии (ШГК) представляет судье право в случае пробела в
законодательстве и праве восполнять такой пробел, как если бы он был законодателем. 
Обычай. Обычаем признаётся не противоречащее публичному порядке, определённое по
содержанию, постоянно соблюдаемое и постоянно существующее нормативное правило. 
В банковской практике очень широко используются обычаи по регулированию отношений,
например, по документарный аккредитивам. 
С целью унификации торговых обычаев , МТП (Париж,Международная торговая палата) издаёт
сборники обычаев, которые называются «Инкотермс». 
Формуляры. Это типовые услали договоров, которые заранее вырабатываются как отдельными
предпринимателями, так и международными организациями и национальными органами
конкретной сферы деятельности. МТП были разработаны ряд типовых договоров, например,
договор о международной коммерческой концессии. Формуляры не являются источником права,
но имеют огромное значение. 
Торговые обыкновения. Не является источником права, но имеют очень важное значение.
Торговое обыкновениями в результате многократного применения в какой-либо сфере становятся
обязательными для сторон по сделке, если в сделке на то имеется указание.

ё
3.Дуализм частного права. Тенденция развития частного права. Влияние права ЕС на развитие
источников частного права стран-членов ЕС. 
Страны с дуализмом частного права: Франция, Испания, Германия, Португалия, Япония и другие.
Страны с единым подходом: Англия, США (но с оговоркой, указанной выше).
Страны, которые отказались от дуализма: Италия, Швейцария, Нидерланды. 
Причины сохранения дуализма частного права:
1. В торговом праве, несмотря на его тесную связь с гражданским, были выработаны свои собственные
нормы и принципы, часто отличающиеся от норм гражданского права.
2. Торговое право не так формализовано, как гражданское:
1)В торговом праве в отличие от гражданского действует презумпция возмездности сделок.
2)В торговали праве применяется повышенная ответственность лиц, независимо от формы вины.
3)Торговому праву присущ интернациональный, универсальный характер, так как он легче
поддаётся унификации.
Влияние ЕС. 
Под влиянием ЕС страны-члены ЕС вынуждены унифицировать их законодательство. ЕС ежегодно
издаёт огромное количество НПА в сфере торопливого права примерами могут служить:
Регламенты ЕС: Регламентом 960/68 введён общий таможенный тариф
б)Директивы ЕС: служат скорее для гармонизации. Директива 98/29 по гармонизации основных
условий страхований экспортных кредитов для средне- и долгосрочных сделок.
в)Решения ЕС: Решение Комиссии 2002/79/ЕС о специальных условиях импорта в отношении
определённых товаров из определённых стран
Влияние права ЕС на Англию (пример). 
Вступление Англии в общий рынок в 1973 года поставило ее в новую ситуацию. По общему
правилу, нормы международного договора для того, чтобы стать нормой внутреннего права
Англии, должна быть инкорпорирована во внутреннее право специальным законом. В 1972 году в
Англии был принят специальный закон о Европейском Сообществе, в соответствием с которым
нормы международных договоров, издаваемых органами Сообщества, которые имеют прямое
действие, становились автоматическим внутренним правом Великобритании. 
Кроме того, Англия была вынуждена унифицировать акционерное право. Так, во исполнение
регламентов ЕС, в Англии принимались законы о компаниях в 1976, 1980, 1985. Последний закон о
компаниях был принят в 2006 году.
4.Роль закона как источника гражданского и торгового права.
Источники - внешняя форма права, т.е. та форма, в которую облекаются сами правовые нормы.
В системе романо-германского права закон стоит на первом месте, администрационные акты - на втором.
Суда творить право не могут. Судебная практика - не явл. источником права. Обычаи - дополнительный
источник права (субсидиарный). Частная практика кодифицирована. Кодексы утверждены, введены законом
и поэтому обладают наиболее высокой властью в иерархии источников права.
Франция – родина кодифицированного ГТП. Основной источник:
 ФГК 1804 – состоит из 5 книг: «о лицах», «об имуществах и различных видоизменениях
собственности», «О различных способах, которыми приобретается собственность», «об
обеспечении обязательств», «о положениях, применяемых на Майотте». ФГК закрепляет
следующие принципы:
o Формальное равенство всех граждан перед законом;
o Частная собственность – священна и неприкасаемая;
o Свобода договора и вина как основание гражданской ответственности.
С 1938г Кодекс неоднократно реформировался с учетом требований времени. С 1987-1998 была
осуществлена работа по аннотированию статей Кодекса французскими юристами (Губо и Виру) →
новая редакция Кодекса 2000г.
 ФТК 1807 – дополнение к ФГК. Первоначально был плохо составлен и слабо регулировал основные
институты (договору к-п посвящена 1 ст).
1)Изначально принят в 1807г. Множество нормативных актов регулируют отдельные виды торговых
договоров, методы конкурентной борьбы, организационные формы ведения предпринимательской
деятельности и т.д. из ~650 статей осталось 150; 
2)Ордонанс №2000912 от 18 сентября 2000 – введение в действие обновленного Торгового кодекса. Он
состоит из девяти книг.
1)Книга 1 «Общие положения о торговле» - 4 раздела:
-«О торговых сделках»,
-«О коммерсантах»,
-«О посредниках, комиссионерах, транспортных предприятиях и торговых агентах»,
-«О торгово-промышленных предприятиях».
2)Книга 2 посвящена торговым обществам и объединениям, положения о различных торговых объединениях
3)Книга 3 «О некоторых формах продаж и исключительных оговорках» - распродажа товаров, продажам
уцененных товаров, товаров через магазины при предприятии, продажам со склада и с публичных торгов, +
контрактные эксклюзивные оговорки относительно к-п через дистрибьюторов;
4)Книга 4 «о свободе цен и конкуренции» - нечестной конкуренции, об индивидуальной и коллективной
антиконкурентной деятельности;
5)Книга 5 «об ордерных ценных бумагах и гарантиях» - 2 раздела:
-переводной вексель,
-вопросы, связанные с предоставлением кредита, оформлением залога, закладом инструментов и
производственного оборудования.
6)Книга 6 «О спорах предприятий» - банкротство и др.
7)Книга 7 «об организации торговли» - кодифицирует ряд ранее принятых законов (об избрании
консульских делегатов и членов торговопромышленных палат);
8)Книга 8 « о некоторых профессиональных должностных лицах» - касается судебных администраторов,
следственных судей при ликвидации предприятий и экспертов для осуществления диагностики
ликвидируемого предприятия. 
9)Книга 9 регулирует торговые отношения заморских территорий
В 2007 году была принята вторая часть кодекс «Регламентарная» (т.к. одна часть не охватывала всю сферу
коммерческих правоотношений) - зеркальное отражение кодекса с уточнением некоторых статей.
Сейчас 2 части ФТК: Законодательная часть (принятая в 2000 году) и Регламентарная часть (2007
года). Принцип работы: есть определённая норма в законодательной части, но она не полностью освещена,
тогда законодателем делается ссылка на ту же норму в Регламентарной части.
o Германия – тк исторически состояла из разных гос образований везде были свои правовые
системы (где то ФГК, где то свое право, где то обычаи). В 1847 был первый шаг по
унификации гражданского и торг зак-ва – Общегерманский вексельный устав, в 1867 –
общегерманские торговое уложение. В 1870 после образования Германской империи было
необходимо создание общего правового пространства. Результаты:
Законы в Германии делятся на кодифицированные (ГГУ и ГТУ) и специальные
законодательные акты.
 ГГУ 1900 – основной зак-ный акт империи в области частного права. Те же принципы, что и в ФГК.
Содержит предписания общего характера, в большинстве случаев формулируя основные принципы
ГП. Уложения расположены по научно и логически обоснованной системе. Недостатки: язык
сложен для понимания, система изложения громоздка и тяжеловесна + нормы разбросаны по всему
тексту → неудобны для использования. Состоит из 5 книг:
o «общая часть» - лица, вещи, сделки, сроки, исковая давность, поручительство, самозащита
и самопомощь;
o «обязательное право» - содержание об-в, об-в из договоров, прекращение об-в, уступка
права требования и др об-ва;
o «вещное право» - владение, права на земельные участки, собственность, ипотека, право
удержания и тд;
o «семейное право» - гражданский брак, родственные отношения, опека, попечительство;
o «наследственное право» - очередность, обязательная доля, отказ от принятия наследства,
покупка наследства и тд.
Сейчас ГГУ действует в редакции 2001г. (изменения в сфере обязательного права,
жилищного права и тд).
 ГТУ 1900 – общегерманское торговое уложение 1961г, реформированное в соответствии с
принципами ГГУ. Состоит из 5 книг:
o «торговое сословие» - коммерсанты, торг реестр, торг фирма, торг маклеры, торг
представители и тд;
o «торговые товарищества» - полное, коммандитное, негласное товарищества;
o «торговые книги» - ведение бух учета;
o «торговые сделки» - отдельные торг сделки;
o «заморская торговля» - морская торговля.
Сейчас ГТУ действует в редакции 2001г. (поправки в положения, определяющие
коммерсанта, торг сделки и тд + упрощены нормы по регулированию деятельности
товариществ)
 Отдельное внимание Законам: об ООО 1892; о страховом договоре 1908; Акционерный закон 1965;
положения о несостоятельности 1994 и тд. Делятся на уровни: Федеральный – постановления фед
правительства и отдельных министерств и ведомств; отдельно взятых земель – постановления
соответствующих земельных правительств и министерств и ведомств; и отдельных общин –
положения о деятельности общин и отдельных органов их управления.

Англия. Формально закон выше прецедентного права. НО норма права непригодна для практического
применения до тех пор, пока не пояснена судьей или судьями в судебном решении.
Любой прецедент может быть отменен актом парламента, в то же время суд, даже высшей инстанции,
включая палату лордов, не в состоянии изменить букву закона. НО прецедентное право в сфере гражданско-
правовых отношений сохраняет доминирующее положение. Это проявляется в различных аспектах.
Несмотря на увеличение количества законодательных актов, многие основные институты английского
права, такие как договор (за исключением норм, относящихся к отдельным видам договора), обязательства
из причинения вреда, остаются целиком в сфере прецедентного права.
Законодательные акты, относящиеся к сфере гражданского права, лишь обобщают то, что было выработано
предшествующей судебной практикой, то есть в конечном счете опять-таки базируются на прецеденте.

США. Законодательство, регулирующее гражданские отношения и отношения, связанные с предпринимательской


деятельностью – зак-во отдельных штатов. В большинстве штатов нет ГК, но есть законы, регулирующие отдельные
институты: о корпорациях, о товариществах, …. В США «кодекс» не единый нормативный акт, а свод законов. Свод
законов США 1926 – 50 титулов (разделов), им регулируются «несостоятельность», «банки и банковская деятельность»,
«авторское право», «патентное право и товарные знаки».
К концу 19 века штаты решили унифицировать право и создать единообразные нормы, которые разрабатывались
Национальной конференцией представителей для выработки единообразных законов штатов. Результаты:
Единообразный закон об оборотных документах 1896; о купле-продаже; о коносаментах 1909 и др. – все они легли в
основу ЕТК (проект – 1952; 1958-1968 – закон всех штатов кроме Вирджинских островов, округа Колумбия и
Луизианы). ЕТК состоит из 10 разделов и не является законченным (Постоянный редакционный комитет по Кодексу -
готовит предложения по переработке официального текста).
Истинное содержание Конституции = любого другого закона знает только суд
5. Значение административного акта в системе источников гражданского и торгового права.
Говоря о соотношении различных источников гражданского права, надо иметь в виду, что различия между ними носят
не только территориальный характер; их соотношение меняется также в процессе исторического развития. С конца
XIX века начался процесс ослабления роли закона. Однако это вовсе не означает, что в настоящее время государство в
какой-то мере отказывается от законодательной деятельности, что законов стало издаваться меньше. Законов по-
прежнему очень много. Ослабление роли закона состоит в том, что происходит отказ от принципа верховенства
закона, сформулированного правовой наукой в XIX веке, хотя закон издается только высшими органами
государственной власти и по-прежнему никаким другим органом не может быть изменен или отменен.
Отказ от этого принципа проявляется прежде всего в том, что в области гражданского права большее значение
приобретают административные акты. Это связано непосредственно с другой тенденцией более общего характера, а
именно с возрастающим вмешательством государства в хозяйственную жизнь страны. Особая роль принадлежит здесь
так называемому делегированному законодательству, то есть нормативным актам, издаваемым правительством в силу
предоставленных ему особых полномочий.
Любые административные акты, в принципе, должны основываться на законе и подчиняться ему. Но фактически они
часто отменяют или изменяют законы. Причем такие изменения нередко даже не выносятся в парламент для
последующего утверждения.
Франция
В частности, во Франции Конституция 1958 года значительно усилила роль делегированного законодательствах
приравняв его по силе к закону. Кроме того, административные предписания, издаваемые государством в сфере
регулирования экономики, содержат, как правило, нормы, обязательные для исполнения. В результате в гражданском
праве действовавшие ранее диспозитивные нормы, считавшиеся традиционными нормами частного права,
вытесняются императивными, то есть принудительными, нормами.
Германия
 На федеральном уровне административными актами нормативного характера признаются постановления
федерального правительства и отдельных федеральных министерств и ведомств.
 На уровне отдельных федеральных земель источниками права являются постановления соответствующих
земельных правительств, а также отдельных земельных министерств и ведомств.
 На уровне отдельных общин такими источниками признаются положения о деятельности данных общин и
отдельные распоряжения органов их управления.
При этом следует учесть, что административные акты отдельных земель и общин действуют только на территории
данных административных единиц и, как правило, все указанные нормативные акты издаются во исполнение
действующих законодательных актов и действуют в пределах установленной для них компетенции.
Англия
Делегированное законодательство является одним из важных источников права. К таким актам относятся акты,
принимаемые органами гос-ва и должностными лицами в силу и во исполнение предоставленных парламентом
полномочий. К таким актам относят приказы в Совете, приказы и инструкции, принимаемые министрами или другими
структурными подразделениями правительства, а также подзаконные нормативные акты, принимаемые на уровне
местных органов управления. Примером возможности делегированного законодательства является ст. 179 Закона
компаниях 1985 года, предоставляющая государственному секретарю право изменить предписания гл. VII ч. V
указанного Закона, регулирующие порядок выкупа компанией своих акций.
США
Федеральные правительственные постановления и постановления правительств штатов относятся к числу
подзаконных источников права США. На федеральном уровне постановления правительственных органов, имеющие
нормативный характер, как и федеральное законодательство, консолидируются в алфавитном порядке в Своде
федеральных постановлений (Code of Federal Regulations) (CFR). Подзаконные акты, чтобы быть источником права, не
должны противоречить законодательству и должны издаваться в пределах компетенции соответствующего
правительственного органа.
6. Обычай и обыкновения. 

Обычай:
Общая дефиниция (ТГП): правило поведение, вошедшее в привычку в результате многократного повторения
-является источником гражданского и торгового права всех стран.
Наиболее общие признаки обычая:
1) Продолжительность существования
2) постоянность соблюдения
3) определенность
4) не противоречие публичному порядку

Франция. Обычай (usage) может дополнять закон, если имеется отсылка к таковому. (Ст.1135 ФГК). Бывает,
что обычаи превалируют над императивными нормами, например, торговый обычай заменил выдачу 4
копий коносамента, как предусмотрено в ФТК, на два.

Германия. Статья 2 Вводного закона к ГГУ предусматривает существования обычаю в качестве источника
права. В суде доказывать существование и практику обычаю обязаны стороны. В Германии обычай также
может изменять либо отменять закон.

Англия: Обычай по сути и есть прецедентное право. Общий обычай=общее право. Однако модно говорить о
местных обычаях, но обычай для того, чтобы на него можно было ссылаться в суде должен соответствовать
следующим условиям:
1.Должен быть древним, то есть существовать до 1189 года. При отсутствии доказательств о том, что он не
существовал, суды исходят из презумпции, что он существовал хотя бы в течение всей жизни сторон.
2.Разумным, то есть соответствовать нормам и принципам права.
3.Непрерывность применения.
4.Обычай должен применяться с общего согласия, не тайно, не насильственно.
5.Обычаи местности не должны противоречить друг другу.
6.Обычай должен предоставлять право или же налагать обязанность, осуществление которых должно быть
безусловно.
В целом, роль обычая в Англии ничтожно мала. Однако стоит отметить: что многие правовые институты,
например, добросовестность, разумность, сформировались именно благодаря обычаю.

США. В США обычай признаётся субсидиарный источником права. Для признания обычая последний
должен удовлетворять следующим критериям:
1.Должен применяться в сходных обстоятельствах долгое время лицами, занятыми в одной и той же сфере и
на одной и той же территории.
2. В силу длительности применения обычая о нем долгу знать все лица, действующие в данной сфере.
3.Не должен противоречить публичному порядку, не должен возлагать кабальных обязательств на одних и
создавать ремённые привилегии для других.

Виды обычаев: общие, региональные, местные.


 
Обыкновение: неправовой обычай, подлежащий применению, поскольку есть основания полагать, что он
включён в волеизъявление сторон. (дефиниция из учебника по МЧГП)
Обыкновения – это правила поведения, сложившиеся в определенной отрасли торговли на основе
постоянного и единообразного их применения. (Из учебника по ГТПЗС)
-не является источником права в отличие от обычая

США. Торговые обыкновения признаются судами не в качестве правовых норм, а как сложившаяся
практика. Согласно ЕТК обыкновение – это любая практика или порядок деловых отношений, соблюдение
которых в тех или иных местах, профессии или сфере деятельности, что оправдывает ожидание их
соблюдений также и в связи с данной сделкой.
В праве каждой страны существует свой специфический подход как к определению обычая в качестве
нормы права, так и к вопросу о границе между обычаем и обыкновением. Следует, однако, иметь в виду, что
отграничение правовых обычаев от обыкновений не всегда легко, тем более что обыкновения в ходе их
применения зачастую перерастают в обычаи.

(!)Суханов: обыкновение – способ восполнения содержания воли сторон в договоре, тогда как обычай – в
законе
7. Унификация норм торгового права на примере международно – правовых документов,
унификационных механизмов Европейского союза. 
 
Международная унификация ( гармонизация) национального законодательства отдельных государств
посредством принятия международных актов отличается от изменений национального законодательства
вообще в силу международных актов только тем, что унификация (в меньшей степени - гармонизация)
имеет следствием не просто изменения национальных правопорядков, но изменения в виде принятия в
отдельных государствах одинаковых, текстуально единообразных правовых норм . Два способы: типовые
законы и МД . 
 
Международная унификация и гармонизация торгового права - выработка для 2 и более стран общих,
единых единообразных норм и правил регулирования прежде всего частных торговых отношений. В
прикладном значении цель такой унификации и гармонизации - интересы лучшего правового обеспечения
международного торгового оборота на частноправовой основе посредством устранения излишних
трудностей при определении применимости в конкретных сделках разнообразных норм национального
права и тем самым достижения большей определенности и надежности таких сделок.
 
Правовая унификация - означает согласование и облигаторное введение в действие в 2 и более государствах
идентично-одинаковых правовых норм; таким образом, унификация возможна только на
межгосударственном уровне. Унификация, что касается, в частности, международных частноправовых
коммерческих отношений, может иметь своим предметом материально-правовые, процессуальные,
коллизионные нормы.
Правовая гармонизация, в отличие от унификации, метод гораздо более "мягкий". Государства вольны
вводить в свой правопорядок полностью, частично, не вводить вообще. Можно отметить, что особенностью
метода гармонизации является определенная односторонность соответствующих акций со стороны
государств.
Унификация: 
- обязательная сила ( МД, Конвенции ООН)
- мягкое право – акты Юнидруа, типовые законы 

Унификация универсального характера.


В настоящее время наибольший вклад в развитие унификации норм гражданского и торопливого права
вносят: комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), а также Международный
институт унификации частного права (УНИДРУА).

1)ЮНСИТРАЛ
Вспомогательный орган ГА ООН, созданный в 1966 году. В состав комиссии входят 60 государств, которые
избираются ГА на 6-летний срок. В рамках ЮНСИТРАЛ действует секретариат, рабочие группы (их 6).
Находится в Вене.
*Мандат РФ заканчивается в 2019 году.

Документы (результаты унификации законодательства):


1. Конвенции.
а)Самым первым документом является Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже
1974 года, а также протокол к ней. Вступила в силу в 1988 году. В этой Конвенции установлен общий срок
исковой давности в 4 года.
б)Конвенция ООН о международной купле-продаже 1980. Вступила в силу в 1988 году.

2. Типовые законы. Можно привести в пример Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом
арбитраже (1985 год) с изменениями, принятыми в 2006 году

3. Комментарии или пояснительные тексты. Рекомендации для правительств и международных организаций


в отношении правового значения записей на ЭВМ (1985 год)

2)УНИДРУА: межд. институт по унификации частного права.


Создан в 1926 году в качестве межправительственной Организации.
Им разработана:
1)конвенция о межд. финансовом лизинге (Оттава 1988),
конвенция о межд. факторинге (Оттава 1988),
Женевская конвенция о представительстве в международной КП товаров 1983
-И многие другие
2)принципы УНИДРУА (1994, последняя редакция 2010): это частная кодификация ключевых вопросов
договорного права (заключения, прекращения, отв-ть, исковая давность). Используются в случае ссылки в
конракте, но и в отсутствие таковой, что отражает практику межд. торговли.
Настоящие Принципы устанавливают общие нормы для межд. коммерческих договоров. Они подлежат
применению в случае, если стороны согласились, что их договор будет регулироваться этими Принципами.
Они могут применяться, когда стороны согласились, что их договор будет регулироваться "общими
принципами права", "lex mercatoria" или аналогичными положениями.

3) Гаагская конференция по МЧП: унификация в области межд. гражданского процесса


-конвенция по вопросам гражданского процесса (Гаага 1954)
-конвенция о получении за границей док-в по гражданским и торговым делам (Гаага 1970)
- Конвенции 1965 г. о вручении за границей судебных и внесудебных документов
- Гаагская конвенция 1961 г., отменяющая требование легализации иностранных официальных документов
- Конвенция 1986 г. о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров: не вошла в
силу, но, несмотря на это, имеет большое значение в сфере коллизионной унификации.

Унификация регионального характера.


На примере ЕС.

1)Учредительные договоры
а)Договор ЕОУС 1951: например, установление контроля над экспортом и импортом угля и стали
б)Договор ЕЭС 1957: введение общего таможенного тарифа и общей торопливой политики
в,г) тут можно пройтись по всем договорам, но не вижу смысла в этом.

2)НПА ЕС
а)Регламенты ЕС: Регламентом 960/68 введён общий таможенный тариф
б)Директивы ЕС: служат скорее для гармонизации. Директива 98/29 по гармонизации основных условий
страхований экспортных кредитов для средне- и долгосрочных сделок.
в)Решения ЕС: Решение Комиссии 2002/79/ЕС о специальных условиях импорта в отношении определённых
товаров из определённых стран

3)Работа Комиссии по созданию «Принципов Европейского договорного права».


Этот документ представляет собой свод нормативных положений общего договорного права. Состоит из 3
частей: (1)Исполнение и последствия неисполнения, (2)заключение, действительность и толкование договор
, (3)множественность участников, уступка требования, привело долга и т.д.

3)Решения Суда ЕС. Толкуя договоры ЕС, по сути унифицирует законодательства, так как его нормы
становятся обязательными для национальных инстанций.
8. Значение судебной практики в праве Франции и ФРГ. 
 
Франция
Является ли французская судебная практика с формальной точки зрения источником права?
Нет, страна континентального права. Статья 5 ФГК на этот вопрос дает отрицательный ответ, поскольку в
ней запрещается судьям при "вынесении решения по конкретному делу принимать предписания общего
характера.»
В то же время в силу ст. 4 ФГК судья не может отказать в решении дела под предлогом неясности или
неточности закона. Указанная статья фактически дает возможность судьям восполнять пробелы в законе.
Кроме того, в законе зачастую содержатся отсылки к таким неопределенным по содержанию критериям, как
«публичный порядок» «добросовестность», которые делают неизбежным судейское усмотрение. 
Статья 4 ФГК предоставила возможность судье вносить многочисленные изменения в действующее
законодательство. Судьи путем толкования статей закона не только уточняли и восполняли, но и изменяли
его. Причем зачастую закону придавался смысл, противоположный тому, который вкладывал в текст
законодатель. Совершенно справедливо отмечает известный французский ученый Р. Давид что каков бы ни
был вклад судебной практики в эволюцию права, в странах романо-германской правовой семьи он
имеет иной характер, чем вклад законодателя. Последний, определяя рамки правопорядка, делает это путем
особой техники, которая состоит в установлении правовых норм. Судебной практике лишь в
исключительных случаях разрешается использовать подобную технику. Так что это только для устранения
пробелов в законе, не больше. 
 
Германия
Говоря об источниках германского права, следует упомянуть о том большом значении, которое уделяется
судебной практике, хотя формально она источником права не является. Оперируя понятиями «добрые
нравы» «добрая совесть» и рядом других так  называемых каучуковых норм  (нормы неопределенного,
эластичного содержания, включающие в себя формулировки, в которые может быть вложен различный
смысл) германские суды создали ряд институтов, неизвестных ранее германскому законодательству. Более
того, в 1935 году, во времена нацизма, в Закон о судоустройстве было внесено изменение, в соответствии с
которым на имперский суд (Reichsgericht) была возложена задача «дальнейшего развития права», то есть
имперский суд мог выносить решения, на основании которых можно было соответствующим образом
изменять нормы действующего законодательства.
Хотя у судей нет больших полномочий  и правотворческая роль суда прямо не фиксируется, но
Конституционный суд Германии вынес решение, в соответствии с которым суды, при наличии
противоречий в законе, могут изменять закон. Право трактуется шире чем простая сумма письменных
правил, имеющих юридическую силу. 
 
9.  Понятие и значение судебного прецедента в англо-американской системе права.
 
Англия – родина прецедентного права, прецедентный характер означает, что решение суда, вынесенное по
конкретному делу обязательно для решения аналогичных дел в последующем. 
В Англии до настоящего времени гражданское право не только не кодифицировано, но вообще так
называемое «писаное», «статутное» право, законы и подзаконные акты зачастую отходят на второй план по
сравнению с прецедентным правом (case law), то есть с нормами права, которые сложились исторически в
практике английских судов.
Основной смысл и значение прецедентного права состоят в том, что решение, вынесенное по какому-либо
делу, является обязательным при решении аналогичного дела судом низшей инстанции. Кроме того,
апелляционный суд, за некоторыми исключениями, связан собственными решениями, а до 1966 года
собственными решениями была связана и палата лордов. При этом обязательно учитывать не все решение, а
лишь ту его часть, где сформулированы принципиальные правовые положения, на которых основано само
решение (ratio decidenti). Другая часть называется obiter dictum – попутно сказанное, там указывается
процедура и то, что не имеет значение для последующих дел. 
Прецедентное право состоит из двух частей: так называемого общего права (common law) и права
справедливости (law оf equity). Обе эти части сложились исторически. Наиболее старой частью является
общее право. Возникновение его относят к эпохе Вильгельма Завоевателя, а как система оно сложилось в
XIII– XIV веках в практике английских судов того времени.
История формирования
1)Общее право Англии – единое для всей страны – было создано королевскими судами, которые начиная с
XIII века заседали в Вестминстере. Королевские судьи систематически осуществляли выезд в графства для
рассмотрения тяжб земельного характера. Королевские судьи стали применять местные обычаи графств для
разрешения дел, которые слушались в Вестминстере. Эти нормы стали применятся на территории других
графств во время следующих выездных сессий. Так проходило становление общего права. 
Если дело не было разрешено на месте, король давал подданому приказ, который предоставлял право подать
жалобу в королевский суд. Поэтому основания для иска появлялись только тогда ктогда обстоятельства дела
соответствовали имеющемуся приказу. 
В практике королевских судов постепенно, от решения к решению, и создавались нормы общего права,
которые, в противоположность местным обычаям, действовали на территории всей страны. Для придания
стабильности предписаниям вновь созданной системы общего права судебная практика ввела правило
обязательности судебного прецедента.
Процесс расширения компетенции судов общего права продолжался вплоть до конца XIII века, а именно до
принятия Оксфордских провизий (1258) согласно которому новые судебные приказы больше не могли
издаваться. Это означало прекращение развития общего права и многие лица не могли получить защиту,
потому что невозможно было найти приказ. Королевские суды отныне стали принимать к рассмотрению от
частных лиц только те споры, которые подходили под один из существующих судебных приказов. Поэтому
лица стали обращаться напрямую к королю как к источнику справедливости. Сначала король сам решал эти
дела в Совете но потом стал их передавать лорду – канцлеру. ( он решал дела по справедливости, не был
связан нормами права) 

2)Второй Вестминстерский статут 1258 года – лорд канцлер смог выдавать приказы для тех дел, для
которых невозможно было найти приказ среди приказов общего права, если в таком деле должен
применяться тот же закон и те же средства правовой защиты – развивается право справедливости. 
В конце XV века был создан суд лорда-канцлера, где разбирательство стало строиться на правовой основе.
Сначала дела решались по справедливости но потом канцлер стал опираться на собственные решения.
Решения суда приобрели такую же силу, что и решения общих судов. 
Постепенно сфера влияния суда лорда-канцлера расширялась, и вместе с тем началась борьба между ним и
судами общего права.
Максима справедливости (свод моральных правил, которыми должны руководствоваться судьи при
разрешении дела по праву справедливости): 1.Зло не должно быть безнаказанным; 2.Кто ищет право
справедливости, тот сам должен иметь «чистые руки»; 3.Право справедливости не поможет лицу, который
получает что-либо, не давая ничего взамен.
В XVII веке эта борьба завершилась полной победой суда лорда-канцлера. Именно с тех пор и стал
действовать принцип, который примерно 250 лет спустя был следующим образом сформулирован в законе о
судоустройстве 1873 года: «В случае разногласия между судами общего права и судом канцлера следует
отдавать предпочтение предписаниям права справедливости». ПС – более гибкая система, она смягчает и
исправляет жестокость и угловатость общего права. 
NB!!! Право справедливости являлось как бы серией дополнений к общему праву. В процессе создания
таких дополнений в судах справедливости были выработаны некоторые новые принципы и институты
гражданского права, не известные общему праву. Именно в судах лорда-канцлера был создан один из
центральных институтов английского гражданского права – «доверительная собственность» (trust), приказ
об исполнении в натуре ( specific performance), различные приказы о судебных запрещениях ( injunction) 
 
 
 Доктрина судебного прецедента. (stare decides – решить как было решено ранее) 
Главный постулат – сходные дела решаются сходным образом. Доктрина судебного прецедента имеет
сугубо принудительную силу. Основные принципы: 
- уважение к каждому отдельно взятому решению одного из высших судов 
- признание того, что решение нижестоящего суда не будучи обязательным является убеждающим
прецедентом для вышестоящих судов
- отдельное решение вышестоящего суда является обязательным прецедентом для нижестоящих судов 
В основе применения доктрины лежит иерархия судов. В Англии - Верхо́вный су́д Великобрита́нии (англ.
Supreme Court of the United Kingdom) — один из высших судов Великобритании, учреждённый на
основании Акта о конституционной реформе 2005 года для рассмотрения всех апелляционных жалоб на
решения судов и Верховный суд США. 

Англия. 
Аппеляционный суд модет отступать от своих собственных решений: 
- решение было вынесено по небрежности
- прецедент не совместим с уже вынесенным прецедентом Верховного суда 
- при наличии конфликтующих предецентов суд обязан решить какому из них следовать 
Обязательное применение прецедента предполагает наличие в судебном решении правового элемента –
правовой нормы, регулирующей правоотношения, возникающие в сходных фактических обстоятельствах. 
Та часть, где сформирована нормы права – ratio decidendi ( сущность решения) в одном решении их может
быть несколько в зависимости от сложности дела, остальная часть – obiter dictum носит дополнительный
мотивирующий характер но она необязательна. 

Методы выделения ratio decidendi: 
- Метод Уэмбо ( смысловая инверсия, rd надо заменить на противоположное, если смысл изменится значит
это и есть rd) 
- Метод Доктора Гудхарта  - необходимо установить, какие факты суья при вынесения решения считал
существенными и к какому выводу пришел на основании этих фактов 
 
Судья не создает новую норму права, нормы права существуют независимо от сознания и воли людей так же
как и законы природы. Судья же является инструментом познания правовой нормы 
Информация о решениях судов – Law reports, All England law, Weekly law reports 
Судебное решение становится прецедентом не в силу опубликования. 
 
США 
Доктрина прецедента имеет свои особенности: 
1) Верховный суд и верховные суды Штатов  не связаны своими предыдущими решениями и не
обязаны им следовать. Судья может не следовать прецеденту, если он считает что решение
вынесено неправильно. 
2) Решения верховного суда принятые не единогласно и содержащие особые мнение могут
игнорироваться нижестоящими судами поскольку в результате разницы мнений решение не
содержит мнения суда.  То есть важна убедительность Решения (!)
3) Американские суды намного чаще отступают от решений, внесённых вышестоящими судебными
инстанциями. Для этого у них есть ряд условий, дающих право на отступление: (а)
устаревание предыдущего решения, (б) недостаточности обоснованности, (в) отсутствие анализа
прецедентов, использованных в предыдщущем решении, (г)несоответсвие предыдущего
решения новым принципам морали.
4) Суды одного штата не связаны речениями другого штата
Вывод: В США действует более гибкая система применения доктрины stare decides.
10. Общая характеристика Французского гражданского кодекса и Французского торгового кодекса.
Франция:
-страна кодифицированного ГП.
-дуалистическая система частного права: ГП и торговое право.
Французский гражданский кодекс (ФГК– Кодекс Наполеона) введен в действие 21 марта 1804 г. До
этого во Франции не было единого ГП: в южной части действовало римское право, в северной - франкское
обычное право.
ФГК построен по институционной системе. Структура: вводный титул (посвящен опубликованию,
действию и применению законов) + 3 книги:
1)Книга I («О лицах») - постановления, касающиеся правового положения физических лиц, включая
семейные отношения.
2)Книга II («Об имуществах и различных видоизменениях собственности») - право собственности и
другие вещные права.
3)Книга III («О различных способах, которыми приобретается собственность») - нормы о
наследственном праве, об обязательственном праве и некоторые другие положения (например, о давности).
4)Книга 4 «Об обеспечении обязательств»
5)Книга 5 «О положениях, применяемых на Майотте».
Основные положения ФГК:
1)Центральный институт - право собственности, оно священно и неприкосновенно (ст. 544) - свобода
частной собственности. Первое место среди объектов права собственности - недвижимость.
2)Кодекс исходит из принципа формального равенства всех граждан перед законом.
3)Субъекты права: физические лица. Термин «юридическое лицо» (personne morale) появился во
французском законодательстве только к концу 19 века.
4)В отношении обязательственного права в кодексе признается принцип свободы договора и вины как
основания гражданской ответственности.
2000 г. – новая редакция ФГК, в нее вошли законы:
-Страховой кодекс
-Кодекс об административно-территориальном делении марта
-Кодекс жилищного строительства
-Кодекс о государственном имуществе
-Общий таможенный кодекс
-Кодекс о семье и социальном обеспечении
-Общий муниципальный кодекс
-Общий налоговый кодекс
-Кодекс об организации судебной системы
-Кодекс о сельском хозяйстве
-Кодекс о государственном здравоохранении
-Кодекс о социальном страховании
-Кодекс о труде и др.
С 1 октября 2016 года вступает в силу новая редакция ФГК (обновлена книга 3) - реформа
обязательственного права – упразднение каузы (основания) договора.
Новая ст. 1128 ФГК – 3 условия (вместо 4), необходимых для действительности договора:
- согласие сторон;
- их деепособность;
- законное и определенное содержание.
Французский торговый кодекс (ФТК) 1807.
Его задача - установление специальных правил, которые регулировали бы взаимоотношения между
торговцами. При отсутствии правил применяются нормы ФГК. Торговый кодекс первоначально состоял из
четырех книг:
1)Книга I – «О торговле вообще» – содержит правила как об индивидуальных торговцах, так и о торговых
товариществах, о биржах и посредниках, о векселе.
2)Книга II – «О морской торговле» – определяет правовое положение морских судов.
3)Книга III называется «О несостоятельности и банкротствах»;
4)Книга IV – «О торговой юрисдикции».
Следовательно, в торговый кодекс, в отличие от гражданского, были включены правила процесса. Торговый
кодекс был издан лишь как дополнение к гражданскому. Все общие положения гражданского кодекса (о
собственности, о договорах) применяются и к торговым сделкам.
Декодификация торгового права – изъятия из его сферы институтов, законы о торговых товариществах
( из 648 осталось 150 статей), поэтому нужно было подготовить новый торговый кодекс.
Ордонанс №2000912 от 18 сентября 2000 – введение в действие обновленного Торгового кодекса. Он
состоит из девяти книг.
1)Книга 1 «Общие положения о торговле» - 4 раздела:
-«О торговых сделках»,
-«О коммерсантах»,
-«О посредниках, комиссионерах, транспортных предприятиях и торговых агентах»,
-«О торгово-промышленных предприятиях».
2)Книга 2 посвящена торговым обществам и объединениям, положения о различных торговых объединениях
3)Книга 3 «О некоторых формах продаж и исключительных оговорках» - распродажа товаров, продажам
уцененных товаров, товаров через магазины при предприятии, продажам со склада и с публичных торгов, +
контрактные эксклюзивные оговорки относительно к-п через дистрибьюторов;
4)Книга 4 «о свободе цен и конкуренции» - нечестной конкуренции, об индивидуальной и коллективной
антиконкурентной деятельности;
5)Книга 5 «об ордерных ценных бумагах и гарантиях» - 2 раздела:
-переводной вексель,
-вопросы, связанные с предоставлением кредита, оформлением залога, закладом инструментов и
производственного оборудования.
6)Книга 6 «О спорах предприятий» - банкротство и др.
7)Книга 7 «об организации торговли» - кодифицирует ряд ранее принятых законов (об избрании
консульских делегатов и членов торговопромышленных палат);
8)Книга 8 « о некоторых профессиональных должностных лицах» - касается судебных администраторов,
следственных судей при ликвидации предприятий и экспертов для осуществления диагностики
ликвидируемого предприятия. 
9)Книга 9 регулирует торговые отношения заморских территорий
В 2007 году была принята вторая часть кодекс «Регламентарная» (т.к. одна часть не охватывала всю сферу
коммерческих правоотношений) - зеркальное отражение кодекса с уточнением некоторых статей.
Сейчас 2 части ФТК: Законодательная часть (принятая в 2000 году) и Регламентарная часть (2007
года). Принцип работы: есть определённая норма в законодательной части, но она не полностью освещена,
тогда законодателем делается ссылка на ту же норму в Регламентарной части.
11. Общая характеристика Германского гражданского уложения и Германского торгового уложения.
Германия:
-страна кодифицированного частного права.
-дуалистическая система частного права: ГП и торговое право.
История единого торгового и гражданского права:
1)До объединения Германии в 19 в. - на территории почти каждой германской земли действовали свои
нормы права.
2)1869 (до завершения политического воссоединения Германии) - объединение вексельного и торговое
право германских земель. Основа объединения - Общегерманский вексельный устав 1847 года, а также
Общегерманское торговое уложение 1861 года, которые до этого действовали во многих германских
землях.
3)К унификации ГП приступили только после образования единой Германской империи - в 1870 году города
объединились под эгидой Пруссии и была образована империя. Результат: законы в Германии делятся на
кодифицированные (ГГУ, ГТУ) и специальные законодательные акты.
Германское гражданское уложение (ГГУ) 1896 – 1900. Структура:
1)Вводный закон:
-указания о соотношении уложения с другими нормами права,
-о действии его во времени
-некоторые нормы международного частного права.
2)5 книг:
I – «Общая часть»;
II – «Обязательственное право»;
III – «Вещное право»;
IV – «Семейное право»;
V – «Наследственное право».
Особенности ГГУ:
1)ГГУ исходит из формального равенства перед законом, свободы и неприкосновенности частной
собственности, свободы договора.
2)В ГГУ содержится ряд отступлений от принципа неприкосновенности частной собственности,
особенно в отношении недвижимости: есть ряд ограничений, действующих в отношении мелкой и средней
земельной собственности в интересах крупных промышленных и транспортных предприятий.
3)ГГУ содержит предписания общего характера: в основном, формулировка основных принципов
казуистическое регулирование отдельных случаев.
4) ГГУ построено по пандектной системе Весь материал расположен по научно и логически
обоснованной системе (более строгая, чем в ФГК). Параграфы ГГУ очень громоздки, язык сложен, оно
труднодоступно для понимания не юристов. Нормы разбросаны по всему тексту. Но! Оно оказало влияние
на Японию и Таиланд.
Германское торговое уложение (ГТУ), 1897 – 1900 - заменило Общегерманское уложение 1861 года. Оно
состоит из пяти книг (реформирована в 1961 в соответствии с принципами ГГУ):
1. «Торговое сословие» - - коммерсанты, торг реестр, торг фирма, торг маклеры, торг
представители и тд;
2. «Торговые товарищества и негласное товарищество» - коммерсанты, торг реестр, торг фирма, торг
маклеры, торг представители и тд;
3. «Торговые книги» ведение бух учета
4. «Торговые сделки» правовое регулирование отдельных торговых сделок
5. «Заморская торговля» вопросы морской торговли
Оно было значительно модернизировано в 2001 году изменения в сфере обязательственного прав, в нормах
регулирующих правоотношения, в жилищном строительстве (поправки в положения, определяющие
коммерсанта, торг сделки + упрощены нормы по регулированию деятельности товариществ).
ГГУ (по книгам и разделам):
1. «Общая часть»
• «Лица»
• «Вещи»
• «Сделки»
• «Сроки»
• «Исковая давность»
• «Осуществление прав. Самозащита. Самопомощь»
• «Поручительство»
2. «Обязательственное право»
• «Содержание обязательств»
• «Обязательства из договоров»
• «Прекращение обязательств»
• «Уступка права требования»
• «Перевод долга»
• «Множественность лиц в обязательстве»
• «Отдельные виды обязательств»
3. «Вещное право»
• «Владение»
• «Общие положения о правах на земельные участки»
• «Собственность»
• «Право застройки» (утратила силу)
• «Права на чужие вещи»
• «Право преимущественной покупки»
• «Право удержания»
• «Ипотека»
4. «Семейное право»
• «Гражданский брак»
• «Родственные отношения»
• «Опека. Нормы, регулирующие сферу социального обслуживания. Попечительство»
5. «Наследственное право»
• «Очередность наследования»
• «Правовое положение наследников»
• «Завещание»
• «Договор о наследстве»
• «Обязательная доля»
• «Устранение от наследования недостойных наследников»
• «Отказ от принятия наследства»
• «Свидетельство о наследовании»
• «Покупка наследства»
ГТУ (по книгам и разделам) действует в редакции 2001 года:
1. «Торговое сословие»
• «Коммерсанты»
• «Торговый реестр»
• «Торговая фирма»
• «Торговые книги» (утратил силу)
• «Прокурор и торговые полномочия»
• «Торговые служащие и ученики»
• «Торговые представители»
• «Торговые маклеры»
2. «Торговые товарищества и негласное товарищество»
• «Полное товарищество»
• «Коммандитное товарищество»
• «Негласное товарищество»
3. «Торговые книги» ведение бух учета
4. «Торговые сделки» правовое регулирование отдельных торговых сделок
5. «Заморская торговля» вопросы морской торговли
12. Соотношение закона и судебного прецедента в англо-американском праве
Прецедентный характер права – решение суда, вынесенное по конкретному делу, обязательно при решении
аналогичных дел в последующем.
Формально закон выше прецедентного права. НО норма права непригодна для практического применения
до тех пор, пока не пояснена судьей или судьями в судебном решении.
Любой прецедент может быть отменен актом парламента, в то же время суд, даже высшей инстанции,
включая палату лордов, не в состоянии изменить букву закона. Но прецедентное право в сфере гражданско-
правовых отношений сохраняет доминирующее положение. Это проявляется в различных аспектах.
Несмотря на увеличение количества законодательных актов, многие основные институты английского
права, такие как договор (за исключением норм, относящихся к отдельным видам договора), обязательства
из причинения вреда, остаются целиком в сфере прецедентного права.
Законодательные акты, относящиеся к сфере гражданского права, лишь обобщают то, что было выработано
предшествующей судебной практикой, то есть в конечном счете опять-таки базируются на прецеденте.
В Англии большую роль играет судебное толкование законов. Суды толкуют законы, так как норма закон не
всегда ясна. Норма закона становится ясной только когда она хоты бы раз была применена, разъяснена и
истолкована судом. Применяя соответствующее положение закона, английский юрист связан не только
самим текстом закона, но и тем толкованием, которое было дано этому закону в предшествующих
решениях. Суд может, подчеркнув второстепенные особенности данного конкретного дела, признать, что
это дело ввиду его особенностей не регулируется законом, и решить его на основе принципов,
установленных прецедентным правом. В результате каждый закон обрастает судебными толкованиями и
постепенно превращается в разновидность общего права.
Три подхода к толкованию, к выяснению намерений парламента:
o Буквальный – намерение парламента должно устанавливаться в соответствии с буквальным
значение использованных в законе слов;
o Золотое правило – слова статута должны интерпретироваться согласно их естественному обычному
грамматическому значению;
o Необходимо учитывать, что закон принимается для устранения зла, то есть исправления ошибки и
следует использовать возможную интерпретацию ошибки, которая позволяет достичь этой цели. На
практике в одном деле могут применяться все методы.
Важно отметить, что парламент принимая закон, может изменить норму общего права и права
справедливости, отменить любой из прецедентов.
Широкими возможностями для усмотрения располагает английский суд при применении актов парламента,
то есть законов в собственном смысле слова. Что касается подзаконных актов, или так называемого
делегированного законодательства, то здесь суд официально имеет право отменить любой акт
исполнительной власти, признав его актом ultra vires, ( акт выходящий за рамки предоставленных
полномочий) то есть решить, что орган, издавший его, превысил свои полномочия. В таком случае решение
перестает применяться. Что же касается распоряжения местных властей, то суды могут даже не обращаться
к доктрине ultra vires, а прямо отменить конкретное распоряжение как нецелесообразное";
В США закон важен, федеральное и зак – во штатов, первый гражданский кодекс, кодекс Калифорнии – 1873
год, Луизина – действует гражданский кодекс 1825 года – копия гражданского кодекса наполеона 1804 года.
Но в большинстве штатов кодексов нет, но есть законы регулирующие отдельные институты гражданского
права. Истинное содержание Конституции = любого другого закона знает только суд.
13. «Общее право» и «Право справедливости»
В Англии Прецедентное право состоит из двух частей:
Общее право (Common law):
К нормандскому завоеванию споры решались местными феодалами. Королевские судьи систематически
выезжали в графства для рассмотрения тяжб в основном земельного характера на местах. Так они начали
применять местные обычаи при решении дел в Вестминстере → становление общего права. Король мог
даровать подданному приказ (writ), который обязывал ответчика предстать перед королевским судом – то
есть право подать жалобу в королевский суд. Со временем эти приказы стали заносить в Регистр приказов и
превратились в декларацию королевской судебной власти, что определенное право подлежит защите в КС.
Следовательно, основания для предъявления иска возникали только если они соответствовали уже
имеющемуся приказу. Постепенное накопление приказов → расширение юрисдикции КС → утрата
феодальными судами гражданской юрисдикции.
Общее право делит иски на реальные (real actions) - вещные иски (споры по земле), и персональные (personal
actions) – иски на возмещение ущерба (долг)
Право справедливости (law of equity):
В результате политической борьбы Королевской власти с Баронами в 1258 изданы Оксфордские провизии –
ограничение новых приказов → не могли обратиться в суд из-за отсутствия подходящего приказа. Поэтому
обращались к королю. Сначала он сам решал их в Совете, а потом стал передавать их своему главному
министру – лордуканцлеру. В 1285г второй Вестминстерский статут разрешает лордуканцлеру выдавать
приказу для тех дел, для которых не было приказов общего права → право справедливости. Суд
лордаканцлера становится главным судом справедливости. К нему обращались если: отказывали в
рассмотрении в королевском суде, решение королевского суда было несправедливым, суд общего права был
коррумпирован, суд был заинтересован в исходе дела. Лордканцлер при вынесении решений опирался
только на свои прецеденты → своя система прецедентов.
Природа права справедливости выражена в так называемых «максимах справедливости», среди которых
можно найти такие, как: а) право справедливости не оставляет зло безнаказанным, б) кто ищет
справедливости, сам должен иметь «чистые руки», в) право справедливости не поможет лицу, которое
получает что либо, не давая ничего взамен, и т.п.
В 1615 г Король принял решение (сейчас в Законе о трудоустройстве): «В случае разногласия между судами
общего права и судом канцлера следует отдавать предпочтение предписаниям права справедливости».
Право справедливости более гибкая система, которая смягчала и исправляла жестокость и угловатость
общего права. Исходило из признания прав общего права и давало доп средства прав защиты.
В праве справедливости появились такие новые средства правовой защиты, как приказ об исполнении
договорного обязательства в натуре (specific performance), различные приказы о судебных запрещениях
(injunction), иски «о ректификации» и иски «об аннулировании». Был создан траст – доверительная
собственность.
В XIX веке была проведена радикальная реформа и модернизация права. Принятый в 1873 году акт о
судоустройстве ликвидировал формальное различие между судами общего права и канцлерскими судами
справедливости. В государстве была создана единая судебная система → формальное объединение общего
права и права справедливости.
НО притязания, основанные на нормах права справедливости, подчиняются принципам этого права и могут
быть охраняемы только с помощью средств law of equity. Если притязания основаны на common law, то
можно использовать средства обоих прав. Невозможно подать два иска – по общему праву и праву
справедливости – для осуществления одного притязания. Дальнейшее сближение принципов и норм этих
прав происходит за счет нормотворческой деятельности парламента.
14. Источники гражданского права США
Формирование правовой система США происходило под влиянием фактов:
 Англии (прецедентное право. Основа американского права – общее право Англии) и частично
Франции (ГК Луизианы = ФГК);
 США – федерация юридически независимых государств, имеющих свои судебные и гос органы;
 Конст США четко разграничила компетенцию законодательных органов штатов и фед органов.

Источники:

 Конституция США (истинное содержание Конституции = любого другого закона знает только суд)
 Федеральное зак – во
 Федеральные правительственные постановления – подзаконные акты
 Международные договоры
 Решения федеральных судов
 Конституции штатов
 Постановления прав – в штатов
 Решения верховного суда сша и иных судов

Отличие правила прецедента (stare decisis) от английского:


 Суд система более децентрализована (51 самостоятельных суд систем + система фед судов);
 НЕТ федерального общего права. Common law – право каждого штата;
 Общее право Англии, насколько совместимо с Конституцией США или законам штата и не противоречит
им, является обязательным при вынесении решения в судах штата (ГК штатов, кроме Луизианы);
 ВС США и ВС штатов не связаны своими предыдущими решениями и не обязаны им следовать;
 Судья может не следовать прецеденту если находит, что решение вынесено неправильно;
 Решения ВС США, принятые не единогласно и с мнением суда, может игнорироваться;
 В основном суды отказываются от старого прецедента и создают новый.

Законодательство, регулирующее гражданские отношения и отношения, связанные с предпринимательской


деятельностью – зак-во отдельных штатов. В большинстве штатов нет ГК, но есть законы, регулирующие отдельные
институты: о корпорациях, о товариществах, …. В США «кодекс» не единый нормативный акт, а свод законов. Свод
законов США 1926 – 50 титулов (разделов), им регулируются «несостоятельность», «банки и банковская деятельность»,
«авторское право», «патентное право и товарные знаки».
Из-за множественность источников ГК возникают коллизии → коллизионное право – указывает на то, какими нормами
какого штата (федерации) нужно руководствоваться суду, когда спорное правоотношение выходит за рамки одного
штата. Коллизионные нормы во всех штатах свои, тк нет фед регулирования.
К концу 19 века штаты решили унифицировать право и создать единообразные нормы, которые разрабатывались
Национальной конференцией представителей для выработки единообразных законов штатов. Результаты:
Единообразный закон об оборотных документах 1896; о купле-продаже; о коносаментах 1909 и др. – все они легли в
основу ЕТК (проект – 1952; 1958-1968 – закон всех штатов кроме Вирджинских островов, округа Колумбия и
Луизианы). ЕТК состоит из 10 разделов и не является законченным (Постоянный редакционный комитет по Кодексу -
готовит предложения по переработке официального текста).
Обычай – правило поведение, которое долго применяется (презумпция знания обычая всеми лицами, действующими в
данной сфере деятельности или поживающими на данной территории) – субсидиарный источник права. Общие
(установлены судом), региональные и местные.
Торговые обыкновения – сложившаяся практика или порядок деловых отношений в местах, профессии или сфере,
который оправдывает ожидание их соблюдения (ЕТК). Заведенный порядок – торговое обыкновение, но только для
сторон, и на основе их предшествующего поведения. ЕТК – должны применяться только когда стороны заняты в одной
и той же сфере деятельности, либо знают их.
Кодификация решений судов, в которой кодифицированы основные институты ГТП – не одобрена и не утверждена
законодательно, но пользуется авторитетом и цитируется судами.
15. Способы унификации права в США
Унификация - единый, единообразный.
Есть несколько направлений унификации права, которые позволяют в определенной степени сблизить
правовые системы отдельных штатов:
1 - создание свода законов. Этим занимается частная организация - американский институт права. Это
научно-исследовательское учреждение. Эта частная организация собирает и издает сборники правовых
норм, действующих во всех штатах (официального характера не имеет). Это не унификация, это сборник
нормативных актов, который позволяет работать юристу.
Пример: Кодификация решений судов, в которой кодифицированы основные институты ГТП – не одобрена
и не утверждена законодательно, но пользуется авторитетом и цитируется судами.
2 - разработка типовых или модельных законов. Этим занимается ассоциация американских адвокатов. Все
адвокаты США входят в эту ассоциацию. Она имеет широкую сферу деятельности, но одним из ее
направлений является разработка модельных законов - создается модель некоего закона, которую рассылают
по всем штатам и законодатели каждого штата, рассматривая эту модель, как некое предложение создать
закон у себя в штате, могут либо принять его, либо не принять. Эти модели создаются для того, чтобы как-
то сблизить законодательство штатов. Пример:
модельный закон о предпринимательских корпорациях (1985 г.).
3 - разработка единообразных законов. Этим занимается Национальная Конференция уполномоченных
штатов по унификации права. Эта Национальная конференция в каждый штат направляет своих
представителей и все вместе они разрабатывают единообразные законы. Этот единообразный закон не явл.
федеральным законом. Эти законы рассматриваются очень внимательно и на базе этого текста создаются
законы каждого штата.
К концу 19 века штаты решили унифицировать право и создать единообразные нормы, которые
разрабатывались Национальной конференцией представителей для выработки единообразных законов
штатов. Результаты: Единообразный закон об оборотных документах 1896; о купле-продаже; о
коносаментах 1909 и др. – все они легли в основу ЕТК (проект – 1952; 1958-1968 – закон всех штатов кроме
Вирджинских островов, округа Колумбия и Луизианы). ЕТК состоит из 10 разделов и не является
законченным (Постоянный редакционный комитет по Кодексу - готовит предложения по переработке
официального текста).
Единообразный торговый кодекс - это утверждение торгового оборота США и оборота ценных бумаг.
Первая его редакция была в 1952 г. Но эта первая редакция была принята только штатом Консельвания.
Другие штаты его не восприняли. И он был затем переработан и последующая его редакция была принята
всеми остальными штатами. Сегодняшний единообразный торговый кодекс принят 49 штатами, кроме
штата Луизиана. Он явл. основным законом для всех штатов и он постоянно дополняется и изменяется. В
каждом штате этот единообразный торговый кодекс может несколько меняться.
16. Понятие единообразного закона в США. Единообразный торговый кодекс США, общая
характеристика.
Рост количества законов, раздробленность, противоречивость правовых предписаний осложняют
деятельность крупных фирм, осуществляющих предпринимательскую деятельность на территории США.
Конец XIX в. – юристы приступили к унификации П. Законодательные органы штатов предложили принять
типовые единообразные законы: разрабатывались Национальной конференцией представителей для
выработки единообразных законов штатов (The National Conference of Commissioners of Uniform State
Law). 1892 – первое заседание. Наиболее важные Единообразные законы:
 Об оборотных документах 1896;
 О партнершипе 1914;
 О партнершипе с ограниченной ответственностью 1916;
 О коносаментах 1909.
Наиболее существенный шаг в унификации – разработка в 1952 Единообразного торгового Кодекса
(Uniform Commercial Code) – ЕТК. В основу – Единообразные законы:
 Об оборотных документах;
 О коносаментах;
 О купле-продаже;
 О складских расписках;
 Об условной продаже;
 О письменных обязательствах
Проект был подвергнут критике и существенной переработке. В течение 10 лет начиная с 1958 ЕТК стал
законом всех штатов, за исключением Вирджинских островов, федерального округа Колумбия и Луизианы
(в Луизиане приняты только некоторые разделы). Основные задачи и цели введения (ст.1102):
 упрощение, уточнение и модернизация П, регулирующего торговые сделки;
 обеспечение постоянного развития торговой практики на основе обычаев, обыкновений и
соглашений сторон;
 унификация торгового П всех штатов.
По содержанию не является законченной кодификацией ГП, как в странах континентальной Европы, а
регулирует только ряд важных для Г и торгового оборота институтов. Состоит из 10 разделов:
 Общие положения;
 Продажа + раздел 2А «Договор аренды»;
 Торговые бумаги;
 Банковские депозиты и инкассовые операции + раздел 4А «Перевод средств»;
 Аккредитивы;
 Комплексные продажи;
 Складские свидетельства и др. товарораспорядительные документы;
 Ценные бумаги;
 Обеспечение сделок. Продажа причитающихся платежей, договорных прав и бумаг на движимость;
 Дата вступления в силу и отмена др. законов.
Содержит много предписаний, регулирующих банковскую деятельность – «кодекс банкиров».
17. Правоспособность физических лиц. Объявление лица умершим и безвестно отсутствующим.
Гражданская правоспособность физического лица – его способность быть носителем ГП и обязанностей,
допускаемых объективным правом Данного государства. Основной принцип, из которого исходит ГП
страны, – принцип равной Г правоспособности.
 Франция – первое упоминание. Ст.8 ФГК: каждый француз пользуется ГП – закрепление равной
правоспособности.
 Швейцария. Ст.11 ГК – правоспособностью обладает каждый. Всем людям в равной мере
принадлежит способность иметь П и обязанности.
 Германия. В ГГУ нет специальной статьи, прямо указывающей на равенство граждан перед
законом. Вывод о равной правоспособности можно сделать только из конституционных
предписаний.
 Англия и США. Судебная практика – принцип, по которому право действует не взирая на лица.
Отклонения от принципа формального равенства: борьба национальных меньшинств за свои П, широкое
привлечение женщин в производство, активизация молодёжного движения, расширение социальной
деятельности ООН – отмена положений законов, носивших расово-националистический характер; законы об
охране женского труда и материнства.
Г правоспособность присуща человеку как жизнеспособному существу и не зависит от его умственных
способностей, состояния здоровья и т.д. §31 ГК Швейцарии: начинается с «окончанием рождения». С
рождением – приобретение сразу же почти в полном объёме. С возрастом расширяется, момент
совершеннолетия – полный объём. При жизни может быть ограничена судом (запрет заниматься каким-либо
видом деятельности, определённой профессией). Ранее ГК и др. законы – возможность лишения
физического лица всех ГП – «гражданская смерть» (сейчас не допускается). Законодательство почти всех
стран предусматривает возможность охраны наследственных интересов ещё не родившегося ребёнка: тогда
для охраны будущих прав до рождения может быть назначен попечитель.
Правоспособность физического лица прекращается с его смертью или объявления его умершим на
основании презумпции безвестного отсутствия в течение определённого в законе срока, или
объявления судебного решения о безвестном отсутствии.
- Франция. ФГК не допускает возможности объявления лица умершим, сколь бы долго ни отсутствовало,
только П объявления лица безвестно отсутствующим. ФГК в первой редакции – сложное признание
безвестного отсутствия – 3 стадии:
1). объявление безвестного отсутствия;
2). введение правопреемников во временное владение;
3). введение правопреемников в окончательное владение.
Если отсутствующий объявлялся, то мог получить своё имущество в том состоянии, в котором находил, или
стоимость отчуждённого имущества. Брак не прекращался (если супруг вступал в новый брак – оспорен по
суду объявившимся супругом). Длительные сроки выжидания – до 30 лет: неопределённость в правах
правопреемников безвестно отсутствовавшего. 1977 и 1978 – наиболее существенные изменения в ФГК:
полная реформа гл.4 первой книги «О лицах». Теперь – 2 этапа урегулирования отношений, связанных с
безвестным отсутствием:
1). о презумпции безвестного отсутствия: факультативный характер. Если заинтересованные лица не
обращались в суд для удостоверения презумпции безвестного отсутствия, то решение об объявлении
безвестного отсутствия может быть вынесено не ранее 20 лет со дня поступления последних известий от
пропавшего без вести или каких-либо сведений о нём.
2). об объявлении безвестного отсутствия. В течение 10 лет с момента вынесения решения о презумпции
безвестного отсутствия по иску заинтересованного лица или прокуратуры гражданский трибунал первой
инстанции может вынести решение об объявлении безвестного отсутствия. Подробная регламентация. 1 из
требований – обязательное оглашение вынесенного решения в печати (несоблюдение – утрата юр. силы
судебного решения) + регистрация в реестре смертей – почти те же последствия, что и при регистрации
смерти лица:
 Прекращение действия мер по управлению имуществом.
 Прекращение брака.
Возвращение: имущество и то, что должен получить за время отсутствия, возвращаются в том
состоянии, в каком находились ко времени появления. + получает цену отчуждённого в его интересах
имущества. Брак остаётся расторгнутым.
Ст.112 ФГК: суд по делам опеки по иску любого заинтересованного лица или государственного учреждения
может вынести решение о судебном удостоверении презумпции безвестного отсутствия. 1 или несколько
родственников или свойственников или любое др. лицо по усмотрению суда могут быть назначены для
управления всем имуществом или частью его и для представительства лица, предполагаемого безвестно
отсутствующим.
- Германия. Есть институт объявления лица умершим по безвестному отсутствию. 2 подхода к решению
проблемы объявления лица умершим:
 силезская система: для объявления лица умершим требуется истечение установленного в законе
срока безвестного отсутствия.
 саксонская система: лицо может быть объявлено умершим только по достижении определённого
возраста.
 новая система по ГГУ: объявление по истечении 10 лет такого отсутствия, независимо от возраста,
но не ранее, чем исполнится 25 лет, или по истечении 5-летнего срока безвестного отсутствия, если
к моменту вынесения решения об объявлении лица умершим ему исполнилось бы 80 лет. Более
короткие сроки установлены в законодательстве на случаи, когда обстоятельства дела
свидетельствуют о большой вероятности смерти (§3 Закона о безвестном отсутствии 1951:
военнослужащий и лица, находившиеся в войсках во время войны или в иных боевых действиях и
пропавшие без вести, могут быть объявлены умершими по истечении 1 года после подписания
мирного договора, а если таковой не подписывался, то со дня фактического окончания военных
действий). Более сокращенные сроки – если лицо пропало в результате несчастного случая (6
месяцев при гибели судна, 3 месяца после гибели самолета; др. несчастные случаи – 1 год).
Преследовавшиеся при нацизме и заключённых в концентрационные лагеря – 8 мая 1945 день
смерти, если из обстоятельств дела не следует иное.
- Англия и США. Институтов нет в том виде, как в странах. Если при рассмотрении какого-либо дела
вопрос о праве на имущество или судьбе обязательства, то суд исходит из процессуальной презумпции: нет
вестей 7 лет – умерший. Если же из обстоятельств дела следует, что от отсутствующего не должно
поступать известий, то эта презумпция не применяется.
18. Дееспособность физических лиц. Основания ограничения дееспособности.
Гражданская дееспособность физического лица – его способность своими действиями приобретать ГП и
обязанности. Чтобы быть дееспособным, нужно осознавать и правильно оценивать характер и значение
совершаемых действий, имеющих правовое значение, т.е. это правовое свойство субъекта зависит от
умственного состояния. Законодательство всех стран: дееспособен в полном объёме – по достижении
установленного в законе возраста, т.е. совершеннолетия. Середина 60-х гг. – возраст совершеннолетия
снижен с 21 до 18:
 Франция. Ст.488: 18 лет.
 Германия. §2: день окончания 18-го года жизни.
 Швейцария – 20 лет.
 Англия. Закон о реформе семейного П 1969: 18 лет.
 США – в разных штатах по-разному.
Несовершеннолетние могут быть полностью недееспособны или ограниченная дееспособность. Объём
дееспособности несовершеннолетних в разных странах неодинаков:
- Франция. До достижения 18 несовершеннолетний недееспособен, имуществом управляют законные
представители (родители или опека): представители совершают сделки от имени несовершеннолетнего,
однако он может самостоятельно с согласия; в 16 некоторые сделки признаются действительными и при
отсутствии согласия (заключение трудового договора, распоряжение своим заработком и вкладом в банке,
составление завещания на половину имущества, которое может быть завещано несовершеннолетним –
сделки, не являющиеся убыточными для несовершеннолетнего и не нарушающие его интересы).
- Германия. Не достигший 7 лет абсолютно недееспособен. 7-18 – ограниченно дееспособен: сделки с
согласия представителя + некоторые самостоятельно.
- Англия. До 18 несовершеннолетний, дееспособность ограничена независимо от возраста. Объём
дееспособности не зависит от возраста, определяется кругом сделок, которые может совершать
самостоятельно – группы:
 Действительные сделки по приобретению «необходимых вещей и услуг» по разумной цене.
 Оспоримые.
 Безусловно недействительные.
- США. Аналогично английскому П. Особенность – тенденция к расширению дееспособности
несовершеннолетних путём признания действительности более широкого круга сделок, которые связывают
несовершеннолетнего до их опротестования.
Законодательство всех капиталистических государств – возможность ограничения дееспособности
совершеннолетних граждан. Признание ограниченно дееспособным – только в судебном порядке.
Основаниями:
 Слабоумие;
 душевная болезнь;
 расточительство;
 физические недостатки (слепота, глухота). Ст.936 ФГК: если глухонемой не умеет писать –
принимает дарение только через попечителя.
 алкоголизм и наркомания. Само по себе употребление недостаточно для ограничения. §6 ГГУ: если
вследствие пьянства не может заботиться о своих делах и подвергает себя и свою семью опасности
впасть в состояние крайней нужды, может быть объявлен состоящим под опекой. Т.е. нужна
хроническая форма.
Над лицом, лишённым дееспособности, устанавливается опека. Опекун контролирует деятельность
подопечного и даёт согласие на совершение сделок. В праве Англии и США опекун – статус
доверительного собственника.
Отсутствие дееспособности несовершеннолетних – восполнение: 
* страны континентального права – институт законного представительства: законные представители
совершают сделки от их имени и отвечают за причинённый им вред. + эмансипация. Суть – по
специальному решению суда несовершеннолетний может быть объявлен совершеннолетним. Она расширяет
в значительной степени дееспособность, но не имеет тех же последствий, что естественное достижение
совершеннолетия. В Германии существовала до реформы законодательства 1974; во Франции – по
достижении 16. Эмансипация наступает в результате вступления в брак либо по решению суда. 
* страны англо-американского права – институт доверительной собственности (trust).
19. Виды юридических лиц во Франции и Германии.
Несмотря на отсутствие единого теоретического подхода к сущности данного института, в судебной
практике, научной доктрине и законодательстве различных стран – неоднократные попытки дать
определение этому явлению. Все юр. лица подразделялись на 2 основные группы: публичного и частного П
(§89 ГГУ).
- Франция. Юр. лица (personne nalite morale) – объединения лиц и/или капиталов, существующих с юр.
точки зрения самостоятельно и независимо от лиц, в них входящих. Объединения признаются юр. лицами
после регистрации в соответствующем государственном органе или реестре (торговый реестр, префектура).
1984 – решение Кассационного суда: статус юр. лица может быть признан за любым объединением лиц,
преследующих ясно выраженные и не противоречащие закону цели.
Все юр. лица подразделяются на:
 публичные (personnes morales de droit public) – коллективные органы управления регионами,
департаментами и коммунами, а также профессиональные союзы.
 частные (personnes morales de droit prive):
- торговые товарищества;
- Г товарищества;
- объединение по экономическим интересам.
- Германия. Юр. лица – объединения лиц и/или капиталов, а также целевого имущества, которые закон
признаёт в качестве самостоятельных субъектов имущественных отношений. Все юр. лица подразделяются
на:
 публичные;
 частные. Важное место – торговые товарищества, которые признаются таковыми независимо от
предмета деятельности. Полные и коммандитные товарищества – не юр. лица. (иногда называют
относительными или ограничено правоспособными юр. лицами).
29 января 2001 – решение Высшего федерального суда: статус юр. лица признан за таким объединением
лиц, как простое товарищество.
20. Виды юридических лиц в Англии и США.
- Англия. Институт сформировался судебной практикой. Принципы:
 по иску о возмещении вреда, причинённого компании неправомерными действиями её
должностного лица, в качестве истца в суде должна выступать компания как таковая, а не какой-
либо из её участников;
 не имеет значения объём полномочий лица, подписавшего сделку от имени компании, если договор
создаёт отношения, которые компания вправе осуществлять;
 при совершении компанией договора, не соответствующего целям, указанным в её уставе
(меморандуме), договор не имеет последствий для компании, даже при последующем одобрении
участниками;
 компания не вправе выпускать акции со скидкой;
 признана самостоятельная правосубъектность компании и пайщика, в руках которого оказались
практически все паи компании, и правомерность договорных отношений между компанией и таким
пайщиком.
Определение понятия «юр. лицо»:
1). участники компании – ответственность по обязательствам компании в пределах стоимости
принадлежащих им паев;
2). имущество компании отграничивается от имущества участников;
3). компания существует независимо от участников;
4). компания как самостоятельный субъект права от своего имени может заключать сделки и выступать в
суде в качестве истца и ответчика.
Юр. лицо – совокупность индивидуумов, которая по ряду соображений трактуется как единое целое,
отличное от индивидуумов, являющихся её членами.
- США. Понятие и основные признаки юр. лица выработаны соответствующими судебными прецедентами и
сформулированы в 1819 г. ВС применительно к понятию «корпорация» следующим образом:
Корпорация – искусственное создание, невидимое, неосязаемое, существующее только в предположении
права; она владеет только теми свойствами, которые или ясно предоставляет ей создающий её устав, или
присущи самому её существованию.
В современной научной доктрине корпорация – искусственное образование, обладающее лицом и
существующее независимо от его участников, наделённое способностью непрерывного правопреемства
независимо от изменений, происходящих в составе его членов, на определённый срок или бессрочно, и
действующее как организация или отдельное лицо по делам, которые относятся к общей цели корпорации, в
пределах власти и полномочий, возлагаемых на такое лицо законом.

Юридические лица в Англии делятся прежде всего на: корпорации, представляющие собой совокупность
лиц (corporation aggregate), и единоличные (corporation sole). Все юридические лица признаются
корпорациями. В качестве корпорации, состоящей из совокупности лиц, действуют легализованные
специальным законодательством компании. Виды компаний:
 корпорации, созданные по давности (corporations by prescription): либо существуют очень долго,
либо утеряны документы о создании (церковные организации).
 корпорации, созданные на основе указа Короля (corporations by Royal Charter): в 19в., сейчас нет –
всё создаётся на основе закона (Bank of England, BBC, Lloyd).
 корпорации, созданные специальным актом парламента (corporation by special parlamet act): путём
национализации.
 корпорации, созданные по общем акту парламента (corporations by parlaments act): основа – «Закон о
компаниях 2006».
Праву Англии неизвестен институт учреждения. Вместо него – институт доверительной собственности.

Публичные корпорации – организационная форма гос. предприятий (public companies).


Среди объединений лиц современное право Англии выделяет квазикорпорации – такие союзы лиц,
которые признаются в качестве единого целого – юридического лица лишь для определённых целей
(профсоюзы). Профсоюзы не признаются юр. лицами, хотя за ними признаны некоторые права корпорации:
вправе обладать имуществом, заключать от своего имени договоры личного найма.
США: все юр. лица – корпорации. Деление корпораций на:
 Public corporations: созданы государством, преследуют общеполезные цели.
 Private coprorations: созданы частными лицами, цель – извлечение прибыли.
 Quaisipublic corporations: частная корпорация, создана частными лицами, преследует общеполезные
цели, требуется контроль со стороны органа штата, некоторые права согласовываются с
муниципалитетом (такси, перевозка граждан, автобусы).
 Public authorities: созданы штатом в общеполезных целях с привлечением частного капитала.
 Domestic: местные для штатов.
 Foreign: других штатов.
 Special service corporations: созданы по собственным законам штатов.
 Professional corporations: созданы лицами одной профессии.
 Non-profit corporations: некоммерческие организации, не ставят своей целью извлечение прибыли.
 Closed corporation: легализована судебной практикой.

Корпорация de iure: в процессе создания выполнены требования императивных норм закона, в том числе и
требование о регистрации.
Но при определённых условиях даже при невыполнении предусмотренных законом требований
объединение рассматривается как корпорация, но как корпорация de facto. Такими условиями являются:
 наличие в штате нормативного акта, на основании которого может быть создана корпорация;
 добросовестная попытка создать корпорацию в соответствии с требованиями закона;
 осуществление объединением предпринимательской деятельности в форме корпорации.
Существование корпорации de facto закреплено в «Примерном законе о предпринимательских корпорациях
1928» и санкционировано законами многих штатов.
21. Корпорации США, их виды
В праве США понятие и основные признаки корпорации выработаны соответствующими судебными
прецедентами и сформулированы в 1819 году Верховным судом США. Корпорация - искусственное
образование, обладающее лицом и существующее независимо от его участников, наделенное способностью
непрерывного правопреемства независимо от изменений, происходящих в составе его членов, на
определенный срок или бессрочно, и Действующее как организация или отдельное лицо по делам, которые
относятся к общей цели корпорации, в пределах власти и полномочий, возлагаемых на такое лицо законом
Признаки:
a. существует независимо от состава входящих в него участников;
b. обладает самостоятельной волей, не совпадающей с волей отдельных его участников;
c. имеет имущество, обособленное от имущества его участников;
d. несет самостоятельную ответственность по своим долгам всем закрепленным за ним имуществом;
e. вправе совершать от своего имени сделки, разрешенные законом;
f. может искать и отвечать в юрисдикционных органах от своего имени.
Виды:
 Представительство (агентство) – агент действует за принципала и под его контролем. В
отношении 3х лиц агент может говорить кто его принципал, сказать о наличие принципала без
указаний его имени, не говорить о наличии принципала и заключать договор от своего имени:
o 1) консигнационный агент, или фактор – агент, владеющий товарами принципала, который
при обычном течении дел полномочен продавать товары, отправлять их для продажи,
покупать их или занимать деньги под обеспечение товарами;
o 2) агент-делькредере – за доп вознаграждение гарантирует принципалу поступление
покупной цены от покупателя. Возмещает убытки из-за неплатежеспособности покупателя;
o 3) брокер – посредник, совершающий подготовительные действия для заключения
договора. Просто готовит документы для подписания сторонами;
o 4) агент с исключительными правами – пользуется исключительным правом на продажу
товаров принципала на определенной территории. Получает вознаграждение за это
независимо от того, чьими усильями он продал эти товары;
o 5) комиссионный экспортный дом – создаются агентские отношения с импортером. Затем
КЭД вступает в разные отношения с местными поставщиками для реализации заказов
импортера. При этом ЭКД может выступать от своего имени, или «имени наших
принципалов». + ЭКД может предоставлять кредиты импортеру;
o 6) аукционист - агент, которому принципал передает товары для продажи с аукциона.
Имеет право на получение покупной цены. Даже если нарушил указания принципала о цене
товара, то товар все равно переходит в собственность покупателя.
 Коммерсант – лицо, которое совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо
другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто оно обладает особыми знаниями
или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто
может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом вследствие того, что он
использует услуги агента, брокера или иного посредника.
 Предприятие - имущественный комплекс, состоящий из материальных и нематериальных
элементов, с помощью которого коммерсант осуществляет предпринимательскую деятельность
(торговый промысел).
 General partnership - объединение, участники которого, называемые также товарищами,
выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную и
солидарную ответственность
 Limited partnership (коммандитное товарищество) - наличие 2х категорий лиц: полных товарищей
и лиц, принимающих на себя лишь обязанность внести определенный вклад в общее имущество
товарищества. Одно будет выступать в качестве лица, несущего по договорным обязательствам
партнершипа перед кредиторами неограниченную ответственность, и одно — в качестве лица,
ответственность которого ограничена размером вклада
 Public company
 Close corporation – признаки: 1) ограничение свободы передачи акций; 2) запрещение публичной
подписки на акции; 3) ограничение численности состава объединения.
 Limited liability partnership - ее участниками могут быть только физические лица,
зарегистрировавшие факт учреждения этого объединения в Министерстве внутренних дел США и
застраховавшие ответственность по своим обязательствам на определенную сумму. Несут
ответственность за себя и остальных. Предназначена для деятельности объединений «свободных
профессий». Не юр лицо!
 Limited liability company – создают минимум двое, каждый из которых вправе действовать от
имени компании, но никто не несет ответственность по обязательствам компании. При учреждении
необходимо указать цель.
Лекция
1) сorp. de-jure (нормально созданные корпорации)
2) corp. de-facto (предпринимают попытку зарегистрировать как юридическое лицо, но попытка не
удалась).
Для того, чтобы корпорация была признана, как корпорация de-facto:
 - необходимый закон штата, который допускает создание корпорации;
 - добросовестная попытка создания корпораций;
 - выступление в обороте “as a corporation”.
При этих условиях в суде такая корпорация может быть признана юридическим лицом, оспорить может
прокурор штата => официальная регистрация или аннулирование.
Корпорации:
1. в некоторых штатах сохранились единоличные (церковные должности).
2. публичные (создание государством в общеполезных целях; муниципал)
3. частные:
 местные (создаются в данном штате)
 иностранные (за границей или в других штатах)
 в некоторых штатах “как бы” корпорации (выполняет общие функции)
Специальные корпорации - создаются в определенных сферах деятельности (банки, страхование,
транспорт).
Профессиональные корпорации - это юридические лица, которые имеют “одну профессию”. Это
корпорации, не имеющие целью извлечения прибыли, создаются в благотворительных целях; фонды
создаются на иных основаниях.
22. Порядок образования юридических лиц. Корпорации "де-факто" в США.
Порядок образования юридических лиц зависит от вида юридического лица. Юридические лица
публичного права возникают на основании публично-правового акта. Что касается юридических лиц
частного права, возникающих по инициативе частных лиц, по отношению к ним различают три порядка
образования:
1) разрешительный;
2) явочно-нормативный;
3) явочный.
При разрешительном порядке для образования юридического лица необходимо разрешение
компетентного органа государственной власти, решающего вопрос о целесообразности создания нового
субъекта права.
Явочно-нормативный порядок предполагает наличие общего нормативного акта, регулирующего
порядок возникновения и деятельности определенного вида юридического лица. Выполнение
предусмотренных в акте требований дает право на признание за объединением свойства юридического
лица. Такое признание удостоверяется фактом регистрации объединения в качестве юридического лица.
При явочной системе для создания юридического лица необходимо положительно выраженное
намерение действовать в качестве особого субъекта права. Наличие такого намерения обычно выводится
из устава. Можно только заявить о создании, нет препятствий, создание профсоюзов.
Наибольшее распространение во всех зарубежных странах получил явочно-нормативный порядок
образования юридических лиц. Пионером в легализации этого порядка явились США, где
соответствующий закон был принят в штате Нью-Йорк в 1811 году и где в настоящее время явочно-
нормативный порядок образования корпораций закреплен в конституциях ряда штатов. С самого начала
этот порядок применялся к юридическим лицам, деятельность которых была направлена на извлечение
прибыли, и лишь позднее был распространен на объединения лиц, преследующие нехозяйственные цели.
Явочно-нормативным порядком во всех странах образуются акционерные общества и другие виды
торговых товариществ.
В США явочный порядок образования юридических лиц, деятельность которых направлена на
извлечение прибыли, санкционирован судебной практикой, которая юридические лица (корпорации)
разделяет
• на юридические лица de iure и
• на юридические лица de facto.
Корпорация de iure имеет место в случае, когда в процессе ее создания были выполнены требования
императивных норм закона, в том числе и требование о регистрации. Однако при наличии определенных
условий даже при невыполнении предусмотренных законом требований объединение рассматривается как
корпорация, но как корпорация de facto.
Такими условиями являются:
а) наличие в штате нормативного акта, на основании которого может быть создана корпорация;
б) добросовестная попытка создать корпорацию в соответствии с требованиями закона;
в) осуществление объединением предпринимательской деятельности в форме корпорации.
Существование корпорации de facto закреплено в Примерном законе о предпринимательских
корпорациях 1928 г. и санкционировано законами многих штатов.
В Англии, доктрина различает четыре способа возникновения пpавосубъектных объединений:
а) в силу незапамятной давности возникли организации религиозного характера. Данный способ не
имеет практического значения в силу его внутренней природы (утеряны документы о регистрации
церковных общин);
б) на основании королевской Хартии, то есть по специальному рескрипту монарха, редко создаются
юридические лица, имеющие большое значение для государства, например Банк Англии, ряд страховых
компаний, ВВС;
в) на основании специального акта парламента, когда парламент принимает специальный закон о
создании компании(ряд национализированных предприятий);
г) на основании общего акта парламента.
Таким общим актом парламента является Закон о компаниях 1985 года, в соответствии с которым
создаются практически все компании в Соединенном Королевстве.
23. Английские компании, их виды.
Для того чтобы разобраться в многообразии видов британских компаний, обратимся к Закону о компаниях
2006 г (Companies Act 2006).
В основной своей массе британские компании разделяются по двум признакам: 1) по возможности открытой
подписки на акции – на компании частные и открытого типа, и 2) по ответственности участников – на
компании с ограниченной и неограниченной ответственностью.
Согласно Части I названного закона, компания с ограниченной ответственностью (limited liability company)
считается таковой, если ограниченная ответственность её участников предусмотрена основными
документами компании. При этом ответственность компании может быть ограничена акциями (company
limited by shares) или гарантией (company limited by guarantee). В первом случае ответственность участников
ограничивается какой-либо суммой, неоплаченной по принадлежащим им акциям. Во втором –
ответственность участников ограничивается суммой, которую участники обязуются внести в активы
компании в случае ее ликвидации. Соответственно, если ответственность участников никак не ограничена,
то компания является компанией с неограниченной ответственностью (unlimited company).
Теперь рассмотрим частные компании (private companies) и компании открытого типа (public companies). В
соответствии с тем же законом, «частной компанией является любая компания, не являющаяся компанией
открытого типа». А компанией открытого типа является компания с акционерным капиталом и
ответственностью, ограниченной акциями или гарантией, при этом в свидетельстве о регистрации такой
компании должно быть указано, что она является компанией открытого типа. Ключевым отличием public
company от private company является возможность у компании открытого типа разместить свои акции на
фондовой бирже (public offer или, как это называется в Законе о компаниях, offer to the public). Вторым
важным отличием является размер распределенного акционерного капитала компании – для компаний
открытого типа он должен составлять не менее 50 тыс. фунтов стерлингов (хотя закон предусматривает, что
в отдельных случаях министр может изменить установленный минимум).
Помимо перечисленных типов компаний, в Британии есть также ещё один, совершенно особый и отличный
от названных вид компаний – компания общественных интересов (community interest company, сокращённо
– CIC). Они появились в 2004 году с принятием Закона о компаниях (аудит, расследования и общественные
предприятия) (Companies (Audit, Investigations and Community Enterprise) Act 2004). Компания такого типа
является промежуточным звеном между коммерческими и некоммерческими (благотворительными)
организациями (charity). Ей может быть компания, ведущая хозяйственную деятельность в общеполезных
целях (благотворительность или защита окружающей среды), а не на пользу своих участников, которые при
этом не могут или не желают регистрироваться как благотворительная организация. 
24. Понятие коммерсанта и торговой сделки.
Коммерсант – купец, участник хозяйственного оборота, правовое положение которого подчинено
специальному регулированию.
Коммерсантами выступают предприниматели:
1)Индивидуальные - физические лица, которые, будучи собственниками предприятия, действуют как
отдельные предприниматели. Сфера их деятельности – преимущественно те секторы экономики, где не
требуется значительный капитал (обслуживание, мелкая и средняя торговля, промышленное или
сельскохозяйственное производство и т.д.).
2)Коллективные – разного рода объединения предпринимателей, действующие в организационно-
правовых рамках торгового товарищества, которое в большинстве случаев является юридическим лицом и
собственником одного или нескольких предприятий. Государство в ряде случаев признается особого рода
коммерсантом.
Формально юридическое понятие коммерсант и торговая (коммерческая) сделка:
-известно в странах с дуализмом частного права (различие гражданского и торгового права; Франция,
Германия)).
-не известно странам единого частного права (Англия, США, Италия).
I.Коммерсант.
Франции - ст. 1 Торгового кодекса: коммерсанты - лица, которые совершают торговые сделки в процессе
осуществления своей обычной профессии.
Германия - § 1 Торгового уложения:
Качество коммерсанта признается в зависимости от характера осуществляемой деятельности как
предпринимательской, представляющей собой ведение того или иного промысла. Виды:
-обязательные коммерсанты (Musskaufman) – приобретение и продажа товаров и ценных бумаг,
осуществление страховых, банковских, транспортных комиссионных и ряда других сделок.
-Коммерсанты по желанию (Sollkaufman) – занимающиеся другими торговыми промыслами, но
внесенные в реестр.
-Возможные коммерсанты (Kannkaufman) – владельцы вспомогательных предприятий сельского и
лесного хозяйства, они решают вопрос о регистрации по собственному желанию.
Статусом коммерсанта обладают торговые товарищества ввиду промыслового характера их
деятельности.
США - ст. 2-104 Единообразного торгового кодекса: коммерсант - лицо, которое совершает операции с
товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как
будто оно обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся
предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом
вследствие того, что он использует услуги агента, брокера или иного посредника.
Англии:
*Закон о продаже товаров 1979 - особые гарантии продавца, действующего в порядке профессиональной
деятельности.
*Закон о поставке товаров и предоставлении услуг 1982 – ряд специальных правил для лиц,
профессионально осуществляющих коммерческую деятельность.
Признание за участником торгового оборота статуса коммерсанта влечет юридические последствия: - все
заключенные коммерсантом сделки презюмируются связанными с функционированием его предприятия и
поэтому являются торговыми сделками. Прямая презумпция – ко всем сделкам.
Обязанности коммерсанта:
-публикация сведений о самом коммерсанте в форме регистрации в торговом реестре,
-ведение ряда специальных реестров,
-открытие собственного банковского счета,
-объявление в установленном порядке информации о прекращении платежей.
Права:
-в деятельности выступают под определенным наименованием,
-возможности защиты интересов против актов недобросовестной конкуренции третьих лиц.
II.Торговая сделка.
В странах с единой системой ГП все сделки, совершенные коммерсантами и некоммерсантами,
подчиняются одним и тем же правилам. Сами коммерсанты в этих странах подчинены в своей
деятельности некоторым специальным правилам.
При определении понятия торговой сделки (acte de commerce, Handelgeschaft) и построении системы
такого рода сделок законодательство и практика исходят из 2-х критериев признания их коммерческого
характера (Но ни в одной из стран последовательно не выдерживается использование одного из
оценочных критериев):
1)Объективный критерий оценки (Франции, Бельгии, Испании, странах Латинской Америки) - исходит
из признания самого коммерческого содержания сделки.
2)Субъективный (ФРГ, Япония) - коммерческий характер сделки определяется по признаку совершения
ее коммерсантом..
Французское законодательство – 2 критерия понятия торговой сделки, признавая объективно-торговые
и субъективно-торговые сделки. ФТК - перечень сделок, которые по содержанию признаются
торговыми, независимо от того, совершаются они коммерсантами или некоммерсантами: сделки по
покупке с целью перепродажи, осуществлению комиссионных, страховых, банковских, транспортных,
арендных и ряда других операций, а также сделки, являющиеся торговыми по признаку формы, например
вексельные сделки.
Законодательство ФРГ исходит из субъективного критерия как основного: торговые сделки - все
сделки коммерсанта, которые относятся к ведению торгового предприятия, т.е. сделки, в которых хотя бы
одной из сторон выступает коммерсант. Субъективный критерий дополняется объективным в ст 1 ГТУ:
основные виды сделок, рассматриваемых как торговые по самому их содержанию.
Признание сделки торговой – подчиняет ее не только нормам ГП, но и специальным нормам торговых
кодексов и других актов торгового законодательства. Исключение формализма – упрощенная форма
совершения сделок (устно, по телефону), но для некоторых общегражданские правила: купля – продажа,
залог, договор о товариществе.
Специализированные торговые суда в некоторых странах: Франция (споры, если коммерсант
ответчик), Германия (ответчиком может быть любая из сторон), Бельгия.
25. Торговая регистрация, принципы и ее правовое значение.
Торговая регистрация - порядок гос. регистрации коммерсантов (существует во всех странах).
Регистрация вменяется в обязанность не всех коммерсантов. Во всех системах права она обязательна для
уставных торговых товариществ:
1)страны романо-германской системы права – для акционерных обществ и товариществ с
ограниченной ответственностью,
2)страны англо-американского права – для компаний (Англия) и корпораций (США).
В отношении договорных товариществ вопрос решается неодинаково:
1)Франция - полные и коммандитные товарищества подлежат обязательной регистрации,.
2)Англо-американское право - регистрация партнершипа факультативна.
Цели торговой регистрации:
1)осуществление государственного контроля за ведением торговых промыслов, в частности за
выполнением условий для занятия определенными видами деятельности и борьбы с незаконной практикой
тайного предпринимательства;
2)получение государством сведений статистического учета для осуществления мер регулирования
экономики;
3)проведение налогового обложения;
4) предоставление всем участникам хозяйственного оборота данных о коммерсантах.
Торговая регистрация осуществляется путем занесения важнейших сведений о коммерсантах в
специальный торговый реестр, который ведется судебными или административными органами:
А)Франция – торговые суды, где отсутствуют – общегражданские суды + есть общенациональный реестр.
Б)Германия – гражданские суды первой инстанции,
В)Швейцария – административные органы кантонов.
Г)Англия – Министерство торговли
Для осуществления регистрации предоставляют документы:
1)Торговые товарищества – товарищеский договор или устав,
2)Англия - меморандум (учредительный акт) и внутренний регламент (
3)США - учредительный акт корпорации.
Регистрация индивидуальных и коллективных коммерсантов производится раздельно.
Вносимые в реестр сведения:
А)В отношении индивидуальных коммерсантов - гражданское имя и фирма, местонахождение предприятия
и некоторые другие данные;
Б)В отношении торговых товариществ - правовая форма товарищества и его фирма, предмет деятельности
и размер основного капитала, характер ответственности коммерсанта, ее ограничения, имена
управомоченных выступать от имени товарищества лиц - директоров и представителей, местонахождение
органов управления и др.
Значение, которое придается торговой регистрации для признания за лицом статуса коммерсанта
может быть:
1)Конститутивное - ее осуществление имеет по закону правоустанавливающее значение как юридический
факт, на основании и с момента совершения которого за лицом признается правовое положение
коммерсанта. Конститутивный характер признается во всех странах за регистрацией уставных торговых
товариществ, во Франции – всех товариществ.
2)Декларативное - если лица признаются коммерсантами не в результате ее проведения, а в силу
совершения в виде промысла торговых сделок, т.е. независимо от регистрации (обычно ИП).
Германии - внесение в торговый реестр договорного товарищества имеет декларативное значение,
товарищество считается существующим с начала хозяйственной деятельности, если она началась раньше.
Во всех странах регистрации индивидуальных коммерсантов обычно придается декларативный характер.
Обычно для осуществления коммерсантом предпринимательской деятельности необходим патент на
ведение промысла. Незарегистрированный коммерсант не может ссылаться на статус коммерсанта в сделках
с третьими лицами для получения преимуществ.
Принципы торговой регистрации:
1)Публичность - торговый реестр доступен каждому желающему ознакомиться с ним лицу, имеющему
право требовать выдачи копий и сведений, занесенных в реестр.
2)Общеизвестность – любое лицо считается осведомленным на основании публикаций о регистрации в
официальных вестниках о внесении коммерсанта в реестр, что лишает его возможности ссылаться на
незнание содержащихся в реестре сведений.
3)Достоверность - действует презумпция правильности содержащихся в реестре записей, которая может
быть опровергнута только в судебном порядке.
26. Торговые книги и их виды. Доказательственная сила торговых книг.
Коммерсанты обязаны вести торговые книги и иную торговую документацию, отражающую их
хозяйственные операции и состояние имущества:
-Страны романо-германской системы права - эта обязанность предусмотрена в отношении вообще всех
коммерсантов.
-Страны общего права - действует только в отношении компаний и корпораций.
К торговым книгам и иной документации относятся:
1)журнальная книга – содержит сведения о всех хозяйственных операциях в ходе ведения промысла и о
требованиях к третьим лицам и долгах; на данных этой книги основывается и другая документация;
2)инвентарная книга - опись имущества предприятия, баланс, включающий анализ актива и пассива,
счета прибылей и убытков, отражающие возникновение или прекращение прав требования или
обязательств;
3)деловая документация (счета и коммерческая корреспонденция, включая письма, телеграммы и пр.).
Коммерсанты могут вести некоторые другие книги, не являющиеся обязательными: банковские
журналы, журналы по кассовым операциям и пр.
Декларируя принцип гарантирования предпринимателям коммерческой тайны, государство
распространяет его на указанную документацию. Обычно она недоступна для третьих лиц. В судебных
спорах ознакомление с нею суда и других участников процесса допускается лишь в части,
непосредственно связанной со спором. Полное ознакомление суда с книгами допускается лишь при:
-несостоятельности коммерсанта
-споре между самими участниками товариществ,
-разделе общего имущества,
-наследовании и некоторых других случаях, предусмотренных законом.
Для уставных торговых товариществ (для договорных товариществ регистрация необязательна)
предусматривается обязательная публичная отчетность – обязанность ежегодной публикации
основных данных о результатах хозяйственной деятельности в качестве средства обеспечения интересов
участников оборота и государства.
Подходы к доказательственной силе торговых книг в установлении фактов хозяйственной
деятельности:
1)Франция - правильно ведущиеся торговые книги могут служить для любой из сторон доказательством в
спорах между коммерсантами, а при неправильном их ведении – использоваться только против их
владельца, который сам лишается возможности ссылаться на эту документацию.
2)ФРГ, Англия и США - суды решают в каждом случае вопрос о доказательственной силе торговых книг,
причем их отсутствие или неправильное ведение лишают предпринимателя возможности воспользоваться
такой документацией.
27. Торговое представительство и посредничество. Представительство, осуществляемое служащими
торговых предприятий.
Представительство – отношение, в силу которого одно лицо (представитель) совершает юридические
действия от имени другого лица (представляемого), и правовые последствия этих действий, если они
совершены в пределах предоставленных представителю полномочий, возникают непосредственно для
представляемого (регулируется гражданским зак-вом ,если не урегулировано торговым).
Представительство основывается на полномочии, возникающем:
-либо в силу личного заявления представляемого, связанного обычно с представителем особым договором о
представительстве (договорное представительство),
-либо в силу закона, предоставляющего такое право лицам, обладающим родительскими и опекунскими
правами (законное представительство).
Полномочие может быть прямо выраженным или подразумеваемым.
Основные виды торгового представительства:
1)Представительство, осуществляемое служащими торгового предприятия
2)Представительство через различного рода агентов, которые посредничают при заключении сделок
или заключают сделки от имени представляемого и находятся с представляемым в постоянных
отношениях.
+имеющие существенное значение в экспортной торговле экономические формы посредничества, не
облекаемые в правовую форму представительства (пример - представительство, осуществляемое на
основании договора комиссии).
От торгового представительства следует отличать посредничество, которое, как правило, регулируется
особо. Цель посредничества - добиться заключения договора между заинтересованными лицами.
Посредники:
1)Маклеры (ФРГ, Швейцария),
2)Куртье (Франция),
3)Брокеры ( Англия, США).
Маклеры – профессиональные независимые посредники, он посредничает при заключении различного
рода сделок купле и продаже товаров, ценных бумаг, страховании. Представитель совершает сделки
только для одной из сторон.
Особенности посредничества:
-Посредник сам не заключает сделок.
-Посреднические операции по заключению отдельных видов сделок могут осуществляться лицами,
уполномоченными на это государством.
-Посредник представляет интересы обеих сторон.
-Перед каждой из сторон он несет ответственность за виновно причиненные убытки.
-Право на вознаграждение возникает в момент заключения действительной сделки.
-Размер вознаграждения определяется по соглашению сторон.
Особенности представительства, осуществляемого служащими торгового предприятия:
1)Торговые предприятия ведут оперативную работу через своих служащих (работники по найму
предпринимателя).
2)Служащие, как правило, являются представителями предприятия при заключении торговых сделок и
совершении других действий.
3)Это только физические лица, которые действуют на основании трудового договора и в служебную
функцию которых входит осуществление представительства предприятия.
4)Через служащих осуществляют свою торговую деятельность заграничные отделения (филиалы) и
дочерние предприятия, образованные материнской торговой организацией-экспортером. Отношения по
личному найму и полномочия по представительству между отделениями, дочерними компаниями и их
служащими определяются по законам той страны, где открыто отделение или образована дочерняя
компания.
5)Объем предоставленных служащему полномочий может быть различным. Характерно
предоставление служащим широкого объема полномочий при сохранении за собственником
предприятия права на контроль за их деятельностью. Торговое уложение Германии, Швейцарский
обязательный закон специально регулируют положение прокуриста. Прокурист обладает широким кругом
полномочий, объем которых установлен законом.
Прокура (особый правовой статус служащего предприятия) – может быть предоставлена:
-либо собственником предприятия
-либо его законным представителем, который должен иметь согласие опекунского суда.
Прокурист обладает широким кругом полномочий, объем которых установлен законом. Ограничение
полномочий прокуриста, не предусмотренных законом, считаются недействительными по отношению к
третьим лицам. Права прокуриста - совершать:
-сделки, обычные для предприятия его предпринимателя,
-сделки, свойственные вообще торговым предприятиям(даже если эти сделки и выходили за рамки
обычной деятельности его предпринимателя).
Предоставление и отзыв прокуры подлежат занесению в торговый реестр. Смерть собственника
предприятия не прекращает действия прокуры.
Прокура прекращается:
-смертью прокуриста
-прекращением правоотношений на которых она была основана
-отзывом собственника предприятия, причем отзыв может иметь место в любое время без изложения его
оснований
-открытие конкурса над имуществом собственника
-отчуждением предприятия
Особенности прокуры:
1)Служащий, которому предоставлена прокура при подписании сделок должен к наименованию
предприятия, которое он представляет, добавить указание на существование прокуры.
2)Прокура не передаваема. Прокурист без особых на то полномочий не может отчуждать, обременять
предприятие залогом, вообще совершать действия, доступные лишь собственнику предприятия.
Способы, которые используются для ограничения предусмотренных законодательством полномочий
прокуриста и заносятся в торговый реестр (исчерпывающий список):
а) ограничение полномочий деятельностью конкретного филиала предприятия,
б) предоставления прокуры двум или более лицам, подписи которых необходимы для действительности
подписанных им сделок.
28. Понятие прокуры.
Прокура (особый правовой статус служащего предприятия) – может быть предоставлена либо
собственником предприятия либо его законным представителем, причем законный представитель должен
иметь согласие опекунского суда. Прокурист обладает широким кругом полномочий, объем которых
установлен законом. Ограничение полномочий прокуриста, не предусмотренных законом, считаются
недействительными по отношению к третьим лицам. Прокурист вправе совершать не только сделки,
обычные для предприятия его предпринимателя, но также и сделки, свойственные вообще торговым
предприятиям хотя бы эти сделки и выходили за рамки обычной деятельности его предпринимателя.
Предоставление прокуры а равно ее отзыв подлежат занесению в торговый реестр. Смерть
собственника предприятия не прекращает действия прокуры.
Прокура прекращается:
1) смертью прокуриста
2) прекращением правоотношений на которых она была основана
3) отзывом собственника предприятия, причем отзыв может иметь место в любое время без
изложения его оснований
4) открытие конкурса над имуществом собственника
5) отчуждением предприятия
Служащий, которому предоставлена прокура при подписании сделок должен к наименованию
предприятия, которое он представляет добавить указание на существование прокуры. Прокура не
передаваема. По закону прокурист без особых на то полномочий не может отчуждать, обременять
предприятие залогом, вообще совершать действия, доступные лишь собственнику предприятия. Для
ограничения предусмотренных законодательством полномочий используются два способа: а)
ограничение полномочий деятельностью конкретного филиала предприятия, б) предоставления прокуры
двух или более лицам, подписи которых необходимы для действительности подписанных им сделок.
Никакие другие ограничения полномочий прокуриста в торговый реестр занесены быть не могут.
Положение прокуриста регулируется в ГТУ и ШОЗ.
29. Понятие предприятия
Предприятие – имущественный комплекс, состоящий из материальных и нематериальных элементов, с
помощью которого коммерсант осуществляет предпринимательскую деятельность (торговый промысел).
 Запад: в первую очередь характеризуется как экономическая категория (объединение и координация
человеческих и материальных факторов хозяйственной деятельности)
 Нет нормативного определения предприятия, только доктринальное!!

Широкое распространение германской правовой доктрины: концепция предприятия как объекта права:
1) имущественный комплекс
2) средство, с помощью которого коммерсант осуществляет свою деятельность и которое подчинено
ему в правом отношении
3) не признается характер юридически обособленного образования и свойства юр лица, НО в 20 – 50
х годах были попытки признать за ним такие свойства!
4) по обязательства, вытек из его деятельности, ответственность несет коммерсант.
5) Имеет свою эконом ценность, может переходить от одного лица др, предмет сделок, переходит в
порядке наследования!!!
Германия: 1) «предприятие», более широко понятие, которые охватывает любые предприятия +лица, не
явл коммерсантами по ГТУ («лица свободных профессий», врачи, адвокаты) 2) «торговое дело», более узкое
понятие, тока предприятия в сфере торгового промысла, нормы ГТУ распр в полной мере!!!!!!
Франция: «торговый фонд», охватывает значительную часть имущества предприятия, не включается
недвижимость, обязательства и долги!!!!
Англия и США: enterprise or business.
Особенности индивидуальных коммерсантов и торговых товариществ с обществ:
 Индивидуальный коммерсант может иметь скока угодно заведений и для каждого из них использовать
свою фирму – несколько предприятий.
 торговые товарищества и общества не могут использовать больше, чем 1 фирму. Приобретение
предприятия с правом на фирму и есть уже своя – выбор, так как фирма инд все составные части организационной
деятельности данного субъекта.
 Коммерсант несет ответственность всем своим имуществом по обязательствам предприятия.
Требования кредитора, связанные с одним предприятием, могут быть удовлетворены за счет другого предприятия
этого же коммерсанта!
 Инд коммерсант: взыскание может быть обращено и на его имущество, личные долги могут быть
удовлетворены за счет имущества его предприятия.
Фирма: это торговое имя коммерсанта, который действует под ней, приобретает права и обязанности,
ставит подпись, выступает в суде НО современные юристы признают, что фирма выступает в практическом
отношении как «имя предприятия», хотя ее носителем и лицом, управомоченным на ее исп явлся коммерсант.
В составе предприятия выделяют следующие элементы:
1. Материальные, т.е. движимые и недвижимые вещи, а также наличные денежные средства.
2. Нематериальные, т.е. права требования и обязательства, вытекающие из заключенных договоров и
возникающие по другим основаниям исключительные права на объект промышленной собственности.
3. Персональный (иногда выделяют), т.е. рабочая сила.
4. Шансы предприятия (клиентелла) - включает в себя фактическое положение предприятия на
рынке, его репутацию, деловые связи, наработанную клиентуру и возможность иметь клиентуру в будущем. Это
оцененные в денежном выражении перспективы предприятия.
 Ключевой элемент: надлежащим образом организационная деятельность, осущ с помощью
входящих в его состав элементов и возможность его продолжения в будущем.

Переход права требования и обязательств, связанных с деятельностью предприятия:


Германия: Если с фирмой - переходят права требования и долги, но можно исключить если факт наличия
об это будет зарегистрирован в торговом реестре и о нем будет сделана публикация, если без, то приобретатель по
общему праву не отвечает по прежним обязательствам, но несет, если для этого имеется особое основание
Франция: в состав отчуждаемого предприятия входят все элементы имущества, за исключением
недвижимости, а также право требования третьим лицам и долгов.
предмет различного рода сделок во всех правовых системах: самым распространенным видом сделок
является купля - продажа. Другие: аренда, пользование, доверительное управление, залог и др, но не все
указанные виды сделок допустимы в странах. В Германии не допускается залог предприятия как единого
объекта, когда во Франции наоборот (закон 1909).
Asset deal (тип сделки)
Предметом является предприятие как совокупность имущественных элементов. Передача имущества. Не
влечет прекращение статуса коммерсанта, юр лица, не влияет на права участия в торговом товариществе.
Share deal (тип сделки)
Передача прав участия в торговых товариществах, то есть сделки по отчуждению акций, паев, долей
участия в капитале. При приобретении долей участия в размере близком к 100% достигается та же эконом цель,
что и при приобретении имущественного комплекса

 Германская доктрина, в передаваемом имуществе должны присутствовать элементы, играющие


ключевую роль в осуществляемых видах деятельности.
 Комплексная продажа, США, передача в собственность тока материалов, оборудования, товаров и
иных матер ценностей.
 Запрет конкуренции с новым владельцем предприятия, бывший владелец не обязан создавать
предприятие аналогичное проданному, поблизости от последнего в течение определенного периода времени,
определяемого судом.
 Недостатки предприятия - это такие недостатки, которые лишают приобретателя или существенно
затрудняют его возможность осуществлять предпринимательскую деятельность, является ключевой для
приобретенного имущества.
30. Фирменное наименование. Принципы конструирования фирменных наименований.
Коммерсант – индивидуальный или коллективный – при осуществлении хозяйственной деятельности
выступает в обороте под определенным именем или наименованием, называемым фирмой (trade name).
Фирма имеется у всех обществ и компаний. Обычно ею пользуются в виде общего наименования для
всех принадлежащих обществу или компании предприятий, выступающих под единой фирмой. Но с
диверсификацией производства и возрастанием роли отдельных предприятий проявляется тенденция к
присвоению каждому из принадлежащих обществу или компании предприятий собственной фирмы,
отличной от фирмы самого общества или компании.
Назначение фирмы состоит в идентификации коммерсанта, индивидуализации его деятельности в
национальном и международном хозяйственном обороте, что обусловливает ее важное значение в
конкурентной борьбе и всей системе рыночных отношений. Фирма является элементом
имущественного комплекса предприятия, значение и экономическая ценность которого возрастают по
мере повышения репутации предприятия на рынке.
Для того чтобы обозначение могло быть использовано в качестве фирмы, оно должно отвечать
установленным законом требованиям.
По всем системам права фирма может быть представлена именем или фамилией («Philips», «Siemens»,
«Mercedes»), либо представлять собой наименование, характеризующее предмет деятельности
(«Volkswagen», «Standard oil company»), либо быть произвольным, в том числе вымышленным,
наименованием («Ciba», «Anaconda» и т.д.).
Использование в фирме, индивидуального коммерсанта либо договорных товариществ, гражданского
имени одного или нескольких предпринимателей подчинено одному из двух принципов.
Право многих стран романо-германской системы придерживается принципа истинности фирмы. Фирма
индивидуального коммерсанта либо полного или коммандитного товарищества должна представлять
истинное гражданское имя (фамилию) коммерсанта либо одного или нескольких предпринимателей –
полных товарищей (но с добавлением обозначения «...и компания»), учредивших товарищество. Этот
факт проверяется при регистрации фирмы в торговом реестре. Однако данный принцип не
выдерживается и по существу сводится на нет. Дело в том, что при переходе торгового промысла к
новому собственнику в результате его продажи или наследования, при перемене гражданского имени
коммерсанта либо выходе из товарищества, новому предпринимателю предоставляется возможность
использовать старую фирму. К уставным же товариществам принцип истинности фирмы вообще не
применяется.
В странах англо-американского права действует принцип свободы фирмы – допустимости включения в
фирму при ее регистрации любого имени (фамилии). В результате во всех странах фирма
индивидуальных или коллективных коммерсантов на практике может как совпадать, так и не совпадать с
гражданским именем предпринимателя или предпринимателей.
В отношении некоторых видов торговых товариществ предъявляются специальные требования о
включении в фирменное наименование полного или сокращенного указания на форму общества или
компании. Во Франции фирма акционерного обществ, товарищества с ограниченной ответственностью и
полного товарищества должна включать – указание на форму товарищества в его полном или
сокращенном виде. В Германии это правило действует для уставных товариществ – акционерного
общества и товарищества с ограниченной ответственностью. В Англии – наименование публичной
компании должно содержать public limited company, в США – слово корпорация.
Право на фирму – исключительное право владельца.
Иные исключительные права: использовать ее различными способами в хозяйственных предприятиях.
Другие коммерсанты не имеют права пользоваться фирменным именованием. Может быть наложено
судебное запрещение использования и возмещение убытков. Право на фирменное именование не
ограничено не каким – либо календарным сроком.
Владелец фирмы может передавать право на ее использование другому лицу.
Право на фирму возникает у коммерсанта с момент фактического ее использования в хозяйственном
обороте на территории данной страны. Это правило относится и к случаям когда лицо в силу
обязательной регистрации вносит ее в торговый реестр. Регистрация фирмы несет декларативное
значение и служит для оповещения третьих лиц и доказательством приоритета в применении
наименования. Иностранные лица лишены права зарегистрировать свою фирму, но им гарантируется
право на фирму, независимо от факта регистрации им своего фирменного наименования в какой – либо
стране ( ст. 8 Парижской конвенции)
Специальные постановления о фирме содержатся в гражданских и торговых кодексах: ГТУ, ШОЗ. Ряд
постановление в Английском законе о компаниях 1985 года, французский закон о товариществах 1966
год. Приобретение, использование и защита фирмы иностранцев регулируются нормами Парижской
конвенции 1883 года.
Понятие фирмы
Индивидуализация участников международного и национального хозяйственного оборота осуществляется
с помощью различных наименований, обозначений. Одним из средств индивидуализации субъектов
гражданского оборота является фирменное наименование лица (англ. - trade name, business пате, нем. -
Firma, фр. - пот commerciall) — имя, под которым индивидуальные предприниматели и юридические лица
выступают в обороте.
Охрана фирменных наименований регулируется нормами внутреннего права и международно-правовыми
договорами.
Фирменное наименование составной частью входит в имущественный комплекс предпринимателя и может
существенным образом влиять на оценочную стоимость этого комплекса. В случае отчуждения
предприятия подлежит отчуждению и фирма вместе со всеми материальными и нематериальными
активами предприятия. Право на фирму относится к правам промышленной собственности, которые
считаются по своей природе исключительными. Поэтому фирма не может быть отчуждена отдельно от
предприятия.
Фирменное наименование используется на вывесках, в рекламе, на бланках предприятия, счетах и иных
деловых бумагах. Фирменное наименование может включаться в качестве неохраняемого элемента в
товарный знак, зарегистрированный на имя правообладателя фирменного наименования.
Правовые нормы, регулирующие статус фирмы и право на фирму, закреплены в национальных
гражданских и торговых кодексах (§ 17-31, 37 ГТУ, книга вторая ФТК 2000 г., ст. 944-956 ШОЗ), в
отдельных законодательных актах (в Германии - § 4 Закона об акционерных обществах, § 3 Закона о
производственных и хозяйственных кооперативах, § 4 Закона об обществах с ограниченной
ответственностью; в Англии - Закон о бизнес-наименованиях 1985 г., ст. 20-30 Закона о компаниях 1985
г.).
Международно-правовая охрана фирменных наименований регулируется нормами ст. 1, 8, 9, 10-ter
Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г.

Принципы, свойственные фирме


В доктрине выделяют следующие принципы, свойственные фирменным наименованиям: истинность,
исключительность и постоянство.
Принцип истинности: фирменное наименование, под которым выступает коммерсант, не должно вводить
потребителей в заблуждение относительно характера деятельности, а также предлагаемых публике
товаров и услуг данного коммерсанта (§18 (2) ГТУ).
Под исключительностью фирменного наименования: недопущение тождественности фирменных
наименований или их схожести до степени смешения. Запрещается пользоваться ранее
зарегистрированной в торговом реестре фирмой иному лицу, чем первоначальный правообладатель. Лицу,
чья фирма оказалась тождественной ранее зарегистрированной фирме, надлежит изменить свою фирму
таким образом, чтобы она четко отличалась от уже существующей фирмы (ст. 946 ШОЗ). Нарушение
права на фирму влечет за собой применение административно-правовых санкций в виде штрафа. Кроме
того, в порядке искового производства могут быть предъявлены требования о запрете дальнейшего
использования сходной или аналогичной фирмы.
Принцип постоянства фирменного наименования: заключается в неизменности фирменного наименования
в течение всего срока его использования тем или иным юридическим лицом или индивидуальным
предпринимателем.

Требования, предъявляемые к фирменным наименованиям:


Право на фирменное наименование возникает с момента его фактического использования на территории
одного государства или его отдельных территорий (кантонов, земель) и действует в течение всего времени
существования торгового дела коммерсанта. В законодательстве большинства зарубежных стран
предусмотрена регистрация фирменного наименования в торговом реестре. Чтобы избежать совпадения
фирмы с уже существующей и зарегистрированной в торговом реестре, законодательство некоторых стран
допускает проведение процедуры «наведения справок».
В Англии раздел 714 Закона о компаниях предусматривает обязанность регистратора компаний вести
список зарегистрированных фирменных наименований, чтобы исключить возможность повторной
регистрации фирмы на другое лицо.
Если из содержания фирменного наименования можно сделать вывод, что деятельность данного лица
определенным образом связана с деятельностью правительства или местных органов власти, заявитель
должен на такое фирменное наименование предварительно получить специальное разрешение
Государственного секретаря (разделы 26, 29 Закона о компаниях 1985 г.).
Законодательством установлены специальные требования об указании в фирме в полном или сокращенном
варианте организационно-правовой формы предприятия.
В Германии это правило распространяется на акционерные общества, общества с ограниченной
ответственностью, производственные и хозяйственные кооперативы. Фирменные наименования
индивидуальных коммерсантов должны содержать обозначения «индивидуальный коммерсант»,
«индивидуальная коммерсантка»или общепризнанные сокращения этих обозначений.
В Англии фирменные наименования частных компаний должны содержать окончание Limited или Ltd., а в
фирменных наименованиях публичных компаний должно быть указание на то, что компания является
публичной {Public Limited Company или pic).
Во Франции ФТК предусматривает для акционерных обществ, товариществ с ограниченной
ответственностью и полных товариществ обязательное указание в фирме (полное или сокращенное)
организационно-правовой формы предприятия (S. A., S. A. R. L., S. N. С. соответственно).
Отчуждение фирмы (фирменного наименования) регулируется повсеместно особым образом.
Законодательством запрещено отчуждение фирменного наименования без одновременного отчуждения
предприятия (имущественного комплекса), торгового дела, для которого фирма используется.
31. Понятие и виды торговых товариществ. Источники правового регулирования.
Торговые Товарищества - объединения лиц, которые осуществляют торговый промысел в целях
распределения между участниками прибыли.
В странах с дуалистической системой права торговые товарищества подлежат обязательной
регистрации в торговых реестрах. Они выступают вовне под единым фирменным наименованием. Цель –
ограничение имущественной ответственности участников по обязательствам товарищества.
Континентальная Европа - виды:
1) полное товарищество
2) коммандитное товарищество
3) негласное товарищество
4) акционерное общество и его разновидности
5) общество с ограниченной ответственностью.
Англия \ США - виды:
1) partnership (как полное \ коммандитное)
2) limited partnership (товарищество с ограниченной ответственностью)
3) компания с ограниченной ответственностью (как акционерное общество)
4) частная компания (как ООО).

Виды:
1): объединение лиц и объединение капиталов.
1. Объединение лиц (персональные): негласное, полное, коммандитное товарищество, партнершип.
Объединяют капиталы и совместную деятельность членов. Ограничение права на уступку членства в
товариществе, в предоставлении каждому участнику права на ведение дел и представительство товарищества.
2. Объединения капиталов: акционерные общества, ООО.
Члены товарищества вкладывают только капиталы. Представительство и оперативную деятельность
осуществляют специально созданные органы. По обязательствам товарищества ответственность несет само
товарищество, которое выступает в качестве юридического лица.
В настоящее время допускается возможность для юридических лиц выступать в качестве членов
персональных товариществ.
2): в зависимости от признания \отрицания у объединения статуса юридического лица
Статус юридического лица во всех странах признается за объединением капиталов.
В Германии и Швейцарии за персональными товариществами не закреплен статус юридического лица.
Отрицание у них статуса юридического лица освобождает их от уплаты корпоративного налога и налога с
имущества.
Во Франции все виды товариществ рассматриваются как юридические лица.
3): в зависимости от основания возникновения:
1. Договорные. Во Франции, Германии – полные и коммандитные товарищества. В основе создания
– договор, из которого возникают права и обязанности между подписавшими его лицами, а также между
участниками и самим объединением, даже когда объединение не является юридическим лицом (когда это не
юридическое лицо). В создании объединения должны участвовать по крайней мере два лица. В некоторых
странах считается, что можно сосредотачивать капитал и в 1-х руках. (Во Франции можно, но заинтересованные
лица могут потребовать прекращения товарищества).
2. Уставные товарищества. Это АО и товарищества с ограниченной ответственностью.
Постановления устава регулируют корпоративные отношения, организационную структуру
товарищества, функции и правомочия органов, а также права и обязанности участников, связанные с
членством в товариществе. Устав проверяется на предмет соответствия законодательству.

Полное товарищество: (персональное)


ФТК: Объединение, товарищи которого выступают как коммерсанты и несут по обязательствам
товарищества неограниченную солидарную ответственность.
ГТУ: Торговое товарищество является полным, если цель – осуществление торговой деятельности под
общим фирменным названием, а ответственность участников неограниченная и солидарная.
ГГУ: Имущество товарищества составляет общую собственность его участников.
Является юр лицом, так как создается на основе учредительного договора. Имущество товарищества
принадлежит юр лицу.
Коммандитное товарищество:
ФТК: В коммандитном участвуют 2 категории:
1)лица, отвечающие неограниченно и солидарно по обязательствам товарищества, осуществляют
представительство товарищества(полный товарищ)
2)лица, принимающие лишь обязанность внести вклад в общее имущество товарищества
(коммандитист)
ГТУ: Коммандитное – такое товарищество, целью которого является торговая деятельность под общим
фирменным названием, если ответственность одного или нескольких товарищей (именуемых коммандитными)
перед кредиторами товарищества является ограниченной размером вклада, а ответственность полных
неограниченна.
Негласное товарищество:
ГТУ: в отношения с 3 лицами вступает 1 гласный товарищ – обязательно коммерсант. Негласный
товарищ (физ\юрид лицо) участвует в деятельности гласного на основании договора, который они заключили и
вносит в капитал гласного товарища имущественный пай (деньги\услуги). Этот пай становится собственностью
гласного. А негласный товарищ получает право на участие в его прибылях, и на его имя в негласном
товариществе открывается счет. Именно гласный товарищ становится субъектом прав и обязанностей,
негласный товарищ ответственности не несет. Согласие негласного участника на управление не требуется.
Главное его право – участие в прибыли. В случае смерти негласного участника деятельность не прекращается,
негласный товарищ может быть кредитором в части превышения долга.
ГГУ: основание прекращения.
Акционерное общество:
Франция: ФТК книга 2, инкорпорированный Закон о торговых товариществах1966 года: Акционерное
общество – товарищество, капитал которого разбит на акции и которое учреждается между участниками,
отвечающими за убытки лишь в пределах их вкладов.
Германия: Акционерный закон 1965г : 1.Коммандитное общество на акциях. 2.Малое Акционерное
общество. 3.Акционерное общество из одного участника.
Общество с ограниченной ответственностью: ( кроме Англии)
Германия: Закон об ООО 1980
Франция: вторая книга ФТК 2000 года.
Англия и США:
Единообразный закон о партнершипе США / Закон о партнершипе Англии
Закон 1907 о партнершипе с ограниченной ответственностью (Англия)
Единообразный закон о партнершипе с ограниченной ответственностью (США)
Англия: Закон о компаниях в редакции 1989 года
США: законы о корпорациях отдельных штатов
32. Полное товарищество.
Полное товарищество, относящееся к персональным торговым товариществам, известно
законодательству всех зарубежных стран. Французский закон о торговых товариществах 1966 года
определяет полное товарищество как объединение, участники которого, называемые также товарищами,
выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную
ответственность.
Определение: полное товар – во – объединение лиц, ведущих промысел или занимающимся каким –
то видом торговли под единым наименованием. Каждый из участников полного товарищества отвечает по
обязательствам полного товарищества всем своим имуществом, ответственность солидарная.
Тов – во является договорным, поэтому возникает для участников с момента договора, для третьих лиц
тов – во возникает с момента регистрации (Франция, ФРГ) либо с момента начала деятельности (Англия,
США, там нет регистрации)
ПРИЗНАКИ:
1) Неограниченная солидарная ответственность участников (ответственность всем имуществом
участников, кредитор тов –ва в случае недостаточности им –ва может обратиться к любому участнику)
Кредитор сначала обращается к тов – ву, либо к одному из них, либо ко всем сразу.
2) Фидуциарность отношений участников, участники должны очень хорошо знать имущественное
состояние каждого и способности каждого. Полное тов –во – семейное предприятие, в котором участники
прекрасно знают друг друга.
Полное тов – во не является устойчивой формой това – ва, это объясняется тем, что отношения
фидуциарны и выход хотя бы одного их участников как правило влечет за собой прекращение действия тов
– ва.
3) Все участники могут быть управляющими, если в договоре не указан управляющий, каждый
может заключать от имени то – ва сделки с третьими лицами.
Материальная база складывается из вкладов участников. Вклады могут быть различными.
Франция: полные то – ва – юридическиое лицо, в фирменном наименовании содержатся имена и
фамилии участников, либо всех, либо часть из них. Условия договора, в которых ограничиваются
полномочия управляющих не ограничивают права третьих лиц.
Полные то – ва регистрируются, прибыль и убытки между участниками делятся пропорционально их
взносу. Им – во товарищества – отдельное.
ФРГ: полные товарищества не признаются юр лицом, считаются относительным юридическим лицом.
Не считается полным юр лицом, так как есть неограниченная отв – ть участников юр лица, они должны
регистрироваться, в противном случае может быть наложен штраф до 5 тысяч. В реестре указаны названия,
управляющие, необязательны полное наименование, как во Франции.
ГГУ параграф 120: по окончании каждого хозяйственного года исчисляется доля каждого участника в
прибыли и убытках, причитающаяся прибыль добавляется к его доли к капиталу, а убытки списываются.
Годовая прибыль причитается в первую очередь каждому участнику 4 процента пропорционально его доли
участника, если не хватает прибыли, то этот процент понижается, если прибыли больше, то остальное
делится пропорционально вкладам.
Англия: тов – ва как такого не существуют, существуют партнерства. Неограниченнная отв – ть, аналог
полного тов – ва. Англия – закон 1890 года + судебная практика. Партнерство с неограниченной отв – тью
понимается как правоотношения между участниками, совместно ведущими промысел под единым
фирменным наименованием. Существование партнерств доказывается в зав – ти от обстоятельств и исходя
из воли участников.
Партнерство не рассматривается как юр лицо, но рассматривается как объединение лиц, которое
нигде не регистрируется, так что его деятельность можно определить по предыдущим сделкам и по
способности действовать как единое целое.
Юр фирмы создаются в форме партнерств с ограниченной или неограниченной ответственностью.
Прибыль и убытки делятся пропорционально взносу, солидарная отв – ть. По договору с третьими
лицами: совместная, а в деликтах – солидарная. Договор может быть заключен в любой форме, даже устной.
США: единообразный закон о партнерствах с неограниченной ответственностью.
Не регистрируется, создано с момента заключения договора в любой форме. У самого партнерства
имеется процессуальная правоспособность.
Любопытный феномен: партнер является собственником имущества, которым его наделили партнеры.
Общие черты:
Существуют внутренние отношения между участниками и внешние отношения с третьими лицами,
внутренние отношения регулируются диспозитивными нормами закона.
В отношениях с третьими лицами действуют императивные нормы, отв – ть перед третьими лицами
является неограниченной и солидарной.
Прекращение тов–ва:
- По решению участников,
- Достижение цели,
- Прекращение срока,
- Несостоятельность.
- По решению суда (ликвидация)
Все участники несут ответственность перед кредиторами в течение 5 лет с момента прекращения
деятельности.
По общему правилу полное товарищество прекращает свою деятельность при изменении состава
участников, однако учредительным договором может быть предусмотрен порядок выбытия и вступления
новых членов. Товарищ может быть исключен из – за правонарушения.
В континентальной Европе полные товарищества – меньше 1 процента.
Плюсы товарищества:
- Простота образования
- Отсутствие публичной отчетности
- Удобная форма для семейного бизнеса
33 Коммандитное товарищество.
В соответствии с ГТУ товарищество, ведущее торговое предприятие под общим фирменным
наименованием, является коммандитным товариществом, если один или несколько товарищей отвечают
перед кредиторами товарищества в размере определенного вклада, а другие товарищи отвечают
неограниченно.
Отличительной особенностью коммандитного товарищества по сравнению с другими видами
товариществ является наличие в объединении двух категорий участников, а именно:
- лиц, отвечающих неограниченно и солидарно по обязательствам товарищества (полных
товарищей);
- лиц, принимающих на себя лишь обязанность внести определенный вклад в общее имущество
товарищества (коммандитистов).
На наличие двух категорий участников как отличительную особенность коммандитного товарищества
по сравнению с другими видами торговых товариществ указывают также французский закон о торговых
товариществах.
Правовое положение полных товарищей в данном товариществе аналогично положению членов
полного товарищества: они ведут дела и осуществляют представительство товарищества, неся при
этом по его обязательствам неограниченную и солидарную имущественную ответственность. Иным
является положение коммандитистов, участвующих в товариществе лишь вкладами, размерами которых
определяется их предпринимательский риск. Коммандитисты не вправе вести дела товарищества,
представлять товарищество вовне.
Для возникновения коммандитного товарищества необходимо наличие по крайней мере одного лица,
несущего неограниченную имущественную ответственность по обязательствам товарищества, и хотя
бы одного коммандитиста.
В качестве коммандитиста может выступать как физическое, так и юридическое лицо. В Германии
юридическое лицо может выступать и в качестве полного товарища. Легализация такой возможности
привела к широкому использованию особой разновидности коммандитного товарищества. Во Франции
коммандитистами могут быть как юридические, так и физические лица.
Порядок учреждения коммандитного товарищества имеет много общего с порядком учреждения
полного товарищества. Коммандитное товарищество, так же как и полное товарищество, является
договорным объединением лиц, действующих под общим фирменным наименованием.
Фирменное наименование товарищества должно включать имена одного или нескольких товарищей с
указанием на природу товарищества.
Включение в фирменное наименование имени коммандитиста делает его неограниченно и солидарно
ответственным, наряду с полными товарищами, по обязательствам перед третьими лицами.
Занесению в торговый реестр и последующей публикации во Франции подлежат имена полных
товарищей; в Германии в торговый реестр заносятся данные в отношении имени и размера вкладов
коммандитистов, но публикации подлежат лишь имена полных товарищей.
Во Франции в законодательном порядке за коммандитным товариществом признано свойство
юридического лица. Право Германии отрицает за данным видом торгового товарищества свойства
самостоятельного субъекта права. (так как персональное юр лицо)
По обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность перед кредиторами
несут полные товарищи. Что касается коммандитистов, то с внесением ими вкладов в имущество
товарищества они по обязательствам товарищества перед кредиторами никакой ответственности не несут.
В случае неоплаты или неполной оплаты вклада, на который подписался коммандитист, он в соответствии
с законодательством ФРГ по обязательствам товарищества несет ответственность непосредственно перед
кредиторами всем своим имуществом, но в пределах невнесенной суммы.
Коммандитному товариществу континентальной Европы в Англии и США соответствует форма
партнершипа с ограниченной ответственностью (limited partnership).
Германия: коммандист может самостоятельно предоставлять интересы товарищества на основании
выделенной ему прокуры…
34 Общество с ограниченной ответственностью
Правовое регулирование:
Во Франции - законом о торговых товариществах,
в Германии - законом 1989г., хотя с многочисленными изменениями,
в Англии - законом о компаниях 1985 гг.,
в США - в ряде штатов законы о предпринимательских корпорациях упоминают закон о корпорациях, а в
других штатах где нет упоминаний они создаются просто практикой.
Во Франции, Германии, Англии, США эта компания - юридическое лицо. Это торговое товарищество,
юридическое лицо, риск участника, которого ограничен их вкладами в капитал. Как правило, общество с
ограниченной ответственностью представляет собой небольшой по количеству замкнутый круг лиц,
несущих риск, ответственность в пределах своего вклада. Общество отвечает перед кредиторами только
своим имуществом. Для создания требуется заключение учредительного договора и регистрация.
Во всех странах ограничено максимальное число участников, не более 50 участников. Если число
участников увеличивается, то общество ликвидируют, либо его реорганизуют в акционерное общество. Как
правило организационная структура – Управляющие как исполнительный орган (директорат) и общее
собрание участников, которое может давать указания управляющим. В качестве надзорного органа
возможно создание наблюдательного совета, который в ООО обязателен лишь в том случае, если зак – во об
управлении предприятием предусматривает участие представителей наемных работников в наблюдательном
совете. (члены назначаются и отзываются участниками общества) Во всех странах управляющими могут
быть как участники так и лица по найму. Решения участников – как правило простым большинством на
собрании, решения по изменению устава – 75%. В ряде стран допускается создавать товарищество с
ограниченной ответственность одним лицом. Директива Европейского Союза № 12 в отношении компаний
и других видов юридических лиц установило это правило.
Каждый участник в товариществе имеет свой пай или долю. Понятия пая или доли в некоторых
странах разграничены (Франция, Испания, Англия, США). В этих странах капитал товарищества разделен
на равные, иногда неделимые паи. Доля участия - это количество паев принадлежащих одному участнику. В
других странах эти понятия не разделяются, поэтому доля участия равна паю.
Закон требует, чтобы ООО обладало определенным уставным капиталом, согласно которому оно
будет нести ответственность.
Особенности по странам: Минимальная сумма капитала.
Во Франции – нет минимума (влияние директивы ЕС) Капитал поделен на равные паи по 100
франков, на всю сумму паев выдается одно паевое свидетельство, паевое свидетельство не равно акции, это
ни ценная бумага, ни оборотный документ, на бирже не котируется. Уступка паев внутри общества или
товарищества, как правило, бывает свободной; уступка паев третьим лицам требует согласия 3/4 частей
паев, т.е. это закрытое, замкнутое товарищество.
В Германии - минимальный уставной капитал 25 тыс. евро, но в Германии допускается возлагать на
участников дополнительную ответственность, в случае необходимости, поэтому в Германии товарищества с
ограниченной ответственностью сочетает в себе черты еще и товарищества с дополнительной
ответственностью. Обычно указывается какова сумма или размер или кратная по отношению к его паю
может быть потребовано от участника в случае необходимости. Минимальная сумма пая – 100 евро.
В Англии частная компания - тоже закрытый круг лиц, минимум уставного капитала не имеет,
внутренний регламент компании это договор между пайщиками, которым указываются их обязательства по
выпуску паев и их права по отношению к компании.
США - закрытая корпорация - в закрытой корпорации участвует небольшой и замкнутый круг
пайщиков, она рассчитана на мелкий, средний бизнес, как правило это семейные предприятия или
предприятия лиц близко знающих друг друга. Участники таких корпораций одновременно являются и
работниками этих корпораций, а не только пайщиками, они еще своими личными усилиями добиваются
достижения определенных целей, скажем корпорация закрытая состоящая из трех лиц экскаваторщик,
водитель грузовика и рабочий, вот они в троем составили корпорацию, они работают, они же вместе
управляют делами, они же заключают сделки, и в тоже время они явл. юр. лицом; на свои паи они получают
документы, которые называются stocks, но эти акции не котируются на бирже, поскольку корпорация
закрытая. Все участники корпорации явл. сотрудниками, они все получают з/п, идут выплаты в страховые
фонды, поэтому снижается налогооблагаемая плата, это выгодно с точки зрения налогообложения. Упрощен
порядок управления, не собирают общих собраний, не нужно рассылать специальных повесток, если число
участников достаточно велико, можно проводить письменные опросы и не созывать никаких собраний.
Создание.
ООО является договорным товариществом, требуется заключение договора. Обязательным
требованием является регистрация в торговом реестре. То же самое требуется для наступления
ограниченной ответственности. Учреждение ООО предполагает многоступенчатый процесс:
 заключение договора учредителей
 назначение исполнительных органов
 формирование уставного капитала
 заявление на регистрацию в торговом реестре
 регистрация и публикация информации
Договор должен быть заключен в нотариальной форме, обязательное содержание договора:
фирменное наименование с указанием на огранизационно – правовую форму ООО. Также
местонахождение общества, предмет деятельности.
Минимальная сумма доли - пая должна быть не менее 100 евро.
Следующий шаг – формирование исполнительных органов управления – назначается один или
несколько управляющих.
Еще до подачи заявления на внесение ООО в торговый реестр необходимо предъявить доказательства
того, что уставной капитал сформирован в порядке, установленным законом. Денежные вклады должны
быть внесены не менее 25 процентов. Имущественные вклады должны быть внесены до регистрации в
полном объеме. Потом – заявление на регистрацию. На регистрацию подаются учредительный договор,
протокол о назначении управляющих, сведения о полномочиях управляющих.

Прекращение деятельности:
- истечение срока действия
- решение общего собрания
- решение суда по заявлению участников
- распоряжение регистрационного суда вследствие грубых нарушений в процедуры учреждения
- объявления ничтожным на основании иска о ничтожности
Особенности ТОО:
 - Упрощенный порядок образования
 - Нормативно – явочный порядок не применяется (в АО применяется)
 - Устав обычно типовой в свободной форме, и вообще можно создать одним лицом
 - Закрытость для третьих лиц
 - Фидуциарные отношения между участниками
 - Нет личной ответственности, только по вкладам
 - Отчетность не публикуется (только в Англии публичные компании публикуют)
- Простота управления сравнительно с АО
Управляющим может быть одно лицо
Эта форма удобна для создания предприятий с иностранным участием, как и у себя так и за границей.
35. Товарищество (Партнершип) англо-американской системы права
К торговым товариществам относят такие объединения лиц, которые, как правило, осуществляют торговый
промысел в целях распределения между участниками полученной прибыли.
Сходные организационные формы предприятий легализованы в Англии и США. В ряде отношений
регулирование их своеобразно. В общих чертах, однако, полному и коммандитному товариществам
континентального права в Англии и США соответствуют товарищество (partnership) и товарищество с
ограниченной ответственностью (limited partnership), акционерному обществу и обществу с ограниченной
ответственностью – соответственно компания с ограниченной ответственностью и ее разновидность –
частная компания.
Общим для персональных товариществ, объединяющих не только капиталы, но и совместную деятельность
членов, является особое значение личного элемента, проявляющееся, в частности, в ограничении права на
уступку членства в товариществе, в предоставлении каждому участнику права на ведение дел и
представительство товарищества.
К объединениям лиц (персональным товариществам) относятся полное товарищество, коммандитное
товарищество, сходные с ними в основных чертах партнершип и партнершип с ограниченной
ответственностью в Англии и США.

1) аналог полного товарищества


Англия

Закон о партнершип 1890


Партнершип - договорное объединение, действующее под общей фирмой. Не юр.лицо.
От имени партнершипа заключаются договоры, подписываются другие документы, предъявляются иски в
суде и арбитраже.
Не предусматривается обязательная писм.форма договора о партнершипе, но на практике отношения
участников оформляются в форме документа «за печатью».
Наличие совместной собственности лиц само по себе не создает отношений партнершипа. Участие в
распределении прибыли является prima facie (с первого взгляда, судя по внешнему виду явлений)
доказательствомсуществования партнершипа.
Фирма партнершипа подлежит регистрации только в том случае, если она не раскрывает имени участников
товарищества.
Каждый участник, имеет право как на оперативное управление делами предприятия, так и на выступление в
качестве агента партнершипа и каждого другого участника. Агентский договор не заключается, а
предполагается => агент не может выходить за рамки полномочий, которые ему даны. К подразумеваемым
полномочиям агента относятся все сделки, которые являются обычными дя товарищества данного рода.
Такие сделки обязывают партнершип даже в случае, когда участник не был уполномочен другими членами
на совершение сделки. Однако если 3е лицо, с которым он заключал сделку, знало об отсутствии
полномочий, действия не связывают партнершип.
Участники несут совместную, а не солидарную ответственность (но по обязательствам из деликтов
предусматривается солидарная)
США - В принципе то же, что в Англии. В форме партнершипа создаются мелкие и средние предприятия на
профессиональном принципе

2) Аналог коммандитного товарищества


Англия

Аналог -Limited partnership – Limited partnership Act 1907. Данная форма не получила должного развития в
Англии.
США
Во всех штатах, кроме Луизианы, действует зак-во, основанное на Uniform law of limited partnership 1913.
 Мб образовано 2 или более лицами(1-неогр.отв-ть, 2-в размере вклада)
 Не может использоваться банковскими и страховыми предприятиями
 1 и то же лицо может одновременно действовать в качестве полного товарища и коммандитиста
 На ведение дел и представительство имеют право только участники, несущие неогр.отв-ть
 Совершение некоторых действий со стороны полных товарищей требует одобрения
коммандитистов
Коммандитист имеет право на:
 Доступ к книгам товарищества
 Инфу о состоянии дел товарищества
 Обращение в суд с требованием о прекращении товарищества
 Заключать различные сделки с товариществом, приобретая по ним такие же права требования по
отношению к объединению, которые доступны любому кредитору
 При прекращении партнершипа, при условии удовлетворения всех требований кредиторов,
коммандитист имеет первоочередное по сравнению с полными товарищами право на выплату
причитающихся ему сумм
В случае осуществление контроля кад деятельность товарищества коммандитист становится ответственным
наравне с полными товарищами
Закон не предусматривает права кредиторов на предъявление требований непосредственно к
коммандитистам в случае неоплаты или неполной оплаты пая, на который они подписались
LLP – limited liability partnership, общество с ограниченной ответственностью
LLP признаются юридическими лицами, только физ лица, ответ – ть LLP всегда подлежит страхованию.
Организация, объединяющая лиц одной профессии. Закон о LLP 2001
Появилась компания – limited lliability company, признается юр лицом, отв – ть только в пределах им –ва,
которым обладает компания, управляющие для ведения дел. (США)
Форма партнерства – limited partnership уходит.

В Англии частная компания - тоже закрытый круг лиц, минимум уставного капитала не имеет,
внутренний регламент компании это договор между пайщиками, которым указываются их обязательства по
выпуску паев и их права по отношению к компании.
США - закрытая корпорация - в закрытой корпорации участвует небольшой и замкнутый круг пайщиков,
она рассчитана на мелкий, средний бизнес, как правило это семейные предприятия или предприятия лиц
близко знающих друг друга. Участники таких корпораций одновременно являются и работниками этих
корпораций, а не только пайщиками, они еще своими личными усилиями добиваются достижения
определенных целей, скажем корпорация закрытая состоящая из трех лиц экскаваторщик, водитель
грузовика и рабочий, вот они в троем составили корпорацию, они работают, они же вместе управляют
делами, они же заключают сделки, и в тоже время они явл. юр. лицом; на свои паи они получают
документы, которые называются stocks, но эти акции не котируются на бирже, поскольку корпорация
закрытая. В закрытых корпорациях часто используются те же приемы, что и в германском праве по выплате
з/п, значит все участники корпорации явл. сотрудниками, они все получают з/п, идут выплаты в страховые
фонды, поэтому снижается налогооблагаемая плата, это выгодно с точки зрения налогообложения. Упрощен
порядок управления, не собирают общих собраний, не нужно рассылать специальных повесток, если число
участников достаточно велико, можно проводить письменные опросы и не созывать никаких собраний. Во
всех странах управляющими могут быть как участники так и лица по найму. Главная особенность этого
товарищества заключается в том, что создается оно в более упрощенном порядке, чем АО, не требуют
уставу таких жестких как в акционерных законах, имеется закрытость товарищества для третьих лиц, В
большинстве стран отсутствует публичная отчетность кроме Англии, в Англии практически такая же
отчетность частной компании как и у публичной, за исключением нескольких пунктов, существует простота
управления таким товариществом. С помощью этого товарищества возможно создавать, по крайне мере,
достаточно гибкие гибридные формы ( сочетать с другими видами торговых товариществ.
36. Акционерное общество как основная форма ведения предпринимательской деятельности.
Акционерное об –во.
Опора ведения предпринимательской деятельности, хотя тов –в с ограниченной отв – тью больше.
Франция: societe par action, societe anonime
ФРГ: aktiengesellschaft
Англия: companie’s act 2006, public company ltd by shares (на паях)
США: нет акционерного об –ва а корпорации. Modal business corporation act, Joint Stock corporation
(корпорация со вкладочным капиталом)
Акционерное об –во – торговое това – во, организация, являющаяся юр лицом, весь капитал которого
поделен на определенный доли, акции и участники которой несут риск по долгам общества в пределах
своего вклада!! Акционер не несет обязательств по долгам общества.
Акционерные об –ва: все юр лица!
Франция: ФТК
Германия: акционерный закон 1965 года
Англия:Companies act 2006 года
США: Model business corporation act 2002
Отличительные черты АО:
1) АО признается юр.лицом
2) АО несет перед кредиторами исключительную имущественную ответственность в пределах
принадлежащего ему имущества
3) Характерно наличие акционерного (уставного) капитала, разитого на части, называемые акциями
или паями.
АО выступает в качестве самостоятельного участника имущественного оборота, приобретает права и
несет обязанности.
Важнейшее имущественное право – право собственности на имущество, представленное на момент
возникновения общества уставным капиталом.
Денежные суммы, имущественные ценности, вносимые в качестве удовлетворения за приобретение
членства, полностью переходят в пользование, владение и распоряжение общества как юр лица.
Особое свойство: Исключительная имущественная ответственность объединения по своим
обязательствам в объеме принадлежащего ему имущества.
+вопросы 37, 38.
37.Акционерное общество. Порядок его образования.
Законодательство исходит из нормативно-явочного порядка возникновения акционерных обществ.
Иногда необходим разрешительный (лекция).
Создание акционерного общества осуществляется лицами, называемыми учредителями. В качестве
учредителей могут выступать как физические, так и юридические лица.
В большинстве стран не предусматриваются ограничения для иностранцев, желающих выступить в
этом качестве.
Англо-американское право исходит из того, что отнесение того или иного лица к разряду
учредителей – это вопрос факта, решаемый в зависимости от конкретных обстоятельств.
Германия: учредителем является лицо, поставившее свою подпись под уставом. Предусматривается
минимальное число учредителей. Нельзя, однако, не отметить тенденцию легализации возможности
создания акционерного общества одним учредителем.
На учредителей возлагается не только имущественная, но и уголовная ответственность за
ненадлежащее проведение процесса учреждения, в частности за назначение первых органов,
представление отчета, регистрацию.

Этапы учреждения:
1) Экономический этап ( возможности собрания уставного капитала, технико – экономическое
основание, привлечение капитала, рынок рабочей силы, сфера сбыта, этим занимаются специальные
инициаторы и промоутеры)
2) Юридический этап:
- разработка и учреждение устава
- создание акционерного капитала
- создание органов акционерного общества
- регистрация акционерного общества
Начинает существовать как самостоятельный субъект права.

Учреждение общества начинается с выработки устава общества. Устав должен быть совершен в
форме акта, удостоверенного судом или нотариусом.
Германия: Несоблюдение предусмотренной законом формы влечет за собой недействительность
общества.
Акционерное законодательство предусматривает не только форму, но и содержание устава, причем
соответствующие нормы императивны.
Основные положения устава:
- Предмет деятельности
- Фирменное наименование АО ( принцип свободы фирмы, любое название, необязательно
содержащее имя учредителя, любое словосочетание, главное чтбы имя не было сходно с уже
существующим наименованием с возможностью смешивания) Societe anonym, societe par action должна
быть указана форма
- Место нахождения общества ( по месту нахождения правления – совета директоров )
- Размер уставного капитала
- Предмет деятельности, однако существует принцип общей правоспособность ( и так же любая иная
деятельность, не запрещенная законом, поэтому не надо вносить изменения в устав, если меняется сфера
деятельности)
- Срок создания ( если нет, то тогда бессрочное) во Франции АО не может быть создано более чем на
90 лет
- Кол –во выпускаемых акций, их описание и права которые получают акционеры, приобретая акции
- Порядок оценки натуральных взносов, либо внесение имущества
- Органы АО ( полномочия, порядок формирования, порядок принятия решений)
- Общие положения о порядке разделения прибыли ( дивиденды ) и в связи с необходимыми
тратами
- Порядок ликвидации или реорганизации общества
- Порядок выпуска облигационных займов

Будучи утвержденным, устав становится обязательным для контрагентов общества и всех


акционеров, а не только тех, кто принимал участие в его выработке и утверждении. От устава следует
отличать договор, который заключают между собой учредители в целях совместной деятельности по
организации общества. Такой договор порождает права и обязанности только для учредителей.
В Англии и США учредители вместо устава вырабатывают ДВА ДОКУМЕНТА, именуемых в
Англии меморандумом компании и внутренним регламентом компании, в США – уставом и
внутренним регламентом.
Меморандум регулирует внешние отношения компании, а регламент – внутренние. В меморандуме
определяются цель деятельности компании, ее наименование, местонахождение органа управления
(зарегистрированной конторы), размер номинального капитала, размер пая или паев (если паи
неодинаковы). Обязательным является указание на то, что участники компании несут ограниченную
ответственность.
Внутренний регламент, рассматриваемый как договор между членами компании и компанией,
регулирует порядок распределения передачи паев, изменения размера капитала, совершения займов,
проведения собраний, голосования, назначения директоров, их правомочия и т.д. В случае расхождения
постановлений меморандума и постановлений регламента преимущество отдается постановлениям
меморандума.
Второй стадией учреждения акционерного общества является создание уставного капитала. Два
способа:
1) Единовременное учреждение, вся сумма акционерного капитала должна быть покрыта подпиской
членов АО, они должны взять на себя обяз – ва, что они оплатят свои акции в течение определенного срока,
сумма не должна быть выплачена сразу, только 25%, но подписка!! В конст Европе –25% сразу должны
быть оплачены.
2) Ступенчатое учреждение, часть суммы покрывается подпиской учредителей и составная часть
предлагается в широкую подписку, устанавливается срок для такой подписки. Если получается привлечь
публику, то АО считается зарегистрированным. Если не находят желающих, дают дополнительный срок на
проведение подписки а потом все.

В первом случае риска несоздание, нет, но учредители должны все оплатить и 25% сначала.
Следующая стадия – созыв собрания будущих акционеров, на котором одобряется устав,
заслушивается отчет учредителей об обеспечении создания уставного капитала, образуются
предусмотренные органы.

Завершающей стадией учреждения общества является регистрация его в торговом реестре.


Факт регистрации подлежит обязательной публикации. С момента регистрации общество становится
юридическим лицом и как таковое вправе осуществлять оперативно-хозяйственную деятельность.
Лишь с момента регистрации общество может выпускать акции.
При регистрации осуществляется проверка выполнения требований законодательства по процессу
создания и заявления о регистрации.
38.Органы акционерного общества. Порядок их образования.
Как юридическое лицо акционерное общество действует через свои органы. Характер и компетенция
органов регулируются императивными нормами закона.
В настоящее время известны три модели организационной структуры акционерного общества. В
связи с этим можно выделить три группы стран:
- страны, законодательство которых предусматривает трехзвенную структуру органов: правление,
наблюдательный совет и общее собрание акционеров;
- страны, законодательство которых предусматривает двухзвенную структуру органов: правление и
общее собрание акционеров;
- страны, законодательство которых предоставляет учредителям право выбора между двумя
указанными системами.
Первая система характерна для права Германии. Вторая система действует в Англии и США.
Третьей системы придерживается Франция.
Каждый орган действует в пределах закрепленной за ним компетенции. Кроме установленных
законодательством органов устав общества может предусмотреть создание разного вида комитетов,
советов, комиссий. Все они подчинены органам и содействуют надлежащему выполнению возложенных
на органы функций, но на них не могут быть возложены обязанности, закрепленные за тем или иным
органом.
Правление. Органом, осуществляющим управление делами и представительство общества вовне,
является правление. (во Франции – административный совет, в Англии и США – совет директоров).
Орган, в котором сосредоточена большая власть над акционерным обществом.
Полномочия:
- управление принадлежащему обществу предприятиями
- составление годовых отчетов
- осуществление мероприятий по финансированию
- открытие филиалов
- заключение сделок купли-продажи
- наем персонала
- счетоводство
- др. действия фактического и юридического х-ра.
Правление – орган, осуществляющий представительство по закону .
Характерно санкционирование неограниченного объема полномочий правления по
представительству. Допускаются такие ограничения только вытекающие из закона.
Любая сделка, заключенная правлением от имени общества, связывает последнее.
Сделка будет считаться действительной даже тогда, когда она выходит за рамки уставной цели или
совершается правлением с превышением предоставленных ему обществом полномочий.
Такой выход за рамки не может повлиять на действительность сделки по отношению к лицам, с
которыми она была заключена, но может служить основанием для привлечения к ответственности лиц,
действующих от имени общества.
Если правление состоит из нескольких членов, решения по руководству принимаются, по общему
правилу при отсутствии особых условий в уставе, с согласия либо всех присутствующих на заседании
членов, либо большинства таковых.
Часто функции делегируются правлением одному или более членам правления.
Во Фр. административный совет назначает президента, также может назначить 2х генеральных
управляющих. Полномочия президента довольно широки и могут быть ограничены лишь в
предусмотренных законом случаях.
Фактически роль правления сводится к определению общего направления деятельности АО.
Требовать вознаграждения за оказание услуги члены правления вправе лишь в случае, когда такое
право специально предусмотрено.
Законы обычно устанавливают минимальный состав правления.
Франция – минимальный – 3 члена, максимальный – 18. (Пример из УЧЕБНИКА)
Германия – единоличный директорат если уставной капитал менее 3 миллионов евро, с увеличением
капитала увеличивается число членов правления, всегда должно быть нечетное.
Англия – публичные компании не менее двух директоров, допускается четное кол – во, (но в частной
допускается 1 директор),
Сша – мин кол-во не установлено, мб и 1. в зави – ти от уставного капитала в совете директоров может
присутствовать больше членов,
Из инета по США: Также может существовать внешний директорат(приглашенные лица для участия в
управлении, лица которые имеют все в обществе) и внутренний директорат ( менеджеры, не имеют акций)
– совет директоров делится на две части!

Наблюдательный совет. Положение наблюдательного совета можно проследить на примере


регулирования его в Германии. Наблюдательный совет – орган управления в Германии, когда там была
проведена реформа акционерного права в 30х годах, всюду внедрялись советы, рабочие акции и
наблюдательный совет который состоит на 2/3 из акционеров на 1/3 из работников, этот орган оказался
очень действенным, и даже после войны наблюдательный совет не прекратил существование.
Следует иметь в виду, что впервые этот орган был санкционирован в Германии, и в настоящее время
страны, законодательство которых предусматривает создание наблюдательного совета, в основном
исходят из принципов права Германии.
Наблюдательный совет призван контролировать деятельность правления (во Фр.-
административного совета директоров). Управленческие функции в обществе, таким образом,
отграничиваются от функций контрольных. Поэтому нельзя быть одновременно членом правления и
наблюдательного совета.
Наблюдательный Совет – избирается общим собранием из числа акционеров.
Но не все назначаются на общем собрании. Во-первых, устав может предусмотреть право
определенных акционеров на назначение до 1/3. Во-вторых, в соответствии с законами в соответствии с
законодательством на предприятиях, где число рабочих и служащих превышает 500 человек, 1/3 членов
совета должна состоять из представителей рабочих и служащих предприятий общества.
НС – коллегиальный орган. Решения принимаются большинством присутствующих. Уставом или
внутренним регламентом мб предусмотрен различный способ принятия решений (в т.ч. обменом писем, по
телефону и тд)
2 основные функции:
1) назначение и отзыв членов правления;
2) контроль за деятельностью правления.
Полномочия:
- контроль за деятельностью правления
- знакомится со всей документацией акционерного общества, доступ к коммерческой тайне
- может, если это требуют интересы общества, созвать общее собрание акционеров.
- Проверка годового отчета
- Представительство общества в процессах, связанных с членами правления
- Предоставление кредитов членам правления, наблюдательного совета и другим руководящим
служащим.
Деятельность НС не ограничивается контролем. Устав может предусмотреть виды операций, для
совершения которых правление должно получить согласие НС.
Общее собрание акционеров. Общее собрание является единственным органом, через который
рядовой акционер мог бы воздействовать на деятельность акционерного общества. Фактически общее
собрание используется действительными хозяевами общества (прежде всего крупными акционерами) для
проведения угодной им политики. Этому способствуют раздробленность мелких акционеров, система
акций, порядок голосования на собраниях.
Общее собрание собирается правлением и обычно по его собственной инициативе. Оно же и
определяет повестку дня.
Но законом мб предусмотрены и др. возможности.
Франция: общее собрание может быть созвано также по инициативе комиссаров или по требованию
акционеров, владеющих не менее 1/10 уставного капитала.

Виды:
- ежегодные (очередные) общие собрания; ( не реже чем раз в 15 месяцев, способ получения кворума,
даже если большинство отсутствует, одна дата для первого общего собрания, а вторая дата для второго
общего собрания6 если на первом собрании нет кворума, то на вором общем собрании достаточным
считается кворум от 50 процентов. Это сделано потому, что наблюдается тенденция абсентеизма,
голосование по доверенности, голоса доверяются банку, отсюда voting trusts)
- Внеочередное/ чрезвычайное
- учредительное
- *собрание акционеров определенных видов акций

Пример:
Франция: Очередные собрания считаются правомерными, если на них представлено более 25%
выпущенных акций с правом голоса .
При втором созыве собрание действительно независимо от количества представленных акций.
Чрезвычайное собрание считается действительным - не менее 5 % акций с правом голоса.
Право на голос определяется номинальной ценой акции.
Принятие решений.
Решения при отсутствии специальных постановлений принимаются простым большинством. Но спец
постановлениями законов регулируется порядок принятия решений на чрезвычайном собрании. ( Пример, во
Фр. – не менее 2/3 голосов).
Количество голосов акционера определяется количеством принадлежащих ему акций.
Положения устава, лишающие акционера права на голосование через доверенных лиц, признаются
недействительными.
Но возможно ограничение права в использовании института представительства. (Например, ограниченный
доступ к информации о делах общества)
39. Понятие и виды акций.
Акция – ценная бумага, из суммы номиналов которой складывается уставный капитал АО, это ценная
бумага, которая имеет номинал, который указывается на акции. Номинальная стоимость акции отличается
от ее реальной стоимости, на момент выпуска акций на рынок она продается по номинальной цене, в
дальнейшем стоимость акций меняется от прибыли и рентабельности АО. Обычно акции бывают
номинальными, однако в некоторых странах выпускаются и безноминальные акции: США, их стоимость
определяется решением общего собрания и фиксируется в протоколе. Потом она выпускается на рынок.
Акция – особый документ, удостоверяющий членство в АО.
Акция неделима, так что если несколько лиц приобретают акцию совместно, то они действуют через
представителя.
Ценная бумага – это документ, с которым право связано таким образом, что без предъявления того
документа право не может быть реализовано или передано другому лицу. Хотя сейчас акции во многих
странах акции носят бездокументарный характер, в США – бумажная форма. Тем не менее эта бумага
идентифицируется.
В классической акции воплощены два вида прав: имущественные и неимущественные.
Имущественные – право на получение дивиденда и право на получение имущества.
Неимущественные – право голоса и право участвовать в управлении. Дивиденды начинают
уплачиваться акционерам, как только будет уплачен весь уставной капитал.
Для ускорения оборота прав, воплощенных в акциях, акции обычно наделяются свойством ценных
бумаг. Из признания акций ценными бумагами следует, что:
- реализация закрепленных в акциях прав невозможна без предъявления документа;
- порядок уступки связанных с акцией прав упрощен.
Оборот с акциями крупных акционерных обществ обычно осуществляется через посредство
фондовых бирж, менее крупных – через посредство банков. Операции с акциями – одно из средств
усиления позиций банковского капитала. Возможность упрощенного способа передачи прав, воплощенных
в акциях, широко используется для централизации капитала в рамках акционерного общества, а также для
создания зависимых обществ и перелива капитала из одной отрасли хозяйства в другую, т.е., в ту, где
можно получить более высокую прибыль.
Право на выпуск акции возникает с момента регистрации общества.
Виды акций устанавливаются в зависимости от способа легитимации управомоченного лица и от
объема прав, воплощенных в документе.
В зависимости от способа легитимации управомоченного лица акции делятся на:
- акции именные;
- акции на предъявителя.
Управомоченным лицом именной акции является такой обладатель документа, наименование
которого указано на акции и занесено в книгу акционерного общества. Уступка прав из именной акции
совершается, как правило, посредством проставления передаточной надписи на документе, передачи
документа и занесения фамилии обладателя в книгу общества. Управомоченным лицом акции на
предъявителя является ее владелец. Акции на предъявителя могут выпускаться только при условии полной
их оплаты. Уступка права из акции на предъявителя осуществляется посредством фактической передачи
документа.
В зависимости от объема прав, воплощенных в акции:
- простые
- привилегированные
Привилегированные акции предоставляют держателю определенные, предусматриваемые в уставе
преимущества по сравнению с другими (простыми) акциями. Привилегии могут быть различными по
характеру и касаться числа голосов, предоставляемых акцией, размера дивиденда, очередности выплат
денежных сумм при ликвидации общества. Простые – акции в которых воплощены все виды прав,
голосующие акции. Привилегированные акции это как правило неголосующие акции, но акционеры
получают дивиденды в первую очередь а дивиденд фиксированный, 3-4 % от стоимости номинала. Меньше
простых и больше привилегированных. Чтобы купить одну простую, надо купить несколько
привилегированных.
Право на выпуск привилегированных акций обязательно должно быть предусмотрено в уставе при
создании общества. После регистрации общества получение права на выпуск таких акций возможно лишь
путем изменения устава.
Дополнительно (не из учебника):
Многоголосые акции – акции в которой 2 голоса, не больше. Простые акции – один голос.
Кумулятивные акции – они что – то вбирают в себя, они тоже привилегированные, по ним может
быть выплачен дивиденды за прошедший период, по которому дивиденд не был уплачен. Например не было
прибыли в прошлом году и дивиденды не уплачивались.
Учредительные акции – в качестве премиальных на создание АО. Могут быть выданы, но кол –во
может быть оспорено в суде в защиту меньшинства акционеров.
40. Понятие облигаций.
Облигации опосредствуют отношения по займу, и их выпуск является одним из источников
финансирования общества. В отличие от акционера, облигационер является кредитором общества.
Облигация дает право на определенный, фиксированный процент, а акция – право на дивиденд, которое
возникает лишь при наличии прибыли и решения общего собрания акционеров; при этом размер
дивиденда зависит от размера полученной обществом прибыли.
Облигационные займы – их уполномочены выпускать АО и ограниченные тов – ва.
Это вторая часть им – ва – заемные средства.
Облигация – ценная бумага, которая дает право ее держателю облигационеру на получение
фиксированного процента и право на получение суммы уплаченной за облигацию в определенный
момент ( погашение облигации)
Облигационер – кредитор АО, привилегированный, он будет стоять на первом месте в случае
банкротства.
Облигационеры могут предъявлять свои требования.
При выпуске облигаций, обеспеченных залогом, облигационер приобретает право на
преимущественное по сравнению с другими кредиторами удовлетвоение своих требований из имущества
общества.
Решение о выпуске облигация – компетенция правления
Широкое распространение получили так называемые конвертируемые облигации, держатели
которых вправе обменять их на акции или же, оставаясь облигационерами, требовать предоставления им
акций в отношении, установленном в условиях выпуска облигационного займа. Родиной конвертируемых
облигаций явилось США. Кроме конвертируемых используются облигации, по которым процент выплат
зависит от размера выплачиваемого дивиденда: облигационер вправе требовать увеличения
установленного в облигации процента, если выплачиваемый дивиденд превышает оговоренную сторонами
величину. Выпуск подобного рода акций требует обычно решения квалифицированного большинства
на общем собрании акционеров.
Очевидна тенденция стирания граней между акцией и облигацией. Нельзя не отметить и другую
тенденцию, а конкретно тенденцию отказа от обычной формы ценных бумаг и фиксацию их, так же как и
соответствующих сделок с ценными бумагами, в памяти компьютера. Первой страной, вступившей на путь
законодательной «дематериализации» ценных бумаг, явилась Франция, где с ноября 1984 года
легализована эмиссия ценных бумаг в бездокументальной форме.
Дополнительно:
Облигационер и привилегированные акционеры – оба получают определенный процент, оба не
голосуют но есть собрания. Сближаются внешне, а не юридически.
Income bonds ( доходные облигации/ гибридные бумаги) – бумага дает держателю право на получение
фиксированного процента из прибыли. ( нет прибыли – нет денег)
41. Преимущества и недостатки каждого из видов торговых товариществ.
Законодательство стран континентальной Европы предусматривает следующие основные виды торговых
товариществ: полное товарищество, коммандитное товарищество, акционерное общество, общество с
ограниченной ответственностью.
Сходные организационные формы предприятий легализованы в Англии и США. В ряде отношений
регулирование их ϲʙᴏеобразно. В общих чертах, однако, полному и коммандитному товариществам
континентального права в Англии и США ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙуют товарищество (partnership) и товарищество с
ограниченной ответственностью (limited partnership), акционерному обществу и обществу с ограниченной
ответственностью — ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙенно компания с ограниченной ответственностью и ее разновидность —
частная компания.
Преимущества полного товарищества:
• возможность аккумулирования значительных средств в относительно короткие сроки;
• каждый член полного товарищества имеет право заниматься предпринимательской деятельностью
от имени товарищества наравне с другими, что является привлекательной стороной;
• полные товарищества более привлекательны для кредиторов, так как их члены несут
неограниченную ответственность по обязательствам товарищества.
К недостаткам можно отнести то, что между полными товарищами должны быть особые
доверительные (фидуциарные) отношения, в противном случае это может привести к быстрому распаду
этой организации. Полное товарищество не может быть «компанией одного лица». Каждый член
полного товарищества несет полную и солидарную неограниченную ответственность по обязательствам
этой организации, т.е. в случае банкротства каждый член отвечает не только вкладом, но и личным
имуществом.
Полные товарищества на вере (коммандитные) имеют те же преимущества и недостатки, что и полные
товарищества. Дополнительным их преимуществом является то, что для увеличения своего капитала они
могут привлечь средства вкладчиков — такой возможности полные товарищества не имеют.
Товарищество на вере:
Преимущества: Оптимальная структура (в состав товарищества на вере входят две группы участников:
полные товарищи, которые управляют организацией и обязаны отвечать по ее долгам своим имуществом, и
вкладчики, которые не принимают участия в управлении и рискуют только своими вкладами)
2. Отсутствие требований к минимальному размеру складочного капитала
Недостатки:
1. Дополнительная ответственность (полные товарищи обязаны отвечать по долгам товарищества всем
своим имуществом)
2. Ограниченность прав на участие в управлении организацией (вкладчики не принимают участия в
управлении)
3. Ограничение минимального количества участников (как минимум один полный товарищ и один
вкладчик)
4. Ограничения по составу участников (полными товарищами могут быть только коммерческие организации
и индивидуальные предприниматели)
Общество с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschrankter Haftung, societe a responsabilite
limitee) — организационная форма предпринимательской деятельности, действующая по принципу
ограниченной ответственности и воплотившая в себе лучшие свойства как объединения капиталов, так и
объединения лиц. Общество отвечает перед кредиторами только своим имуществом и действует в
имущественном обороте, основываясь на принципе ограниченной ответственности его участников по
обязательствам самого общества. Допускается создание ООО, состоящего из одного участника, которым
может быть и юридическое, и физическое лицо. Таким образом, перед индивидуальным предпринимателем
открывается возможность выбирать форму ООО для ограничения своей личной ответственности и снижения
предпринимательского риска. Поскольку ответственность общества является ограниченной, закон требует,
чтобы оно обладало определенным капиталом (уставный капитал), размер которого может быть изменен
только при условии соблюдения законодательных норм о защите интересов кредиторов.
Недостатки: 1. Ограничение максимального количества участников
2. Наличие требований к минимальному уставному капиталу
Акционерное общество:
Можно определить следующие преимущества данной организационно-правовой формы:
• за счет возможных эмиссий акций (которые можно инициировать периодически) всегда существует
возможность мобилизации значительных финансовых ресурсов в случае их нехватки
(дополнительные источники финансирования)
• существует механизмы совободного и быстрого движения финансовых средств из одной отрасли в
другую (за счет инструментов слияния и поглощений);
• право свободной передачи и продажи акций обеспечивает эффективное существование предприятия в
виде акционерного общества. Развиваться АО может вне зависимости от различных изменений
состава акционерного общества (!)
• ответственность акционеров ограничена, т.е. держатели акций рискуют в случае банкротства данного
акционерного общества только той суммой, которая была заплачена за покупку акций. Фактически
кредиторская задолженность возникает не у акционеров как физических лиц, а у самой компании
как у юридического лицу. Соответственно, кредиторы все свои претнезии могут адресовать только к
акционерному обществу, но никак – к акционерам;
• в случае АО существует четкое разделение функций владения и управления предприятием, что повышает
стратегическую организационную устойцивость предприятия.
К недостаткам акционерных обществ можно отнести следующие факторы:
• могут возникать определенные сложности при регистрации устава акционерного общества в силу
возможных длительных согласовываний, различных более сильных, чем в случае ООО,
бюрократических процедур. Также определенные сложности могут возникнуть и в процессе
эмиссии акций;
• могут появиться благоприятные возможности для финансовых злоупотреблений внутри общества, т.е.
возможен, например, выпуск акций, ничем не обеспеченных, не имеющих никакой реальной
стоимости;
• в связи с выплатами по акциям дивидендов в ряде стран (в том числе и в России) может возникать
ситуация двойного налогообложения, когда первый раз налогом облагается дивиденд как часть
прибыли акционерного общества, а во второй раз дивиденд облагается подоходным налогом как
личная прибыль физического лица как держателя акции;
42. Сроки исковой давности. Порядок их исчисления.
Сроки давности подразделяются на общие и специальные.
ФГК (ст. 2262,2277,2271-2273) и другими законами предусматриваются три основные группы таких сроков:
- 30 лет - общий срок для всех требований, по которым законом не предусмотрены специальные, более
короткие сроки;
- пять лет - по требованиям из обязательств, подлежащих выполнению с определенной (годовой или более
короткой) периодичностью и в установленном объеме (требования из договора найма, по взысканию
процентов и дивидендов, заработной платы и пр.);
- от шести месяцев до двух лет - для требований по обязательствам, доказательство выполнения которых
может быть утрачено в длительные сроки, и т.д.
Теперь общий срок исковой давности по праву Германии составляет три года вместо ранее действовавшего
30-летнего срока (§195 ГГУ). Вместе с тем, по ряду требований применяются специальные сроки исковой
давности, которые, как правило, более продолжительны. Так, требования о возмещении ущерба, основанные
на причинении вреда здоровью, жизни или свободе физического лица, погашаются истечением срока
исковой давности в 30 лет (§ 199, абз. 2 ГГУ).
Английский Закон об исковой давности 1980 года установил в качестве общего срока давности по
требованиям, вытекающий из простых договоров, то есть договоров, которые не были оформлены как
договоры «за печатью» (under deed), а также требованиям из причинения вреда (деликтов), срок
продолжительностью в шесть лет. Более короткие сроки применяются^ отношении требований из
скрытых дефектов товаров, а также при возмещении ущерба, причиненного здоровью и жизни физических
лиц.
Течение сроков давности.
В случае, если договор предусматривает совершение действия в установленный срок, течение срока
давности начинается с данного момента. Если договор включает отлагательное условие, срок давности
начинает течь с момента его наступления. Например, при условии оплаты долга по первому требованию
кредитора давность течет со времени уведомления должника о необходимости исполнения. При
возникновении обязательств из причинения вреда течение сроков давности начинается, как правило, с
момента, когда потерпевшее лицо узнало или должно было узнать о причинении ему вреда.
ЕТК США (ст. 2725) предусматривает, что иск из нарушения договора купли- продажи может быть
предъявлен в течение четырех лет с момента возникновенияоснований для иска. Основание для иска
возникает в момент нарушения договора независимо от того, знала об этом нарушении потерпевшая сторона
или нет.
43. Приостановление и перерыв исковой давности. Последствия пропуска исковой давности.
Приостановление исковой давности – определенные обстоятельства приводят к тому, что срок не будет
течь; своё течение он продолжит только после прекращения действия таких обстоятельств.
Перерыв исковой давности – обстоятельства приводят к тому, что исчисление искового срока будет начато
заново после его прекращения.
Обстоятельст Страны англо Страны ром.-герм. Страны не названы
ва –ам. системы системы
Приостановле -предъявление 1)кредитор лишен 1) Смерть кредитора/должника, его
ния ИД иска возможности недееспособность/ несостоятельность, конкурсное
кредитором в реализовать свое производство в отношении имущества кредитора (по
суд. порядке требование из-за праву ряда стран)
непреодолимой силы
(§ 206 ГГУ; ст. 2251 2) В суд практике и доктрине некоторых ЗС
!!!форс- ГК Франции содержит текущие переговоры между соответствующими
мажорные исчерпывающий сторонами по поводу имеющегося у кредитора
обстоятельства перечень конкретных требования.
НЕ событий: по §203 ГГУ – когда между кредитором и должником
признаются требованиям лиц, ведутся переговоры относительно конкретного
находящихся в ВС в требования/об обстоятельствах, обосновывающих
период военных это требование, течение ИД приостанавливается до
действий; моратории тех пор, пока одна из сторон не откажется от
правительства в случае продолжения таких переговоров. ИД при этом
эпидемий общенац. наступает не ранее истечения 3 мес. после того, как
хар-ра, обществ окончилось действие приостановления течения срока
беспорядков и тд.) ИД.
В больш-ве нац. систем отсутствует прямое
В такой ситуации срок регулирование аналогичной ситуации => такой же
ИД может быть результат достигается путем использования
приостановлен расширит. толкования понятий признания долга /
максим. на 6 мес. отказа от своих прав в рамках доктрин о соблюдении
добросовестности; недопущении злоупотребл.
правом; в англо-ам. праве -использования института
лишения процессуального права на возражение
(estoppel).
Перерыва ИД 1) Предъявление 1) признание должником своего долга (ст. 2248
требования в суд. ФГК, § 212 (1) п. 1 ГГУ) - почти повсеместно
порядке/ в порядке
согласованной
арбитражной
процедуры
рассмотрения споров
между сторонами
правоотношения (ст.
2244 ФГК; § 212 ГТУ)

Последствия истечения срока ИД


Первый подход.
Истечение срока ИД ipso jure приводит к прекращению (погашению) материального права кредитора.

Второй подход.
Истечение срока ИД означает возникновение у должника права на возражение, которое может быть принято
судом во внимание, только если кредитор заявит об этом в суд. процессе.
Подход базируется на теоретической посылке, что срок ИД не погашает обязательство полностью, а только
делает его неспособным быть принудительно исполнено через суд => обязательство продолжает жить как
натуральное (naturalis obligatio).
Такой позиции придерживаются и правовые системы, в которых истечение срока ИД ведет к полному
погашению обязательства, и те, где признается, что обязательство продолжает существовать и после
истечения срока ИД.

Современная тенденция: большее предпочтение отдается второму подходу.


Ст. 2223 ФГК - признается, что ИД погашает обязательство, однако суд не вправе принять во
внимание это обстоятельство ex officio, должник должен заявить суду об истечении срока ИД в качестве
защиты от предъявленного ему кредитором требования.
§ 214, абз. 1 ГГУ - должник вправе возразить против требования об исполнении обязательства, в
отношении которого истек срок ИД, однако считается, что обязательство по истечении ИД не погашается и
продолжает существовать.
В англ. праве истечение ИД действует в качестве препятствия для реализации соответствующего
средства правовой защиты (remedy) кредитора; не влечет погашения материального права.

*** Правовые последствия признания обязательства, в отношении которого истек срок ИД в


качестве naturalis obligation:
1. исполненное должником по обязательству, в отношении которого уже истек срок ИД, не может быть
потребовано обратно только на основании того, что исковой срок истек. То же касается и требования о
неосновательном обогащении.

Правовые последствия пропуска срока ИД распространяются в равной мере как на основное


обязательство, так и на дополнительные (субсидиарные) к нему обязательства (в пер. очер. -требования об
уплате %). Общепризнанным считается правило о том, что срок ИД в отношении дополнительных
обязательств истекает не позднее, чем срок для основного требования.
Несмотря на то, что требование может оказаться лишенным силы принудительного исполнения в
результате истечения соответствующего срока ИД, оно, тем не менее, может быть достаточно полноценным
для целей зачета встречных требований. Многие национальные правовые системы содержат нормы,
предусматривающие, что право предъявить требование к зачету не исключается истечением срока ИД.
Однако при этом основание для зачета требований должно возникнуть до того как наступила ИД по
предъявленному к зачету требованию.
44. Понятие и виды вещных прав. Основные черты вещного права.
В системах ГП нормы, регулирующие имущественные отношения, группируются в 2 раздела:
 Вещное право
 Обязательственное право
В ГК стран континентальной Европы они выделяются в качестве самостоятельных под различными
наименованиями.

Понятие вещных прав.


В ГП легальное определение вещных прав отсутствует.
Вещное право — совокупность норм, регулирующих такие имущественные отношения, в которых
управомоченные лица могут осуществлять свои права на имущество (вещь), не нуждаясь в положительных
действиях других лиц.
К вещному праву относятся нормы, направленные на то, чтобы закрепить за управомоченным лицом юр.
возможность владеть имуществом и эксплуатировать его независимо от действий каких-либо других лиц =>
нормы опосредствуют статику имущественных отношений.
Возникающие на основании норм вещного права субъективные права - вещные права.
В отношении одного и того же имущества могут одновременно существовать вещные и обязательств. права.

Основные черты вещных прав, отличающие их от обязательственных:


1) вещные права устанавливают господство лица над вещью, а не над поведением другого, обязанного
лица;
2) вещные права относятся по хар-ру своего действия к абсолютным правам, при которых правомочию
носителя права соответствует обязанность всех других лиц признавать их действие и воздерживаться от
их нарушения;
Абсолютный характер вещного права проявляется именно в его действии по отношению ко всем другим
лицам, на которых лежит общая обязанность не вторгаться в правомочия носителя вещного права, не
нарушать их. Абсолютный характер вещных прав проявляется:
 в праве следования - вещное право следует за вещью при ее переходе к другим лицам (собственник,
лишившись обладания вещью помимо своей воли, имеет право истребовать ее из чужого
незаконного владения; ограниченное вещное право, установленные собственником, продолжают
следовать за вещью, обременяя ее и при переходе к другому собственнику).
 в праве преимущества - при коллизии вещных и обязательственных прав преимущество отдается в
принцип правам вещным. (например, при наличии ряда кредиторов, обращающих взыскание на
вещь, преимущество отдается лицу, имеющему на нее залоговое право и которое раньше других
может удовлетворить свои претензии). Однако всем системам права известны некоторые
привилегированные обязательственные требования, пользующиеся по закону преимуществами
перед вещными правами в случае их коллизии (продавец недвижимого имущества, не получивший
покупной цены, имеет по ст. 2103 ФГК преимущество перед требованием лица, в пользу которого
установлен залог на это имущество).
3) вещные права защищаются с помощью вещно-правовых исков;
4) объектом вещного права является индивидуально-определенная вещь. Это не опровергает то, что в
некот. правовых системах объектом залога и узуфрукта могут выступать права, поскольку понятие вещи
в этих правовых системах включает и бестелесные вещи, в том числе права;
Т.к. вещное право всегда действует в отношении индивид.-определенной вещи, его носителю
обеспечиваются специфические формы защиты, обусловленные возможностью непосредственно
воздействовать на вещь, кот. могут быть использованы против всех третьих лиц (истребование вещи из
чужого незаконного владения и устранение препятствий, не связанных с лишением владения).
5) к вещным правам относятся только права, прямо предусмотренные действующим в данной стране
законодательством, их содержание определяется непосредственно в законе; содержание прав
обязательственных зависит от усмотрения участников хоз. оборота, вступающих в правоотношения
(важно лишь, чтобы возникающие субъективные права не противоречили принципам и нормам
действующего в стране права).

Круг вещных прав неодинаков в различных системах нац. права, является замкнутым.

Виды вещных прав:


1) Право собственности - в ГП всех ЗС занимает основное место; характеризуется полнотой всех
правомочий его носителя в отношении имущества;
2) Права на чужие вещи (ограниченные вещные права) - закрепляют за их носителями отдельные
правомочия, относящиеся к правомочиям собственника, но не лишающие последнего его права на вещь
(право залога, сервитуты, узуфрукт и некоторые другие). Существование других видов вещных прав
(права залога, сервитутов, узуфрукта и др.) основано на юридико-техническом приеме расчленения
права собственности на имущество, выделения из него тех или иных правомочий собственника и
закрепления их за несобственником. Они являются, таким образом, не только ограниченными по
содержанию по сравнению с правом собственности на имущество, но и производными и зависимыми от
права собственности.
Значение ограниченных вещных прав: позволяют создать различные правовые формы, обеспечивающие
экономически необходимое участие одного лица в праве собственности другого лица; связывают,
обременяют собственника имущества, что является одной из причин установления замкнутого перечня
вещных прав в национальных правовых системах.

Система прав на имущество в англо-американском праве отличается определенным своеобразием:


- права имущественного содержания рассматриваются как разновидности права собственности (property) =>
могут рассматриваться как аналог вещных прав континентального права.
В рамках этих прав выделяются:
1. право собственности, аналогичное континентальному (ownership), опосредуемое в отношении
земельной недвижимости фригольдом (freehold title)
2. иные имущественные права, сходные с ограниченными вещными правами романо-германской системы
права: право залога, сервитуты и т.д.,
3. такие права, как патентное и авторское.
Специфика английского права: аренда недвижимого имущества (leasehold), рассматриваемая в романо-
германской системе права в качестве института обязательственного права, относится к разновидностям
права собственности
45. Правомочия собственника: владение, пользование, распоряжение. Ограничение правомочий
собственника.
Право собственности:
 экономическая категория – общественно-производственные отношения по поводу присвоения
лицом имущества. Раскрывается через право владения, пользования и распоряжения.
 юридическая категория – оформленные и закрепленные правовым нормами экономические
отношения собственности.
Публичное право – принцип «неприкосновенности и священности» частной собственности.
Гражданско-правовой институт собственности – совокупность гражданско-правовых норм,
методов и средств, регулирующих отношениях собственности. Центральный институт.
Право собственности (далее ПС) – субъективный смыл- право субъекта использовать имущество
своей властью и в своем интересе в пределах закона.
Содержание через триаду полномочий: право владения, пользования и распоряжения. Тесно
взаимосвязаны.
 Право владения – фактическое обладание вещью, удержание ее в обладании.
 Право пользования – извлечение пользы, эксплуатация имущества, получение плодов.
 Право распоряжения – возможность собственника по собственному усмотрению совершать
действия, определяющие судьбу вещи: продавать, сдавать в наем и тд.
Определение ПС в ЗС:
В основном определяется через перечисление правомочий собственника.
ФГК:
 Определяется путем перечисления правомочий, владение как самостоятельное правомочие не
выделяется
ГГУ и ШГК:
 Право собственника – распоряжаться вещью по собственному усмотрению
ГК Италии:
 ПС – право в полной мере и исключительно пользоваться, распоряжаться вещами в пределах закона
ГК Квебек:
 Право свободно и безраздельно использоваться, пользоваться и распоряжаться имуществом с
учетом закона
Англия (специфика):
 -несколько лиц могут иметь различные права на одно имущество, рассматриваются такие права как
разновидности ПС
-вся земля – собственность короны, все остальные – держатели зем.участков
 -нет категории «абсолютное право» применительно к ПС
 -после реформы в 1925 фригольд (+/-схоже с безусловным ПС) и лизгольд (наделяет
правообладателя ПС на срок) рассматриваются как разновидности ПС
Англо-американская система:
 ПС как «связка» субъективных прав
Ограничения правомочий собственника: (советую глянуть пар 5 на стр. 337 учебника, т.к. очень
много воды, все размыто)
В основном связано с землей.
1) Сервитуты:
-причина применения – необходимость обеспечения совместного функционирования предприятий, иных
объектов, допущение использования одного объекта, принадлежащего другому
-права соседства – нормативные ограничения, вводимые гос-вом для недопущения нарушения прав и
интересов других собственников.
-осуществляется на основе введения частно-правовых сервитутов, установления в законе требований к
поведению собственника по отношению к собственникам соседних земельных участков.
ФГК (ст. 637-639, 650)
-частно-правовые и сервитуты в публичных интересах
-сервитут – обременение, наложенное на имение в целях его использования, принадлежащего другому
собственнику, и для выгод этого имения.
-сервитут не устанавливает никакого преимущества одного имения над другим.
-источниками сервитута являются: естественное расположение участков, обязательства, установленные
законом, соглашения между собственниками.
-сервитуты, налагаемые на земельные участки, расположенные рядом с общественными дорогами, реками и
на участки, необходимые для осуществления общественных работ.
ГГУ:
-собственник распоряжается вещью, устраняет любое вмешательство настолько тому не препятствует закон
или права третьих лиц.
**Личный сервитут – устанавливается в пользу определенного лица для использования земельного
участка в определенных целях/действий. (пользования зданием или частью § 1093 ГГУ). Такие вещные
права предусмотрены в ст. 695 ФГК, ст. 1021 ГК Италии
Сервитуты могут быть основаны на соглашениях сторон, односторонних сделках.
Личный сервитут устанавливается в пользу определенного лица, которое вправе пользоваться
земельным участком лишь для определенных целей (ГГУ § 1090). Такой сервитут не подлежит передаче без
разрешения собственника.
Личный сервитут может относиться к зданиям и частям здания для проживания. Тогда применяются
положения об узуфрукте. Правомочное лицо вправе поместить в квартире свою семью, а также
соответствующую его положению прислугу и лиц, необходимых для ухода за ним (§ 1093 ГГУ, ст. 695 ФГК,
ст. 1021 ГК Италии).
2) Сужение пространственной сферы действия правомочий земельного собственника:
ФГК: собственность на земельный участок – собственность на все, что находится над ним, под ним.
ГГУ: права собственника на земельный участок распространяются на недра земли, воздушное
пространство.
Период империализма – ограничение частной земельной собственности в пространстве, недра и
воздушное пространство изымаются из сферы действия прав земельных собственников.
ФГК:
-допускает эксплуатацию недр собственником и другим лицом на основании концессии
(форма договора о передаче в пользованиекомплекса исключительных прав, принадлежащих правообладате
лю) + допускает пролеты самолетов над любым участком. .
ГГУ:
-ПС на полезные ископаемые тому, кто обладает концессией на их разработку.
Англия:
-допускаются полеты над любой собственностью
-подземные воды, золото, серебро, запасы полезных ископаемых не все могут находиться в частной
собственности. Собственник может осуществлять добычу на основании лицензии.
3) Ограничение права на застройку или иное преобразование недвижимости (общее право –
«развитие» development, континентальное – jus aedificandi).
-определение условий, при которых выдается разрешение на застройку принадлежащего ему земельного
участка.
-выдача разрешения – оценка строительства по существу
-ограничения в использовании с/х земель
США:
-зонирование – средство регулирования целевого использования недвижимости в зависимости от
расположения.
Англия:
-Закон о планировании городов и поселений
-территориально-устройственные планы – планы рационального размещения недвижимости
-закон-во о территориальном планировании устанавливает порядок получения разрешений (плановых
разрешений) на осуществление действий, охватываемых понятием «развитие».
-развитие – выполнение строительных (снос, перестройка), инженерных работ в/на земле, под/над
землей
-для изменения назначения здания также необходимо разрешение
4) ограничение ПС жилых помещений
Англия:
-возможность трансформировать свои арендные права в «общее держание»
-упрощается реализация права выкупа арендатором у арендодателя права собственности на жилое
здание
-упрощается возможность выкупа арендатором жилого дома фригольда
46. Способы приобретения права собственности.
Способы: первоначальные (не в порядке правопреемства)и производные(в порядке правопреемства)
(критерий правопреемства).
1. Древнейший первоначальный способ - завладение ничейной вещью
От завладения следует отличать присвоение потерянной вещи. По японскому праву лицо, присвоившее
потерянную вещь, обязано сообщить об этом в полицию. При обнаружении собственника потерянная вещь
подлежит передаче ему, при этом предусматривается денежное вознаграждение в размере от 5 до 20%
стоимости вещи. В случае необнаружения владельца в течение шести месяцев лицо, нашедшее потерянную
вещь, приобретает на нее право собственности.
 В силу § 971 ГГУ нашедший вещь может требовать вознаграждение за находку от лица,
обладающего правом на получение вещи. Размер вознаграждения зависит от цены вещи и
составляет при цене вещи до 1000 евро 5%, а свыше этой цены - 3%.
 В США потерянное имущество становится собственностью нашедшего в отношении всех лиц, за
исключением первоначального собственника.
Сходные последствия влечет обнаружение клада.
 В соответствии с § 984 ГГУ при обнаружении вещи, так долго остававшейся скрытой, что уже
невозможно установить ее собственника, право собственности на эту вещь приобретается поровну
лицом, открывшим клад, и собственником той вещи, в которой клад был скрыт.
Широко распространены различные способы приобретения права собственности посредством ее
приращения.
 Например, согласно § 947 (2) ГГУ, если одна из вещей после соединения получает значение
главной, то ее собственник становится единственным собственником вещи.
Переработка вещей нередко именуется спецификацией. При переработке (т.е. создании новой вещи из
материалов другого лица) право собственности обычно принадлежит собственнику материалов. Но если
стоимость вновь созданной вещи значительно превышает стоимость материалов, право собственности
приобретает лицо, осуществившее переработку (ст.246 ЯГК).
Интересную конструкцию приобретения права собственности предусматривает ФГК.
 В соответствии со ст. 546 ФГК собственность на вещь (движимую или недвижимую) даст право на
все, что эта вещь производит, и на то, что естественно или искусственно соединяется с ней в
качестве принадлежности. Данное право называется правом присоединения. Наряду с нормами о
присоединении, смешении и переработке вещей, сходными с аналогичными нормами
законодательства других стран, право присоединения определяет также
судьбу плодов и доходов, производимых вещью, т.е. регламентирует такой первоначальный способ
приобретения права собственности, который в законодательстве и доктрине других стран обычно
рассматривается как самостоятельный. По смыслу как ст. 547, 548 ФГК, так и законов других стран
(в частности § 99, 100 ГГУ) под плодами и доходами понимают естественные плоды земли,
растений и животных, а также доходы, приносимые вещами в результате их хозяйственного
использования, например сдачи в аренду.
Приобретательная давность:
Основанием возникновения права собственности признается сам факт длительного владения вещью,
отвечающий условиям, предусматриваемым законом или практикой, в частности § 937 ГГУ и ст. 2262-2265
ФГК.
Для приобретения права собственности по давности владения последнее должно быть добросовестным,
открытым и непрерывным в течение установленного законом срока.
 во Франции для приобретения недвижимости по давности установлены три срока: 30 лет - по
истечении этого срока владелец (даже недобросовестный) не обязан указывать основания
приобретения имущества; 20 лет -если владелец получил имущество на законном основании и
проживает вне округа апелляционного суда, в котором находится недвижимость; 10 лет - если тот
же владелец проживает в округе указанного суда.
 Для приобретения права на недвижимость по давности владения в Великобритании установлен 12-
летний срок.
 В отличие от Великобритании, Франции и некоторых других стран, в ФРГ право собственности по
давности владения можно приобрести только на движимое имущество. § 937 ГГУ предусматривает
10-летний срок приобретательной давности.
Создание новых вещей. 
Другие авторы относят к первоначальным способам приобретения права собственности национализацию,
конфискацию и реквизицию, т.е. принудительный переход к государству имущества частных лиц, как
правило, с определенной компенсацией (национализация), либо безвозмездно в виде санкции за
правонарушение (конфискация), либо возмездно на время в чрезвычайных обстоятельствах (реквизиция).
Некоторые авторы считают, что реквизиция, конфискация и национализация относятся к производным
способам приобретения права собственности, осуществляемым вопреки воле право-предшественников.
Важно подчеркнуть, что здесь речь идет о приобретении не частной, а государственной собственности. В
частную собственность национализированное имущество вновь переходит в случае, как это нередко бывает,
денационализации (приватизации) народнохозяйственных объектов.
2. Под производными способами приобретения права собственности подразумеваются такие, когда
право собственности возникает у приобретателя в порядке правопреемства от предшествующего
собственника. Типичными основаниями правопреемства служат двух- и многосторонние
сделки: договоры купли-продажи, дарения, подряда, займа, а также наследование и
установление общности имущества супругов. 
 Например, в США, как отмечает Г. Ласк, большинство лиц, обладающих в настоящее время правом
собственности на недвижимое имущество, приобрели свое право путем покупки этого имущества у
предшествующего собственника.
Вопрос 47: Понятие владения и его охрана в континентальной системе права

Во всех системах права владение рассматривается как фактическое обладание вещью — движимой или
недвижимой.

Охрана владения в романо-германской системе права, ее принципы и основные положения отражают


две основные теории владения:
- в начале XIX века Ф. Савиньи (субъективной теорией владения); владение — это осуществление или
возможность немедленного осуществления фактического господства над вещью в зависимости от воли лица.
 от наличия или отсутствия владельческой воли зависит признание факта владения вещью или только
временного держания вещи.
 ст. 2279 ФГК - в отношении движимостей владение по общему правилу равнозначно право основанию.

Когда воля направлена на обладание вещью – юр. владелец- в качестве собственника или иного носителя
вещного права;
Когда воля осуществляющего господство над вещью в интересах другого лица, отсутствует –
обладатель имущества считается простым держателем — хранителем, перевозчиком, комиссионером и т.д.
 Исходя из этой концепции, французское право различает владение (possession) владение «для себя и как
собственник» (ст. 2230 ФГК), и временное держание (detention precaire) владение «для другого» (ст.
2231 и 2236 ФГК). К временным держателям относятся арендаторы, поклажедатели, залогодатели,
узуфруктуарии и «все другие лица, которые временно обладают вещью собственника» (ст. 2236 ФГК).
Согласно ст. 2282 и 2283 ФГК самостоятельная исковая защита владельческими исками против нарушения
владения признается и защищается, однако не против того лица, от которого получено право держателя в
отношении вещи.
 Держание не рассматривается как основание для приобретения вещи в собственность по давности
владения, независимо от длительности обладания вещью. Это обосновывается отсутствием у держателя
намерения владеть в качестве собственника.

- в середине XIX века — Р. Иерингом (объективная теория владения). Конститутивный элемент владения -
фактическое осуществление господства над вещью. Волевой элемент не игнорируется, но считается, что
владельческая воля воплощается в фактическом осуществлении владения: corpus молчаливо включает
animus.
 Современная судебная практика Германии: для признания владения достаточно наличия намерения
создать владение.

Абз. 1 § 854 ГГУ «владение вещью приобретается достижением фактического господства над вещью» - для
его установления надо лишь доказать факт обладания вещью, что и обосновывает владение.
 Исходя из этого, не делается различия между владением и временным держанием, пока не доказано
основание держания (causa detentionis).

Самостоятельный владелец - лицо, владеющее вещью, которая ему принадлежит (может быть и вор,
владеющий вещью как своей собственной).
Несамостоятельный владелец - наниматель, перевозчик и хранитель, поскольку такие лица владеют,
учитывая необходимость признания собственником другого лица. Только самостоятельный владелец имеет
право на приобретение вещи в собственность по давности владения.
Непосредственный владелец - лицо, которое способно осуществлять господство над вещью.
Опосредованный владелец - узуфруктуарий, залогодержатель, арендатор и т.п., которым владение вещью
передано ее непосредственным владельцем.
 Всем лицам, осуществляющим такие формы владения, обеспечивается юридическая защита.

Владение охраняется в качестве фактической власти над вещами независимо от титула владения, то есть
наличия какого-либо правового основания.
 Предусматривается один случай неохраняемого владения: когда речь идет о лицах, осуществляющих,
согласно § 855 ГГУ, фактическое господство над вещью на предприятии другого лица или в его
домашнем хозяйстве, где они должны следовать в отношении вещи указаниям другого лица, которое и
признается владельцем.
Вопрос 48 Способы защиты права собственности в романо-германской системе права
I. Понятие
В широком смысле специальные гражданско-правовые методы и формы, выполняющие функции охраны
отношений собственности в их нормальном, ненарушенном состоянии, восстановления нарушенных
отношений собственности.
Гражданско-правовая защита права собственности представляет собой совокупность гражданско-правовых
способов (мер), применяемых к нарушителям права собственности.
Средства защиты делятся на обязательственно-правовые и обязательственно-правовые.
Первые осуществляются через защиту имущественных интересов собственника как стороны в гражданско-
правовой сделке или лица, понесшего ущерб в результате внедоговорного причинения вреда его имуществу.
Вторые прямо направлены против различных нарушений права собственности и преследуют цель защиты
этого права в целом или отдельных правомочий собственника.
К обязательственным средствам защиты относятся иски о возмещении убытков, причиненных нарушением
договорных обязательств, иски о возмещении внедоговорного вреда, иски о возврате неосновательного
обогащения.
В странах романо-германской системы права используются специальные вещно-правовые иски,
являющиеся абсолютными исками, предъявляемыми к любым нарушившим право собственности третьим
лицам.
Особый способ защиты права собственности предъявление иска о признании права собственности,
непосредственно урегулирован гражданском законодательстве (ст.912 ГК Квебека). Может быть
применен не только собственником и обладателем иного вещного права.
*Вещно-правовые способы защиты права собственности направлены на восстановление нарушенных
интересов собственника не в стоимостной, а вещной форме, что особенно важно для защиты прав
собственника недвижимого имущества, являющегося по своей природе индивидуально-определенным,
следовательно, незаменимым и невосполнимым.
В странах романо-германской системы права для защиты права собственности используются два вещно-
правовых иска:
1) Виндикационный иск (action rei vindicatio)- иск собственника об истребовании вещи из чужого
незаконного владения, или, иными словами, иск невладеющего собственника к владеющему
несобственнику о возврате имущества.
2) Негаторный иск (action negatoria)- иск о прекращении неправомерных действий, мешающих
собственнику в осуществлении правомочий пользования и распоряжения имуществом, даже если
эти нарушения и не связаны с лишением владения, иными словами, иск об устранении препятствий
в пользовании и распоряжении имуществом.

Виндикационный иск предназначен для защиты права собственности на индивидуально-


определенные вещи или, по крайней мере, на вещи, которые могут быть индивидуализированы,
поскольку имеет целью защиту права собственности на имеющийся в натуре конкретный объект.
Может быть присуждено истцу возмещение ответчиком. В частности, по праву Германии, когда
после возбуждения судебного производства вещь погибла по вине владельца-ответчика. (п.989
ГГУ).

II. Источники регулирования


Франция- доктрина и судебная практика на основе толкования положений ФГК и ФГПК о
добросовестном и недобросовестном владении, исковой и приобретательной давности.
Германия- (п.985. 1004 и др.) ГГУ.
Италия- (ст.948, 949) ГК.
Канадская провинция Квебек- ГК (ст.929. 953).
Нидерланды- виндикационный иск (ст.2 книги 5 ГК Нидерландов); негаторный иск не
предусмотрен, соответствующие отношения регулируются в рамках исков о возмещении вреда
(ст.162 и др. книги 6 ГК Нидерландов), предъявление которых предоставляет собственнику
возможность требовать не только устранения нарушения, но и при определенных условиях-
возмещения причиненных этим нарушением убытков.

III. Виндикационный иск


Право на истребование имущества из чужого незаконного владения признается за собственником
вещи.
Ответчик- лицо, владеющее вещью без законного юридического основания (титула), то есть
незаконный владелец. Лицо, нарушившее нормы права при завладении вещью собственника или
недобросовестно действовавшее при приобретении вещи у лица, не управомоченного на ее
отчуждение, например, у хранителя, арендатора, перевозчика.
Действует презумпция о том, что владелец движимой вещи предполагается ее собственником.
Ст.2279 ФГК «в отношении движимой вещи владение равнозначно правооснованию». П.1006 ГГУ в
пользу владельца движимой вещи предполагается, что он является собственником вещи.
На собственника-истца ложится бремя доказывания неправомерного характера владения вещью
ответчика.

Способы опровержения презумпции:


o Собственник имеет возможность доказать, что осуществляемое ответчиком владение не
соответствует условиям или требованиям, предъявляемым законом к охраняемому
владению, что оно порочно.
o Собственник вправе ссылаться на отсутствие оснований владения у ответчика, не будучи
юридически обязанным приводить позитивные доказательства порочного характера такого
владения. (владелец обязан указать основание, акт, по которому к нему перешла вещь.
Тогда собственнику достаточно, доказать факт более раннего по сравнению с ответчиком
обладания вещью. Опираясь на факт отсутствия у владельца основания, добиться
виндикации, обойдя последствия действия положений статей 2279 ФГК, п.1006 ГГУ, 930
ШГК).
o Собственник может прибегнуть к доказательству, что владелец недобросовестно завладел
вещью, зная, например, что вещь была украдена у собственника, или потеряна, или же
иным образом утрачена. П.1006 ГГУ. Для виндикации требуется доказать
недобросовестность владельца-ответчика как приобретателя вещи.
Виндицируемая собственником вещь может быть приобретена владельцем от
несобственника, к которому она перешла по воле самого собственника или вопреки его
воли.
Предполагается установить два обстоятельства: с одной стороны. Приобретена вещь
владельцем у лица, управомоченного или не управомоченного собственником на ее
отчуждение; с другой стороны, действовал владелец при приобретении вещи добросовестно
или недобросовестно.

Недобросовестное лицо- лицо, которое противозаконными методами завладело вещью у


собственника или управомоченного им на владение лица либо которое знало или должно
было знать, что приобретает вещь улица, не управомоченного на ее отчуждение, например,
у перевозчика, лица. противоправно завладевшего вещью.

Добросовестное лицо- лицо, которое при приобретении законными методами имущества не


знало и не должно было знать о факте неуправомоченности отчуждателя на совершение
сделки. Например, п.932 ГГУ по общегражданской сделке добросовестным является
приобретатель, который действуя без грубой небрежности, не знает о том. Что вещь не
принадлежит отчуждателю. П.367 ГТУ в коммерческих сделках добросовестный
приобретатель не должен проявлять грубую небрежность.

П.932 ГГУ, ст.933 ШГК, французская судебная практика, обеспечивая защиту интересов
добросовестного приобретателя, предусматривают серьезное ограничение на истребование
вещи собственником. Согласно принципу вещь может быть истребована собственником
лишь у недобросовестного владельца.

Движимая вещь, добросовестно приобретенная владельцем у любого лица, в том числе и


не управомоченного на ее отчуждение, не может быть истребована собственником, она
поступает в собственность приобретателя.

Исключения из правила о защите добросовестного приобретателя. Первое связано с


обстоятельствами утраты собственником владения имуществом помимо его воли. По
ст.2279 ФГК в случае кражи или потери вещи собственник может истребовать ее у
добросовестного владельца в течение 3 лет со дня кражи или потери.
Второе, по праву некоторых стран не допускается истребование собственником имущества,
приобретенного на публичных торгах.

Урегулирование взаимных имущественных требований.


Во-первых, собственник вправе требовать возвращения не только самой вещи, но также
плодов и доходов от нее. Недобросовестный владелец обязан передать все плоды и доходы,
извлеченные за время владения вещью, а добросовестный- плоды и доходы, полученные со
времени, когда он узнал о противоправном владении, либо с момента предъявления ему
виндикационного иска, а если вещь была приобретена им во владение безвозмездно- то по
правилам о неосновательном обогащении. (п.987-988, 990 ГГУ).
Во-вторых, владелец, у которого виндицируется вещь, имеет право на возмещение
необходимых расходов на ее содержание. Как добросовестный, так и недобросовестный
владелец имеет право на возмещение расходов: во Франции- за все время владения (ст.1381
ФГК), а в Германии- до возбуждения судебного производства, причем за исключением
обычных расходов на содержание вещи за все то время, в течение которого доходы от
пользования имуществом принадлежит владельцу. (п.994 ГГУ) +ст.939, 940 ШГК, п.1000
ГГУ, ст.931 ГК Квебека.
В-третьих, в некоторых правопорядках владелец вправе также требовать возмещения
расходов, понесенных на улучшение вещи до момента, когда он узнал о противоправности
владения.
IV. Негаторный иск
Источники регулирования
Во Франции- общие положения о защите права собственности.
Германия- п.1004 ГГУ.
Италия- ст.949 ГК.
Квебек- ст.929 ГК.

Собственник, которому мешают пользоваться вещью, вправе требовать по иску прекращения такого
нарушения, устранения помех в пользовании, а если есть основания ожидать повторного
нарушения- то обычно также и совершения действий, делающих нарушение невозможным в
будущем.
Вопрос 49 Защита права собственности в англо-американской системе права
В силу исторического развития общего права защита права собственности в Англии и США характеризуется
рядом особенностей.
Защита права собственности осуществляется, главным образом, на основании общих исков из
правонарушений (torts), которые дают право, как на получение денежного возмещения, так и на
истребование самой вещи.
Наиболее распространенными являются иск против вторжения, иначе именуемый иском из нарушения
владения (trespass), и иск против нарушения условий пользования имуществом, именуемый также
иском из зловредности (или иском против неудобств-nuisance). Однако эти иски построены не как
собственнические, а как владельческие.
В современном английском праве истец в иске из нарушения владения недвижимым имуществом (trespass to
land) имеет возможность требовать возмещения убытков в одной из следующих форм по своему выбору: в
форме взыскания в пользу истца доходов, полученных ответчиком за время нарушения, либо в форме
возмещения убытков, причиненных ему лишением владения.
Гражданское право развитых стран (ст.2-403 ЕТК США), обеспечивая защиту интересов добросовестного
приобретателя, предусматривает серьезное ограничение на истребование вещи собственником. В
соответствии с принципом вещь может быть истребована собственником лишь у недобросовестного
владельца.
Движимая вещь, добросовестно приобретенная владельцем у любого лица, в том числе и не
управомоченного на ее отчуждение, не может быть истребована собственником, она поступает в
собственность приобретателя. Например, положение ст.2-403 ЕТК США: «Лицо, обладающее оспоримым
титулом, может передать полноценный титул добросовестному приобретателю на возмездных началах».
Вопрос 50 Доверительная собственность в праве Англии и США. Права и обязанности доверительного
собственника, учредителя, бенефициара
I. Понятие
Доверительная собственность, именуемая также фидуциарной, то есть основанной на доверии
собственностью (fiduciary ownership), или трастом (trust).
В доверительной собственности одно лицо, устанавливающее доверительную собственность, то
есть выступающее как учредитель (settlor), передает другому лицу, именуемому доверительным
собственником (трасти, trustee), имущество для управления в интересах обозначенного им одного
или нескольких выгодоприобретателей, называемых бенефициарами (beneficiary).
Таким образом, в отношениях доверительной собственности участвуют три стороны, но
участниками траста могут состоять и два лица в случае, когда учредитель назначает в качестве
бенефициара или в качестве трасти самого себя. Не допускается лишь совпадение всех трех фигур в
одном лице.

Пути возникновения:
 В результате одностороннего распоряжения учредителя (express trust) с расчетом ее
действия как при жизни самого учредителя (inter vivos trust), так и на случай смерти, в
завещании (testamentary trust).
 По решению суда или в силу закона (конструктивный траст, законный траст, например, по
английскому праву в случае банкротства или смерти лица без оставления завещания.
Цель, для которой учреждается траст, должна быть законной. Не противоречащей
судебному порядку и достижимой. +в английском праве правило против бесконечности
(perpetuity rule).
Объектом доверительной собственности признается любое имущество, как движимое, так и
недвижимое.
II. Источники регулирования
Англия- до недавнего времени регулировался Законом о собственности 1925 года, Законом о
закрепленной земле 1925 года, Законом о доверительном собственнике 1925 года, а также рядом
специальных законов о благотворительных трастах.
В наши дни регулируется Законом о трасте в отношении земли 1996 года, Закон о доверительном
собственнике 2000 года. Закон о публичном трасте (ответственность и оплата 2002 года).
США- законы о доверительной собственности, в большинстве штатов действуют законы,
касающиеся отдельных разновидностей траста, Калифорния, Техас.
Разработанный Американским институтом права Свод правил о доверительной собственности
(Restatements of the Law of Trusts) 1959-1988.
Единообразный кодекс утверждения завещания 1969
Единообразный закон о благоразумном инвесторе 1994
Единообразный закон о полномочиях трасти 1964
Единообразный кодекс доверительной собственности 2000
Судебные прецеденты.

III. Права и обязанности


Одна часть правомочий собственника, а именно управление и распоряжение выделенным
имуществом принадлежит доверительному собственнику, а другая часть получение выгод от
эксплуатации имущества, в том числе получение доходов-другому лицу или лицам (одному или
нескольким бенефициарам).
Титул по общему праву (legal title) у доверительного собственника и все бремя собственности
возлагается на него, а титул по праву справедливости (equitable title) передается бенефициарам.
Трасти в хоз обороте выст в кач собств, закл сделки с третьими лицами и осущ другие акты по
использ имущ и его управ, по распор имущ траста с учетом ограничений по распоряжению.
Имущ, пер в траст, отделено от имущества довер собств, на него не может быть обращено
взыскание по долгам доверительного собственника.
Трасти может быть и физ лицо, и юр.дицо.
Трасти обязан исполнять предписанное учредителем.
Основная обязанность доверительного собственника состоит в управлении имуществом в
точном соответствии с условиями траста и указаниями учредителя траста.
Обязанность действовать добросовестно, в наилучших интересах выгодоприобретателя, в
соответствии с условиями траста, с должной заботливостью и предусмотрительностью, информируя
выгодоприобретателя и отчитываясь перед ним. Также имеется обязанность не допускать
конфликта между своими личными интересами и выполняемыми им обязанностями в качестве
трасти.
При нарушении своих обязанностей перед бенефициаром с причинением ему ущерба, обязан
возместить его посредством внесения соответствующей суммы в имущество, находящееся в трасте.
Обязан истребовать из рук третьих лиц имущество, входящее в состав доверительной
собственности, если это имущество к ним попало.
Права
Трасти к 2000 в Англии был вправе, в отличие от предыдущих лет, получать вознаграждение в трех
случаях, если это предусмотрено условиями траста, в отдельных случаях, прямо предусмотрено
законом, по решению суда.
США, если в условиях траста не определено вознаграждение, то трасти имеет право на получение
вознаграждения, которое является разумным, исходя из конкретных обстоятельств.
Доверительный собственник вправе требовать возмещения ему фактических затрат и убытков,
понесенных при выполнении своих функций, которые в английском праве, однако, ограничиваются
«надлежащими расходами».
В США доверительному собственнику предоставляется право, если иное не предусмотрено
условиями траста, объединить несколько трастов в один или разделять траст на несколько, при
условии, что в результате этого не будут нарушены права выгодоприобретателей или это не
скажется неблагоприятно на достижении целей траста.

Права учредителя
Отменить или изменить в любой момент без согласия с кем-либо прижизненный отменяемый траст.
Фиксированный траст. Право определять, какого рода выплаты и в каком размере должен
осуществлять выгодоприобретателям доверительный собственник.
Получать пожизненный доход от имущества, переданного им в траст (charitable remainder trust).
IV. Прекращение доверительной собственности
1) По достижении цели, для которой она создавалась.
2) По истечении заранее предусмотренного срока.
3) В силу обстоятельств, наступление которых должно по условиям траста, прекратить ее
существование.
4) В случае смерти последнего бенефициара.
5) Может быть прекращена односторонним волеизъявлением учредителя, если она
создавалась как отменяемая.
6) Цель стала незаконной, противоречащей публичному порядку или не может быть
достигнута.
7) Неотменяемый траст в США, если только не является благотворительным, может быть
прекращен или изменен по соглашению между учредителем и всеми
выгодоприобретателями.
8) Irrevocable trust также может быть прекращен судом с согласия всех или большинства
выгодоприобретателей, если суд сочтет, что продолжение траста не является необходимым
для достижения его материальных целей, судом, при возникновении непредвиденных
обстоятельств и в некоторых других случаях.
51. Виды обязательств по основаниям их возникновения и по содержанию
Дефиниция: Обязательство – правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) или несколько
лиц обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) или лиц какое-либо действие или воздержаться от
совершения действия.
Белик:
1) есть определенная группа лиц (кредитор и должник)
2) регулируется переход прав и обязанностей
3) в договоре можно указать свои условия
4) регулируют отношения в динамике, а не статике (право соб-ти)
5) обязательственные правоотношения могут быть самыми разнообразными по содержанию, объектам,
сложности…
6) мб в отношении 3х лиц

Древний Рим: обязательство - правовые оковы, в силу которых лицо принуждается что-нибудь исполнить
согласно законам римского государства. Ульпиан: предмет об-ва – то, что можно уплатить деньгами.
Франция: obligatio обозначает в торговом праве ценные бумаги, удостоверяющие заем. Нет в ФГК
легального определения обязательств. Доктрина: обязательство - правовая связь, в силу которой одно лицо
должно в отношении другого лица — кредитора совершить действие или воздержаться от действия. Такое
определение было выведено логически из ст. 1101 ФГК, дающей легальное определение не обязательства, а
договора.
Германия: § 241 ГГУ, «в силу обязательства кредитор может требовать от должника
предоставления. Предоставление может состоять и в воздержании». В ходе проведенной в 2002 году
реформы обязательственного права § 241 ГГУ был дополнен положением, что обязательство может
требовать от стороны принимать во внимание права, защищаемые законом, и иные интересы другой
стороны.
Швейцария: нет определения
Нидерланды: тоже нет, но в ст. 1 книги 6 указывает, что обязательства в юридическом смысле
могут возникнуть, если только это допускается правом.
Англия и США: нет понятия, но есть доктрина. Это правовое отношение, в силу которого одно
лицо обязано что-то дать, сделать другому лицу или воздержаться от действия. Но по английскому смыслу,
обязательство представляет собой только обязанность. Но обязанность может возникнуть как в силу особых
отношений, возникающих между лицами, будь то договор, правонарушение, так и в силу общих норм права,
предписывающих лицу определенное поведение в обществе. В цивилистическом его понимании в
английском праве обязательство является одним из видов обязанности, который соответствует праву,
принадлежащему лицу (in personam). Права обязательственного характера — относительные (in personam)
противопоставляются вещным правам — абсолютным (in rem), к числу которых относят помимо вещных
прав также права на патенты, товарные знаки, авторские права.
Классификация по основаниям возникновения:
Франция:
1) обязательства, возникающие из договора (ст. 1101 ФГК) (часто всреч-ся, главные)
2) обязательства, возникающие без соглашений, (титул 4 книги 3 ФГК): обязательства,
возникающие из деликта, квазиделикта, квазидоговора и закона.
Обязательства возникают из квазидоговора: между двумя лицами, не состоящими между собой в
договорных отношениях, устанавливаются правоотношения, по своему характеру и содержанию сходные с
договорными. Квазидоговорами, порождающими обязательства, являются действия человека, совершаемые
исключительно по собственному побуждению, из которых вытекают обязательство перед третьим лицом и
иногда взаимные обязательства обеих сторон: ведение чужих дел без поручения и неосновательное
обогащение, включая платеж недолжного.
Обязательствам из деликта и квазиделикта (причинение вреда без умысла, в результате
небрежности или неосторожности) не оч частые.
Из закона: обязательства алиментирования, обязательства, возложенные на опекунов чужого
имущества, обязательства, которые по закону ограничивают земельную собственность, регулируют
отношения соседства, и т д.

Германия:
1) из закона
2) сделок (Rechtsgeschaft)
3) деликта
4) неосновательного обогащения
5) ведения чужих дел без поручения
Из договоров оч важные. Одностороннее волеизъявление - односторонняя сделка - приобрело
особое практическое значение и широкое распространение. По общему правилу односторонняя сделка
(пример: выдача ценных бумаг на предъявителя) служит основанием возникновения обязательств в случаях,
прямо указанных в законе. Сейчас тоже оч распростр.

Швейцария:
аналогична германскому праву. Основания: закон, сделки, деликты, неосновательное обогащение и
ведение чужих дел без поручения.

Нидерланды
1) Общее правило - из закона
2) из правовых действий (сделок): из договора, неправомерных действий - из причинения вреда
своими действиями, другими лицами и вещами, обязательства производителя, возникающие
перед, при выпуске продукции ненадлежащего качества и обязательства, возникающие при
размещении, вводящей в заблуждение потребителя
3) из ведения чужих дел без поручения, из недолжно уплаченного, из неосновательного
обогащения

Англия и США
Нет деления, все из доктрины: 1) договор; 2) деликт: 3) квазидоговор; 4) другие основания.

Еще классификации
из возможности исполнения обязательства по частям
1) делимые
2) неделимые
это зависит от свойства предмета и от объекта.
право стремится считать все обязательства неделимыми, но на практике неделимые обязательства
встречаются реже.
ФГК: делимость обязательства зависит от возможности материального или идеального разделения
вещи или действия, являющихся предметом обязательства
Неделимые обязательства - предмет которых хотя и делим, но по условиям обязательства и
обстоятельствам его возникновения обязательство не допускает частичного исполнения (без утраты
полезных свойств). Например, портной, обязавшийся сшить мужской костюм по договору подряда, не
может ограничить исполнение пошивом только брюк либо только пиджака.
Зименкова: Есть долевые обяз-ва (если оно делимо и множественность лиу), есть солидарные (если
неделимо и множественность лиц). Долевое: кредитор может требовать в пределах своей доли. Солидарные:
активные и пассивные. Активные – кредиторов много, а должник один, пассивные – кредиторы требуют ото
всех или от каждого отдельно.
обязательства по передаче индивидуально определенных вещей (право соб-ти переходит с
переходом вещи) и вещей, определяемых родовыми признаками (указывается, когда переходит п. соб-ти).
с позитивным и негативным содержанием. Обязательства с позитивным содержанием требуют
совершения действия, и, наоборот, обязательства с негативным содержанием требуют воздержания
должника от совершения действия.
В зависимости от возможности выбора или замены одного обусловленного действия другим
различают альтернативные и факультативные обязательства.
Альтернативные: право выбора одного из предусмотренных действий принадлежит должнику и
только в специально оговоренных случаях — кредитору/третьему лицу; если в договоре не установлено,
кому принадлежит право выбора, то такое право предоставляется стороне, которая первой должна
совершить действие во исполнение договора (английская и американская судебная практика).
Является простым, если хотя бы одна, из двух вещей или одно из двух действий не могут быть
предметом обязательства. Альтернативное обязательство предусматривает, что совершение любого
действия обязательно для должника, даже если наступает невозможность исполнения одного из
альтернативных обязательств, за которую должник не отвечает. Альтернативное обязательство становится
простым с момента выбора исполнения должником, кредитором или третьим лицом в зависимости от
содержания обязательства.
Факультативные: должник обязан совершить прежде всего «главное» действие и только при
определенных условиях может совершить другое, то есть факультативное, обязательство. Наступившая
невозможность исполнения основного, главного обязательства прекращает и факультативное обязательство.
Односторонне обязывающие и двусторонне обязывающие.
ЕТК США: еще есть подчиненные обязательства: может быть подчинено платежу по другому
обязательству обязанного лица либо кредитор может подчинить свое право на получение платежа по
обязательству путем заключения соглашения как с обязанным лицом, так и с другим кредитором обязанного
лица.
Германия: похожее появилось. В результате реформы обязательственного права, вступившей в
силу в 2002 году: возможность существования связанных обязательств о заключении договоров купли-
продажи потребительских товаров или получении потребительских услуг с обязательством заключить
договор потребителя о получении потребительского кредита.
Древний Рим: понятие «голое право» (nudum jus), которое не было снабжено защитой и не могло
быть принудительно осуществлено. =>
Франция: обязательства, не подлежащие принудительному исполнению в исковом порядке –
натуральные: уплата не обусловленных договором процентов по денежному займу; уплата долга,
возникшего в связи с азартными играми или пари; предоставление содержания внебрачному ребенку:
выплата алиментов родственникам, по закону не имеющим права на их получение; платежи по
обязательствам, по которым истек срок исковой давности: обязательства, возложенные на наследника по
завещанию, недействительному из- за дефектов его формы.
Нидерланды: натуральные обязательства признаются гражданским правом Нидерландов.
Возникает в случаях, когда право или сделка лишают обязательство его принудительной силы + когда одно
лицо имеет перед другим строгое моральное обязательство такой природы, что исполнение такого
обязательства, несмотря на юридическую невозможность принудительного его осуществления, должно
рассматриваться с социальной точки зрения как предоставление блага, на которое получившее его лицо
имеет право.
Возможна трансформация натурального обязательства в обязательство, защищаемое правом, путем
заключения договора между должником и кредитором по натуральному обязательству.
Англия и США: об-ва, возникающие из действительного договора, но не снабженного исковой
защитой (unenforceable), то есть договора, который не может быть принудительно осуществлен (типо
натуральные) Добровольное исполнение такого обязательства не дает права на возврат исполненного. Отказ
от права требования по такому обязательству признается судебной практикой достаточным встречным
удовлетворением для другого договора между теми же сторонами.
Пример: обязательство из договора, который не был заключен сторонами в простой письменной
форме, необходимой для доказывания существования договора. Без исковой защиты остаются обязательства
с истекшим сроком исковой давности.
Особенность всех натуральных обязательств: действие таких обязательств зависит от
добровольного признания их должником, их исполнение является правомерным действием, и исполненное
должником, даже не знавшим о натуральном характере обязательства, не может быть истребовано от
кредитора как недолжно заплаченное, а у кредитора, получившего такой платеж, не создает
неосновательного обогащения.
52. Денежные обязательства. Принцип номинализма.
Денежное обязательство — это обязательство, в силу которого должник обязан передать в
собственность кредитору денежные знаки в определенной или определимой сумме.
1) всегда являются родовыми,
2) если предусмотрена обязанность передать банкноту под определенным номером=> передать
индивидуально определенную вещь=> не денежное об-во, поскольку деньги являются вещами
заменимыми, которые определены родовыми признаками.
Содержание - обязанность должника перенести на кредитора собственность на денежные знаки в
определенной сумме (размер обязательства точно зафиксирован в момент его возникновения) или в
определимой сумме (размер еще арифметически точно не определен, но указан способ его исчисления.)
Принцип номинализма: сумма денежных единиц, в которой выражено денежное обязательство,
остается неизменной несмотря на изменения в содержании данной денежной единицы и несмотря на
изменения в покупательной способности этой ден. единицы.
Впервые он был установлен в праве Англии в 1604 году в деле Gilbert v. Brett: суд признал, что с
точки зрения права фунт всегда есть фунт, какой бы ни была его ценность.
США: тоже практика: всякое денежное обязательство должно погашаться долларом за доллар,
независимо от его обесценения. Закрепили это в ФЗ, потом его отменили, но сам принцип оставили.
Франция: применялся к договору денежного займа, а сейчас и на др сделки.
Германия и Швейцария – нет такого.
Нидерланды: обязательство уплатить денежную сумму должно быть исполнено по его
номинальной ценности, если только закон, обычай или сделка не понуждают должника совершить платеж
иным способом.
Валюта долга и платежа – 53 билет!!!
Во Франции, Германии и Швейцарии нормы, устанавливающие принцип номинализма,
применяются судебной практикой как диапозитивные.
В Англии и США - принцип номинализма является подразумеваемым условием договора и при
отсутствии защитных оговорок в условиях относительной стабильности валют всегда применяется к
спорным правоотношениям.
Есть возможность сторонам в договоре защитить себя от применения этого принципа: бремя
обесценения валюты возлагается на кредиторов, а по трудовым соглашениям — на рабочих и служащих.
Применение принципа номинализма способствует стабилизации гражданских и торговых
отношений (участники, принимая в платеж по номиналу обесценившуюся валюту, компенсируют убыток,
расплачиваясь по другим сделкам такими же обесценившимися деньгами.) В условиях, близких к
разрушению валютной системы, принцип номинализма не применяется (германская ревалоризация).
В Англии этот принцип был всегда, но после девальвации фунта стерлингов в 1967 году в деле The
Teh судьей Апелляционного суда было указано на возможность отказа от применения принципа
номинализма. Но этого не случилось.
Защитные средства, направленные на защиту от обесценения валюты:
1) применяемые судом по предварительному соглашению сторон (защитные оговорки,
искусственные единицы расчета)
2) применяемые судом без предварительного соглашения сторон (возмещение убытков от
обесценения валюты во время просрочки платежа, ревалоризация долга и некоторые другие).
Защитные денежные оговорки: э
1) Золотая - размер денежного обязательства определялся либо в золотых монетах определенного
веса и пробы, либо в бумажных деньгах, но в суммах, по ценности эквивалентных стоимости
обусловленного количества золота. Зименкова: Виды: золотомонетная (не оч норм) (gold-coin
clause – условие, по которому сумма ден обязательства устанавливается определенной суммой
монет опр пробы и веса) и золотоценностная (gold-value – денежные единицы, которые
приравниваются к этому весовом кол-ву золота).
2) Валютные - это условие договора, которое указывает на то, какая валюта выступает в качестве
валюты долга, в какой валюте должен быть произведен платеж и каким должно быть курсовое
соотношение между указанными валютами на момент платежа.
3) Индексные - главное обязательство должника изменяется в соответствии с изменением во время
существования обязательства указанного в договоре индекса. В биржевой торговле, трудовых
спорах. Есть «индекс жизни». Их пропорциональному изменению должно следовать изменение
заработной платы.
4) Мультивалютные – указывается условие, где какая валюта. В долгосрочных инвестиционных
контрактах.
+ Золотая оговорка запрещена для применения во внутригосударственных контрактах почти во всех
странах.
Индексные. Во Франции в начале 30-х годов индексные оговорки были признаны действительными,
но потом было запрещено применение индексных оговорок с целью стабилизации ценностного содержания
обязательства, за исключением случаев, когда между исчисляемым индексом и предметом договора или
предпринимательской деятельностью участников договора имеется прямая связь. Этот запрет не
распространяется на трудовые соглашения.
В Германии в 1947-1948 годах индексные оговорки специальными нормами были объявлены
недействительными, но впоследствии индексные оговорки применяются в довольно широкой сфере
отношений.
В других странах при отсутствии прямого запрета индексной оговорки они могут быть
использованы как защитное средство. В Англии и США действительность индексных оговорок была прямо
признана судебной практикой.
Еще защитное средство: использование в качестве валюты долга искусственной единицы расчета.
Идея была известна уже в XIV веке, когда итальянские купцы выписывали тратты в единицах,
символизирующих определенное количество золота. Среди стран Общего рынка применялась европейская
валютная единица, основанная на валютах государств — членов ЕЭС и получившая название экю, позже —
евро.
+ Убытки от обесценения валюты долга, происшедшего в промежуток времени с момента
возникновения обязательства до наступления срока платежа, в силу действия принципа номинализма не
возмещаются.
По денежному обязательству могут начисляться проценты, размер которых может быть установлен
в договоре и в законе. Запрещается взыскание сложных процентов, то есть процентов на проценты, по
гражданским сделкам; но на банки и другие кредитные учреждения этот запрет не распространяется.
В случае просрочки по денежному обязательству также начисляются в указанных размерах
проценты, которые засчитываются вместо возмещения убытков. Сверх процентов могут быть взысканы
конкретные убытки (например, расходы, связанные с опротестованием векселя). Убытки от обесценения за
время просрочки не возмещаются, поскольку считается, что они не могли быть предвидены сторонами.
1929 появились валютные ограничения - совокупность мероприятий, проводимых в
законодательном или административном порядке и направленных на уравновешивание платежного баланса
страны, поддержание стабильного курса валюты, концентрацию валютных ресурсов в распоряжении
государства: разрешительный порядок производства платежей за границу, платежи за границу
прекращались совсем, причитающиеся иностранным кредиторам суммы зачислялись на блокированные
счета.
Проблема: ГП: платеж денег, находящихся в обращении, всегда возможен, а суды: должник
отвечает за наличие у него денег для погашения обязательства и их отсутствие не освобождает от уплаты, то
есть субъективная невозможность исполнения денежного обязательства не является достаточным
основанием для его прекращения.
Решение! Заключение двусторонних, а позднее и многосторонних межгосударственных соглашений
об установлении клиринговой системы расчетов: государства уполномочивали свои центральные банки или
другие учреждения для ведения расчетов с заграницей.
53. Валюта долга и валюта платежа. Законное платежное средство.
Денежное обязательство может быть выражено в иностранной валюте, а платеж должен быть совершен в
национальной валюте должника или наоборот. В таких случаях необходимо различать валюту долга (money
of debt) и валюту платежа (money of payment).
Валюта долга — это денежные единицы, в которых зафиксирована его экономическая ценность.
Валюта платежа — это денежные единицы, платежом которых денежное обязательство
погашается.
Евро: валюта долга и валюта платежа совпадают.
Многие страны имеют денежные системы, названия денежных единиц которых не совпадают, => в
случае девальвации или ревальвации важно точно определить, валюта какой страны является валютой долга,
а какой — валютой платежа, тк принцип номинализма применяется именно к валюте долга, а изменение
ценности валюты платежа не влияет на экономическое содержание обязательства.
Если размер денежного обязательства исчислен в иностранной валюте, то должник имеет право
уплатить в валюте страны, где производится платеж (ГГУ; ШОЗ; судебная практика Англии и США),
исчислив размер обязательства по курсу на день платежа (§ 244 ГГУ; ст. 84 ШОЗ; ст. 41 Единообразного
вексельного закона; ст. 36 Единообразного чекового закона; ст. 72 английского Закона о векселях 1882 года;
ст. 3107 ЕТК), если не установлено иное.
Деньги выполняют функцию средства платежа. (Деньги используются при продаже товаров в
кредит, при уплате налогов, земельной ренты и т.п.) Валюты могут, не выполняя в сделке функции средства
платежа, покупаться и продаваться как товар, определенный родовыми признаками – это обменные
валютные сделки. К обменным валютным сделкам, в отличие от денежных обязательств, принцип
номинализма не применяется. (ст. 25 устава МВФ).
Деньги — это специфический объект гражданских правоотношений: они опосредуют товарообмен;
их потребительная стоимость заключается в их меновой стоимости; они должны быть способны к обмену на
товары, услуги и денежные знаки других государств; деньги должны быть максимально оборотоспособны, а
знаки, утратившие указанные качества, представляют интерес только для коллекционеров.
54. Понятие и виды договоров в романо-германской системе права.
Договор является одним из главнейших оснований возникновения обязательств.
Это соглашение 2х и более лиц, в силу которого для сторон возникают, изменяются или
прекращаются взаимные права и обязанности.
Франция: «Договор есть соглашение, посредством которого одно или несколько лиц обязываются в
отношении одного или нескольких других лиц дать чтолибо, сделать или не делать чего-нибудь».
ГГУ не содержит специального определения термина «договор». Но часть норм, регулирующих
порядок совершения договора, размещены в 3 разделе, озаглавленном «Сделки», первой книги. Другую
часть норм - во второй книге ГГУ «Обязательственное право», договор как одно из оснований
возникновения обязательств.
Нидерланды: договор - многосторонняя сделка, посредством которой стороны принимают
обязательства перед одной или несколькими другими сторонами.
Виды:
Критерий равномерности распределения прав и обязанностей между сторонами:
1) Синаллагматический (двусторонний): стороны несут друг перед другом определенные
обязанности и имеют соответствующие этим обязанностям права.
2) Односторонний: одно или несколько лиц обязываются перед другим лицом или перед
несколькими другими лицами без возникновения обязанности со стороны этих последних лиц:
на одной стороне договора — только обязанности, на другой стороне — только права
требования: купля-продажа, подряд, имущественный найм.
В зависимости от момента возникновения у сторон прав и обязанностей:
1) Консенсуальный: права и обязанности сторон возникают в момент достижения соглашения в
требуемой законом форме.
2) Реальный: права и обязанности возникают в момент передачи вещи, являющейся предметом
договора: договоры займа или ссуды, ручного залога, хранения и некоторые другие.
Критерий наличия обмена эквивалентными ценностями:
1) Возмездный: стороны предоставляют или обязаны предоставить эквивалентные ценности,
соизмеримые в деньгах или иным способом. Возмездность договоров презюмируется. (Если способ
исчисления цены стал неприменимым, суды обязывают получившую имущество или иное благо
сторону заплатить рыночную или разумную цену.)
2) Безвозмездный: сторона предоставляет другой стороне какую-либо ценность, выгоду без
получения взамен эквивалента.
Среди возмездных: по возможности на момент заключения договора количественного исчисления размеров
обязательства или права требования, которые будут существовать к моменту его исполнения:
1) Меновой: размен взаимных предоставлений сторон не зависит от какого- либо неизвестного
события.
2) Алеаторный (рисковый): в момент его заключения невозможно точно исчислить выгоды,
возможные убытки в случае исполнения договора, поскольку, согласно условиям договора, они
зависят от неизвестного события: договоры страхования, купли-продажи дома на условиях
пожизненного содержания продавца, пари.
В зависимости от предусмотренной договором длительности исполнения:
1) Договор с единовременным исполнением: исполнение которых осуществляется одномоментно
или в течение краткого промежутка времени.
2) Договоры с длящимся исполнением предусматривают их исполнение в течение более или менее
длительного периода времени: имущественного найма, аренды, купли продажи на условиях
пожизненного содержания и т.п.
- Договоры присоединения: Одна сторона, занимающая доминирующее экономическое
положение/единственный поставщик продукта (электроэнергия, газ), предлагает всем остальным
участникам гражданского и торгового оборота принять единообразные условия, то есть присоединиться к
договору. При этом считается, что сторона присоединяется к единообразным договорам добровольно.
Условия вырабатываются одной стороной такого договора.
- Типовые договоры: условия разрабатываются лицом, не имеющим непосредственного отношения к
договору. Типовые договоры могут разрабатываться органами государства и становятся обязательными для
применения в силу императивной нормы права либо вышестоящими органами организации, участником
которой является одна из сторон будущего договора. Такими организациями могут быть объединения
предпринимателей.
- Управляемые договоры: Государство издает большое число норм императивного характера,
направленных на регулирование отдельных договорных отношений, которые явл в момент издания
специальных предписаний чрезвычайно важными для экономики всего государства, подвергались особо
жесткому императивному регулированию. Государство стремилось с помощью императивных норм
управлять договорами, связанными такими отношениями.
По кругу лиц, на который распространяется действие договора:
1) Индивидуальный договор действует в отношении лиц, его заключивших.
2) Коллективные договоры заключаются двумя или более сторонами, но действуют в отношении
совокупности других лиц (работников предприятия).
- Предварительные: стороны принимают взаимные обязательства и в дальнейшем вступят в договор:
купли-продажи, подряда, займа и т.д.
+ еще
1) Каузальные – есть основание, поесу сторона должна что-то сделать.
2) Абстрактные – кауза отсутствует или не усматривается. Выдача векселя, чека.
Критерий возможности самостоятельного существования такого договора независимо от других
правоотношений
1) Главный договор: большинство договоров (наем, купляпродажа, подряд и др.).
2) Придаточные договоры — договоры, возникновение и существование которых предполагает
наличие другого договора, с которым такой придаточный договор юридически связан:
поручительства, залога.
Лицо заключает договор прежде всего для самого себя, своих наследников и правопреемников, но стороны
могут заключить договор в пользу третьего лица, включив в договор специальное условие, что исполнение
может быть потребовано и принято третьим лицом. Договор в пользу третьего лица в Англии не имеет
правового основания в силу старой доктрины «договорной связи» (privity of contract), согласно которой
договор может служить источником взаимных прав и обязанностей только для его участников. В свою
очередь, право США признает договоры в пользу третьих лиц.
55. Виды договоров в англо-американской правовой системе права. Договор за печатью.
Договорное право не кодифицировано, никак не систематизировано. Есть только суд практика.
Договор - обещание (promise) или ряд обещаний, снабженных исковой защитой, то есть обещаний,
за нарушение которых законом установлена санкция. => 1) лицо, которому что-то было обещано, при
неисполнении обещания становится кредитором и имеет право на иск, и 2) данное обещание имеет правовой
характер для лица, давшего такое обещание, создает юридическую обязанность и делает его должником.
Появилось это все в 14 веке. Судами общего права рассматривались споры между хозяином и
работником, поручителем и главным должником, мастером и заказчиком, покупателем и продавцом,
грузоотправителем и перевозчиком. Лицо, выступавшее в роли продавца, хозяина постоялого двора,
перевозчика, «принимало на себя» (assumpsit super se) поставку товара, предоставление помещения,
перевозку и тем самым возлагало на себя тяготы этого дела.
Сначала невозможно было даже предъявить иск при ненадлежащем исполнении обещанного, но
постепенно суды стали предоставлять защиту в случаях, когда обещание не было выполнено надлежащим
образом и у другого лица возникали убытки. Это иск assumpsit, и защита предоставлялась в строго
ограниченных случаях и только тогда, когда отношения могли быть подведены под уже существующий и
признанный тип отношений: купля-продажа, перевозка, наем и тд. Это формальная теория договоров:
защита королевскими судами предоставлялась только договорам, оформленным в строгом порядке, с
приложением сургучной печати (формальный договор «за печатью»).
15 век: если лицо, давая обещание, приняло на себя обязательство в обмен на какой-либо
эквивалент, представляющий субъективную ценность для должника, то в случае неисполнения оно обязано
возместить кредитору убытки, вызванные неисполнением обещанного. Это фундаментальная доктрина
английского договорного права — доктрины встречного удовлетворения (consideration).
Сейчас: договор — это правовое обещание, к исполнению которого можно принудить в судебном
порядке и основу которого составляет триада — оферта, акцепт и встречное удовлетворение, либо строго
формальное изложение обещания в виде «акта за печатью».
США: Свод договорного права в начале XX в. определил договор - обещание или ряд обещаний, за
нарушение которых право устанавливает санкцию или исполнение которых право рассматривает как
обязанность.
Середина XX века с принятия ЕТК: договор — это правовое обязательство в целом, вытекающее из
соглашения сторон.
Виды
Договор в пользу третьего лица в Англии не имеет правового основания в силу старой доктрины
«договорной связи» (privity of contract), согласно которой договор может служить источником взаимных
прав и обязанностей только для его участников. В свою очередь, право США признает договоры в пользу
третьих лиц.
1) Формальный - договор «за печатью» (contracts by deed). В Средние века появился. (написан,
текст читабелен, подписан, скреплен печатью, передан др стороне). Пергамент, на котором был
написан текст договора, опечатывался гербовыми сургучными печатями участников такого
договора (отсюда пошло его название) и торжественно вручался сторонам. В момент вручения
обязательства и обещания, договоры, оформленные в виде акта «за печатью», приобретали
абсолютную юридическую силу. Такой договор может быть оспорен только в связи с его
неправильным оформлением, оспорить же его содержание, не противоречащее закону,
невозможно! Это сделки с недвиж-ю, лишенные встр.удовлетв-я, торжественная форма. В США
deed – простая письм. Форма.
Зименкова: к формальным еще относят contracts of record – по решению суда, возникающие в момент
вступления в законную силу решения по гражданскому делу, в котором должник признал в суде свою
обязанность: contracts of recognizance (сторона признала наличие договора в суде) + of judgement (суд сам
пришел к выводу).
2) простые договоры - на честном слове (parol contracts: все договоры, совершенные устно, в
простой письменной форме и иным способом, для принудительного выполнения которых в
отличие от формальных договоров требуется предоставление встречного удовлетворения
1) исполненные договоры (executed contracts): обязательства из которых исполнены хотя бы одной
стороной.
2) договоры, подлежащие исполнению (executory contracts), стороны которых еще не приступили к
исполнению своих обязательств.
1) Expressed – воля сторон выражена объективно. Прямовыраженные.
2) Implied – подразумеваемые. Дело Carmolick company – таблетки от гриппа, 100 фунтов кто
заболеет.
В законодательстве США также отсутствует какая-либо классификация договоров. В доктрине и судебной
практике выделяют, как и в праве Англии, договоры простые и «за печатью», исполненные и подлежащие
исполнению.
Еще дополнительно из учебника – произвольные классификации:
Бланкетные договоры — договоры, имеющие своим предметом некоторое количество или группу товаров,
услуг, продуктов на определенный период времени.
Связанные договоры: то, что дано, сделано или обещано одной стороной, рассматривается как встречное
удовлетворение или эквивалент того, что дано, сделано или обещано другой стороной.
независимые договоры, в которых взаимные действия или обещания в том, что касается эквивалентности
предоставления или встречного удовлетворения, не связаны друг с другом.
Определенно исполняемыми, являются договоры, исполнение которых зависит от воли стороны, давшей
обещание, и которые при обычном ходе событий должны быть исполнены в оговоренном в договоре
порядке.
Рискованно опасные договоры. Исполнение в какой-то их части зависит от неизвестного события.
Условные договоры. Их существование и исполнение полностью или частично зависит от наступления
условия или события, прямо указанного в договоре.
56. Условия действительности договоров
ФГК: соглашения, заключенные законно, имеют силу закона для заключивших его сторон.
Условия действительности договора (общие для всех стран)
 лица дееспособны и правоспособны
 условия не должны противоречить нормам объективного права
 волеизъявление, направленное на заключение договора, не содержит пороков воли
 соблюдена требуемая законом форма
 наличие causa (Франция, Германия)
 встречное удовлетворение (страны прецедентного права)
1. Дееспособность и правоспособность лиц:
Отсутствие дееспособности, ограниченная дееспособность могут привести к недействительности,
оспоримости договора.
2. Договор недействителен, если противоречит нормам объективного права.
Страны континентальной Европы: договоры не должны нарушать публичный порядок и добрые нравы.
ФГК: запрет частными соглашениями нарушать публичный порядок, признание обязательства
недействительным, если оно нарушает публичный порядок.
ГКН: сделки, противоречащие публичному порядку, добрым нравам, ничтожны.
Англия и США: критерий публичного порядка. США: публичный порядок – здравый смысл общества,
общественная совесть, что хорошо установилось в общественном мнении.
3. Отсутствие пороков воли
Установлено: ФГК, ГГУ, ШОЗ, Англия и США
Причины пороков воли: заблуждение, обман, убыточность, насилие.
 Заблуждение: ложное, неточное представление субъекта. заблуждение относительно правовой
природы соглашения, тождества предмета соглашения, его сущности, личности контрагента.
Заблуждение влечет недействительность. НО заблуждение в несущественных элементах договора
не влияет на силу договора.
 Обман: умышленное (без)действие, умолчание, предоставление ложной информации. Может быть
основанием недействительности.
 Убыточность – ущерб, причиняемый одной стороной другой, значительной неэквивалентности, чем
в момент заключения договора. Убыточность не ущерб. Убыточность разновидность заблуждения
относительно истинной ценности предмета сделки. Убыточность сделки не влияет на
действительность, кроме права Швейцарии.
 Насилие – неправомерное физическое, психическое, моральное воздействие с целью принуждения к
вступлению в договорные отношения. Чтобы признать основанием недействительности, насилие
должно отвечать требованиям: производит впечатление реальной возможности причинения вреда,
действие противоправное, цель – заставить заключить договор.
4. Форма:
устная / письменная
Письменная: простая и квалифицированная (нотариально заверенная). Некоторые договоры в отношении
отдельных видов имущества должны быть зарегистрированы в реестрах (недвижимость в поземельной
книге).
Несоблюдение простой письменной формы не влечет недействительность, но для доказывания факта
совершения существует запрет ссылаться на свидетельские показания. Это правило не применяется для
торговых сделок, а также если договор полностью или частично исполнен одной стороной.
Простая письменная форма обязательна: ФГК – сделки свыше 5 тыс.евр., США – 500дол, ГГУ
имущественный найм сроком более 1 года, поручительство.
Англия. Оформление договоров за печатью: обещание должно быть оформлено специальным актом,
который подписан, опечатан и вручен. Права и обязанности из такого договора бесспорны. Данная форма
обязательна: передача прав собственности на недвижимость, безвозмездная передача имущества, др
обязательства без встречного удовлетворения.
***Договор в электронной форме – д, в котором информация предоставлена в электронно-цифровой форме.
Электронная подпись – реквизит электронного документа для его защиты от подделки.
США: Закон о цифровой подписи – приравнял электронную форму к письменной, но с оговорками.
ФГК: электронная подпись является надлежащей, если позволяет идентифицировать сторону и установить
согласие стороны.
5. causa proxima – ближайшая правовая цель, на достижение которой направлено обязательство (почему
должник обязан?).
Двусторонний договор – основание обязательства встречная обязанность другой стороны.
Кауза всегда объективна.
ФГК:
-обязательство должно иметь основание, все гражданско-правовые обязательства казуальны
-обязательство без основания (если насилие), имеющие ложное основание (предмет исчезает в случае
пожара, стороны не знают/добросовестно заблуждаются) – недействительны.
-недозволенное основание – запрещенное законом
-обязательство действительно, если основание не выражено, возможность абстрактного обязательства
Мотив – повод, причина для заключения договора.
Расписка, чек вексель – сами по себе достаточные доказательства основания.
6. Встречное удовлетворение
Англия:
-нет легального определения
-вывод из судебной практики: право, выгода, благо, полученное одной стороной, или ограничения в праве,
убыток/ущерб/ответственность взятые другой стороной (ущерб на стороне кредитора, прибыль на стороне
должника)
Требования к встречному удовлетворению:
1. вытекает из конкретного договора: прямо указано в договоре, конкретные взаимные обязательства сторон
– встречное удовлетворение, логически связано со смыслом договора
2. ценность (обязательства морально-этического характера не встречное удовлетворение)
3. вопрос эквивалентности спорный
4. встречное удовлетворение не условие
5. законность. Незаконное: совершение деликта, цель противоречит общественному порядку и нормам
статутного права
6. должно составлять одну единую сделку
7. должно исходить от кредитора
8. не должно быть в прошлом
США:
-Встречное удовлетворение – нечто, что является предметом обмена и что дается в обмен на обещание,
любое вознаграждение, достаточное для совершения простого договора
-возможность предоставления встречного удовлетворения третьими лицами
-исключения из общего принципа обязательности встречного удовлетворения: отказ от иска/права может
быть без встр.уд., оферта покупки/продажи товаров в письменной форме с заверениями, что она будет
открыта, не может быть отозвана ввиду отсутствия встр.удовл., соглашение, изменяющее договор,
держатель оборотного документа может освободить от ответственность обязанное по такому документу
лицо
Действительность договора в пользу третьего лица:
Признает: ФГК, ГГУ, ГКН (для возникновения отношений по такому договору необходимо объявленное
двум сторонам согласие 3 лица стать кредитором по такому договору).
Англия: доктрины встречного удовлетворения и privity of contract (договорная связь) не позволяют признать
действие договора в пользу третьего лица. ф
Вопрос 57 Понятие каузы (основания) и встречного удовлетворения
Требования, которые предъявляет право к соглашениям, чтобы они стали защищаемым правом гражданско-
правовых договоров, называют условиями действительности договоров.
Для всех стран общими являются следующие условия:
1) Лица, участвующие в договоре, должны быть дееспособны и правоспособны.
2) Условия договора не должны противоречить нормам объективного права.
3) Волеизъявление, направленное на заключение договора, не должно содержать пороков воли, то есть
должно соответствовать истинной воле сторон.
4) Должна быть соблюдена требуемая законом форма.
5) В некоторых странах континентального права (Франция, Германия) договор должен иметь законное
основание (causa).
6) В странах прецедентного права для возможности принудительной защиты нарушенного должником
права, вытекающего из договора, кредитором должно быть предоставлено предусмотренное
договором встречное удовлетворение (consideration).
Кауза
Существует классическая формула: если хотите узнать предмет договора, спросите, что должен, а
если хотите узнать основание, спросите, почему должен.
Ст.1108 ФГК причисляет основание к существенным условиям действительности договора,
следовательно, от ответа на вопрос, почему должен, зависит действительность
обязательства.
Всем должникам, у которых возникает одинаковое по своей природе обязательство- они должны
заплатить, можно задать один и тот же вопрос: почему они приняли на себя обязательство? Какие из
указываемых сторонами по договору целей, побудивших их вступить в договор и принять на себя
обязательства, являются значимыми для права, а какие цели для стороны по договору субъективно
очень важны, но для права безразличны.

Учение об основании обязательства своими корнями уходит в римское право.


Под основанием обязательства понимается ближайшая правовая цель (causa proxima), на
достижение которой направлено обязательство. Кауза, будучи ближайшей правовой целью,
отвечает на вопрос: почему должник обязан?
В двусторонних договорах основанием обязательства является встречная обязанность другой
стороны- causa credendi.

Принимая на себя обязательство в односторонних возмездных договорах (хранение, заем), должник


преследует правовую цель-вернуть ранее полученное, и каузой является возврат ранее полученного
от кредитора (causa solvendi). В безвозмездных договорах-намерение одарить кого-либо, создать у
контрагента имущественное право без компенсации (causa donandi).

Независимо ни от каких обстоятельств во всех договорах одного вида кауза одинакова, то есть
кауза объективна.
Обстоятельства, не имеющие основания, или имеющие ложное основание, или недозволенное
основание недействительны. (ст.1131
Ложное основание имеет место тогда, когда вещь, по поводу которой заключен договор, к моменту
его совершения исчезает в результате пожара и т.п., но стороны об этом не знают и добросовестно
заблуждаются.
Основание отсутствует, когда имеет место насилие или иное принуждение к заключению того или
иного договора. Могут быть письменные доказательства существования договора, но обязательства
из такого договора не могут получить силы, поскольку отсутствует основание.
Недозволенное основание определено в ст.1133 ФГК как запрещенное законом, противное добрым
нравам и публичному порядку (например, обязательство заплатить за совершение деликта).
Вместе с тем в ст.1132 ФГК устанавливается, что обязательство является действительным, если
основание в нем не выражено. Из этого следует вывод, что ФГК признает возможность
существования абстрактного обязательства.

Отдаленную, но практически необходимую цель стороне, вступающей в договор, побудительную


причину, повод для заключения договора называют мотивом. Мотив для каждого договора
индивидуален, субъективен.
Практическое значение учения об основании заключается в ограничении полномочий суда по
проверке обязательств.
Мотив не имеет практического значения для действительности обязательства, за исключением
случаев преступного мотива, известного сторонам.
Основание всегда усматривается из содержание каузального обязательства. ФГК исходит из того,
что все гражданско-правовые обязательства являются каузальными.
Если обязательство сформулировано таким образом, что из зафиксированного текста обязательства
цель установить невозможно, то юридическим основанием для признания действительности таких
обязательств является ст.1132 ФГК. Судебная практика уже давно придерживается принципа, что
расписка, чек, вексель и другой документ, подписанный обязанным лицом, сами по себе являются
достаточным доказательством существования обязательства.

К моменту введения в действие ГГУ и ШОЗ абстрактные обязательства уже были приняты
торговым оборотом.
П.780 и п.781 ГГУ в качестве общего принципа устанавливают, что договор, по которому
исполнение обещано таким образом, что его следует рассматривать как договор о принятии на себя
обязательства или признании долга (расписки), действителен только при совершении такого
договора в письменной форме, если законодательством не установлено иное.
Мотив как элемент договора не имеет для его действительности особого значения в германском
праве. Если мотив становится элементом волеизъявления и по своему содержанию противоречит
добрым нравам, то договор в целом может быть признан недействительным по этому основанию.
ГК Нидерландов не ставит действительность обязательства в зависимость от его основания.
Встречное удовлетворение
Идея доктрины встречного удовлетворения заключается в том, что лицо, давая обещание,
возлагает на себя правовое обязательство в обмен на что-то, исходящее от кредитора и
представляющее для должника некую ценность, то есть обещание дается и право требования
предоставляется на возмездной основе.
Для того чтобы права кредитора по договору могли быть защищены в исковом порядке,
предоставленное им встречное удовлетворение должно быть надлежащим. Встречное
удовлетворение должно быть действительным:
i. Встречное удовлетворение должно обязательно вытекать из данного конкретного договора:
определенное (или определимое указанным способом) встречное удовлетворение должно
быть прямо указано в договоре; в договоре должно содержаться указание на то, что
конкретные взаимные обязательства сторон являются их встречным удовлетворением по
данному договору, а не описанием, например, отношений или ситуации, сложившейся
между контрагентами на момент заключения договора; встречное удовлетворение должно
быть логически связано со смыслом договора в целом.
ii. Встречное удовлетворение должно иметь, с точки зрения права, определенную ценность.
iii. Являясь ценным для сторон, встречное удовлетворение может не быть эквивалентным.
iv. Встречное удовлетворение не должно быть условием.
v. Встречное удовлетворение должно быть законным. Незаконным по английскому праву
признается: встречное удовлетворение-предусматривающее совершение деликта или
преступления; цели которого противоречат общественному порядку и общепризнанным
нормам морали; противоречащее нормам статутного права.
vi. Встречное удовлетворение, предоставляемое контрагентами друг другу, должно составлять
одну единую сделку.
vii. Встречное удовлетворение должно исходить от лица, которому дается обещание, то есть от
кредитора.
viii. Встречное удовлетворение не должно быть в прошлом, то есть действие, которое могло бы
быть встречным удовлетворением, должно быть совершено кредитором не в прошлом, а
после того, как ему было дано обещание.
В Американской частной кодификации договорного права (п.75 Restatements) встречное
удовлетворение определяется как некий предмет обмена воль сторон, это-нечто, что
является предметом обмена и что дается в обмен на обещание.
ЕТК в ст.3-303 (в) определяет встречное удовлетворение как любое вознаграждение,
достаточное для совершения простого договора.
В праве США судебной практикой признана возможность предоставления встречного
удовлетворения третьим лицам.
Американские суды признают встречным удовлетворением существование обязательства
морального порядка.
Американские суды придерживаются общего принципа, что встречное удовлетворение
должно быть, но оно может быть и номинальным, когда за встречное удовлетворение в 1
долл. служащий фирмы передает фирме права на все изобретения, которые он сделает за
время работы в этой организации.

Исключения из общего принципа:


a. Отказ от иска или много права, возникающего из какого-либо нарушения договора,
может быть осуществлен полностью или частично в письменной форме без
встречного удовлетворения (ст.1-107 ЕТК);
b. Оферта относительно покупки или продажи товаров, сделанная в письменной
форме, содержащая заверения, что она будет оставаться открытой, не может быть
отозвана ввиду отсутствия встречного удовлетворения (ст.2-205 ЕТК);
c. Соглашение, изменяющее договор, для придания ему юридической силы не
нуждается во встречном удовлетворении (ст.2-209 (1) и ст.2А-208 ЕТК);
d. Держатель оборотного документа может без встречного удовлетворения
освободить от ответственности любое обязанное по такому документу лицо
(ст.3(d)-605 ЕТК);
e. Не требуется встречного удовлетворения для открытия аккредитива или
расширения или иного изменения его условий (ст.5-105 ЕТК).
58. Порядок заключения договоров. Оферта и акцепт.
Лицо, желающее вступить в договорные отношения, должно согласовать свою волю, направленную на
заключение договора, с внешним ее проявлением — волеизъявлением. С другой стороны, волеизъявления
сторон, вступающих в договор, должны быть также согласованы между собой. Законодательством всех
стран подробно урегулирован процесс согласования сторонами их волеизъявлений, то есть достижения
соглашения, или порядок заключения договора.
Стороны приходят к соглашению разными способами: в результате непосредственных переговоров,
путем обмена письмами, телеграфом, с использованием Интернета. Часто стороны заключают договор
путем совершения понятных друг другу действий, из которых видно их намерение вступить в соглашение.
Такие действия называют конклюдентными.
Процесс заключения договора может быть длительным, когда стороны непосредственно ведут поэтапные
переговоры, обмениваются письмами, либо в доли секунды, когда стороны в современных условиях
заключают договоры с помощью Интернета и других средств компьютерной связи.
Заключение договора проходит через две стадии:
оферта— предложение о заключении договора. Лицо, делающее оферту. — оферент
акцепт - принятие предложения о заключении договора. Лицо, совершающее акцепт—акцептант.
Степень урегулированности:
в Германии в ГГУ содержатся подробные правила, регулирующие порядок заключения договора,
отдельные предписания есть в ГГУ.
Во Франции ФГК не содержит каких-либо норм, регулирующих процедуру заключения договора,
соответствующие положения были выработаны французской судебной практикой и доктриной.
В Англии и США правовые нормы, регулирующие порядок заключения договора, выработаны
исключительно судебной практикой. Отдельные правила содержатся в ЕТК
59. Оферта. Содержание, юр сила
Лицо, желающее вступить в договорные отношения, делает предложение о заключении договора другой
стороне, если оно соответствует определенным требованиям, его называют офертой.
Требования к предложению, чтобы оно было офертой:
1. Белик – оферта дб адресована конкретному лицу (кроме публичной)
2. Должна быть полным и ясным, содержать существенные условия будущего договора.
Вопрос о полноте предложения заключить договор зависит и от предшествующих деловых отношений
сторон. Правом США заведенный порядок в отношениях между сторонами дополняют или ограничивают
условия предложения как основы будущего соглашения.
Судебная практика развивается в направлении восполнения некоторых пробелов оферты в отношении
заключенных договоров, к исполнению которых стороны уже приступили и уже частично исполнили, но в
процессе исполнения выявился пробел в оферте.
Лекция:
 ФГК – нужны сущ условия
 ГГГ – должна быть годная к принятию оферта – дб сущ условия, но они мб не совсем
определенными в некоторых частях – опцион
 США и Англия – оферта дб быть определимой – из поведения сторон или из ее содержания. Цена
если не указана - разумная
3. Предложение должно быть сделано с намерением заключить договор, то есть с желанием принять на
себя правовые обязательства и приобрести определенные права. (Компания … свидетельствует Вам свое
уважение и предлагает Вам заключить договор…)
Желание получить права и принять на себя обязанности представляет собой внутреннее состояние субъекта,
о котором можно судить только по внешним его проявлениям. Недостаточно одного намерения —
необходимы действия и волеизъявление.
О наличии намерения заключить договор, содержащемся в предложении, можно судить по виду документа,
направляемому адресату. Так, проспекты, прейскуранты, тарифы и другие информационные материалы
всеми правовыми системами, как правило, не признаются офертой. Рекламные объявления не
признаются офертой. Но: в настоящее время во многих странах законодательство, а если нет, то судебной
практике используется такое правило: если в рекламе содержится сведения, вводящие в заблуждение в
отношении предмета, цены и т.д., такое рекламное объявление может быть рассмотрено как оферта. И
ответственность несет рекламодатель (изготовитель или продавец).
Предложение о заключении договора, сделанное без намерения заключить договор, не может быть
квалифицировано в качестве оферты. Такое предложение рассматривается как вызов оферты, или как
приглашение к переговорам.
Публичная оферта
- предложение, обращенное к неопределенному кругу лиц, которое мб акцептовано многократно.
Вопрос о возможности обращения с офертой к широкой публике неоднозначно решается в различных
правовых системах. В тех правовых системах, где разрешено делать оферту путем обращения к широкой
публике, такое обращение называется публичной офертой.
Белик – дб прямо указано на то, что это публичнвя оферта
Во Франции публичная оферта признана судебной практикой. Выставление в магазине товара с указанием
цены признается публичной офертой. Должны быть все сущ условия.
В Германии законодательство ГГУ не регулирует вопросы, связанные с публичной офертой, но обращение
к широкой публике не запрещено, предложения в рекламных объявлениях или витринах не признаются
офертой, это односторонняя сделка.
В Англии вопрос о признании публичной оферты решается судебной практикой. Доктрина делит такие
предложения, обращенные к широкой публике, на две категории: а) оферта, обращенная к широкой публике,
может быть принята только одним лицом и б) оферта может быть принята рядом лиц.
!Основной прецедент - дело 1893 года компании «Карболик Смоук Болл». Компания публично объявила,
что заплатит каждому заболевшему гриппом после приема заболевшим курительных шариков, выпускаемых
компанией. Компания депонировала в банк сумму, предназначенную для таких выплат. Суд признал, что
была сделана публичная оферта, серьезность которой подтверждал банковский депозит и которую могли
принять несколько лиц.
НО выставление в витрине или на полках магазина самообслуживания товаров с указанием определенной
цены не является офертой, а только приглашением к переговорам, те вызов оферты. Судебная практика по
вопросу квалификации предложения в качестве публичной оферты противоречива и непоследовательна.
В США судебная практика не признает офертой объявления о продаже товаров, сделанные через
периодические издания, специальные проспекты, разосланные по почте. Это вызов оферты
Публичное обещание награды во всех странах считается офертой.
ТО ЕСТЬ правом Германии, Англии и США, в отличие от права Франции, выставление товара с указанием
цены признается приглашением начать переговоры, или вызовом оферты.
Получение и отзыв оферты
Для того чтобы предложение стало офертой, оно должно быть получено адресатом.
В Европе вопросы, связанные с процедурой уведомления адресата об оферте специально не урегулированы.
ЕТК подробно урегулировал эти вопросы. Оферент уведомляет адресата о своем предложении, когда он
принимает меры, разумно необходимые при обычном ходе дел для оповещения адресата, независимо от
того, доходит ли предложение в действительности до сведения адресата. Адресат же получает уведомление,
если оно доходит до его сведения или было надлежащим образом доставлено в место нахождения
предприятия адресата либо в любое иное место, служащее адресату местом получения сообщений такого
рода.
В момент получения оферты адресатом для оферента возникают правовые последствия, с этого момента
можно ставить вопрос о связующей силе оферты, то есть об отсутствии у оферента права отказаться от
своего предложения.
!Белик: отмена оферты – до ее получения адресатом/ одновременно с ним; отзыв – после ее получения
адресатом. НО оферта в любом случае может быть отозвана только до ее акцепта!
1.До получения оферты адресатом оферент везде имеет право отказаться от своего предложения,
направив адресату оферты свой отказ таким образом, чтобы он был получен адресатом раньше высланной
оферты либо одновременно с ней. В Германии этот принцип - в законодательстве, в других странах —
судебной практикой.
2. После получения оферты адресатом
Для акцептанта получение оферты означает, что она стала известной акцептанту и открытой в течение
определенного времени для акцепта.
Франция: в ФГК ничего нет. Судебная практика - оферент в принципе не связан офертой, односторонний
акт не может связывать оферента. НО: презумпция, что, когда оферент однозначно обязался не отзывать
оферту либо указал срок для акцепта, такая оферта до истечения срока, установленного оферентом, является
безотзывной. Судебная практика даже оферту, не содержащую указание о сроке, считает содержащей
молчаливое обязательство не отзывать ее в продолжение срока, необходимого для получения ответа.
Германия: оферент связан своим предложением, если он только специальной оговоркой не
зарезервировал свое право на отзыв оферты.
Нидерланды: оферта может быть отозвана в любой момент, за исключением случая, когда в оферте
указан срок для ее акцепта либо безотзывность оферты вытекает из самого содержания оферты.
Англия: оферта становится действительной с момента получения адресатом, однако в любой момент до ее
акцепта может быть отозвана оферентом, даже в том случае, если он заявил о своем намерении быть
связанным офертой в течение установленного им срока. Срок, указанный в оферте, означает лишь время, до
которого может быть сделан акцепт. Потому что у них обязательство может быть принудительно исполнено,
если оно в виде акта «за печатью» или если предоставлено встречное удовлетворение. А с офертой так
почти не бывает. Исключение: сделанное компании заявление о покупке ее акций при определенных
обстоятельствах не может быть отозвано до истечения указанного в оферте срока.
США: Оферта не связывает оферента и может быть отозвана в любой момент до ее акцепта. НО:
неустойчивость и неопределенность в гражданском и торговом обороте. Поэтому по ЕТК для договоров
купли-продажи товаров - безотзывность оферты даже при отсутствии встречного удовлетворения. В
Калифорнии предложение, сделанное для участия в конкурсе на заключение контрактов с
правительственными подразделениями и агентствами штата на производство публичных работ носит
безотзывной характер. + ЕТК ввел правило для торговых договоров о том, что оферта явл. безотзывной в
течение разумного срока, который не может превышать 3-х месяцев
Последствия отзыва
1. Если оферта не связывает оферента - ее отзыв до акцепта не порождает никаких последствий для
оферента и не дает адресату оферты права на иск.
2. Если оферта связывает оферента в течение указанного в ней срока, а при отсутствии такого срока —
в течение времени, нормально необходимого для ответа – неоднозначно:
 Франция: хотя в принципе оферта может быть отозвана, но досрочный ее отзыв в делах, в которых
оферта презюмируется безотзывной, представляет собой злоупотребление правом и дает адресату
право на иск о возмещении убытков, вызванных досрочным отзывом оферты. Адресату
возмещаются расходы, которые он понес, полагая, что оферта продолжает действовать. В доктрине
высказывается мнение, что оферента необходимо обязывать к возмещению убытков, как если бы
договор был исполнен.
 Германия: оферент, досрочно отозвавший оферту, обязан возместить адресату убытки, вызванные
таким отзывом.
 Нидерланды: право судьи присудить справедливую компенсацию лицу, начавшему подготовку к
совершению требуемого в оферте, содержащей обещание заплатить награду, если оферта была
отозвана или изменена.
Срок действия оферты
Начало действия по Белик:
По Венской конвенции – с момента отправления оферты
В нац. праве – с момента получения адресатом (почтовый штемпель – те когда адресат должен был
получить)
Лекция: римляне
 inter presentis – личное присутствие, сейчас можно скайп, главное – устная коммуникация – акцепт
дб немедленно, иначе оферент может сделать эту оферту другому лицу
 inter absentis – оферта в письменной форме, нужно время для изучения
Срок - возможны несколько вариантов:
а) оферент указывает срок для принятия предложения
 календарной датой (до 17 апреля),
 периодом времени (я течение двух недель),
 наступлением события (ближайшей почтой),
Тогда:
1. где оферта связывает оферента, он связан своим предложением с момента получения оферты
адресатом до истечения срока, указанного в оферте, независимо от способа указания срока.
2. где оферент не связан офертой и может ее отозвать, указание срока означает, что в течение
указанного в оферте времени оферта остается открытой для акцепта.
б) оферент не указывает срок для принятия оферты.
Тогда:
1. срок может быть установлен на основании законодательства (ЕТК не более трех месяцев),
2. следовать из обстоятельств дела, например, когда между сторонами может установиться практика.
согласно которой оферта без срока действия не может быть отозвана в течение определенного
времени с момента ее получения.
3. если не работают предыдущие 2 способа, оферта связывает оферента в течение времени, которое
необходимо при обычных обстоятельствах для принятия решения, те в течение разумного времени
(пробег почты (туда и назад); время на обдумывание, на обсуждение условий в зависимости от
сложности содержания оферты) Оферент, направляя оферту без указания срока для ответа, должен
знать порядок принятия решения адресатом, в особенности это касается юридических лиц.
Прекращение действия
1. по истечении срока, указанного в ней для акцепта
2. по истечении времени, при обычных обстоятельствах нормально необходимого для ответа, или
разумного времени, если срок для акцепта не указан
3. если она была отклонена адресатом - адресат оферты, отклонивший ее, но позднее изменивший свое
решение, по существу делает новую оферту.
4. !Германия и Нидерланды: если сделана присутствующему, либо по телефону или в устной форме и
не акцептована немедленно.
Не влияют на действительность оферты наступившие до ее акцепта утрата дееспособности оферентом или
его смерть.
60. Акцепт, содержание, юр сила
Акцепт - принятие адресатом полученной оферты
Акцептант - адресат, принявший предложение
Акцепт, как и оферта, является волеизъявлением, направленным на заключение договора, которое
возможно, если направленные навстречу волеизъявления будут совпадать.
Следовательно, он по своему содержанию не должен отличаться от оферты.
Акцепт, содержащий какие-либо дополнения или изменения условий, изложенных в оферте, не признается
надлежащим акцептом, а квалифицируется как новая оферта.
НО:
Интенсификация торгового оборота в конце XIX века - все большее количество контрактов между фирмами
заключалось путем обмена формулярами, которые представляют собой типовые договоры — проформы,
разрабатываемые фирмами, имеющими большое количество клиентуры. Оферент направляет адресату свою
проформу будущего договора, а адресат направляет в качестве акцепта свой формуляр. Такой способ
заключения договоров возможен, когда фирмы оказывают услуги в смежных сферах деятельности,
например, транспортные и экспедиторские услуги. В таких проформах, довольно часто имеются
расхождения. В судах стороны оспаривали заключение договора, считая основанием отсутствие
надлежащего акцепта.
Следовательно: В ЕТК США: дополнительные условия, содержащиеся в акцепте, толкуются как
предложения, дополняющие договор, и становятся частью договора между коммерсантами, за исключением
случаев, когда а) оферта содержит специальное указание, что акцепт может быть только на условиях,
изложенных в оферте; б) дополнительные условия акцепта существенно меняют оферту, и г) в разумный
срок после получения акцепта с дополнительными условиями оферент сообщил акцептанту о своих
возражениях.
Также в Нидерландах. Если оферент без промедления не сообщит акцептанту о своем несогласии с
дополнениями в акцепте, то договор считается заключенным, если: а) из акцепта видно, что акцептант
принимает оферту только со сделанными дополнениями, и б) если дополнения в акцепте не имеют
существенного значения. В таком случае договор заключен на условиях, изложенных в акцепте.
Белик:
 правило последнего выстрела – договор заключается на условиях, внесенных последней стороной
 Правило нокаута: остаются только условия, по которым согласны обе стороны
 Due diligence – юр проверка контрагента, которую компания проводит для себя – налоги, общая
стоимость, сам объект – репутация и тд
 Предварительный договор - стороны вступят в дальнейшем в договор– согласование воль – с
учетом другого контрагента
 Сulpa in contragendo – Йеринг - исходит из принципа добросовестного контрагента – есть отв-ть за
недобросовестность на предварительном этапе
Форма акцепта
Форма акцепта может быть любой, если в оферте не указано иное. Акцептант должен предпринять
разумные меры для того, чтобы сообщение об акцепте было получено оферентом.
Молчание по общему правилу не считается акцептом. Исключения:
 Франция: молчаливое возобновление договора имущественного найма, прекращенного истечением
срока,
 Франция: если между двумя лицами существуют ранее возникшие деловые связи,
 Германия: коммерсант, деятельность которого заключается в исполнении сделок для других,
получая оферту от того, с кем он имеет деловые связи, должен незамедлительно сообщить о своем
отказе, в противном случае молчание считается надлежащим акцептом.
 Англия и США: общее правило - одно лицо не может возложить договорное обязательство на кого-
либо без прямо выраженного или подразумеваемого согласия другого лица. НО: может быть при
длительных предшествующих отношениях сторон, при наличии которых стороны могут считать,
что в случае несогласия с предложением другая сторона должна об этом уведомить оферента
 Нидерланды: натуральное обязательство может быть модифицировано в договорное обязательство,
имеющее принудительную защиту, если между должником и кредитором заключается об этом
договор. Заключение такого договора происходит по предложению кредитора, которое считается
принятым должником по натуральному обязательству, если он без промедления не отклонит такое
предложение
Акцепт может быть совершен конклюдентными действиями, что допускается судебной практикой. В
законодательстве - в ЕТК США для установления договора продажи. (пример: в ответ на предложение
продать товар начинается отгрузка товара, своими действиями акцептант соглашается на заключение
договора).
Акцепт оферты, надлежаще совершенный, означает, что договор заключен.
+ вопрос 61
61.Момент заключения договора
Определяется моментом достижения соглашения между сторонами акцепта, то есть как =момент акцепта
оферты.
Акцепт оферты означает, что договор заключен. Между присутствующими договор считается заключенным
в тот момент когда стороны пришли к соглашению по всем существенным вопросам в требуемой законом
форме., по всем условиям в отношении которых хотя бы одной стороной было сделано заявление о
необходимости заключения соглашения. Если договорились в опред форме – то будет заключен только
когда форма соблюдена.
Между отстутствующими оферта, акцепт, извещение отделены по времени.
Юридические последствия момента заключения договора:
1) устанавливается правовой статус сторон, вступивших в договорные отношения
2) устанавливается зак – во, применимое к договору
3) определяются права и обязанности сторон, возникшие у них в момент заключения договора
включая право собственности получаемое приобретателям в некоторых правовых системах
4) определяется место заключения договора
Существуют два подхода в определении момента, когда акцепт как волеизъявление становится
действительным.
- Первая концепция состоит в том, что акцепт имеет место тогда, когда информация о согласии вступить
в договорные отношения достигает оферента, фактически получена им. На этом основывается система
получения акцепта оферентом. (конт)
- Вторая концепция заключается в признании, что акцепт имеет место в тот момент, когда акцептант
изъявляет вовне свое согласие, даже если информация об акцепте еще не дошла до оферента, но отправлена
в его адрес. Такая система получила название системы отправления или системы изъявления согласия.
!!!По континентальному праву договор считается заключенным в момент получения акцепта оферентом.
(ГГУ – когда дойдет до адресата, ФТК – и так и так, суд практика больше склоняется к системе получения)
В англо-американской системе действует прямо противоположное правило. Оно получило название
“теория почтового ящика” (mail-box theory). Поскольку оферент в своей оферте не связан и может в
любой момент ее отозвать в силу того, что он не получил встречного удовлетворения, англо-американское
право дало возможность акцептанту уравняться в правах с оферентом и установить определенный баланс
прав и интересов сторон. Договор, заключаемый в письменной форме, считается заключенным в момент
отправки акцепта по почте (момент заключения договора определяется по почтовому штемпелю на
конверте), и оферент еще не знает, что акцептант письмо опустил в ящик, и еще он может считать себя
свободным, а договор уже заключен, поэтому если оферент в этот момент захотел было заключить договор с
другими лицами и направил свою оферту другим лицам, то он будет нести ответственность перед первым
акцептантом и будет платить ему (?выкуп или штраф?) также если адресат оферты совершает действие
указанное оферентом как достаточное для акцепта – тоже договор заключен ( возврат потерянной вещи)
США: оферент должен быть уведомлен, но существует теория почтового ящика, акцептант должен
уведомить или известить оферента об акцепте, когда он принимает меры, разумно необходимые при
обычном ходе дел для оповещения оферента, независимо от того доходит ли сообщение до оферента
или нет.
Риск не получения письма по почте лежит на оференте, если у акцептанта есть доказательства того, что он
отправил. Если оферент с момента пока он вроде бы ожидает этого акцепта имеет возможность заключить
этот договор с другим лицом, он должен поинтересоваться и должен уведомить акцептанта о том, что он
отзывает свою оферту. И вот именно такая позиция и получила в англо-американском праве название
“теория почтового ящика”. Это прямо противоположная позиция, она во многом влияет не только на момент
заключения договора, но и на место заключения договора.
По континентальному праву местом заключения договора будет считаться место, в котором получен
акцепт, а в англо-американском праве местом заключения будет считаться место отправки акцепта.
62. Исполнение договорных обязательств 
* В одних правовых системах в законодательстве имеется прямое указание о прекращении обязательства
надлежащим исполнением, как, например, ст. 1234 ФГК, § 362 ГГУ и ст. 114 ШОЗ; другие правовые
системы исходят из такого же принципа. 
При исполнении обязательств возникают и должны быть разрешены следующие вопросы: 
а) кто должен и может исполнить обязательство, 
б) кому должно быть произведено исполнение, 
в) в какие сроки должно исполняться обязательство, 
г) в каком месте должно быть произведено исполнение, 
д) каким способом производится исполнение обязательства. 
Рассмотрим последовательно. 
А. Исполнение должно быть произведено, прежде всего, должником или его поверенным, а также может
быть произведено любым третьим лицом, если только исполнение обязательства не связано с личными
качествами должника (договоры лиц творческих специальностей, договор трудового найма, в ряде случаев
договор поручения и т.п.), должником по долевому обязательству, поручителем, собственником имущества,
служащего обеспечением долга, либо лицом, желающим материально помочь должнику (отец погашает долг
сына). 
Б. Исполнение должно быть произведено кредитору или лицу, уполномоченному кредитором на принятие
исполнения (например, представителю кредитора, что особенно важно для юридических лиц), либо лицу,
которому законом предоставлено такое право (законному представителю, опекуну), либо лицу, которому
судом предоставлено право принятия исполнения (конкурсному управляющему). 
В. Обязательство должно быть исполнено своевременно. 
Срок исполнения может быть установлен в обязательстве различными способами, например календарной
датой, периодом времени, наступлением события, установлен в нормативном акте (например, ст. 2310 ЕТК
США указывает, что если в договоре не установлено иное, то платеж должен быть совершен в тот срок,
когда покупатель должен получить товары), судебном решении, определяться на основании обычая,
обыкновения или заведенного порядка в отношениях сторон. Обязательство с установленным сторонами
сроком называют срочным. 
В гражданских кодексах уделяется большое внимание регулированию порядка исчисления сроков. 
* ГГУ посвящает срокам целый раздел (§ 186193). 
* Право США (ст. 1204 ЕТК) устанавливает, что действие совершено своевременно, если оно совершено в
обусловленный срок или в пределах обусловленного срока. 
Вопрос о возможности досрочного исполнения решается в зависимости от того, в чьих интересах
установлен срок, и допускается без согласия кредитора, если срок установлен в интересах должника. По
общему правилу считается, что срок всегда установлен в интереса должника. 
* Французское право допускает досрочное исполнение обязательства и ст. 1186 ФГК устанавливает, что
досрочно исполненное не может быть истребовано назад, однако кредитор не может потребовать
досрочного исполнения обязательства должником. 
* ГГУ предоставляет должнику право на досрочное исполнение обязательства, однако кредитор не может
потребовать досрочного его исполнения (§ 271 ГГУ). 
* Гражданское право Нидерландов в отношении срочных обязательств устанавливает, что условие о сроке
исполнения (ст. 39 книги 6 ГКН) только предотвращает предъявление требования об исполнении до
оговоренного срока, а досрочное исполнение не является ненадлежащим. 
* В праве США иной подход. ЕТК США (ст. 1208) предусматривает возможность включения сторонами в
соглашение условия о праве одной стороны потребовать досрочного платежа или исполнения. 
Если срок в обязательстве не был оговорен: 
* ФГК устанавливает, что обязательство без указания срока должно исполняться немедленно. 
* В соответствии с § 271 ГГУ, если срок исполнения не был определен, то кредитор может потребовать
немедленного исполнения, а должник вправе немедленно произвести исполнение такого обязательства. 
* Такие же правила установлены в Швейцарии (ст. 75 ШОЗ) и Нидерландах (ст. 38 книги 6 ГКН). 
* В праве Англии и США при неуказании срока исполнения в обязательстве исполнение должно быть
произведено в течение разумного срока с момента возникновения обязательства 
Требование своевременного исполнения обязательства является одним из важнейших требований,
предъявляемых правом к исполнению обязательств, а несоблюдение сроков исполнения является самым
распространенным нарушением прав кредитора. Момент наступления и порядок исчисления просрочки
особо урегулированы законодательством стран континентальной Европы. 
* Таким действием кредитора в соответствии со ст. 1139 ФГК является напоминание должнику о
необходимости исполнения обязательства, сделанное в гражданских правоотношениях через судебного
пристава, а в торговых отношениях — заказным письмом. Просрочка наступает с момента таким образом
сделанного напоминания об исполнении обязательства. Способ указания срока при этом не имеет значения. 
Г. Место исполнения обязательства оговаривается сторонами и должно быть указано с разумной
определенностью. Часто место исполнения обязательства указывается позднее, уже в процессе его
исполнения, например поставки товаров осуществляются партиями, каждый конечный получатель которых
указывается покупателем. 
При отсутствии в обязательстве указания места : 
* В странах континентальной Европы в качестве общего правила местом исполнения обязательства
установлено местожительство должника (ст. 1247 ФГК; § 269 ГГУ уточняет, что местом исполнения
является местожительство должника на момент возникновения обязательства; ст. 64 ШОЗ, ст. 41 книги 6
ГКН). 
* Для обязательств, возникающих в предпринимательской или профессиональной деятельности, местом
исполнения является место нахождения такого предприятия должника (§ 269 ГГУ) либо место
осуществления предпринимательской или профессиональной деятельности (ст. 41 книги 6 ГКН). 
* Если предметом обязательства являются действия в отношении индивидуальноопределенной вещи, то
местом исполнения может быть место нахождения вещи в момент возникновения обязательства (ст. 41
книги 6 ГКН). 
* Если же предметом обязательства является уплата денежной суммы, она должна быть произведена по
местожительству кредитора (§ 270 ГГУ; ст. 74 ШОЗ). Гражданский кодекс Нидерландов содержит
специальные нормы, регулирующие порядок исполнения обязательств заплатить денежную сумму. По
общему правилу платеж должен быть совершен по месту жительства кредитора (ст. 116 книги 6 ГКН). Для
исполнения денежных обязательств, возникающих в предпринимательской или профессиональной
деятельности, как предписывает ст. 118 книги 6 ГКН, местом жительства кредитора является место
осуществления предпринимательской или профессиональной деятельности. 
Д. Должник обязан произвести исполнение обязательства добросовестно и с учетом обычаев гражданского
оборота (§ 242 ГГУ) Требование добросовестности предполагает отношение с соблюдением меры
заботливости, принятой в гражданском и торговом обороте, а также отношение к процессу исполнения
обязательства с учетом защищаемых законодательством прав и интересов другой стороны. 
Что касается качества предмета обязательства, определенного родовыми признаками, то при отсутствии
специальных оговорок должник должен предоставить вещи среднего качества и рода, а кредитор не обязан
принимать нечто другое, даже более ценное, но не предусмотренное соглашением. 
Практически всеми правовыми системами признается право кредитора отказаться принимать исполнение по
частям, даже если предмет обязательства делим (ст. 1244 ФГК; § 266 ГГУ; ст. 69 ШОЗ). При исполнении
альтернативных обязательств должник не имеет права частично исполнить одно из предусмотренных
обязательств и частично — другое (ст. 1191 ФГК).
63. Последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств.
При неисполнении или ненадлежащем исполнении договора для должника возникают неблагоприятные
последствия. Эти последствия могут выражаться в двух формах:
1) должник может быть присужден к реальному исполнению договора, или, как говорят, к
исполнению договора в натуре, так, как он был предусмотрен;
2) компенсация причиненных кредитору убытков.
В отношении форм ответственности имеется существенное различие между континентальным правом и
англо-американским правом.
 В континентальном праве считается, что основной формой ответственности признается
исполнение договора в натуре, если в этом заинтересован кредитор. Денежная компенсация -
вспомогательное средство и применяется если кредитор утратил заинтересованность в исполнении
договора
 В англо-американском праве наоборот компенсация убытков это основная форма
ответственности, а исполнение в натуре это исключение из общего правила.

В Континентальном праве существует ряд способов вынуждения должника исполнить договор в


натуре. Если предмет договора это вещи, определяемые родовыми признаками, кредитор может приобрести
эти вещи у другого лица, а убытки отнести на счет должника, при этом кредитор не должен искать
наилучшую цену рынка. В результате достигается исполнение в натуре.
Если предмет договора индивидуально определенный, суд может присудить должника к передачи вещи,
и на основании решения суда вступает в действие исполнительное производство (судебный исполнитель).
Если предмет договора это выполнение работы, кредитор может своими силами или силами третьего
лица эту работу исполнить, а убытки отнести на счет должника (в этом случае должник подумает выполнить
ему работу или заплатить существенную денежную компенсацию).
Во французском праве (это исключение) есть один штраф, который назначается судом по просьбе
кредитора на неисправного должника. Сумма штрафа не связана с ценой договора и она постоянно
увеличивается. Такой штраф вынуждает должника исполнить договор в натуре, в противном случае он
должен будет платить астрономические цены кредитору.
Для того чтобы должник мог освободиться от ответственности по исполнению договора он должен
обосновывать неисполнение договора ссылками на внешние обстоятельства, которые помешали ему
исполнить договор. Такими внешними обстоятельствами признаются: случай и непреодолимая сила
(форс-мажор), и они не зависят от должника.
Под случаем понимаются обстоятельства внешние по отношению к должнику и кредитору, в результате
которого для должника возникает невозможность исполнения обязательств (напр. это м.б. действия третьего
лица, не стороны по договору).
Непреодолимая сила - это обстоятельство внешнее, которое невозможно было ни предвидеть, ни
предотвратить (наводнение, землетрясение, обвалы, а также социальные явления: забастовки, локауты и
прочие обстоятельства чрезвычайного характера, как бы военные действия, революции, перевороты).
 В континентальном праве для наступления ответственности должника требуется доказательство
его вины, при этом вина должника предполагается и на должнике лежит бремя доказываемое
отсутствие вины. В деликтных обязательствах нужно доказывать вину причинител.
 В англо-американском праве сам договор рассматривается как обещание (promise) или гарантия
должника исполнить свое обязательство. Поэтому если в договоре отсутствуют указания на
внешние обстоятельства (на форс-мажор) вина должника абсолютна. Заключая договор, должник
принимает на себя это обещание (встречного удовлетворения) и при любых обстоятельствах должен
исполнить договор.
При общем праве (common law) применялась и применяется только лишь компенсация
убытков. По нормам common law невозможно потребовать исполнение в натуре. Исполнение в
натуре появился как институт только в праве справедливости.
!Если договор подчинен английскому праву, рассматривается в суде и вы хотите получить
исполнение в натуре, то это требование надо сформулировать со ссылками на норму
справедливости.!
Возмещение убытков.
Во всех системах права убытки понимаются одинаково: кредитор вправе получить сумму денег, которая
поставила бы его в такое положение, в котором он находился бы, если бы договор исполнен надлежаще.
Возмещение должно быть наиболее полным.
Во всех системах права убытки складываются из двух частей:
1. положительный ущерб (это реальное уменьшение в имуществе кредитора)
2. упущенная выгода (это прибыль, которую кредитор недополучил вследствие неисполнения или
ненадлежащего исполнения договора)
64. Понятие и виды убытков.
Убытки - расходы в денежной форме, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет
произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный
ущерб) , а т.ж. неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского
оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) .
Все правовые системы: прямые убытки подлежат возмещению по общему правилу, косвенные убытки не
подлежат.
Причина появления прямых и косвенных убытков: неисполнение договора может повлечь за собой
длительную цепочку убытков, которые отдаленно будут связанны с этим исполнением и с этим договором.
Компенсаторные – взыскиваются за неисполнение обязательства, заменяют исполнение, нельзя требовать и
уплаты компенсаторных убытков и исполнения обязательства.
Мораторные – взыскиваются за просрочку исполнения; даже если должник, хотя и с опозданием, все же
исполнил обязательство, мораторные убытки подлежат уплате.
(по способу исчисления)
Конкретные – действительные убытки (могут отражать как положительный ущерб, так и упущенную
выгоду), которые сторона понесла из-за нарушения обязательства ее контрагентом (размер доказывается
кредитором);
Абстрактные убытки – разница между договорной и рыночной ценами на товар; применяется когда
предметом договорных отношений является товар, находящийся в обращении и в силу этого имеющий
рыночную или биржевую цену.
- Способ исчисления получил признание и в законах конт. и англ-амер. права, кроме Франции, где он
признается судебной практикой;
- В большинстве стран исчисление разницы между договорной и рыночной ценами производится, когда в
соответствии с договором должно было произойти надлежащее исполнение; искл: ЕТК США – в момент
нарушения договора продавцом, а для покупателя — момент, когда он узнал о нарушении.
Предвиденные – убытки, которые стороны могли предвидеть при заключении договора.
Непредвиденные – те убытки, которые невозможно было предвидеть на момент заключения договора.
- Во всех системах права взыскиваются только предвиденные убытки.
Материальные убытки – по общему правилу: в случае неисполнения договорного обязва, тогда
взыскивается.
Различие:
Континентальная система:
Первоначальное требование: исполнение обязва в натуре;
Вторичное требование: возмещение убытков;
Применяется: исполнениее в натуре оказывается невозможным или кредитор потерял интерес к получению
обязательства.
Англосаксонская система:
Основное средство защиты: возмещение убытков;
Применяется: кредитор может требовать денежную компенсацию (убытки) в случае неисполнения
обязтельства, в частности при нарушении договора.
Моральные убытки – в договорных обязательствах никогда не присуждается, существует только в
деликтных обязательствах. Есть несколько исключений из общего правила установленных законом или
судебной практикой:
Французская судебная практика и англо-американская: возмещение морального ущерба, когда нарушение
договора повлекло телесные повреждения истца или нанесло вред здоровью (например, деловая репутация =
материальные + нематериальные);
Германия: если у потерпевшего есть основание одновременно и для предъявления деликтного иска.
Убытки, которые существуют в англо-американском праве и их нет в континентальном праве:
Номинальные убытки (в Англии они составляют 2,5 фунта = 1 доллару) – взыскиваются в принудительном
порядке в случае, если имеется нарушение договора со стороны должника, но убытки у кредитора еще не
возникли или они недоказуемы (применяется скорей как дисциплинарная мера неисправным должникам и,
как правило, заявляются в суде только в случае особенно недобросовестного поведения должника).
Убытки за разочарование, страдания и крушения надежд – отыскиваются обычно потребителями (брак
товара).
65. Экономическая невозможность или крайняя затруднительность исполнения договорных
обязательств.
Должник освобождается от ответственности только тогда, когда исполнение становится абсолютно
невозможным.
При обстоятельствах, затрудняющих исполнение, даже когда затруднения очень велики, обязательство
все равно должно быть исполнено;
- Принцип «святости договора» (pacta sunt servanda). Никакие изменения рыночной цены, технических
условий и других обстоятельств не затрагивают обязанностей по договору.
- Доктрина «неизменности обстоятельств» (claiisulu rebus sic stantib) – стороны, вступая в договор
исходят из того, что предпосылкой его осуществления являются определенные, существующие в данный
момент обстоятельства. В случае их изменения стороны могут отступиться от договора и потребовать
изменения его условий (затруднительность исполнения).

Практика судов Германии: концепция «неизменности обстоятельств», теория «экономической


невозможности» исполнения, теория «нормального риска», теория «эквивалентности взаимных
предоставлений» и пр.
- Если обстоятельства изменились настолько, что стороны предвидя их не заключили бы договор, то
можно требовать изменения договора в которой можно ожидать, что сторона врядли бы стала исполнять
договор в неизменном виде.
- Если изменение условий договора в соответствии с изменившимися условиями оказывается невозможным
или не может ожидаться от стороны договора, потерпевшая сторона может отказаться от этого договора.
Соблюдение принципа добросовестности при толковании и исполнении договора.

Положения англо-американского права: принцип «абсолютной» договорной ответственности – договоры


должны исполняться при любых условиях и независимо от вины должника. Освобождение должника: в
случае гибели предмета договора — индивидуально определенной вещи; в случае смерти или болезни лица,
обязавшегося по договору о найме услуг; в случае издания запретительного закона; при отпадении цели
договора, если она была известна обеим сторонам + при крайней затруднительности исполнения,
обосновывая это изменившимися обстоятельствами, на которые договор не был рассчитан.

Доктрина тщетности / отпадения основы (frustration) Frustrated Contract Act 1977– сложилась на
основе судебной практики в английском праве сложилась – широкое и расплывчатое понятие,
охватывающее как невозможность, так и крайнюю затруднительность исполнения, а также отпадение цели
договора даже в тех случаях, когда такая ситуация не является следствием физической невозможности
исполнения договора.
Критерий применения доктрины: происходящее после заключения договора радикальное изменение
обстоятельств, в результате которого исчезает сама основа договора, так что его исполнение будет
фактически означать исполнение нового договора, совершенно отличного от того, который стороны
первоначально заключили. Значит, простое увеличение расходов, делающее исполнение более
обременительным, чем предполагали стороны, не может служить основанием для прекращения договора
ввиду его тщетности.
! Суд. практика очень неустойчива, по примерно одинаковым делам суды приходят к прямо
противоположным решениям.

Ранее большое число пунктов, исключающих ответственность, практически приводило к


безответственности лица, нарушившего договор. В этой связи в судебной практике появилась концепция
основного условия (fundamental term), нарушение которого приводило к недействительности
соответствующих оговорок, исключающих ответственность. Позже эта концепция трансформировалась в
концепцию основного нарушения договора (fundamental breach), от ответственности за которое должник
не может быть освобожден из-за очень грубого нарушения договора.

США схожи с английским правом + понятие неосуществимости исполнения (impracticability) –


основание освобождения сторон от договорных обязательств, если наступили какие-либо обстоятельства,
отсутствие которых было основной предпосылкой заключения договора. В качестве частного случая
неосуществимости признается юридическая невозможность исполнения.

Доктрина и суд.практика – понятие тщетности договора в более узком смысле — лишь как отпадение
цели, ради которой он заключался, независимо от того, сохранилась при этом возможность исполнения
договора или нет.
Общее правило – денежная компенсация всегда является правовой защитой, поэтому каждая из сторон
может отказаться от договора, уплатив контрагенту соответствующую денежную компенсацию.
- Теория эффективного нарушения договора (efficient breach of contract) США – отступление от договра с
точки зрения экономической эффективности даже должно поощряться.

66. Тщетность в английском праве.


Основной принцип общего права (Абсолютная договорная ответственность): договоры
должны исполняться при любых условиях и независимо от вины должника. Если лицо приняло на себя обяз- ва
по договору, то оно не может отказаться от исполнения последнего, ссылаясь на невозможность этого. Исходили
англичане из того, что по договору должник гарантирует поступление в имущество кредитора определенной
денежной суммы, соответствующей стоимости предмета договора, то есть деньги всегда можно заплатить.
Однако в договоре можно усмотреть положения, кот освобождают или ограничивают от ответственности.
Доктрина тщетности или отпадения основы договора (frustration) охватывает:
 Как невозможность, так и крайнюю затруднительность исполнения;
 Отпадение цели Д даже в тех случаях, когда такая ситуация не является следствием физической
невозможности исполнения Д.
Критерий применения доктрины тщетности Д - происходящее после заключения договора радикальное
изменение обстоятельств, в результате которого исчезает сама основа договора, так что его исполнение
будет фактически означать, что исполняется новый договор, совершенно отличный от того, который
стороны первоначально заключили.
Охватывает:
1. Невозможность исполнения Д;
2. Затруднительное исполнение Д;
3. Отпадение цели дог, даже когда ситуация не явл. следствием физ невозможности исполнения Д;
Применяется:
Происходящие после заключение договора радикальные изменения обст-в, в результате кот исчезает
сама основа договора, так что его исполнение будет фактически означать, что исполняется новый договор,
совершенно отличный от того, кот стороны первоначально заключили.
Общее правило исходило из того, что стороны всегда могут внести в договор условия, исключающие и
ограничивающие их ответственность за неисполнение обязательств. Широкое применении этого права вызвало
появление доктрины, направленной на ограничение прав включать в договор условия такого рода.
 Концепция основного условия fundamental term (существенное условие)
Ограничивает право включать в договор условия, исключающих ответственность. Нарушение приводило к
недействительности соответствующих оговорок, исключая ответственность.
 Концепция основного нарушения договора fundamental breach
Предыдущая трансформировалась в эту концепцию.
Суть: грубое нарушение договора (существенное нарушение договора), ведет к привлечению к
ответственности.
В итоге Закон о несправедливых условиях договора 1977 года.
США
Следуют традициям английского права.
 + Понятие неосуществимости неисполнения (impracticability).
Вошло в Свод Договорного Права. Неосуществимость = основание для освобождения сторон от
договорных обяз-в, если наступили какие – либо обстоятельства, отсутствие кот было основной предпосылкой
заключения договора. Признается частный случай неосуществимости = юридическая невозможность
неисполнения.
 Доктрина тщетности договора
Более узкое понимание = только отпадение цели, ради кот он заключался, независимо от того, сохраняет
ли при этом возможность исполнения договора или нет.
Принцип общего права: единственное средство прав защиты интересов кредитора => денежная
компенсация => каждая из сторон в любой момент может вообще отказаться от договора, лишь уплатив
контрагенту соответствующую денежную сумму»
 Теория эффективного нарушения договора (efficient breach of contract)
Сформировалась на основании общего права. Отступление от договора любой стороной с возмещением
убытков –допустимо и поощряется с точки зрения экономической эффективности Д. Убытки во всех случаях
должны носить исключительно компенсационный характер.
67. Основные способы обеспечения исполнения договорных обязательств.
Гражданским правом разработан целый комплекс правовых норм, направленных на понуждение должника к
исполнению обязательств, прежде всего договорного характера:
 взыскание убытков,
 принудительное исполнение,
 угроза объявления должника, не выполняющего свои обязательства, несостоятельным.
Уже в римском праве были разработаны средства, создающие дополнительные гарантии исполнения
обязательства:
 в случае неплатежеспособности должника - взыскать долг с другого лица (поручительство),
 дополнительные обязательства имущественного характера - понуждали должника исполнить
основное обязательство (неустойка),
 особый правовой режим имущества должника - предоставляли привилегию получить взыскание
долга вне очереди (залог).
Все эти средства получили название способов обеспечения исполнения обязательств.
 В Англии отсутствует законодательство, которое систематизировало бы различные способы
обеспечения, а отдельные нормы могут быть найдены в различных нормативных актах.
 Весьма существенный шаг в систематизации правового регулирования обеспечения исполнения
был сделан в ЕТК США. Именно с принятием этого Кодекса в праве штатов появилась новая
правовая категория «обеспечительный интерес», под которым понимается любое право на
имущество, служащее обеспечением.
Неустойка - денежная сумма или иная установленная в договоре имущественная ценность, которую
должник обязуется уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения
обязательства. Так термин «неустойка» понимается практически во всех странах континентальной Европы,
где она наиболее широко применяется.
 Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательств является самым простым, наиболее
древним и широко используемым в гражданском и торговом обороте способом обеспечения
обязательств.
 Для возникновения необходимо соглашение между сторонами по вопросу о режиме обеспечения,
устанавливающем, какую сумму должен заплатить или какое иное имущество должен передать
должник кредитору в случае ненадлежащего исполнения или полного невыполнения
обязательства.
 Основное назначение - в освобождении кредитора от необходимости доказывать размер убытков.
При наступлении обстоятельств, предусмотренных в договоре, он просто может потребовать от
должника уплаты суммы неустойки.
Поручительство - способ обеспечения исполнения кредитором обязательства, позволяющий расширить
круг имущества за счет имущества поручителя, на которое, в принципе, также может быть обращено
взыскание при неисполнении обязательства, что особенно важно при несостоятельности должника.
 Д, по которому одно лицо — поручитель — принимает на себя ответственность перед кредитором
обеспечиваемого обязательства, если сам должник не выполнит его.
 Поручительство может быть оформлено также в виде Д, заключаемого между главным должником
и поручителем в пользу третьего лица – кредитора по основному долгу.
 Поручительство может быть простым и солидарным. В первом случае кредитор должен по
наступлении срока исполнения принять меры к взысканию долга с основного должника и лишь
при безуспешности этих попыток, во вторую очередь, заявить требование поручителю. При
солидарном поручительстве очередность заявления требований значения не имеет.
Задаток – в широком смысле слова представляет собой способ обеспечения обязательств, связанный с
передачей одной стороной — задаткодателем — другой стороне — задаткополучателю неких
имущественных ценностей при заключении договора с целью обеспечения его исполнения. В узком
значении задаток — это денежная сумма или иная имущественная ценность, которую при заключении
договора одна сторона передает другой.
Задаток выполняет три функции:
1) прежде всего выдается с целью обеспечения исполнения,
2) доказательства существования договора
3) в счет причитающихся платежей.
 Задаток выдается не только с целью обеспечения исполнения, но также в качестве доказательства
существования договора. Задаток может служить обеспечением исполнения обязательства одной
стороной или обеими сторонами.
 Чаще всего задаток используется при сделках купли-продажи, подряда, имущественного найма.
68. Неустойка как способ обеспечения исполнения договорных обязательств.

Неустойка— это денежная сумма или иная установленная в договоре имущественная ценность, которую
должник обязуется уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения
обязательства.
 Для возникновения этого способа необходимо соглашение между сторонами по вопросу о режиме
обеспечения, устанавливающем, какую сумму должен заплатить или какое иное имущество должен
передать должник кредитору в случае ненадлежащего исполнения или полного невыполнения
обязательства. Соглашение о неустойке имеет акцессорный характер, и обязательство заплатить
неустойку полностью разделяет судьбу главного обязательства.
Обеспечительное действие - в облегчении кредитору взыскания убытков в случае нарушения договора
должником. Кредитор должен доказать только факт нарушения обязательства, существование договорного
условия о неустойке, обеспечивающей исполнение именно той обязанности, нарушение которой имело
место. Факт возникновения убытков и их размер доказательств не требуют.
Франция. Неустойка может быть установлена сторонами за неисполнение главного обязательства и за
простое промедление в исполнении. Неустойка является возмещением за убытки, которые кредитор терпит
вследствие неисполнения главного обязательства
 По общему правилу неустойка может быть взыскана в том случае, когда кредитор имеет право на
возмещение убытков по закону в случае виновного нарушения его прав, неисполнения главного
обязательства или просрочки в порядке, установленном законом.
 Осуществлялась в твердой сумме. Если в соглашении оговорена определенная сумма, подлежащая
уплате должником кредитору в качестве убытков, то кредитору не может быть присуждено ни
большей, ни меньшей суммы. Изменение возможно по судебному решению только в том случае,
когда имело место частичное исполнение обязательства.
 Если неустойка установлена за неисполнение главного обязательства, то кредитор не может
потребовать взыскания неустойки с принудительным исполнением главного обязательства,
поскольку выплата неустойки юридически компенсирует неисполнение главного обязательства.
Допускается предъявление требования об исполнении главного обязательства и выплате неустойки,
если неустойка была установлена за простое промедление в исполнении.
Германия.
 Выплата неустойки исключает предъявление требования об исполнении обязательства, если
неустойка установлена за его неисполнение.
 Если в случае неисполнения обязательства у кредитора возникает право на взыскание убытков, то
неустойка может быть взыскана как минимальный размер убытков. Убытки, не компенсированные
выплатой неустойки, могут быть взысканы в общем.
 Вместе с исполнением обязательства может быть взыскана неустойка, установленная на случай
просрочки; при исполнении обязательства в ненадлежащем месте.
 Суд по требованию должника имеет право снизить размер неустойки, если она несоразмерно
велика.
 Условие о неустойке может быть включено в любой Д для обеспечения любой обязанности, за искл.
случаев, прямо указ. в законе (соглашение о выплате неустойки нанимателем жилого помещения
недействительно с самого начала).
 Допускает включение в договор условия о штрафном характере неустойки, взыскиваемой сверх
убытков.
Англоамериканское право
Логика - стороны не могут в гражданских отношениях подвергать друг друга наказанию, а санкции ГП
имеют только компенсаторный характер. В случае нарушения Д кредитору предоставляется средство
правовой защиты, выработанное общим правом или правом справедливости, либо предусм. закон-вом в
зависимости от характера нарушения и вида договора.
 Иск о взыскании убытков (damages). Стороны при заключении Д могут включить в Д условие о
том, что в случае нарушения договора должник заплатит кредитору сумму в качестве заранее
исчисленных убытков (liquidated damages).
 Штраф (penalty). Вопрос о характере соответствующего договорного условия решает суд. В каждом
отдельном случае это вопрос факта. Штрафом признается согласованная сторонами сумма, если
она:
а) чрезмерно велика и несопоставима с макс. суммой ущерба или убытков, которые могут быть
доказаны;
б) несопоставима с размером образовавшейся задолженности, если нарушение Д состоит в
неуплате задолженности, условие о выплате штрафа недействительно.
Неустойка в англо-американском праве не выполняет тех обеспечительных функций, которые ей присущи в
континентальном праве, поскольку во всех случаях на истце остается бремя доказывания обоснованности
суммы, определенной в договоре. Поэтому неустойка не получила в этих странах большого
распространения.
69. Залог как способ обеспечения исполнения договорных обязательств.

Залог - комплекс правомочий кредитора в отношении имущества, выделенного должником или


предоставленного для этой цели другим лицом в качестве обеспечения выполнения должником принятого
на себя обязательства.
 Эффективность - при неисполнении должником своего обязательства кредитор может получить
удовлетворение из стоимости имущества, предоставленного в обеспечение, преимущественно перед
другими кредиторами. Направленностью на обеспечение исполнения обязательств это право
отличается от других прав на чужие вещи, которые имеют целью предоставление доступа к
использованию чужого имущества.
Подробная регламентация во всех нац. системах права: Франция, Германия, Швейцария, Нидерланды (в
Кодексах). + спец. акты о залоге отдельных видов имущества (Англия – Закон о собственности 1925 и
судебная практика; США – законы и судебная практика штатов). Помимо залога - близкое по содержанию
право удержания вещи (в Швейцарии и Квебеке - к движимому имуществу).
Особенности:
1. Только специально обозначенное имущество должника или иного лица рассматривается как
гарантия осуществления требования кредитора. Залоговое право на имущество – его бремя.
2. При обращении взыскания на имущество при невыполнении обеспеченного залогом обязательства у
залогодержателя преимущество перед всеми кредиторами собственника вещи, не обладающими
залоговым правом на нее или же обладающими залоговыми правами, установленными позднее.
3. Объявление собственника заложенной вещи несостоятельным должником – залогодержатель,
обратив взыскание на заложенную вещь, получает удовлетворение в в спец. конкурсном порядке.
Во всех системах ГП залог допускается:
 в отношении движимого (залог или заклад движимости)
 недвижимого (ипотека недвижимости).
Залог движимости – передача имущества во владение кредитора-залогодержателя или иного лица,
определяемого сторонами (склад, банк), а залогодатель лишается возможности пользоваться этим
имуществом.
 Договор о залоге движимого имущества не требует особой формы, достаточно передачи имущества
залогодержателю и соглашения об установлении залогового права.
Срок
 До наступления срока исполнения обязательства, залогодержатель обязан хранить вещь, неся
ответственность за утрату или ухудшение по его вине. Не вправе пользоваться заложенным
имуществом, извлекая плоды и доходы (НО возможно спец. соглашение с залогодателем – могут
быть обращены на погашение долга по обязательству, обеспеченному залогом). Он вправе
истребовать от залогодателя произведенные необходимые затраты на вещь.
 После наступления срока исполнения обязательства, не выполненного залогодателем, держатель
залога имеет право на принудительную продажу имущества и получение удовлетворения за счет
вырученных сумм, притом преимущественно перед другими кредиторами.
Залог недвижимого имущества в форме ипотеки:
 осуществляется без передачи во владение залоговому кредитору.
 Предмет – недвижимость, остающаяся во владении залогодателя (а также права на недвижимость –
узуфрукт и эмфитевзис).
 Для установления ипотеки – нотариальная форма, занесение в специальный поземельный реестр
(гласность залога в условиях оставления недвижимости во владении залогодателя).
Хотя ипотека возникает из договора залогодателя с залогодержателем, допускаются также ипотека законная,
устанавливаемая в обеспечение некоторых требований, и судебная ипотека.
Германия:
1. Оборотная (основной вид): учреждение, которое ведет поземельную книгу, выдает залоговое
свидетельство.
2. Обеспечительная (книжная): не сопровождается выдачей свидетельства.
 занесение в поземельную книгу обязательно под страхом признания договора недействительным.
 Институт обеспечительной передачи собственности– основанная на доверии фидуциарная сделка:
кредитору по обязательству передается в собственность имущество, предоставленное в
обеспечение, которое остается в эксплуатации должника. Но кредитор обязан вновь перенести
право собственности на должника после выполнения им обязательства.
Англоамериканское право:
1. Pawn (pledge): применяется к движимостям и сопровождается передачей имущества во владение
залогодержателя.
2. В отношении движимости и недвижимости – ипотека (mortgage): фидуциарная сделка, основанная
на особом доверии. Кредитору передаётся титул собственности в отношении закладываемой вещи.
Выполнение залогодателем обеспеченного залогом обязательства – залогодержатель обязан вновь
перенести на залогодателя право собственности. Неисполнение в срок – залогодержатель может
продать вещь с публичных торгов для удовлетворения своих требований.
 В праве Великобритании такой фидуциарный залог (ипотека) просуществовал до 1925
года, а после законодательной реформы 1925 года титул собственности при любой
разновидности залога стал оставаться у залогодателя
Великобритания:
 удержание по праву справедливости (equitable lien): право удерживать владение имуществом
должника; право требовать продажи имущества для удовлетворения требования из покупной цены.
Возникает в силу закона.
 только в отношении движимостей залог (pledge): владение имуществом передается кредитору –
право продать.
 обременение (charge): у залогодержателя определенные права в отношении имущества, но не
переносится титул.
 ипотека (mortgage): залогодержатель приобретает титул в отношении имущества (не полное право
собственности, а право на имущество на определенный длительный срок). Условие – возврат
залогодателю по исполнении соответствующего обязательства (право владения имуществом –
залогодатель).
В зависимости от способа создания обременения и ипотеки –
 по общему праву
 по праву справедливости.
Ипотека недвижимости –
 относится к зарегистрированной/незарегистрированной недвижимости
 может быть создана в отношении недвижимого имущества, принадлежащего лицу на полном праве
собственности (freehold)/в отношении права долгосрочной аренды недвижимости (leasehold).
США
В США – работа по модернизации законодательства об ипотеке. 1997 – обновленный третий Свод правил об
ипотеке (Restatement of the Law Third, Property (Mortgages)). Причина обновления – отсутствие единства в
этой сфере становится препятствием в экономическом развитии. Положения:
 вместо разнообразных обеспечительных механизмов, рассматривающих в качестве предмета
недвижимое имущество - ипотека.
 ипотека – передача залогодержателю определенного права на недвижимое имущество в целях
обеспечения исполнения обязательства (не передача титула собственности на закладываемое
имущество).
 любое положение в залоговом документе, направленное на предоставление залогодержателю
владения заложенной недвижимостью, не подлежит принудительному осуществлению.
70. Поручительство как способ обеспечения исполнения договорных обязательств.

Поручительство является способом обеспечения исполнения кредитором обязательства, позволяющим


расширить круг имущества за счет имущества поручителя, на которое также может быть обращено
взыскание при неисполнении обязательства, что особенно важно при несостоятельности должника.
Поручительство - договор, по которому одно лицо — поручитель — принимает на себя ответственность
перед кредитором обеспечиваемого обязательства, если сам должник не выполнит его.
 Поручительством может быть обеспечено только действительное требование (ФГК), а по праву
Германии (ГГУ) и Нидерландов (ГКН) — также будущее или условное обязательство.
 Отношения по поручительству возникают в силу договора между кредитором и поручителем.
 Поручительство разделяет правовую судьбу главного обязательства в силу его акцессорного
характера. С отпадением главного обязательства прекращаются и отношения по поручительству.
Поручитель может поручиться:
 за весь долг полностью, то есть с процентами за пользование капиталом, процентами за просрочку
платежа, а также возможными убытками,
 либо в какой-то его части.
 Поручительство должно быть ясно выражено. Если неясные формулировки – значит минимально
возможные обязательства поручителя.
Обеспечительный механизм - по основному долгу перед основным кредитором оказываются в простейшем
случае обязанными два лица — должник по основному долгу и поручитель.
Очередность обращения:
Поручительство может быть солидарным и простым (оба должны устанавливаться договором). Простое
поручительство – требование предъявляется к поручителю, только если кредитор его не выполнил.
Солидарное поручительство – требование к поручителю может быть предъявлено в любой момент после
наступления срока платежа. Солидарность может быть также между поручителями по 1 и тому же
обязательству, причем даже если они не знают друг друга. Два поручителя
Предварительно должно быть обращено взыскание на имущество должника по основному долгу, ( по
простому поручительству) кроме случаев, когда поручитель отказался от такого порядка, либо если
поручительство солидарное (ФГК, ГГУ, ГКН)
На практике чаще обеспечение осуществляется заключением договоров о создании солидарного
поручительства.
Англия, США - при неисполнении должником главного обязательства поручитель становится главным
ответственным перед кредитором. Кредитор может без предварительного уведомления поручителя и
предъявления иска к основному должнику предъявить иск к поручителю, если договором не установлено
иное.
Аваль - поручительство по векселю. Авалист отвечает солидарно с основным вексельным должником, по
принятым обязательствам.
Часто поручительством обеспечиваются денежные обяз –ва. Банковская гарантия – разновидность
поручительства по исполнению должником обяз – в, где банк поручитель. Особенности: самостоятельное
обяз – во, банк не может выступать против кредитора по основному обяз –ву, невозможность отказать в
платеже по гарантии до предъявления требования об исполнении к главному должнику по
обеспечивающемуся гарантией обяз - ву.
Специальных норм, относящихся к договору гарантии, гражданские кодексы не содержат.
 унифицированные правила для договорных гарантий, подготовленные и опубликованные Межд.
торговой палатой в Париже в 1978, 1990 годах.
 В 1991 году были разработаны и опубликованы Униф. правила по гарантиям по первому
требованию.
 В рамках ЮНСИТРАЛ была разработана конвенция о независимых гарантиях и резервных
аккредитивах).
71. Понятие и условия возникновения обязательств из причинения вреда.

Обязательств из причинения вреда или деликты являются разновидностью внедоговорных обязательств.


 В конт. системе права XVIII-XIX веков - понятие деликта: «всякое противоправное действие или
бездействие причинителя вреда, вследствие которого был причинен вред другому лицу, подлежит
возмещению».
 Во Всеобщем прусском земском уложении 1794 года под оскорблением понималось
противоправное причинение вреда, а под вредом — «любое ухудшение условий существования
человека с точки зрения как его физического состояния, так и его свободы, чести или имущества».
 в Всеобщем австрийском гражданском уложении 1811 года: «каждый наделен правом требовать
возмещения вреда от лица, виновного в причинении ему этого вреда; вред может быть причинен в
нарушение договорных обязательств или вне связи с договором».
Источники правового регулирования деликтных отношений: гражданские кодексы, специальные законы и
судебная практика.
Существует три системы обязательств из причинения вреда (деликтов):
 Генеральная (например, во Франции) предполагает наличие общего понятия противоправного действия,
применимого к любым фактическим составам гражданских правонарушений.
 Сингулярная (например, в Англии и США) устанавливает ряд отдельных самостоятельных фактических
составляющих правонарушений, за каждое из которых предусматривается конкретная ответственность.
 Смешанная (например, в Германии) имеет место, когда наряду и одновременно вместе с нормами закона,
предполагающего деликтную ответственность существуют нормы определяющие деликтную
ответственность за причинение вреда в каждом конкретном случае.
Условия возникновения обязательств из причинения вреда
 Для возникновения деликта недостаточно лишь факта причинения вреда.
Основными условиями возникновения обязательств из причинения вреда:
1) противоправное действие или бездействие причинителя вреда:
 Противоправное действие (бездействие) может произойти из-за нарушения норм объективного
и субъективного права, а также злоупотребления правом.
 Не считается противоправным причинение вреда с целью необходимой обороны и в условиях
крайней необходимости.;
2) наличие вреда:
 причиненный личности (жизни, здоровью, репутации и чести),
 причиненный имуществу (имущественный и моральный вред);
3) причинно-следственная связь между противоправным действием(бездействием) и вредом:
 прямая (убытки подлежат возмещению)
 косвенная (убытки, как правило, не возмещаются).;
4) вина причинителя вреда
 совместная (с потерпевшим)
 солидарная (с другим лицом).
 Вина потерпевшего (небрежность, неосторожность) уменьшает размер ответственности.
 Умысел (просьба или согласие) потерпевшего освобождает от ответственности причинителя вреда.
.
72. Общая характеристика договора купли-продажи.

Договор купли-продажи называется договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется перенести
на
другую сторону (покупателя) право собственности на вещь и передать эту вещь во владение покупателя, а
покупатель обязуется принять вещь и уплатить покупную вещь.
 возмездный,
 двусторонний
 консенсуальный (возникает с момента достижения соглашения между сторонами).
Во всех системах права договор купли-продажи регулируется законодательством. Во Франции - это ФГК и
ФТК. В Германии - это ГГУ и ГТУ. В Англии - закон о продаже товаров (sale of good act) (1979г.) В США -
ЕТК.
Во всех системах права различают:
 купля-продажа недвижимых вещей. В продаже недвижимых вещей требуется специальная форма
договора (обычно в нотариальной, с регистрацией поземельных средств).
 купля-продажа движимых вещей. Продажа движимых вещей может быть оформлена любым
способом, если нет каких-либо указаний в законе по условиям договора.
Существенными условиями договора являются условие о предмете, его цене.
Предметом договора могут быть:
 вещи индивидуально-определенные,
 вещи определяемые родовыми признаками
 вещи будущие.
Обычно предмет договора, т.е. один из видов вещей указанных, характеризуется по качеству и по
количеству. Качество вещей может быть установлено разными способами. В договоре может быть ссылка
на образец (качество устанавливается по образцу), ссылками на стандарт, ссылками на среднее качество
или обычно предъявляемые требования к такому рода вещам. По количеству товар должен быть поставлен
ровно в том количестве, в котором указан в договоре. Покупатель не обязан принимать меньшего
количества, поэтому он может вообще отказаться от приемки товара. В англо-американском праве есть
одна особенность: поставка большего количества вместо меньшего означает нарушение существенных
условий договора (основание: покупатель не обязан выбирать из большего меньшее. В таких случаях
покупатель будет требовать уценки).
Цена должна быть выражена в деньгах. В континентальном праве цена существенное условие, т.е.
должна
обязательно присутствовать. В англо-американском праве если цена не указана, то подлежит уплате
разумная цена.
Обязанность продавца:
1) передать вещь;
2) перенести право собственности
Обязанность покупателя:
1) принять вещь;
2) уплатить покупную цену.
73. Права и обязанности сторон договора купли-продажи.

Обязанности продавца:
1) Передача покупателю предмета купли-продажи.

Обязанность считается выполненной, когда предмет поступает в фактическое распоряжение


покупателя. Возможна по соглашению сторон передача третьему лицу, которого назначит покупатель. Часто
передаются только документы, дающие право распоряжаться товаром – товарораспорядительные или
титульные документы (например, коносамент, свидетельствующий̆ об отгрузке товара покупателю при
доставке его морем). Английский Закон о продаже товаров использует понятие «поставка», осуществление
которой составляет обязанность продавца по договору купли-продажи и которая в судебной практике и
доктрине рассматривается как включающее в себя вместе с реальной передачей товара покупателю также и
подразумеваемую передачу товара. Этот Закон устанавливает также, что, если в соответствии с
договоренностью сторон продавцу разрешена отправка товара покупателю, передача товаров перевозчику с
точки зрения физической передачи товара считается prima facie передачей товара покупателю.
Если в договоре не закреплены место, срок и иные условия исполнения обязательства, применяются
нормы закона + торговые обычаи, обыкновения и сложившаяся деловая практика. Например, часто в
коммерческом обороте ссылаются на базисные условия поставки: (ФОБ, СИФ, франко-завод (склад)
продавца. Регулировать базисные условия поставки законом сложно, поэтому в последней редакции ЕТК
соответствующие положения были исключены.
 Место исполнения:
Романо-германская система: по общему правилу - исполнение по месту жительства должника (в
ФРГ – также по месту нахождения предприятия). ФГК – по месту нахождения вещи (обычно у продавца).
Англо-американская система: по месту предприятия или нахождения продавца. В случае продажи
индивидуально-определенных товаров, находящихся в ином известном сторонам месте, местом исполнения
считается это место.
 Срок:
Романо-германская система: по требованию покупателя. Досрочное исполнение: продавец не имеет
права требовать досрочно исполнить обязательство, но должен принять такое исполнение, если его
предоставляет покупатель.
Англо-американская система: разумный срок, что определяется фактическими обстоятельствами.
Недопустимость досрочного исполнения обязательства продавцом.
 Целостность товара:
В обеих системах: товар должен быть передан целиком, даже если существует возможность передачи
по частям.
 Количество:
!! Англия - поставка большего количества вместо меньшего означает нарушение существенных
условий договора

 Качество:
Ссылки на образец, на стандарт, на среднее качество и на обычно предъявляемое требования к
такого рода вещам.

Продавец может исполнить свою обязанность, состоящую в передаче покупателю товара, не лично, а
посредством привлечения к этому третьего лица, если у покупателя нет обоснованного интереса в том,
чтобы договор был исполнен лично продавцом.
2) Передача права собственности на вещь

Для перехода права собственности на товар, определенный родовыми признаками, необходимым


условием является его индивидуализация.
Момент перехода права собственности:
 Консенсуальная система (не осуществляется, когда предметом являются родовые товары) –
момент перехода = момент заключения соглашения. Применяют Франция и Англия.
 Система традиции – момент перехода = момент передачи вещи – ФРГ и США.
Риски: страхование товаров осуществляет та сторона, на которой лежит риск. Вопрос о переходе рисков
решается «базисными условиями».

Обязанности покупателя:
1) Уплатить цену:
В обеих системах: по общему правилу оплата осуществляется одновременно с получением товара,
однако данное правило диспозитивно, стороны сами устанавливают порядок оплаты.
Место уплаты: Франция и США – место получения товара, ФРГ и Англия – место нахождения
кредитора, если стороны не установили иное.
2) Принять товар:
США: Право покупателя осмотреть товар
В романо-германской правовой системе принятие товара покупателем не снимает с продавца
ответственности за наличие скрытых недостатков в вещи или же отсутствие обусловленного количества,
которое не может быть выявлено при приемке.
74. Договор поручения.
Договор поручения - договор, по которому одно лицо (поручитель) принимает на себя
ответственность перед кредитором обеспечиваемого обязательства, если сам должник не выполнит его.
Предусмотрен в континентальном праве. 
Безвозмездный.
Поверенный обязан:
1) выполнить лично принятое на себя поручение (передача исполнения поручения другому лицу
возможна при согласии на то доверителя)
2) выполнить поручение в соответствии с указаниями доверителя (поверенный вправе отойти от
указаний, когда есть основания полагать, сто доверитель согласился бы на такое отступление.
3) предоставлять доверителю необходимую информацию о ходе дела и отчет по завершении дела. 
Доверитель обязан:
1) возместить поверенному понесенные им в процессе выполнения поручения расходы
2) уплатить вознаграждение при наличии соответствующего соглашения
3) возместить поверенному потери, понесенные им при отсутствии своей вины и в связи с
исполнением поручения. 
Договор может быть прекращен каждой из сторон без соблюдения сроков предварительного
уведомления. Договор как правило прекращается вследствие смерти, наступления недееспособности,
объявлении несостоятельности любой из сторон, а также отмены поручения. 
Поверенный - лица, совершающие возложенное на них дело в виде промысла на коммерческих
началах
Виды поверенных:
 Торговые представители (ФРГ) – самостоятельно занимается промыслом и ему поручено
постоянно посредничать для другого предпринимателя в сделках и заключать сделки от его имени. Договор
о торговом представительстве – в любой форме.
 торговые агенты (Франция)
 агенты (Швейцария)
 
Директива ЕЭС 1986 г. о координации законодательств государств – членов по вопросу о
независимых торговых агентах. Поскольку основана на положениях о германских торговых
представителях, не внесла сильных изменений в право ФРГ и Франции. Директива устанавливает, что ТП
совершает юридические и фактические действия от имени и за счет другого лица, но уже на других
условиях. Во время действия соглашения ТП имеет право на вознаграждение. При отсутствии
соответствующих условий в соглашении определение времени возникновения права на вознаграждение
связывается с исполнением заключенной представителем сделки доверителем или третьим лицо. Стороны
сами определяют размер вознаграждения.
Одностороннее прекращение договора без предварительного уведомления допускается лишь:
а) невыполнение одной из сторон своих договорных обязательств;
б) возникновение исключительных обстоятельств.
Императивный характер постановлений о праве торгового представителя на вознаграждение и
возмещение ущерба закреплен в ГГУ.
75. Договор комиссии.
Договор комиссии – это договор по которому одна сторона (комиссионер) в виде промысла
принимает на себя обязательство совершать сделки от своего имени, но за счет другого лица
(комитента). Все права и обязанности из совершенных комиссионером сделок с третьими лицами,
возникает для комиссионера, а экономический результат (в т.ч. риск) таких сделок падает на комитента.
(ФРГ, Франция, Швейцария) дуалистическая система – договор комиссии рассматривается как торговая
сделка и регулируется торговыми кодексами. 
ДК опосредует различные банковские операции, с ценными бумагами. 
Т.к. комиссионер действует от своего имени, складываются отношения между: 1) комиссионером и
комитентом, 2) между комиссионером и третьими лицами с которыми он вступает в сделки, 3) между
комитентом и третьими лицами.
Отношения между комиссионером и комитентом регулируются в договоре комиссии, норами
торгового законодательства и торговыми обычаями. 
Обязанности комиссионера:
1) он должен заключить сделку/сделки с третьими лицами, руководствуясь интересами комитента
2) проявлять осмотрительность добропорядочного коммерсанта
3) выполнять поручение лично
4) следовать указаниям комитента.
Комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если есть основания предполагать, что
комитент одобрил бы такое отступление, если бы знал о положении дел. При отсутствии таких
предпосылок отступление комиссионера от указаний комитента дает право комитенту не принять
последствия заключенной комиссионером сделки, а при наличии вины комиссионера – еще взыскать
убытки. 
ГТУ:
 Если комиссионер совершил сделку с третьими лицами на более выгодных условиях, чем те,
которые были ему указаны комитентом, то вся выгода должна поступить комитенту (но может и делиться
между ними).
 если по более низкой цене, то должен сразу известить комитента и тот должен немедленно
согласиться, иначе сделка считается одобренной 
 если Комиссионер выдал аванс или товар в кредит без разрешения, он действует на свой риск. 
Комиссионер должен быть осмотрителен при выборе третьего лица. Комиссионер не несет
ответственности перед комитентом за платеж со стороны третьего лица и исполнение других
обязательств по совершенной им сделки с третьим лицом, если такая ответственность не предусмотрена
договором комиссии (комиссия делькредере – ФРГ и Франция). Комиссионер становится ответственным
за исполнение сделки третьим лицом и тогда, когда он не называет комитенту третье лицо. Комиссионер
обязан снабжать комитента необходимой информацией, в частности о состоянии комиссионного товара,
процессе выполнения комиссионного поручения. Комиссионер обязан передать все полученное от сделки
и передать возникшие по сделке права требования, несет ответственность за сохранность товаров.
Комиссионер вправе:
1) получить комиссионное вознаграждение
2) получить возмещение понесенных в процессе выполнения поручения расходов (хранение,
транспортировка).
Размер и способы выплаты комиссионного вознаграждения: в форме определенного процента от
цены сделки заключенной с 3 лицами (ФРГ, Франция – твердая сумма или проценты) 
При неисполнении сделки 3 лицом комиссионер имеет право на вознаграждение только в силу
обычая. Обеспечение требований комиссионера к комитенту – залог на комиссионное имущество и
удержание причитающейся ему суммы из полученных от комитента платежей.
Практика ФРГ: наличие молчаливого согласия на переход права собственности на предмет
непосредственно от третьего лица к комитенту.
Деятельность комиссионера в качестве самостоятельной стороны – выступает как продавец и
покупатель товаров (банки в операциях с ценными бумагами) при наличии специальной оговорки. Во
Франции не допускается, но формально при наличии оговорки можно, ФРГ и Швейцарии – без
оговорки, но с условиями. Комиссионер может выступить в качестве продавца комиссионного товара если
предметом комиссии является совершение сделок по купле – продаже 
Комиссионер предоставляет комитенту свидетельство об уплате биржевой или рыночной цены.
Популярность договора комиссии в последнее время падает, поскольку предпочтение отдается
непосредственным переговорам с потенциальными покупателями.
76. Агентский договор в англо-американском праве.

Агентский договор – договор о совершении одним лицом (агентом) действий по поручению и за счет
другого лица (принципала).

Содержание:
Агентский договор может быть направлен на совершение агентом как юридических, так и
фактических действий, конечной целью которых является установление договорных обязательств между
принципалом и третьим лицом. Как правило агент действует от имени принципала, и следовательно
заключенные им или при его содействии сделки создают права и обязанности непосредственно для
принципала.

Возникает в силу: соглашения (письменное или устное), поведения сторон, эстоппеля,


последующего одобрения, закона.

С названным или неназванным принципалом:


1) агент вправе действовать от своего имени, не раскрывая перед третьим лицом существования
принципала
2) агент может, указывая на то, что он выступает по поручению и за счет принципала, не раскрывать
его имени. Экономический результат сделок, совершенных агентом, падает на принципала.

При отсутствии вознаграждения агент не вправе его требовать, но право на возмещение расходов.
Чтобы действия агента обязывали принципала, они должны быть совершены в пределах
предоставленных полномочий.
Полномочия агента: прямовыраженные, подразумеваемые, по необходимости

Подразумеваемые – такие полномочия, которые будучи прямо выраженными, являются необходимыми для
надлежащего выполнения агентом поручения принципала. Нередко такие полномочия определяются как
сопутствующие. Природа и объем подразумеваемых полномочий зависят от фактических обстоятельств.

Видимые полномочия, основанные на процессуальном ограничении права на возражение – такие


полномочия, которые дают основания третьим лицам предполагать предоставление агенту соответствующих
полномочий

Полномочия по необходимости – случаи, когда агент владеет товарами принципала, но обладает в


отношении их ограниченными полномочиями. Первым необходимым условием для этого является
возникновение чрезвычайной коммерческой необходимости превышения полномочия для защиты интересов
принципала. Второе условие – невозможность агента получить от принципала соответствующие указания.

Агент обязан:
1) исполнить поручение принципала лично, кроме тех случаев, когда передача исполнения третьим
лицам предусмотрена договором (агент несет ответственность за действия лица, которому перепоручено
выполнение обязательств перед принципалом),
2) следовать указаниям принципала, проявляя надлежащие осмотрительность и умение,
3) не разглашать третьим лицам полученные в процессе выполнения поручения конфиденциальные
сведения
4) не допускать противоречия личных интересов с обязанностями по отношению к принципалу
5) предоставить принципалу необходимую информацию
6) хранить обособлено деньги и товары, полученные для принципала.

Обязанности принципала:
Основной обязанностью принципала является уплата вознаграждения агенту. Агент вправе получить
это вознаграждение. Принципал обязан возместить агенту расходы, связанные с выполнением поручения,
при условии, если агент действовал в пределах предоставленных ему полномочий. Принципал обязан
возместить агенту убытки в том случае, если агент лишается права на вознаграждение по причине
неисполнения принципалом своих обязательств по совершенной агентом сделке с третьим лицом.

Прекращение:
Агентский договор прекращается по взаимному соглашению сторон, вследствие истечения срока, на
который он был заключен, по достижении цели, по наступлении тщетности договора. По заявлению одной
стороны – требование разумности - иначе нарушение. Принципал может отозвать агента в любое время, в
любой форме, не означает прекращение агентского договора. Если такой отзыв ведет к нарушению –
обязанность возмещения убытков. Агент несет ответственность по сделкам, заключенным после отзыва у
него полномочий с третьими лицами, которые не были проинформированы. Договор прекращается ввиду
смерти любой из сторон или объявления несостоятельным как принципала, так и агента, а также душевно
болезни принципала. В любое время принципал вправе отозвать полномочия агента, за исключением
случаев, когда агент имеет собственный интерес (право) относительно объекта договора (agency coupled with
interest).
77. Договор имущественного найма.
Договор имущественного найма - договор, по которому одна сторона (наймодатель/арендодатель)
обязуется предоставить другой стороне (нанимателю/арендатору) имущество во временное пользование за
установленное вознаграждение, которое эта другая сторона обязана уплатить. 
Договор двухсторонний, возмездный, консенсуальный.
Предмет - любая непотребляемая вещь - движимая или недвижимая. Договор используется в
отношениях по использованию земли, торгово-промышленных предприятий, машинно-технического
оборудования, зданий и сооружений, средств транспорта и перевозки грузов и т.д. 
В некоторых странах (например, ФРГ и Швейцарии) в зависимости от предмета договора
различают имущественный наем и его разновидность - аренду. При отсутствии специальных
предписаний к договору аренды применяются нормы права, регулирующие договор имущественного
найма. 
Англо-американское право:
по характеру предмета договора найма:
 наем недвижимости (lease)
 наем движимых вещей (hire).
При найме недвижимости у нанимателя возникает ограниченное вещное право, тогда как при найме
движимых вещей - лишь обязательственные права, которые не могут быть противопоставлены третьим
лицам. 
По сроку действия:
 краткосрочные (1 день – 1 год)
 среднесрочные (1 год – 3 года)
 долгосрочные (3 года – 5+ лет)
Источники: нормы прецедентного права (в основном недвижимое имущество)
Романо-германское право: нормы гражданских кодексов.
+ в обеих системах многочисленные специальные акты по найму недвижимости, составляющие
обширное законодательство по использованию сельскохозяйственных земель, промышленно-торговых
помещений и т.д. (Англия – Закон о поставке товаров и услуг, США – раздел в ЕТК)
Обязанности наймодателя:
 предоставление в пользование имущества, сдаваемого в наем, в состоянии, соответствующем
назначению имущества или специальным условиям договора (Англия - удовлетворительное качество).
 несет ответственность за любые недостатки - как явные, так и скрытые, проявившиеся в процессе
эксплуатации имущества, - исключающие или существенно препятствующие обычному, либо
нормальному, либо установленному по договору использованию имущества.
 не отвечает за явные и скрытые недостатки вещи, о которых не мог знать при разумной
осмотрительности с его стороны в момент заключения договора.
 поддержание вещи в состоянии, пригодном для предусмотренного в договоре использования.
 обеспечить нанимателю в течение всего срока действия договора возможность спокойного пользования
вещью. 
Наниматель обязан:
1) пользоваться имущество добросовестно, как «хороший хозяин» (не отвечает за естественный
износ вещи), обеспечивать надлежащее хранение
2) платить установленной по договору наемной платы в срок указанные в соглашении. При
отсутствии в договоре указаний на сроки наемной платы платежи должны производится в сроки,
предусмотренные законом или обычаями. Неплатеж – основание требования наймодателем расторжения
договора.
3) возвратить вещи наймодателю по окончанию срока действия договора. Наниматель обязан
возвратить вещь в таком состоянии в каком она была получена с учетом нормального износа. 
4) извещение наймодателя о всех дефектах, обнаруженных во время использования
Субаренда – ФГК и англо-саксонская система позволяют пересдавать третьим лицам без прямо
выраженного запрета наймодателя. ФРГ – запрещает без наличия разрешения от наймодателя.
Действие договора прекращается за истечением срока, на который он был заключен, а при
неуказании срока - по заявлению одной из сторон с соблюдением установленных законом или обычаем
сроков предупреждения другой стороны.
Смена собственника имущества не является основанием для расторжения или изменения договора.
78. Лизинг - договор финансовой аренды
Договор двусторонний, взаимный, консенсуальный, возмездный.

Лизинг – это комплекс имущественных отношений, при которых одна сторона (пользователь,
лизингополучатель, lessee) обращается к другой стороне (специализированной компании – лизинговой
компании, лизингодателю, lessor) с просьбой приобрести специально для неё у точно названного
поставщика имущество и передать это имущество ей во временное пользование.
Лизинговая компания – это финансовая компания, оформляющая и финансирующая покупку имущества
для будущего пользователя и по его просьбе у названного им поставщика. (в последнее время часто
лизингодателями выступают страховые компании и пенсионные фонды)

Этапы финансового лизинга (financial leasing):


1. Инициатива заключения договора от лизингополучателя к лизинговой компании. Получатель
определяет предмет будущего договора купли-продажи и его поставщика.
2. Лизинговая компания заключает договор купли-продажи с продавцом, названным
лизингополучателем, оплачивает стоимость, становится собственником. (обязательно
уведомление продавца о цели приобретения)
3. Поставщик продаёт имущество лизинговой компании, получает стоимость имущества и передаёт
лизингополучателю! (хотя это не сторона по договору)
4. Тем временем компания и лизингополучатель заключают договор лизинга, по которому компания
обязуется передать получателю во временное пользование имущество, приобретаемое специально
для него.
5. По истечении срока:
 Возобновление договора лизинга на новый срок
 Возвращение имущества лизинговой компании (редко)
 Приобретение имущества в собственность по остаточной стоимости, если такое условие
есть в договоре лизинга. Чтобы остаточная стоимость была небольшой, выгоднее всего
заключать договор на срок, равный «экономической жизни» имущества.
На компании нет рисков за имущество (фактически это просто финансовая операция)

Отличия договора купли-продажи, заключаемого лизинговой компанией от другого договора купли-


продажи:
 Заключается по инициативе лизингополучателя
 Предмет договора определяется лизингополучателем
 Продавец определяется лизингополучателем
 Предмет договора передаётся во временное пользование непосредственно лизингополучателю
 При ненадлежащем исполнении договора кп, продавец несёт ответственность перед
лизингополучателем.

Отличия от договора аренды:


 Лизинговая компания не видит имущества, которое передаёт
 Все обязанности, связанные с имуществом – на лизингополучателе
 Все риски, связанные с имуществом, несёт лизингополучатель
 Если недостатки есть, то лизингополучатель предъявляет претензии продавцу (хотя они не связаны
договорными отношениями)

Преимущества лизинга:
 Налоговые льготы, которые распространяются на лизинговые компании при покупке нового
оборудования
 Не нужно вносить больших первоначальных взносов
 Периодические платежи, как правило, включаются в себестоимость
 Можно приобрести имущество за остаточную собственность по окончании срока договора

Правовая природа (на всякий случай в двух словах)


На первой сессии Европейской федерации ассоциации лизинговых компаний нет определения понятия
лизинг.
2 подхода:
-кто-то анализирует лизинг через договор аренды, купли-продажи, займа, поручения в пользу 3го лица
-кто-то (большинство) рассматривает как особые отношения (sui generis) из-за сложности и оригинальности
отношений -
Есть концепция, по которой лизинг рассматривается как договор аренды со специфическими чертами. Но!
Много отличий (выше указаны).
Эссер считает, что из-за права пользователя купить имущество по окончании срока договора – это договор
купли-продажи в рассрочку особого рода.
Франция и Германия: лизинг несёт в себе черты института поручения. Но! Отличия: цель лизинга –
временное пользование имуществом с возможным последующим его приобретением; имущество
приобретается лизинговой компанией от своего имени, на своё имя, становясь его собственником (в
поручении – имущество на имя пользователя); право пользователя предъявлять претензии поставщику (в
поручении – пользователь предъявляет претензии от своего имени, а не от имени лизинговой компании).
Франция: ещё теория, по которой договор лизинга – договор в пользу третьего лица. Но! Конструкция
договора в пользу третьего лица не учитывает взаимоотношений между лизинговой компанией и
лизингополучателем (это основное в отношениях при лизинге).

Источники правового регулирования


Франция
2 июля 1966 год – Закон №66-455 «Об организациях, осуществляющих кредит-аренду» (Loi relative aux
enterprises pratiquant le credit-bail)
1967 год - Ордонанс №67-837 от 28.09.1967 года – инкорпорирован в Закон в положения, регулирующие
лизинг недвижимости.
+Закон о бюджете на 1970 год от 24.12.1969 (ст.64 – об амортизации сданной в лизинг недвижимости)
+Декрет №72-102 от 4.02.1972 –о НДС в связи с операциями лизинга
+Декрет №72-665 от 4.07.1972 – о публичности операций лизинга

Германия
19.04.1971 постановление Федерального министерства финансов «О лизинге движимого имущества»
(Mobilien-Leasing-Erlass) – также называется «постановление о полной амортизации» (Vollamortisations
Erlass)
дополнено постановлением о лизинге недвижимости (Immobilien-Leasing-Erlass)

США
ЕТК – раздел 2А «Договор аренды»
Ст. 2А-103:
Финансовая аренда –это аренда, при которой
А) арендодатель не выбирает, не производит, не поставляет имущество, а приобретает его в связи с
договором аренды, заключая договор с поставщиком
Б) арендатор одобряет контракт, по которому имущество приобретается, и до подписания договора аренды
получает от арендодателя письменную информацию о гарантиях поставщика, способах защиты и
возмещаемых убытках, предоставляемых поставщиком.

Служба внутренних доходов – Internal Revenue Service – издает правила (Rulings), в которых критерии для
определения договора лизинга, представляющие сторонам определённые льготы.
Например, если периодические платежи значительно превышают существующие справедливые ставки
платежей – это не будет рассматриваться как договор лизинга. (скорее купля-продажа)
Если размер платежей в течение возобновлённого срока договора существенно меньше, чем размер
платежей в течение основного срока договора – не лизинг (скорее купля-продажа в рассрочку), по мнению
налоговых органов
Если видна большая вероятность перехода права собственности на пользователя (напр.цена опциона ниже
справедливой рыночной цены оборудования на момент реализации права покупки) – не лизинг (скорее
купля-продажа).

Компаниями часто применяются формуляры лизинговых договоров.

Англия
Нет законодательства о лизинге, но есть финансовое законодательство, в котором есть характеристики
договора лизинга.
Договор признается лизингом, если:
 Заключён на срок не менее 75% срока эксплуатации имущества, или
 В нём предусматривается полная или существенная выплата стоимости имущества в течение срока
действия договора, или
 Предусматривается возможность возобновления договора за встречное удовлетворение, которое
значительно меньше существующих рыночных ставок периодических платежей в тот же период
По английскому лизингу в договор не может быть включён опцион на покупку – тогда он может
квалифицироваться как аренда-продажа.

Права и обязанности сторон

Продавец обязан поставить имущество надлежащего качества и в надлежащие сроки по адресу, указанному
лизинговой компанией – как правило, место нахождения лизингополучателя.
Лизинговая компания обязана предоставить имущество во временное пользование.
Лизингополучатель обязан принять имущество и оплачивать периодические платежи, установленные в
договоре.
Размер периодических платежей определяется в зависимости от:
 срока договора,
 срока «экономической жизни» имущества,
 условий эксплуатации,
 предоставляемых дополнительных услуг
 получения прибыли.
Обычно обязанности по текущему и капитальному ремонту – на лизингополучателе.
Если в договор лизинга включён опцион, то лизингополучатель вправе им воспользоваться по истечении
срока договора. В таком случае лизингодатель обязан продать имущество по установленной в договоре или
определяемой цене (должна соответствовать рыночной остаточной стоимости имущества на момент его
продажи).
Лизингополучатель обязан своевременно выплачивать периодические платежи (ежемесячно,
ежеквартально, раз в полгода).

Ответственность за неисполнение
Т.к.лизингодатель просто финансирует сделку, он перекладывает все обязанности, связанные с имуществом,
либо на поставщика, либо на лизингополучателя.

Очень важно, чтобы при заключении договора купли-продажи между поставщиком и лизингодателем
последний указал, что цель приобретения имущества – для договора лизинга. Тогда поставщик будет знать,
что претензии ему будет предъявлять не сторона по договору, а лизингополучатель.
Также при заключении этого договора, лизингодатель часто включает условие, что при прекращении
договора лизинга по вине лизингополучателя, поставщик обязуется забрать имущество.

Лизингополучатель наделяется статусом «как бы покупатель» по договору купли- продажи имущества.


Поэтому лизингополучатель предъявляет претензии по поводу имущества непосредственно к продавцу. Он
в таком случае должен рассматривать претензии и надлежащим образом исправлять нарушение.

При определённых обстоятельствах лизинговая компания может изъять имущество у получателя с


отнесением на последнего всех понесённых расходов.

Если поставщика не называет сам лизингополучатель, а ему его рекомендует лизинговая компания, то в
случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком своих обязательств, лизингополучатель
может предъявить претензии и к лизинговой компании, и к поставщику. (для недопущения этого, компании
добавляют в договор условие о том, что поставщик был выбран получателем).
79. Договор хранения. Особенности хранения в товарных складах

Понятие: по ГГУ ст 1915 и ФГК п. 688 - по договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить
имущество, переданное ей другой стороной (поклажедателем) в течение согласованного срока или до его
востребования и возвратить имущество по требованию поклажедателя в сохранном состоянии.
Предмет - движимые вещи.
Характеристика - реальный, безвозмездный (по ФГК ст. 1917, но есть такое понятие как хранение за
вознаграждение ст. 1928) или возмездный (п. 689 ГГУ, вознаграждение за хранение считается молчаливо
согласованным если требуется за такой вид хранения) (товарные склады всегда возмездно), двусторонний

Правовая база: ст. 1915-1948 ФГК, п. 688-704 ГГУ, ст. 363-379 ШОЗ, в английской системе в основном
судебная практика, в США ЕТК раздел 7 «складские свидетельства, коносаменты и другие
товарораспорядительные документы + 419-422 ТГУ (если хранение как торговая сделка, например,
складское) + в некоторых станах принимаются спец законы про правовое положение и деятельность
товарных складов и тд

Права и обязанности сторон:


Обязанности хранителя:
1) хранение вещи и обеспечение ее сохранности, принятие всех мер по договору, предусмотренных для
сохранения имущества - !! Если хранение безвозмездное то хранитель должно проявлять заботу как бы он
проявлял к своей вещи (ФГК и ГГУ), то есть он несёт ответственность только если им не была проявлена
должная забота как по отношении к своему имуществу. Торговое право - ТГУ - владелец товарного склада
отвечает за убытки. Если возмездное хранение, есть особое соглашение или если хранитель сам предложил
свои услуги, то имеет место повышенная ответственность хранителя - отвечает за убытки при наличии его
вины (ФГК и ГГУ). По английскому праву - Несёт ответственность если не проявил ту меру заботливости,
которую должно было проявить разумное лицо. В США - ЕТК - владелец товарного склада отвечает только
если не проявил заботу как разумный человек, НО не отвечает за убытки которых при проявлении должной
заботы нельзя было избежать
2) Хранитель не вправе как правило передавать вещь третьим лицам, если это не вытекает из договора.
3) Обязанность вернуть вещь поклажедателю. По первому требованию, даже если срочный. Если не
выполняет, то можно принудительно истребовать вещь. В ФРГ хранитель может потребовать у
поклажедателя принять вещь обратно, если срок не указан, если указан, то при наличии серьезного
обстоятельства. Возврат в месте хранения, хранитель не обязан доставить ее лично (ГГУ). В США путём
уведомления владелец склада тоже может прекратить договор по окончании срока.
4)Ответственность хранителя: в англосаксонской системе - принцип принятия всех разумных мер и
отвественности за его небрежность, в Романо-германской - принцип вины, степень которой зависит от
обстоятельств

Обязанности поклажедателя:
1) уплата вознаграждения за хранение (размер в договор или по тарифным ставкам)
2) возместить хранителю все расходы и убытки в результате хранения, сохранения или вызванные
свойствами вещи, если он знал об этих свойствах (ГГУ)

Права хранителя: до уплаты вознаграждения или расходов имеет право удержания или залоговое право на
объект хранения (ФГК, ГГУ, ЕТК), если только он не отдал вещь добровольно или недобросовестно
удерживает ее

Особенности хранения на товарных складах:


Индивидуально определённые товары хранятся отдельно от определённых родовыми признаками,
чтобы их можно было выдать любой момент
Владелец склада должен хранить товары по каждому свидетельству раздельно
Сборное хранение – смешение с товарами, сданными другими собственниками (главное потом
выдать то же количество и качество товаров, что и было сдано). В ФРГ сборное хранение возможно только
при наличии прямо выраженного согласия поклажедателя.
Видимое, иррегулярное хранение - У хранителя есть право использовать объектов хранения (более
низкие ставки хранения, переход всех рисков по хранению на склад)
В ряде стран есть обязанность предоставить поклажедателю возможность осмотра товара и взятия
образцов (ГТУ)
Срок предупреждения о прекращении хранения (если бессрочное) по ГТУ - 1 месяц, ЕТК - 30 дней
Если товары представляют опасность для другого имущества, склада, людей, а владелец склада не
знал об этом ранее, он может продать их с публичных торгов или в частном порядке.
Документы: система «двойного» документа - складское свидетельство и варрант (бланк залогового
свидетельства) (Франция, Англия, США), только складское свидетельство (ФРГ)
Складское свидетельство удостоверяет принятие складом товара на хранение.
Варрант – залоговое свидетельство (право на совершение залоговых операций в пользу держателя
документа).
80. Договор о предоставлении права продажи. Договор франчайзинга

Дистрибьюторский
Существо: предоставление дистрибьютору права продажи товара на определенной территории на
согласованных условиях + урегулирование вопросов, возникающих при сбыте товаров.
Регламентация:
В большинстве стран данный договор в законод-ве не урегулирован , несмотря на широкое распространение
в коммерческой практике. Но содержатся определенные правила, направленные на защиту дистрибьютора,
в зак-ве ряда стран.
ФРГ – судебная практика в некоторых обстоятельствах применяет к дистрибьютору статус коммерческого
агента, в частности в том, что касается возмещения за клиентуру.
Франция – на основе общих принципов прав суд может вынести решение о компенсации за убытки,
понесенные дистрибьютором в случае прекращения отношений с ним, или даже иногда о возобновлении
договора с установленным сроком действия.
Обычно договорные отношения регулируются общими нормами обязательного права.
+ Международная торговая палата (далее – МТП) разработала Типовой дистрибьюторский контракт или
договор (далее – ТП или ТД). ТП ориентированы на общепринятые в международной торговле правовые
нормы, а не на какие-либо конкретные правовые системы.
*Заключаемые на основании и во исполнение дистрибьюторского договора контракты международной
купли-продажи товаров регламентируются Конвенцией ООН о договорах международной купли-
продажи товаров 1980 года (когда она применима) и нормами применимого права. При наличии
противоречий между общими условиями продажи и дистрибьюторским договором преимущественное
значение имеют предписания дистрибьюторского.

Функции дистрибьютора (согласно Руководству МТП) :


1) д. в качестве перепродавца осуществляет продвижение и/или организацию сбыта на закрепленной за
ним территории
2) производитель утрачивает привилегированное положение на территории дистрибьютора,
Дистрибьютор часто приобретает исключительное право сбыта.
3) Отношения устанавливаются на согласованный период времени , что составляет основу
сотрудничества , которое не может быть эпизодическим
4) В ходе таких отношений между сторонами возникают тесные доверительные связи
5) Почти всегда дистрибьютор осуществляет сбыт товаров под соответствующими товарными знаками .
Права дистрибьютора:
1) От объема согласованных в договоре ограничений в отношении деятельности экспортера и
дистрибьютора зависит разновидность дистрибьюторских отношений.
a. Неисключительное право продажи – минимальные права , означающие сохранение за
экспортером в течение действия договора права самостоятельной реализации товара другим
дистрибьютором в пределах договорной территории.
b. Монопольное право - в течение срока действия договора экспортер обязуется не
передавать другим лицам в пределах договорной территории права на распространение или
продажу товара. Но за экспортером сохраняется право заключать сделки с определенными
и согласованными с дистрибьютором покупателями.
c. Исключительное (эксклюзивное) право – экспортер в течение срока действия договора
полностью воздерживается от продажи товаров на договорной территории, предоставляя
такое право дистрибьютору.
d. Преимущественное право – в течение срока действия договора экспортер обязуется в
первую очередь предлагать товар определенному в договоре дистрибьютору , а при его
отказе экспортер может самостоятельно предлагать данный товаров покупателям на
договорной территории.

2) право на использование товарных знаков, фирменных наименований и иных обозначений на период


действия договора для подтверждения подлинности и рекламировании товара (согласно Типовому
договору ( далее - ТП))

Обязанности дистрибьютора:
1) защита интересов производителя и соблюдение его указаний
2) содействие продажам и организация сбытовой сети (конкретизируется в договоре)
3) информирование поставщика по двум актуальным аспектам (ТП):
a. о состоянии конъюнктуры рынка и о своей деятельности на рынке
b. о существующих на этом рынке юридических условиях (зак-ве, регулирующем импорт
через сбытовую сеть, о технических требованиях и требованиях безопасности.)
4) защита промышленности экспортера:
a.не допускать на договорной территории регистрации третьими лицами товарных знаков,
фирменных наименований и иных обозначений экспортера, схожим и способных вызвать
смешение с теми, которые принадлежат поставщику
b. информирование поставщика о любом нарушении на указанной территории права
использования его товарных знаков, фирменных наименований или обозначений.
5) Не допускать в своей деятельности конкуренции с аналогичными товарами.

Обязанности экспортера:
1) оказание содействия дистрибьютору (согласовывается в дистр. договоре)
2) защита территории дистрибьютора
3) информирование дистрибьютора и оказание ему технического содействия
4) поставлять все заказанные дистрибьютором товары (2 условия: 1. Наличие товаров, 2. Наличие
надлежащих гарантий оплаты .)
Последствия прекращения:
Последствия в разных странах различны. => необходимо в дистр. договоре ясно указывать последствия.
 Уплата компенсации дистрибьютору ( в одних странах, где законодательством регулируются дистр.
договоры ) даже в случае прекращения договора в соответствии с его условиями. В связи с утратой
клиентов, потерей инвестиций и тд.
 Компенсация убытков, понесенных вследствие неадекватности или отсутствия извещения или за
утрату клиентов или потерей инвестиций ( др. страны, где дистр. договоры не урегулированы, например,
Франция). Франция – при несоблюдении экспортером условий о порядке его расторжения.
 Допускается право требования пропорционально объему договора или размеру инвестиций (в
третьих странах).

Основания для отказа от договора при досрочном его расторжении одной из сторон:
Существенное нарушение - неисполнение одной стороной всех или части обязательств , наносящее другой
стороне такой ущерб , как лишение другой стороны того, на что она была вправе рассчитывать по условиям
контракта.
Если имело место быть расторжение по основаниям, относящимся к существенному нарушению договора ,
расторжение признается обоснованным и другая сторона не имеет права требовать возмещения связанных с
этим убытков.

Отличие Дистр. договора от агентского :


1) Д. продает на договорной территории от своего имени и за свой счет товары, предоставляемые
экспортером.
2) Д. принимает на себя обязанность прилагать все усилия для продвижения и продажи товаров на
договорной территории в соответствии с согласованными с экспортером условиями, а также
обязанность защищать его интересы. (= > входит не только продажа товаров, но и продвижение)
3) Д. не вправе действовать от имени и за счет экспортера, если последний заранее и в специально
оговоренных случаях не передал ему таких полномочий ( в агентском договоре агент выступает от
имени, по поручению и за счет принципала).

Франчайзинг
франчайзинг - договор, по которому франчайзер предоставляет франчайзи в обмен на прямую или
косвенную финансовую компенсацию право па использование па согласованной договорной территории
комплекса прав промышленной или интеллектуальной собственности, относящихся, главным образом, к
ноу-хау и коммерческим символам, а также на получение коммерческого или технического содействия в
течение срока действия контракта.
ВИДЫ
В зависимости от предмета франшизы:
промышленная франшиза, направленная на производство товаров,
торговая (дистрибьюторская) франшиза, связанная с распространением товаров,
франшиза на предоставление услуг.
По объёму предоставляемых прав и структуре договорных связей:
прямая франшиза в виде соглашения о развитии (в соглашении о развитии зафиксировано согласие
сторон на открытие разработчиком на согласованной территории и в согласованный период
времени определенного числа торговых точек; При включении в соглашение о развитии положений
о передаче франшизы оно приобретает характер смешанного договора, в котором содержатся
положения двух указанных видов договоров, а разработчик одновременно выступает и в качестве
франчайзи.)
прямая франшиза в виде соглашения о единичной франшизе (правообладатель ( франчайзер)
предоставляет соответствующие права отдельным пользователям (франчайзи) в странах,
географически и культурологически близких друг другу. )
+ франшиза по бизнесу (business format) (Когда предметом соглашения является франшиза по
бизнесу, правообладатель предоставляет пользователям не только соответствующие права, по и
возможность использовать разработанную и апробированную им систему и методы продажи
товаров или предоставления услуг (например, Макдоналдс)
генеральный франчайзинг (мастер-франчайзинг).

Источники правового регулирования


2 группы стран
страны, в которых принято специальное законодательство, регламентирующее преддоговорную
стадию отношений в виде правил о раскрытии преддоговорной информации, тогда как договорные
отношения регламентируются правилами обязательственного права (США, Франция, Канада);
страны, в которых отсутствуют специальные правила о договоре франчайзинга (Германия, Англия).
+ в ЕС регулирует ДЕС и европейский кодекс поведения по франчайзингу - это касается второй группы
стран, которые как раз опираются на положения этих нпа!!!
+ МП soft law: Модельный закон о раскрытии информации 2002
США: Правовое регулирование отношений по договору франчайзинга в осуществляется на федеральном
уровне и на уровне штатов.
В 1979 году Федеральная комиссия по торговле приняла Требования о раскрытии и запрещении,
касающиеся франчайзинга и иных форм осуществления бизнеса (документ подлежит применению ко всем
коммерческим сделкам по предоставлению франшизы, отвечающим трем признакам: 1) распространение
(дистрибьюция) товаров и услуг ассоциируется с товарным знаком франчайзера; 2) со стороны франчайзера
имеет место значительный контроль над франчайзи или значительное оказание ему содействия по
использованию методов деятельности; 3) уплата франчайзи франчайзеру не менее 500 долларов США до
начала деловых отношений или в течение шести месяцев после этого.
Санкции
По этому документу есть две формы ответственности за его нарушение:
1) административная процедура с выдачей приказа о прекращении несправедливой или недобросовестной
торговой практики и об уплате штрафа до 12 тысяч долларов США за каждое отдельное нарушение;
2) предъявление иска о выдаче судебного запрета и возмещении убытков.
Франция: ФГК, ФТК + законодательство ЕС
Есть Закон «О развитии коммерческих торговых предприятий и улучшении их экономического, правового
и социального окружения» 1989 год.
Содержит два основных требования:
1. франчайзер обязан предоставлять потенциальному франчайзи информацию о франшизе как
минимум за 20 дней до подписания франчайзингового договора,
2. эта информация должна содержать «такие исчерпывающие данные о предложенной франшизе»,
которые позволят другой стороне принять взвешенное и максимально объективное решение.

Санкции
Нужно доказать, что вследствие недостатка информации согласие др стороны было недействительным.
Несоблюдение франчайзером своей обязанности по предоставлению информации может повлечь за собой
аннулирование договора вследствие обмана на основании ст. 1116 ФГК, если поведение франчайзера
представляло злоупотребление и привело к тому, что франчайзи был введен в заблуждение относительно
реальных условий, которые привели к заключению им договора.
При отсутствии передачи товарного знака франчайзи в обмен на обязательство, подписываемое франчайзи,
договор считается лишенным основания (cause) и подлежит аннулированию.
Непредставление франчайзером доказательств выполнения им основной обязанности но передаче ноу-хау и
оказанию технического содействия является основанием для расторжения договора.
Непредоставление документа о раскрытии и проекта соглашения о франшизе по крайней мере за 20 дней до
подписания договора о франшизе на франчайзера возлагается ответственность в виде штрафа в размере от
500 до 1000 евро. Повторные нарушения влекут за собой наложение штрафа в размере от 1000 до 2000 евро.

Англия
 отсутствуют нормативные предписания о преддоговорных отношениях
 франчайзинг не выделяется в качестве отдельного вида договоров, и поэтому договорные
отношения регламентируются общими законами об осуществлении отдельных видов коммерческой
деятельности.
в Англии предусматривается регистрация ограничивающих свободу торговли договоров в Ведомстве по
справедливой торговле, отдельно соглашения о франшизе не выделяются.
Германия
 законодательство о франчайзинге не принято
 отсутствуют предписания относительно преддоговорного раскрытия информации
 отношения сторон по договору о франшизе регламентируются отдельными общими законами.

МП
Унификация осуществляется Международным институтом частного права (УНИДРУА).
Руководство по организации международной сети франчайзинга 1998:
 Применяется к договорным отношениям
 обобщение договорной практики,
 содержит рекомендации по использованию сторонами этого сложного вида отношений по
франшизе.
 Имеет рекомендательный характер, но пользуется авторитетом

Модельный закон о раскрытии информации 2002


 охватывает лишь преддоговорное раскрытие информации
 не затрагивает договорные отношения сторон.

Типовой контракт Международной торговой палаты о международном франчайзинге


 предназначен для международных операций, направленных на продвижение товаров и услуг с
помощью исключительного соглашения о франшизе
 Определено понятие франчайзинг
81. Понятие и виды ценных бумаг в континентальном праве

Впервые определение в ШОЗ. ЦБ – это всякий документ, с которым какое-либо право связано так, что оно
без этого документа не может быть ни осуществлено, ни передано другому лицу.

ВИДЫ

Каузальными являются ценные бумаги, содержащие ссылку на основную сделку.


В тех случаях, когда из ценной бумаги возникает новое обязательство, которое не зависит от лежащей в его
основе сделки, имеют место абстрактные ценные бумаги.

В зависимости от сущности права, содержащегося в документе:


Денежные ценные бумаги (векселя простые и переводные, чеки, облигации, депозитные
сертификаты) – дают их держателю право требовать получения определённой денежной суммы
Корпоративные ценные бумаги (акции прежде всего) подтверждают участие их держателя в
акционерном обществе и дают право их держателю принимать участие в управлении делами
общества и получать часть прибыли в виде дивиденда
Товарные ценные бумаги (коносаменты, складские свидетельства, варранты)содержат вещное право.
Держатель имеет право собственности ИЛИ является залогодержателем, которому принадлежит
залоговое право на имущество и имеет право востребовать товар, находящийся во владении другого
лица либо осуществить право залога.

В зависимости от способа легитимации управомоченного лица:


Бумаги на предъявителя – легитимируют кредитора указанием на то, что исполнение должно быть
произведено предъявителем документа. Просто предъявляешь её и все (без дальнейшей
идентификации). Могут быть чеки, векселя, коносаменты, облигации, акции и тд . Ненадёжный, но
самый оборотоспособный
Ордерные бумаги – легитимируют управомоченное лицо предъявлением, указанием имени первого
кредитора в тексте документа с оговоркой «или по его приказу». Второго и других кредиторов
легитимируют индоссаментом. Индоссант – тот, кто передаёт права. Индоссат – тот, кому
передают права. Высокая оборотоспособность и надёжность.
Именные бумаги – имя физ лица или наименование юр.лица, управомоченного на получение по
ценной бумаге. Имя должно быть зарегистрировано в спец.реестре, который ведет эмитент ЦБ.
Чтобы получить, нужно идентифицировать себя с лицом, указанным в цб+предъявить. Самые
надёжные, но менее оборотоспособные

ДОП: существует т.н вызывное производство – если бумага утеряна, ставят в известность орган, выдавший
бумагу. Там проверяют и выносят объявления с координатами бумаги. Если до указ времени никто не заявит
о своих правах, то они считаются погашенными и выдаются новые. А если кто-то предъявляет права – через
суд.

Должник, исполнивший обязанность владельцу (даже незаконному) освобождается от обязанности.


Все вексельные кредиторы несут солидарную ответственность – к каждому можно предъявлять требования.
Лица, исполнившие обязательство, удостоверенное ценной бумагой, получают право обратного требования
(регресса) к остальным лицам, обязавшимся по ценной бумаге.
82. Оборотные документы, их виды в англо-американском праве

АНГЛИЯ
Раньше в Англии оборотным документом был только переводной вексель.
Оборотный характер документа – возможность передачи прав, выраженных в документе, путём вручения
самого документа с передачей лицу, приобретающему документ, безупречного юридического титула
независимо от дефектов в юридическом титуле лица, передавшего документ.
Главные ОД – векселя и чеки (регулируются Законом о векселях 1882 года – Bills of exchange act 1882)
Оборотные документы - денежные документы, содержащие безусловный приказ или обещание заплатить
определённую сумму, а по способу легитимации управомоченного лица документы – только ордерные или
на предъявителя.
на предъявителя – легитимируют кредитора указанием на то, что исполнение должно быть
произведено предъявителем документа. Просто предъявляешь её и все (без дальнейшей
идентификации).
Ордерные– легитимируют управомоченное лицо предъявлением, указанием имени первого
кредитора в тексте документа с оговоркой «или по его приказу». Второго и других кредиторов
легитимируют индоссаментом. Индоссант – тот, кто передаёт права. Индоссат – тот, кому
передают права.
Не путать с квазиоборотными (полуоборотными), которые не являются денежными. Например,
коносаменты.

США
Концепция английского права воспринята в США. Из ЕТК: оборотный документ –это безусловное
обещание или приказ уплатить определённую сумму денег с процентами или без них либо с иными
начислениями, указанными в обещании или приказе, если документ подлежит оплате предъявителю или
приказу по востребовании или в определённое время и не содержит никакого иного обязательства или
указания лица, обещавшего или приказавшего заплатить, на совершение иных действий в дополнение к
уплате денег.
Обортные документы по ЕТК: чек, вексель, депозитный сертификат (если оформлен на предъявителя или
как ордерный документ).

В ЕТК цб (security)указана как объект правоотношений. Цб это пай, участие или другой интерес в
имуществе или предприятии эмитента. По кодексу они инвестиционные.
Виды:
Документированные цб (certificated security) – представлены именным документом или на
предъявителя, либо в форме именного документа, который должен быть по виду общепринятым на
фондовых биржах или общепризнанным в той сфере, в которой такая бумага выпущена
Недокументированные цб (uncertificated security ) –не представлены документом, передача
регистрируется в книгах, которые ведёт эмитент.
Только документированные являются оборотным документом!
Складские свидетельства, коносаменты и др товарораспределительные документы являются оборотными
документами при условии, что товары должны быть выданы предъявителю или по приказу поименованного
лица.

ДОП: цб и од – разновидность движимого имущества, объект гражданского права.


являются долговыми документами. Право, вытекающее из бумаги, следует за бумагой.
По етк можно предъявить од электронно.
Должник по цб не обязан проверять правовое основание, по которому владеет бумагой лицо, предъявившее
бумагу.
Должник не может выдвигать возражений против надлежащего держателя цб и отказывать в исполнении,
ссылаясь на отношения с первым приобретателем, но может выдвинуть возражения, основанные на
отношениях с предъявителем документа.
83. Вексель и его виды.
Вексель — это строго установленная форма, которая удостоверяет ничем не обусловленное обязательство
векселедателя либо иного указанного в векселе плательщика уплатить по наступлении предусмотренного
векселем срока определенную денежную сумму в конкретном месте.
По своей правовой природе вексель в странах континентального права представляет собой денежную
ценную бумагу, а в странах общего права он квалифицируется как оборотный документ.
Признаки:
 В векселе всегда зафиксировано денежное обязательство, сумма которого определенна. Сумма не
определена – это не вексель. (В Англии и США определенная сумма – это также и сумма
математически не определенная, но определимая).
 Денежное обязательство, содержащееся в векселе, должно быть абсолютно безусловным, и какое-
либо указание на условие платежа превращает вексель в простое долговое обязательство.
 По праву Англии и США обязательство, не оформленное в виде акта «за печатью», признается
действительным только при наличии встречного удовлетворения. В отношении векселей
презюмируется, что вексель выдан за предоставленное встречное удовлетворение, а для исключения
сомнений по этому вопросу на векселях пишется, что встречное удовлетворение получено.
Перечень реквизитов:
По ЕВЗ (Единообразный вексельный закон):
1 ) «вексельная метка (т. е. слово «вексель» на языке, на котором составлен весь текст документа);
2) безусловный приказ или обязательство заплатить определенную денежную сумму;
3) наименование плательщика;
4) указание срока платежа;
5) наименование лица, которому или приказу которого должен быть совершен платеж;
7) указание даты и места составления векселя;
8) подпись векселедателя.
Отсутствие одного из указанных реквизитов лишает документ вексельной силы, если только иное не
предусмотрено национальным законодательством.
В Англии:
!)безусловный приказа о платеже денежной суммы;
2)наименование плательщика;
3) наименование лица, которому или приказу которого должен быть совершен платеж, или указания на то,
что вексель выставлен на предъявителя;
3)подписи векселедателя.
В США векселем может быть признан любой письменный документ, который подписан его составителем,
содержит безусловное обещание или приказ заплатить определенную денежную сумму, должен подлежать
уплате до востребования или в определенный срок и подлежать оплате предъявителю или в соответствии с
приказом.
3 участника:
1. векселедатель (трассант)
2. плательщик (трассат)
3. векселедержатель (ремитент)
+ круг лиц может быть расширен передачей чека по индоссаменту или посредством аваля (как гарантия
платежа)
Выдавая вексель ремитенту, трассант становится обязанным перед ремитентом. Он отвечает за платеж и за
акцепт векселя плательшиком. Переводные векселя предъявляются трассату для акцепта который
совершается на самом векселе простой подписью или с добавлением слова «акцептовано». С момента
акцепта тратты трассат отвечает за платеж по ней, однако в случае неплатежа трассатом трассант несет
ответственность перед ремитентом в порядке регресса. Перед векселедержателем оказываются обязанными
два лица: плательщик и векселедатель.

Платеж по векселю может быть получен только по предъявлении документа. К оплате вексель должен быть
предъявлен своевременно.
Срок, на который выставлен вексель, может быть продлен (пролонгация).
В случае нарушения нормального процесса обращения векселя (отказа в акцепте тратты, отказа в платеже) у
держателя векселя появляется право предъявления прямого иска к векселедателю и плательщику и
регрессного иска к другим вексельным должникам. Предъявлению иска должно предшествовать
процессуальное действие, совершаемое вексельным кредитором,— вексель должен быть опротестован.
В Англии и США процедурой, аналогичной протесту в континентальном праве, является нотификация. Суть
этой процедуры заключается в уведомлении всех вексельных должников о факте отказа акцептовать или
оплатить вексель.
Виды:
 Простой (удостоверяет обязательства самого векселедателя)
 Переводный (плательщиком выступает не векселедатель, а третье лицо. Обязательство третьего
лица возникает с момента совершения акцепта векселя (отметка на векселе о согласии уплатить,
подписанном этим лицом))
В зависимости от способа легитимации управомоченного лица (вексельного кредитора):
 Предъявительские (Без указания получателя. Право на получение платежа имеет любой
предъявитель документа, это право передается простой передачей векселя)
 Ордерные (Получатель - первое лицо, поименованное в документе, или другое лицо, «кому оно
прикажет», или его приказу. Передача прав на получение платежа путем передачи бумаги +
совершение передаточной надписи - индоссамента)
 Именные (Получатель четко указан в векселе)
84.Чек и его виды.
Чек - денежный документ установленной формы, содержащий безусловный приказ владельца счета в
кредитном учреждении о выплате держателю чека указанной суммы. Чековому обращению предшествует
договор между клиентом кредитного учреждения и этим учреждением об открытии на сумму внесенных
средств или предоставленного кредита счета. По этому договору чекодатель вправе распоряжаться
принадлежащими ему средствами, выставляя чеки, а банк при правильном оформлении чеков обязуется их
оплачивать. Чекодержатель является кредитором, перед которым обязаны 2 лица: 1) банк-плательщик; 2)
сам чекодатель (в случае неоплаты).
По своей правовой природе чек в странах континентальной Европы является ценной бумагой, реализация
права которой не может быть осуществлена без её предъявления. В Англии и США это – оборотный
документ, разновидность переводного векселя, выставляемого на банк.
Чеки в основном выполняют функцию платежа и всегда выставляются только на банк, в котором у
чекодателя имеются деньги на счёте, который называется «счётом с покрытием». Банк обязан оплатить чек
за счёт средств, имеющихся у клиента на этом счёте. Чек может выставляться на счет без покрытия, тогда
сам чекодатель отвечает за платеж (в ряде стран это уголовно-наказуемое деяние).
В чековых правоотношениях участвуют 3 лица:
1) чекодатель;
2) банк-плательщик;
3) ремитент (чекодержатель).
+ круг лиц может быть расширен передачей чека по индоссаменту или посредством аваля (как гарантия
платежа)
Чек должен быть оплачен по первому требованию банком, на который чек выставлен, и в полной сумме (в
случае недостаточности покрытия частично), однако чек должен быть предъявлен к оплате своевременно.
(Английский закон о векселях и ст. 3-503 ЕТК предписывают, что чек должен быть предъявлен к оплате с
момента выдачи в течение разумного срока, длительность которого в каждом отдельном случае зависит от
фактических обстоятельств.)
Отказ банка оплатить чек должен быть публично удостоверен, что осуществляется опротестованием,
которое дает право держателю чека предъявить к чековым должникам в порядке регресса требования о
платеже.
Многие зарубежные страны имеют унифицированное чековое законодательство в соответствии с Женевской
чековой конвенцией 1931 года, приложением к которой является Единообразный чековый закон (ЕЧЗ)
(Германия, Италия, Франция, Швейцария и др. Ряд стран (в том числе Россия) не присоединились к
конвенции, и имеют собственное законодательство).
Реквизиты чека в зарубежных странах:
1) чековая метка (не обязательна по английскому закону);
2) безусловный приказ платить определённую денежную сумму;
3) наименование плательщика;
4) обозначение места платежа;
5) дата выдачи чека и место выдачи чека;
6) подпись чекодателя.
Виды:
1. В зависимости от способа легитимации лица, уполномоченного на получение платежа:
 Ордерные (На определенное лицо, но с правом передачи посредством индоссамента на обороте
документа.)
 Предъявительские (Без указания получателя. Самый оборотный. Передается путем простого
вручения)
 Именные (На определенное лицо без права передачи)
2. В зависимости от способа оплаты:
 Кассовые (оплачиваются наличными деньгами)
 Расчетный (плательщик не вправе платить по чеку наличные деньги, а может лишь списать
сумму чека со счета чекодателя и зачислить ее на счет чекодержателя. Если к указанной
пометке добавлен номер счета, то плательщик может переписать сумму чека лишь на
указанный счет.
Кроссированный – разновидность расчетного (на лицевой стороне проведены две параллельные линии.
Смысл состоит в ограничении использования такого чека по кругу держателей. Если между этими
параллельными прямыми вписано наименование конкретного держателя (специальное кроссирование),
то такой чек может быть оплачен лишь поименованному держателю).
85. Условия открытия конкурсного производства. Последствия объявления должника
несостоятельным.
Под несостоятельностью понимается удостоверенная судом абсолютная неплатежеспособность должника.
Банкротство – более узкий термин, частный случай несостоятельности, когда неплатежеспособный должник
совершает уголовно наказуемые деяния, наносящие ущерб кредиторам.
Условия и основания открытия конкурсного производства:
В Германии, Франции:
 Наличие основания. Общим основанием для возбуждения производства
является неплатежеспособность. Неспособным платить долги признается должник, прекративший
платежи. + угроза неплатежеспособности (производство возбуждается по хадатайству самого
должника, если он понимает, что не сможет выполнить обязат в срок) и сверхзадолженность (когда
с учетом продолжающейся деятельности предприятия имущество должника перестает покрывать
все его существующие обязательства. Применим только в отношении юридических лиц).
В англо-саксонских странах:
 Наличие минимальной задолженности в сумме 750 фунтов (В Англии), 1000 долларов в Канаде и
Австралии по одному или нескольким долгам, подлежащим оплате немедленно или к определенной
дате в будущем.
 В США: наличие доказательств прекращения платежей + минимальный размер задолженности в
5000 долларов.
+законы всех изучаемых стран признают необходимость стечения кредиторов как условие
открытия конкурсного производства. (Если у кредитора оказывается один ходатайствующий
должник, то конкурсное производство не открывается, а принудительное взыскание осуществляется в
рамках общего гражданского производства в исковом порядке).
Если для объявления должника несостоятельным (банкротом) имеются все необходимые условия, а меры,
направленные на предотвращение открытия конкурсного процесса, не могут быть использованы в силу
объективных причин (должник не может предложить какой-либо реальный и приемлемый план
урегулирования долгов), то выносится решение об объявлении должника несостоятельным и открывается
конкурсное производство. Только суд может объявить должника несостоятельным и начать
соответствующую процедуру.
Конкурсное производство в зависимости от правового статуса несостоятельного должника, величины
вовлекаемого в процесс имущества и его соотношения с массой долгов может осуществляться в
различных модификациях.
Во Франции: процедура судебного восстановления предприятий, предназначенная для сохранения
предприятия, поддержания его работы с сохранением занятости, а также для очистки пассива. К физическим
и юридическим лицам, использующим штат наемных работников численностью до 50 человек, и к
предприятиям, сумма торгового оборота которых не превышает 20 млн франков, применяется упрощенная
процедура.
В Германии: на первое место выдвигаются процедуры урегулирования долгов путем санации предприятия.
В Англии : в ходе законодательной реформы 1986 года в отношении компаний введена новая процедура —
процедура добровольного урегулирования долгов, возможно открытие процедуры администрации доходов
компании и процедуры управления доходами компании. Для компаний, экономическое положение которых
оказывается безнадежным, предусмотрена процедура ликвидации имущества, которая может быть
добровольной и, в свою очередь, делится на две процедуры: добровольную ликвидацию компании ее
членами и добровольную ликвидацию компании ее кредиторами. Принудительная ликвидация
осуществляется судом. Предусмотрена специальная процедура ликвидации незарегистрированной
компании.
В отношении физических лиц предусмотрены две процедуры: процедура добровольного урегулирования
долгов и процедура ликвидации имущества.
Последствия открытия конкурсного производства:
1.Несостоятельный должник лишается полностью или существенно ограничивается в праве управления и
распоряжения имуществом. Право управления и распоряжения имуществом переходит к должностным
лицам конкурсного производства.
2. В момент объявления должника несостоятельным и открытия конкурсного производства в отношении
имущества должника устанавливается конкурсный иммунитет, что означает — все кредиторы могут
осуществлять требования к должнику только в рамках производства по делу в связи с несостоятельностью, а
конкурсные кредиторы могут осуществлять свои требования только по правилам, установленным для
конкурсного производства, и никакие аресты имущества должника и взыскания или создание обеспечения в
пользу отдельных кредиторов не допускаются. Если после возбуждения дела о несостоятельности будет
произведен платеж должнику, а не в конкурсную массу, должник несостоятельного должника
освобождается от ответственности, только если будет доказано, что плательщик не знал о начатом
производстве.
3. Все обязательства должника, даже те, по которым срок исполнения еще не наступил к моменту
объявления должника несостоятельным, считаются подлежащими исполнению.
Во Франции исключение: при открытии процедуры судебного урегулирования долги, срок платежа по
которым еще не наступил на день вынесения решения, оплачиваются по мере наступления срока
исполнения.
4. С момента объявления должника несостоятельным и начала конкурсного производства
законодательством может предусматриваться остановка течения процентов по денежным требованиям
кредиторов.
5. Установление так называемого периода «подозрительности». Конкурсный управляющий имеет право
опротестовать сделки, совершенные должником в течение установленного в законе времени до открытия
конкурсного производства.
+ Для должника могут наступать и личные неблагоприятные последствия: ограничение перемещений,
ограничивается действие норм, охраняющих неприкосновенность переписки (вся корреспонденция,
поступающая на имя несостоятельного должника, может быть переадресована для прочтения конкурсному
управляющему, при этом личные письма и сообщения, не имеющие отношения к процессу, возвращаются
должнику, а письма делового характера приобщаются к делу т д.
С объявлением должника несостоятельным у него появляются новые, предусмотренные законом
обязанности.
Несостоятельный должник обязан:
• представить список кредиторов, опись имущества и заявление о своем финансовом положении (§ 79, 97
Г1НГ);
• если назначено или избрано должностное лицо конкурсного производства, то должник обязан всеми
своими действиями способствовать надлежащему исполнению им своих обязанностей (§ 97 (2) ПНГ);
• передать конкурсному управляющему свое имущество, всю необходимую информацию, включая книги,
документы, записи, касающиеся имущества;
• присутствовать на заседаниях комиссии кредиторов, общего собрания кредиторов и суда, правдиво
отвечать на все их вопросы;
• не покидать без разрешения суда или конкурсного управляющего своего местожительства.
86. Объекты и субъекты авторского права.
Авторское право - правовой институт, который регулирует отношения, возникающие в связи с созданием и
использованием произведений литературы, науки и искусства.
Объекты – нематериальный характер, являются результатом интеллектуального творчества. Это
произведения литературы, науки и искусства, отвечающие определенным требованиям.
Критерии охраноспособности:
1. Оригинальность – сущностный критерий охраноспособности в англо- американском праве
(может быть обращен к отдельным к отдельным видам произведений (Англия). Оригинальность
– это выражение творческого характера произведения и отражение личности его автора. (не
отождествлять с новизной, т к оригинальное произведение не должно обладать объективной
новизной, а новизной лишь в отношении формы своего выражения).
Степень требуемой для предоставления авторско-правовой охраны оригинальности отнесена на
усмотрение суда. Критерии разные: французские суды придерживаются весьма строгих
критериев, требуя от произведения, чтобы оно было отражением неповторимой
индивидуальности автора, то есть уникальным; германские суды предоставляют охрану в
зависимости от степени приложенных автором творческих усилиий; в судебной практике США
и Англии критерии оч снижены, часто решающий фактор - наличие минимальных
интеллектуальных усилий + правовое значение придается факту доступа ответчика к
экземпляру произведения: «случайное копирование» ответчиком чужого произведения,
экземпляры которого хранились в закрытом для постороннего доступа помещении, не считается
нарушением авторских прав (так допускается возможность параллельного создания одного и
того же произведения).
2. Объективная форма выражения. В законодательном порядке это прямо закреплено лишь в
Законе США, в прочих правовых системах такой подход подтвержден судебной практикой.
Только с момента облечения в форму, позволяющую воспринимать и воспроизводить (или
иначе использовать) его, произведение приобретает статус охраняемого.
Авторско-правовые законы содержат перечни отдельных видов охраняемых произведений (в соответствии с
формой их выражения).
Во Франции:
 Первоначальные произведения — те, при создании которых не были использованы ранее
существовавшие произведения других авторов. географические карты, планы и эскизы; рисунки и
рекламные композиции).
 Производные произведения — переделки, переводы, адаптации, аранжировки, сборники,
периодические издания и пр. Авторское право на производное произведение возникает лишь при
условии соблюдения прав авторов каждого из произведений, использованных при его создании.
В Англии выделено 3 группы охраняемых объектов и каждой группе отведен особый режим, а именно:
адресован свой критерий охраноспособности и придан свой набор правомочий автора.
Особенности англо-американского авторского права:
 В США мультимедийные произведения отнесены к аудиовизуальным произведениям или
компьютерным программам.
 Отнесение к числу охраняемых произведений фонограмм (а в Англии — также теле- и
радиопередач). В других странах они признаются объектами смежных прав.
 В США отказывают названиям произведений и устным произведениям в авторско-правовой охране.
 Назначение произведения (утилитарное или художественное) - квалифицирующий признак при
решении вопроса о предоставлении авторско-правовой охраны. Исключительно утилитарным
произведениям в такой охране отказывается.
Есть перечни не охраняемых авторским правом объектов. (не охраняютя по множеству причин, например по
причине сложности определения их автора (произведения фольклора) либо потому, что они исходят от
государственного органа и тем самым выражают общую, а не индивидуальную волю (законы, судебные
решения, денежные знаки)).
Субъекты:
Первоначальные субъекты, наделенные исключительными правами в отношении своего произведения с
момента его создания. — авторы — это лица, творческим трудом которых произведение было создано.
Это физ лица, но есть исключения (обычно в странах англо-саксонского права): признают авторство за
нетворческими субъектами — продюсерами, издательствами, телерадиокомпаниями, заказчиками,
работодателями (иногда и юридическими лицами). Например, автором созданных по заказу фотографий и
произведений изобразительного искусства признается заказчик (в праве США); автором аудиовизуальных
произведений, фонограмм, теле- и радиопередач — продюсер. В континентальных странах: во Франции за
нетворческим субъектом не признаются авторские права в полном объеме как за первоначальным
правообладателем (автором), но устанавливается презумпция автоматического перехода исключительных
имущественных прав на аудиовизуальное произведение к продюсеру в силу одного лишь факта заключения
с ним договора о создании такого произведения (даже по умолчанию об уступке в этом договоре). Это
правило диспозитивно; стороны вправе прямо предусмотреть в договоре иное.
Если произведение, создано в результате творческого труда нескольких лиц авторы - лица, внесшие
творческий вклад в создание такого произведения. Если выделение творческого вклада невозможно, имеет
место нераздельное соавторство и соавторы осуществляют свои права по общему согласию. Если же
индивидуальный творческий вклад на все произведение в целом может быть выделен, то автором всего
произведения считается лицо (в том числе юридическое), предпринявшее инициативу выпуска
произведения в свет под своим именем (издатель периодического издания, издатель сборника и т. п.), а
авторство в отношении частей произведения сохраняется за лицами, создавшими их своим творческим
трудом.
Авторство на аудиовизуальные произведения:
Во Франции: презумпция соавторства в целом трех лиц — автора сценария, автора музыки и режиссера-
постановщика (не умаляя авторского права каждого из этих лиц, а также других лиц на свой
индивидуальный вклад). В праве Германии автором кинофильма презюмируется его режиссер.
Автором аудиовизуального произведения в целом в англо-американской системе права всегда считается
продюсер (см. также п. 1). Вопроса о соавторстве здесь не возникает.
Субъекты вторичного (производного) авторского права - любые лица (в том числе юридические),
приобретшие авторские нрава в порядке наследования или по договору. Однако, объем передаваемых
правомочий ограничен, поскольку личные неимущественные («моральные») права непередаваемы ни по
договору, ни по наследству. Наследники, как считается в доктрине авторского права, лишь защищают
«моральные» права наследодателя, а не реализуют их.
87. Охрана интеллектуальных прав: интеллектуальные права на результаты творческой
деятельности и средства индивидуализации.
*Понятие «интеллектуальная собственность» закреплено в Конвенции о создании Всемирной организации
интеллектуальной собственности (ВОИС) 1967 года и уточнено во Всемирной декларации ВОИС по
интеллектуальной собственности 2000 года. Согласно ст. 2 Конвенции 1967 года это понятие кроме
авторского права охватывает также права на изобретения, промышленные образцы, товарные знаки и знаки
обслуживания, секреты производства, так называемые смежные права (права исполнителей, производителей
фонограмм и организаций вещания), а также правовые средства пресечения недобросовестной конкуренции.
В Декларации 2000 года термин «интеллектуальная собственность» означает любую собственность,
признаваемую по общему согласию в качестве интеллектуальной по характеру и заслуживающую охраны,
включая, но, не ограничиваясь научными и техническими изобретениями, литературными или
художественными произведениями, товарными знаками и указателями деловых предприятий,
промышленными образцами и географическими указаниями.
Охрана интеллектуальных прав на результаты творческой деятельности:
Авторское право - правовой институт, который регулирует отношения, возникающие в связи с созданием и
использованием произведений литературы, науки и искусства.
Источники: Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 года,
Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве 1952 года + Директивы ЕС +внутреннее
законодательство гос-в (например, Кодекс интеллектуальной собственности Франции 1992 г., Закон ФРГ об
авторских и смежных правах 1965 года)
Объекты – нематериальный характер, являются результатом интеллектуального творчества. Это
произведения литературы, науки и искусства, отвечающие определенным требованиям.
Для возникновения у какого-либо лица авторских прав на произведение в большинстве изучаемых стран не
требуется соблюдения каких бы то ни было формальностей. Авторское право возникает в силу факта
создания произведения в момент создания, а точнее — в момент облечения произведения в форму,
требуемую правом. (Кроме США, там надо регистрировать, а то сложно защищать права)
Критерии охраноспособности:
1. Оригинальность – это выражение творческого характера произведения и отражение личности
его автор.
Степень требуемой для предоставления авторско-правовой охраны оригинальности отнесена на
усмотрение суда.
2. Объективная форма выражения. Только с момента облечения в форму, позволяющую
воспринимать и воспроизводить (или иначе использовать) его, произведение приобретает
статус охраняемого. Авторское право охраняет лишь форму творческих произведений, а не их
содержание.
Авторско-правовые законы содержат перечни отдельных видов охраняемых произведений (в соответствии с
формой их выражения).
Есть перечни не охраняемых авторским правом объектов. (не охраняютя по множеству причин, например по
причине сложности определения их автора (произведения фольклора) либо потому, что они исходят от
государственного органа и тем самым выражают общую, а не индивидуальную волю (законы, судебные
решения, денежные знаки)).
Использование произведения без согласия автора или другого правообладателя является нарушением
авторского права (контрафакцией). Однако, есть случаи допустимого использования творческих
произведений без согласия правообладателя и без выплаты (либо с выплатой) гонорара (например,
допускается свободное использование охраняемых произведений: в личных целях без извлечения прибыли,
в том числе путем снятия копий с применением современных средств репродуцирования).
Охрана прав на средства индивидуализации:
Товарный знак - любой знак (обозначение) или любая комбинация таких знаков, обладающая
свойством отличать товары или услуги одного предприятия от товаров или услуг другого
предприятия. В том случае, когда объектом торгового оборота является не товар, а услуга, идентификация
такой услуги возможна через знак обслуживания. Для стран — членов ВТО также особое значение в
правовом регулировании товарных знаков и знаков обслуживания имеет Соглашение ТРИПС.
+ большое значение имеют
Парижская конвенция по охране промышленной собственности, включающая целый ряд
положений о товарных знаках,
Мадридское соглашение о международной регистрации товарных знаков от 14 апреля 1891 года
+ протокол к нему, которое устанавливает процедуру международной регистрации товарных знаков,
позволяющую заинтересованным лицам получать 20-летнюю охрану товарного знака в стране-
участнице по режиму национального товарного знака.
Во Франции правовому регулированию товарных знаков посвящена глава VII Кодекса
промышленной собственности, в Германии — Закон о реформе законодательства о товарных знаках от 25
октября 1994 года, в Англии — Акт о товарных знаках 1994 года (Trade Marks Act 1994 г.), в США — глава
22 книги 15 Свода законов.
Отмечается, что охране подлежит знак, выраженный в форме товара или его упаковки. При этом, в
частности во Франции, Германии, возможна охрана звуковых знаков, таких как звуки, музыкальные
отрывки. В Германии и Швейцарии специальным образом указывается на возможность охраны трехмерных
знаков.
Товарный знак и знак обслуживания подлежат регистрации.
Во Франции, Швейцарии, регистрация имеет правоустанавливающее, конститутивное
значение, факт применения обозначения в обороте либо не имеет юридического значения, либо имеет
второстепенное значение (принцип регистрации).
В странах англо-американского права исключительное право на знак признается на основании
применения обозначения в обороте (принцип использования). В странах, в которых действует принцип
использования, регистрация имеет уже не правоустанавливающее, а лишь декларативное значение.
Основным элементом содержания товарного знака является его отличительный характер.
Кроме того, не подлежат охране знаки, принадлежащие общественному достоянию или фактически
общеизвестные; противоречащие публичному порядку; знаки, содержание которых диктуется самой
формой товара.
В США запрещено использовать в товарном знаке имя, изображение или подпись,
идентифицирующие конкретного живущего человека, кроме как при наличии его письменного согласия, или
имя, подпись или изображение умершего президента США в течение периода жизни его жены, кроме как
при наличии ее письменного согласия.
Среди относительных оснований к отказу в регистрации товарного знака основным является
отсутствие новизны такого товарного знака.
Исключительные права на товарный знак действуют только в переделах государства
регистрации товарного знака, если иное не предусмотрено международным договором государства.
Исключительное право на товарный знак ограничено не только территориально, по
специализации (группе товаров), но и во времени. Соглашение ТРИПС установило минимальный срок
охраны товарного знака — семь лет, при этом соглашение также содержит требование о предоставлении
права возобновлять охрану знака. Во Франции, Англии, Германии срок охраны устанавливается в 10
лет с даты подачи заявки и может возобновляться неограниченное число раз. В Швейцарии указанный
срок составляет 20 лет. В США срок охраны определен в 10 лет.
88. Охрана изобретений. Действие патента во времени и в пространстве.
Изобретением (invention, Erfindung, invention) признается техническое решение или достижение:
а) отвечающее определенным условиям, которые порождают наиболее строгие условия охраны
сравнительно с условиями, применяемыми к другим объектам промышленной собственности;
б) охраняемое на основе специального документа — патента, имеющего наибольший срок
действия среди других охранных документов промышленной собственности.
Условия:
1. Новизна (nouvelle, Neuheit, novelty) технического решения
Зависит от:
 Даты подачи патентной заявки, под которой чаще всего понимается дата принятия заявки
патентным ведомством соответствующей страны.
 Существующего на дату подачи заявки уровня техники. Существенным признаком таких
сведений является то, что они должны быть общедоступными, таким образом, исключению
при установлении уровня техники подлежит служебная, секретная, закрытая информация об
изобретении. В патентном законодательстве Швейцарии рассматриваются как письменно, так
и устно сообщенные сведения об изобретении. Тем не менее в некоторых странах не
принимаются во внимание устно сообщенные сведения об изобретениях (напр, США).
В большинстве стран изобретение отвечает признаку новизны, если оно достаточным для его
понимания образом не было описано в одном источнике.
В США простое знание или использование изобретения за пределами США до того, как
американский заявитель сделал свое изобретение, не является препятствием к получению патента в США, т
к а) данная информация не всегда доступна промышленности США; б) доказывание ее существования
затруднено. В США - правило относительной новизны изобретения.
2. Изобретательский уровень технического решения.
В Германии решение, предложенное заявителем, не должно следовать для специалиста явным
образом из известного уровня техники. Во Франции изобретение считается связанным с изобретательской
деятельностью, если для лица той же профессии оно не является очевидным и вытекающим из самого
метода. В праве США, оперирующем критерием неочевидности изобретения, сформулирован целый ряд
негативных правил изобретения, определяющих неочевидность изобретения от противного: простое
изменение, касающееся размера, степени или формы, не составляет изобретения; объединение или
увеличение числа частей не составляет изобретения и т. д. Однако в США патентное законодательство
также прибегает к обычным знаниям при определении неочевидности изобретения.
3. Изобретение должно быть промышленно применимым. В англо-американском –
требование полезности изобретения. Во Франции изобретение пригодно к промышленному применению,
когда предмет изобретения может быть изготовлен или использован в любом виде производства, в том
числе в сельском хозяйстве. В США полезность - простая возможность с выгодой использовать изобретение,
при этом степень полезности изобретения не имеет значения. Полезность изобретения, в частности какого-
либо лекарственного препарата, не означает подтверждения возможности эффективного и безопасного
использования такого препарата, что должно быть в любом случае установлено спец органами. Патентное
законодательство Нидерландов, Франции и Швейцарии не признает промышленной применимости за
методами лечения людей и животных.
Патент предоставляет ограниченную по времени исключительную охрану права на
использование и продажу изобретения.
Патент является официальным документом, устанавливающим за своим владельцем
определенное законом исключительное право — юридическую монополию на изобретение или иной
объект.
Одновременно патент как правоустанавливающий документ удостоверяет квалификацию
технической разработки в качестве изобретения или иного охраноспособного объекта промышленной
собственности. Документ выдается патентным ведомством по результатам экспертизы заявки на патент
(demande de brevet, Anmeldung einei Erfindung, patent claims) изобретателю или его правопреемнику.
Современное патентное право США выделяет такие патентоспособные изобретения, как
способы, машины, изделия, вещества, растения. Законодательство европейских государств, как
правило, не содержит указаний на конкретные изобретения, которые могут быть запатентованы;
обозначаются те, которые не могут быть запатентованы.
Например, в Германии и Нидерландах не подлежат охране в качестве изобретений научные открытия,
так же как научные теории и математические методы, работы художественного характера, схемы, правила и
методы осуществления умственной деятельности, игровые методы или методы ведения бизнеса,
компьютерные программы, методы представления информации.
В французском законодательстве существует специальное положение о том, что объектом патентной
охраны не может являться человеческое тело, его части или производные элементы, человеческие гены или
их части.
В процессе получения патента можно выделить два этапа, общих для большинства современных
государств:
 подача патентной заявки;
 получение предварительной охраны патентной заявки (Англия, Германия, Франция) или
замедленная патентная процедура (США).
При подаче патентной заявки происходит ее формальная экспертиза по критериям соблюдения
требований к оформлению заявки и уплата пошлины. В течение 18 месяцев заявка, включающая
описание изобретения, подлежит опубликованию в специальном издании патентного ведомства
соответствующего государства.
В условиях предварительной охраны патентной заявки заявитель получает только право взимать
вознаграждение за использование своей разработки и не имеет права вообще запрещать ее использование
посторонними. При наличии специального ходатайства лица, обратившегося за получением патента,
наступает вторая стадия, основным элементом которой является патентная экспертиза, по
результатам которой патентным ведомством принимается решение либо о выдаче патента, либо об
отказе в его выдаче при отсутствии признаков патентоспособности.
Изобретатель или изобретатели признаются в качестве преимущественных субъектов на
патент.
Тем не менее в настоящее время большинство патентов получаются не авторами, a
работодателями авторов или лицами, имеющими специальные гражданско-правовые договоры с
авторами.
Патент действует только в пределах государства, в котором выдан патент.
В рамках ВТО выданный патент действует в течение 20 лет только при условии уплаты
патентообладателем пошлины за поддержание патента в силе.
После выдачи патента допустимо внесение в него изменений или исправлений. Выданный
патент может быть отменен, признан недействительным, или его выдача может быть обжалована
третьими лицами.
89. Охрана товарных знаков и знаков обслуживания

Ддя стран — членов ВТО также особое значение в правовом регулировании товарных знаков
имеет Соглашение ТРИПС. Данное Соглашение определяет товарный знак как любой знак
(обозначение) или любую комбинацию таких знаков, обладающую свойством отличать товары или
услуги одного предприятия от товаров или услуг другого предприятия. Такие знаки могут включать
слова, состоящие из личных имен, буквы, цифры, изобразительные элементы или комбинации таких знаков.
Страны-участницы могут в качестве условия охраноспособности товарного знака определять требование
визуального восприятия товарного знака.
+ большое значение имеют
Парижская конвенция по охране промышленной собственности, включающая целый ряд
положений о товарных знаках,
Мадридское соглашение о международной регистрации товарных знаков от 14 апреля 1891 года
+ протокол к нему, которое устанавливает процедуру международной регистрации товарных знаков,
позволяющую заинтересованным лицам получать 20-летнюю охрану товарного знака в стране-
участнице по режиму национального товарного знака. В Соглашении не участвуют США, имеющие
один из самых больших рынков товаров с товарными знаками.
Протокол предусмотрел увеличение срока исследования заявки на регистрацию товарного знака с 12
до 18 месяцев, увеличил стоимость регистрационных услуг, что должно способствовать повышению
качества экспертизы, отменил систему централизованного оспаривания, при которой отмена регистрации
товарного знака в стране первой регистрации автоматически влекла отмену его регистрации во всех других
странах. Против системы централизованного оспаривания активно выступали США.
Во Франции правовому регулированию товарных знаков посвящена глава VII Кодекса
промышленной собственности, в Германии — Закон о реформе законодательства о товарных знаках от 25
октября 1994 года (Markenrechtsreformgesetz), в Англии — Акт о товарных знаках 1994 года (Trade Marks
Act 1994 г.), в США — глава 22 книги 15 Свода законов (15 USC Chapter 22 — Trademarks), в Швейцарии —
Закон об охране товарных знаков и обозначений мест происхождения товара от 28 августа 1992 года
(Markenschutzgesetz).
Отмечается, что охране подлежит знак, выраженный в форме товара или его упаковки. При этом, в
частности во Франции, Германии, возможна охрана звуковых знаков, таких как звуки, музыкальные
отрывки. В Германии и Швейцарии специальным образом указывается на возможность охраны трехмерных
знаков.
В том случае, когда объектом торгового оборота является не товар, а услуга, идентификация такой
услуги возможна через знак обслуживания. Правовой режим знаков обслуживания существенным образом
не отличается от охраны товарных знаков, в данном случае охрана осуществляется посредством тех же
законодательных актов.
В праве Англии, Германии и Швейцарии выделяются абсолютные и относительные основания к
отказу в регистрации товарного знака.
Основным элементом содержания товарного знака является его отличительный характер. При
отсутствии данного элемента имеет место абсолютное основание для отказа в регистрации товарного знака.
Кроме того, не подлежат охране знаки, принадлежащие общественному достоянию или фактически
общеизвестные; противоречащие публичному порядку; знаки, содержание которых диктуется самой
формой товара.
В США запрещено использовать в товарном знаке имя, изображение или подпись,
идентифицирующие конкретного живущего человека, кроме как при наличии его письменного согласия, или
имя, подпись или изображение умершего президента США в течение периода жизни его жены, кроме как
при наличии ее письменного согласия.
Среди относительных оснований к отказу в регистрации товарного знака основным является
отсутствие новизны такого товарного знака: идентичность или схожесть товарного знака с товарным
знаком с более ранним приоритетом.
В Англии возможен отказ в регистрации товарного знака, который хоть и не относится к одной
группе товаров с более ранним знаком, но использование нового товарного знака без должного обоснования
может предоставить несправедливое преимущество или причинить вред отличительному характеру или
репутации более раннего товарного знака.
Во Франции, Швейцарии, регистрация имеет правоустанавливающее, конститутивное
значение, факт применения обозначения в обороте либо не имеет юридического значения, либо имеет
второстепенное значение (принцип регистрации).
Во второй группе стран (США и некоторые другие страны англо-американского права)
исключительное право на знак признается на основании применения обозначения в обороте (принцип
использования). В странах, в которых действует принцип использования, регистрация имеет уже не
правоустанавливающее, а лишь декларативное значение.
В настоящее время регистрация товарных знаков может производиться или на основании
действующих международных договоров (Мадридское соглашение, соглашения в рамках ЕС и др.), или
путем подачи заявок в национальные патентные ведомства.
Исключительное право на товарный знак в некоторых странах, например в Англии и Франции,
понимается как право собственности. Тем не менее английское право также оперирует понятием
исключительных прав при описании полномочий владельца товарного знака. В Германии и
Швейцарии, обладатель товарного знака приобретает в отношении него исключительное право (das
ausschliessliches Recht). Такое право включает в себя как полномочия положительного характера (право
использования), так и полномочия отрицательного характера (право на запрет исполь-ования третьими
лицами).
Исключительные права на товарный знак действуют только в переделах государства
регистрации товарного знака, если иное не предусмотрено международным договором государства.
При этом на основании Парижской конвенции об охране промышленной собственности запрещается
осуществлять регистрацию знаков, идентичных или схожих с так называемыми общеизвестными и
мировыми (всемирно известными) знаками.
Исключительное право на товарный знак ограничено не только территориально, по
специализации (группе товаров), но и во времени. Соглашение ТРИПС установило минимальный срок
охраны товарного знака — семь лет, при этом соглашение также содержит требование о предоставлении
права возобновлять охрану знака. Во Франции, Англии, Германии срок охраны устанавливается в 10
лет с даты подачи заявки и может возобновляться неограниченное число раз. В Швейцарии указанный
срок составляет 20 лет. В США срок охраны определен в 10 лет, при этом при возобновлении товарного
знака заявитель должен подать специальный аффидевит, указывающий, в отношении каких товаров или
услуг знак используется, а в отношении каких использование фактически прекращено.
90. Регулирование конкурентной деятельности. Ограничительная торговая практика.
Вмешательство государства в деятельность монополий и в конкурентно-рыночные отношения -
нормальное функционирование рынка. Появилось в США - закон в Алабаме в 1883 году.
Конкурентные отношения регламентируются законодательством о конкуренции, включающее:
 антимонопольное законодательство, направленное против ограничения конкуренции,
 законодательство о пресечении недобросовестной конкуренции.
Антимонопольное законодательство именуется в разных странах по-разному:
 В США- антитрестовское законодательство,
 в ряде европейских стран – з-во о борьбе с ограничительной торговой практикой,
 в Германии, Австрии, Швейцарии - антикартельное законодательство.
К поведению фирм, которое считается незаконным как таковое, относят:
 вертикальные ограничения конкуренции - образование эк зависимых структур разного хоз
уровня — изготовителей, оптовых и розничных торговцев. На основе вертикальных согл-й, включая
формы фин участия в капитале юр лиц - слиянии, присоединении, поглощении
 горизонтальные ограничения конкуренции - картели, синдикаты, тресты, объединения
производственного и научно-технического характера, обладающие и нет самостоятельной
правосубъектностью. На основе горизонтальных согл-й между субъектами рынка одного хоз уровня
(пром. и торговыми предприятиями), юр и эк независимыми субъектами. Цель - раздел рынков
сбыта и снабжения, установление согласованных цен на товары и услуги, опр-е объемов пр-ва для
поддержания ценовой политики, обмен патентами, лицензиями
 связанные продажи;
 групповой бойкот;
 недобросовестная реклама и маркировка товара.
Исторически сложились две системы антимонопольного регулирования:
 Американская система - принцип запрета монополизации как таковой.
 Европейская система не рассматривает монополистическую практику как неправомерную и
борется лишь со злоупотреблениями в этой области.
США
Наличие у лица 75-90%, а у корпорации - 71-76% «акций рынка» (те капиталовложений, дающих
возможность доминировать на рынке) -«существенная монополизация».
В США основу антитрестовского регулирования составляют три закона:
 Закон Шермана 1890 г. (первый антимонопольный закон, назван в честь сенатора);
 Закон Клейтона 1914 г.
 Закон о создании Федеральной торговой комиссии 1914 г,развивал положения З. Шермана.
Во второй половине ХХ в. ряд законов (в том числе Закон Харта-Скотта-Родино 1976 г.) - изменения в
антимонопольное регулирование. Наряду с федеральными законами в большинстве штатов действуют свои
антитрестовские законы. Учитывается намерение лица.
Законодательство США запрещает не саму монополию, а монополизацию рынка.
Особый контроль - слияние (поглощение) корпораций, приобретение одной корпорацией акций другого юр
лица (mergers), почти всегда – уведомлять ФТК США.
«правило разумности» - возможность судам не применять нормы антимонопольных законов к тем
соглашениям, которые «разумно» ограничивают конкуренцию и «разумно» приводят к монополизации
промышленности или торговли.
Правило незаконности горизонтальных и вертикальных соглашений «самих по себе» (per se)
Органы: Федеральная торговая комиссия и суда, Департамент антитраста (или Антимонопольный комитет)
Министерства юстиции.
Европа
В странах Европейского континента законодательство о конкуренции, как правило, состоит из двух частей:
 правил, определяющих формы деловой практики, считающиеся антиконкурентными (слияние,
поглощение, присоединение);
 правил, регулирующих договорную практику субъектов рынка, которая потенциально может
создать монополию и/или иную антиконкурентную практику.
На первую часть законодательных правил ссылаются как на законодательно запрещенные формы
антиконкурентной практики (ограничительная торговая практика), на вторую — как на законодательные
последствия подобной практики (Великобритания).
Правила конкуренции в ЕС подразделяются на три вида: 1) правила, применяемые к предприятиям; 2)
антидемпинговые нормы; 3) правила, запрещающие предоставление государственной помощи
предприятиям в виде субсидий н иных компенсационных пошлин.
Англия
Монополистическая ситуация - поставка на рынок не менее 1/4 одноименной продукции одним лицом или
членами одной группы взаимосвязанных корпоративных объединений или участниками такой группы.
Монополистические соглашения – ограничивающие/исключающие поставку какого-либо товара на рынок
ВБ; + оценка намерений участника; запрещено злоупотребление доминирующим положением
 Закон о спекуляции 1919 г., - право Министерства торговли проводить расследования в отношении
цен, издержек и прибыли в производстве.
 Закон о монополиях и ограничительной практике 1948 г.
 1976 г. Закон об ограничительной торговой практике и Закон о суде по ограничительной практике.
 Закон о добросовестной торговле 1973 г.,
 Закон о конкуренции 1980
 2000 г. вступил в силу Закон о конкуренции 1998 г., принятый в развитие права ЕС, по нему
утратили силу законы 1976 года
Органы: Комиссия по конкуренции, Гос секретарь торговли и промышленности, Главный директор
управления честной торговли, Суд по ограничительной практике, Ведомство по справедливой торговле.
Германия
Два принципа: запрещения монополизации (как в США) и контроля за монополистической практикой (как
в большинстве стран ЕС); запрет злоупотребления доминирующим положением на рынке – воздействие на
1/3 рынка
1947 Правила об отмене картелей, установленные странами-союзниками
Антимонопольный закон, или Закон о картелях 1957 г. – запрет картелей, есть исключения
Органы: Федеральный орган по контролю за картелями, Федеральное антимонопольное ведомство в составе
Федерального министерства экономики и технологий, Федеральное сетевое агентство. Монопольная
комиссия
Франция
Кн. 4 ФТК «О свободе ценообразования и конкуренции» - запрет любых прямо выраженных или
молчаливых соглашений между предприятиями, направленных на: ограничение доступа к рынку или на
свободное ведение конкуренции другими предприятиями; создание препятствий к свободному рыночному
ценообразованию; ограничение или контролирование производства; распределение товаров инвестирование
или внедрение результатов технического прогресса раздел рынков. Подобная практика признается
антиконкурентной и запрещенной по закону + запрет злоупотребления доминирующим положением на
внутреннем рынке Фр или на части этого рынка, государственный контроль над процессом концентрации
капитала
Органы: Совет по конкуренции из представителей Министерства экономики, Счетной палаты и тд,
Министерство экономики Франции, обжалование решений Совета в Парижском апелляционном суде,
решения Апелляционного суда в Кассационном суде.
91. Понятие недобросовестной конкуренции. Способы защиты.
+ см. 90
Конкурентные отношения регламентируются законодательством о конкуренции, включающие:
 антимонопольное законодательство, направленное против ограничения конкуренции,
 законодательство о пресечении недобросовестной конкуренции.
Понятие НК возникло в середине XIX в. во Франции, где суды встали на защиту предпринимателей от
нечестной конкуренции. При определении недобросовестности исходят из того, полезны или вредны
действия конкурентов для торгового оборота.
США
1964 Единообразный закон об обманной торговой практике, на основании которого были приняты штатами
свои законы. К недобросовестным конкурентным действиям относят ложную и вводящую в заблуждение
рекламу, присвоение экономических ценностей конкурентов, вмешательство в деловые отношения
конкурентов, недобросовестное установление цен, незаконное деловое поведение.
Швейцария
Ордонанс о правилах установления суммы иска при судебном рассмотрении дел, связанных с охраной
потребителя и с недобросовестной конкуренцией 1987
ВБ
В английской правовой литературе и судебной практике нет общего понятия недобросовестной
конкуренции. Основным противоправным конкурентным действием является так называемое ведение дел
под чужим именем. К недобросовестной конкуренции английские суды относят ряд других противоправных
действий: предумышленная или наносящая вред неправда, ложь, диффамация, оскорбление суда.
Закон о добросовестной торговле 1976 года (с дополнениями и изменениями 1998 г.) — регулирующий
деятельность монополий, организаций, имеющих доминирующее положение на рынке определенного
товара; предусматривает условия и порядок контроля со стороны государства над некоторыми формами
концентрации капитала (слияние и др.)
2000 г. вступил в силу Закон о конкуренции 1998 г., принятый в развитие права ЕС об ограничении
монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции
Германия
Есть специальное законодательство о пресечении недобросовестной конкуренции.
Закон о недобросовестной конкуренции 1909 г. (с изменениями от 17 декабря 1999 г.) -определение состава
действий, представляющих собой недобросовестную конкуренцию, процессуальные нормы, касающиеся,
например, обеспечения иска, а также нормы, связанные с ответственностью за нарушение конкуренции
Запрет злоупотребления доминирующим положением на рынке
Франция
Нет специальных законов о пресечении недобросовестной конкуренции. Во Франции ответственность за
недобросовестную конкуренцию представляет собой разновидность деликтной ответственности,
предусмотренной ст. 1382 и 1383 Гражданского кодекса Франции.
Право недобросовестной конкуренции в ЕС, в частности, представлено большим количеством вторичных
правовых актов, в основном директив, которые охватывают лишь ограниченные области регулирования и
содержат минимум общеобязательных требований.
+ Во всем мире сравнительная реклама запрещена, как средство недобросовестной конкуренции.
Способы защиты. Лекция
В сфере конкурентных отношений между конкурентами часто отсутствуют договорные обязательства, но
своими действиями конкуренты могут причинять друг другу вред - есть особого рода иски из
недобросовестной конкуренции, которые в большинстве стран строятся на базе деликтных
ответственносте