"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
БАНКОВСКОЕ ПРАВО
Ответственные редакторы
доктор юридических наук, профессор
Л.Г. ЕФИМОВА,
доктор юридических наук, профессор
Д.Г. АЛЕКСЕЕВА
Авторы:
Алексеева Д.Г., доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры банковского права - § 1, 2,
4, 6, 7 гл. 4; § 1 - 6 гл. 8;
Гузнов А.Г., доктор юридических наук, доцент кафедры финансового права, заслуженный юрист РФ - §
7 гл. 3 (совместно с Т.Э. Рождественской); § 5 гл. 4 (совместно с Т.Э. Рождественской);
Ефимова Л.Г., доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой банковского права,
почетный работник высшего профессионального образования - гл. 1; § 1 - 7 гл. 5; § 1, 4, 7 - 9 гл. 6; § 1 - 4, 6 -
11 гл. 7; § 8 гл. 8;
Михеева И.Е., кандидат юридических наук, заместитель заведующего кафедрой банковского права - §
6 гл. 3; § 7 гл. 8;
Пыхтин С.В., кандидат юридических наук, доцент кафедры банковского права - § 1 гл. 3; § 3 гл. 4; гл. 9;
Рождественская Т.Э., доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры финансового права -
§ 2 - 7 гл. 2; § 7 гл. 3 (совместно с А.Г. Гузновым); § 5 гл. 4 (совместно с А.Г. Гузновым);
Хоменко Е.Г., доктор юридических наук, доцент, профессор кафедры банковского права - § 1 гл. 2; § 2 -
5 гл. 3; § 2, 3, 5, 6 гл. 6; § 5 гл. 7; гл. 10.
ПРЕДИСЛОВИЕ
Страница 2 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
ВВЕДЕНИЕ
Страница 3 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Учебник предназначен для студентов бакалавриата высших учебных заведений, получающих первое
или второе высшее образование.
Для изучения банковского права бакалавру необходим достаточный набор входящих знаний в области
теории государства и права и таких основных отраслей права, как конституционное, административное,
гражданское право, финансовое право, предпринимательское право, международное частное право, и иных
отраслей права.
Учебный материал разбит на две части. В первом разделе курса (общая часть) исследованы: понятие
и содержание банковского права (предмет, метод, принципы, правоотношения, источники, основные
категории), структура банковской системы, правовое положение Банка России, кредитных организаций,
иных субъектов банковского права, а также вопросы государственного регулирования банковской
деятельности.
Во втором разделе курса (особенная часть) раскрываются особенности правового режима основных
банковских операций и сделок: банковского вклада, банковского счета, кредита, расчетных операций,
факторинга, валютных операций уполномоченных банков, а также операций кредитных организаций с
ценными бумагами.
Учебный материал содержит анализ новейшего законодательства и нормативных актов Банка России,
судебной и арбитражной практики, важнейших научных концепций и взглядов, правоприменительной
Страница 4 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
банковской практики.
В учебнике отражен весь спектр правового регулирования банковской деятельности. При этом авторы
ограничились собственно правовой составляющей банковской деятельности и не рассматривали вопросы
бухгалтерского учета, финансовой отчетности и банковской техники.
Авторский коллектив исходил из того, что данный учебник может быть использован не только
студентами, изучающими право. Учебник должен содействовать повышению общей финансово-правовой
грамотности населения, быть полезным для подготовки кадров юридических служб российских банков и
коммерческих организаций. Поэтому правоприменительным и юрисдикционным аспектам правового
регулирования банковской деятельности также уделено значительное внимание.
Л.Г. Ефимова
Д.Г. Алексеева
СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ
РФ Российская Федерация
Страница 5 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Инструкция Банка России N Инструкция Банка России от 2 апреля 2010 г. N 135-И "О
135-И порядке принятия Банком России решения о
государственной регистрации кредитных организаций и
выдаче лицензии на осуществление банковских операций"
Российское банковское право стало формироваться лишь в начале 90-х гг. XX в. Именно поэтому
теория банковского права еще до конца не разработана, она находится лишь в процессе становления.
Доктрина банковского права отличается перегруженностью и чрезмерной многочисленностью
Страница 6 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Одним из наиболее спорных вопросов российской теории банковского права является проблема
определения места банковского права в системе отраслей российского права.
--------------------------------
<2> См.: Рождественская Т.Э., Гузнов А.Г. Публичное банковское право: Учебник для магистров. М.:
Проспект, 2016.
Интересно, что в иных правопорядках эта проблема практически не обсуждается. Так, например, во
французской доктрине банковского права отсутствует проблема определения места банковского права в
системе отраслей права. Некоторые из авторов не указывают, что представляет собой банковское право как
правовое явление <1>. Другие, например К. Гавальда и Ж. Стуффле, пишут, что "банковское право состоит
из правил, определяющих статус учреждений, которые занимаются "торговлей деньгами". Таким образом,
это "право профессии". Все правовые особенности банковского права непосредственно вытекают из
профессии банкира, общий и частный инструментарий которой непосредственно определяется
политическими, экономическими и технологическими изменениями общественной жизни" <2>.
--------------------------------
<2> Gavalda Ch., Stoufflet J. Droit bancaire Institutions Comptes Opérations Services 8 édition par J.
Stoufflet. Paris, Litec. 2010. P. 1.
--------------------------------
<1> Обзор точек зрения см.: Банковское право: Учебник для бакалавров / Под ред. Л.Г. Ефимовой и
Страница 7 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Напротив, в российских источниках по банковскому праву имеется обширная палитра мнений на роль
и место банковского права в системе отраслей российского права.
Все имеющиеся точки зрения по указанному вопросу можно условно разделить на три группы.
Согласно мнению одних авторов банковское право является отраслью законодательства, которая
объединяет разнообразные нормативные акты, регулирующие банковскую деятельность нормами
гражданского, финансового, административного и уголовного права <1>, в комплексном формировании в
системе российского права <2>.
--------------------------------
<2> Тарасенко О.А., Хоменко Е.Г. Банковское право: Учебник. М.: Проспект, 2012. С. 13. Автор § 1 гл. 1
- Хоменко Е.Г.
Другие авторы, составляющие большинство исследователей этой проблемы, делают вывод о том, что
банковское право имеет все признаки самостоятельной отрасли права <1>, либо осторожно оговариваются,
что банковское право постепенно формируется как отрасль права, однако ее окончательное формирование
еще не завершено <2>.
--------------------------------
<1> Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. М., 1997. С. 33; Братко А.Г. Центральный
банк в банковской системе России. М., 2001. С. 167; Он же. Банковское право России: Учеб. пособие. М.,
2003. С. 27; Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право Российской Федерации. Общая
часть: Учебник / Под общ. ред. Б.Н. Топорнина. М.: Юристъ, 2002. С. 17 - 22; Банковское право. Субъекты
банковской системы и требования к их деятельности: Учебник и практикум для магистратуры / Под ред. Д.Г.
Алексеевой, С.В. Пыхтина. М.: Юрайт, 2016. С. 31.
<2> Правовая позиция по указанному вопросу была изменена в кн.: Ефимова Л.Г. Банковское право.
М.: Статут, 2010. Т. 1. Банковская система Российской Федерации. С. 11.
Третья группа исследователей придерживается мнения о том, что банковское право является
подотраслью другой отрасли права: предпринимательского права <1> или финансового права <2>. Причем
интересно, что как сторонники признания банковского права частью предпринимательского права, так и
сторонники финансово-правовой природы банковского права приводят, по сути, одинаковые аргументы. Эти
исследователи полагают, что любые банковские правоотношения, включая правоотношения по
кредитованию, приему вкладов, ведению счетов и расчетам, всегда содержат публично-правовые элементы,
поскольку являются объектом мощного государственного регулирования, обеспечивающего в первую
очередь публичные интересы <3>.
--------------------------------
<1> Курбатов А.Я. Банковское право России: Учебник. М.: Юрайт, 2009. С. 24.
Страница 8 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
<2> Гуревич И. Очерки советского банковского права. Л., 1959. С. 19; Горбунова О.Н. Выделять
банковское право в отдельную отрасль права пока рано // Юридический мир. 1998. N 8; Прошунин М.М.
Банковское право: Учебник / Под ред. С.В. Запольского. М., 2010. С. 14, 15.
<3> Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. М.: Юрист, 1997. С. 28; Прошунин М.М.
Банковское право: Учебник / Под ред. С.В. Запольского. М., 2010. С. 14 - 15.
В последние годы предпринимаются попытки обеспечить поддержку одной из указанных точек зрения
на государственном уровне путем включения научной специальности "Банковское право" в специальность
12.00.04 наряду с финансовым правом, бюджетным правом и налоговым правом <1>. Такая точка зрения
необоснованно поддерживает одну из многочисленных теорий природы банковского права, что
ограничивает академические свободы, в частности принцип свободы научных исследований. Как будет
показано ниже, в предмет правового регулирования банковского права традиционно включаются несколько
групп общественных отношений, причем в количественном отношении нормы частного права превалируют
над нормами публичного права в общем массиве законодательства, регулирующего банковскую
деятельность.
--------------------------------
<1> Первая такая попытка, предпринятая в 2010 г., не увенчалась успехом. В 2018 г. такое же решение
рассматривается Министерством образования и науки Российской Федерации по ходатайству ИГП РАН от
14 февраля 2018 г. Интересно, что первоначально разработчики указанного предложения исходили из
самостоятельности банковского права как отдельного направления в науке по специальности 12.00.16, что
отражено, например, в статье Тосуняна Г.А., Викулина А.Ю., Экмаляна А.М. О необходимости внесения
дополнений в паспорт специальностей научных работников по юриспруденции (см. Банковское право. 2017.
N 6. С. 7 - 17). Потом они поменяли свою точку зрения, что было отражено в письме ИГП РАН.
--------------------------------
<1> Брагинский М.И. О нормативном регулировании договоров // Журнал российского права. 1997. N
1. С. 72.
<2> Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. Пг., 1917. С. 12.
Страница 9 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (книга 1)
включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное).
Страница 10 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Таким образом, в количественном отношении нормы частного права значительно превалируют над
нормами публичного права в общем массиве законодательства, регулирующего банковскую деятельность.
По указанной причине банковское право не может являться подотраслью финансового права, которая
традиционно относится к группе публично-правовых отраслей права.
Следует согласиться с мнением тех исследователей, которые полагают, что банковская деятельность
является разновидностью предпринимательской деятельности. В связи с этим возможны два подхода.
Поскольку банковское право стало складываться как самостоятельная отрасль российского права
сравнительно недавно, довольно трудно точно установить момент завершения этого процесса. Следует
также отметить, что между позицией исследователей, полагающих, что банковское право является отраслью
законодательства, и тех из них, которые считают банковское право самостоятельной отраслью права, нет
неразрешимых противоречий. Исследуя систему советского права, С.С. Алексеев сделал вывод, что
комплексная отрасль законодательства обязательно должна выражать вовне комплексную отрасль права
<1>. Руководствуясь указанной правовой позицией, при дальнейшем изложении материала будем исходить
из того, что банковское право является комплексной отраслью российского права <2>. Решение вопроса о
том, преждевременно или своевременно был сделан такой вывод, необходимо оставить на суд других
исследователей <3>.
--------------------------------
<1> См.: Алексеев С.С. Структура советского права. М., 1975. С. 224.
<2> С.С. Алексеев следующим образом определил место комплексной отрасли в системе права:
"Если главный массив системы права образуют основные отрасли, то комплексные отрасли как бы
наслаиваются, надстраиваются над ними: они лишь проступают над главной структурой, объективируясь
вовне в гораздо меньшей степени, чем основные отрасли" (см.: Алексеев С.С. Проблемы теории права:
Страница 11 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
<3> В качестве критериев для выделения комплексных отраслей в системе права В.К. Райхер называл
относительное предметное единство, общественную значимость отношений, входящих в предмет отрасли, а
также наличие обширного нормативно-правового материала. См.: Райхер В.К. Общественно-исторические
типы страхования. М.; Л.: Изд-во АН СССР, 1947. С. 190.
Во-первых, все банки осуществляют эмиссию денежных средств. При этом Банк России вправе
монопольно выпускать наличные деньги в виде монет и банкноты, а остальные кредитные организации
занимаются созданием безналичных и электронных денежных средств. По мнению П. Самуэльсона и В.
Нордхауса, сумма, внесенная в банк, способна в конечном счете возрасти в 10 раз <1> в результате
действия так называемого денежного мультипликатора <2>. Создавая таким способом деньги из вкладов
клиентуры, банки сосредоточили в своих руках огромные финансовые ресурсы, что объясняет особую
заинтересованность государства в специальном регулировании их деятельности.
--------------------------------
<1> Самуэльсон П.Э., Нордхаус В.Д. Экономика / Пер. с англ. 16-е изд. М.: Вильямс, 2003. С. 431.
<2> Денежный мультипликатор - это числовой коэффициент, показывающий, во сколько раз возрастет
или сократится денежная масса в результате увеличения или сокращения вкладов в денежно-кредитную
систему. Это своего рода один из главных элементов механизма депозитно-чековой эмиссии банковских
денег. Денежный мультипликатор называют также банковским мультипликатором.
--------------------------------
<1> Gavalda Ch., Stoufflet J. Droit bancaire Institutions Comptes Opérations Services 8 édition par J.
Stoufflet. Paris, Litec. 2010. P. 1.
Страница 12 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Например, вместо договора займа появился кредитный договор и договор банковского вклада, вместо
агентского договора - банковские расчетные операции, вместо классической цессии - факторинг, вместо
расчетов классическими чеками - расчеты платежными банковскими картами <1>. Большинство банковских
договоров до сих пор не поименованы Гражданским кодексом РФ. Банки постоянно "ломают" традиционные
цивилистические конструкции, приспосабливая их для своих потребностей.
--------------------------------
<1> Подробнее см.: Ефимова Л.Г. Договор о выдаче и использовании банковской карты и договор
эквайринга в системе договоров об организации безналичных расчетов. М.: Проспект, 2017. С. 132 - 135.
--------------------------------
<1> Полемику см.: Банковское право: Учебник для магистров. 3-е изд., перераб. и доп. / Под ред. Д.Г.
Алексеевой, С.В. Пыхтина. М.: Юрайт, 2012. С. 14 - 18. Автор гл. 1 - Пыхтин С.В.
По мнению А.Г. Братко, предметом банковского права являются отношения между Банком России и
кредитными организациями по поводу регулирования банковской деятельности и банковского надзора <1>.
--------------------------------
<1> Братко А.Г. Банковское право России: Учеб. пособие. М.: Юрид. лит., 2003. С. 28, 32.
Я.А. Гейвандов полагает, что в предмет банковского права должны включаться общественные
отношения, складывающиеся в ходе государственно-публичной деятельности Банка России и
предпринимательской деятельности кредитных организаций <1>. В иностранной юридической литературе
по банковскому праву также выделяются две основных группы общественных отношений, регулируемых
банковским правом. По мнению К. Гавальды и Ж. Стуффле, банковское право определяет статус
организаций, занимающихся "торговлей деньгами", и регулирует их деятельность <2>.
--------------------------------
Страница 13 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
<1> Гейвандов Я.А. Социальные и правовые основы банковской системы Российской Федерации. М.:
Аванта+, 2003.
<2> Gavalda Ch., Stoufflet J. Droit bancaire. Institutions. Comptes-Opérations-Services . 8 édition . Litec,
2010. P. 1.
Представляется однако, что указанное выше понимание метода банковского права как простого
сложения метода власти-подчинения и метода юридического равенства является поверхностным, поскольку
не учитывает всего разнообразия приемов правового регулирования банковских правоотношений.
По мнению теоретиков права, каждой отрасли права должен быть присущ свой метод правового
регулирования, специфические черты которого концентрированно выражены в правовом положении
(статусе) субъектов, а также в основаниях формирования правоотношений, способах определения их
содержания, в юридических санкциях <1>. Комплексные отрасли не имеют собственного уникального
единого метода, но используемый ими арсенал разнообразных способов правового регулирования всегда
обладает необходимой спецификой. Поэтому "комплексное образование - не инкорпоративное собрание
разноотраслевых норм, а юридически содержательное явление" <2>.
Страница 14 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
<2> См.: Алексеев С.С. Отрасли советского права: проблемы, исходные положения // Советское
государство и право. 1979. N 9. С. 22.
Соответственно могут быть выделены следующие три способа воздействия, применяемые банковским
правом:
Страница 15 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Например, подотраслями банковского права можно считать страхование вкладов и валютное право. В
качестве института банковского права допустимо назвать институт банковского счета, институт банковского
вклада и т.п. Соответственно, в качестве примера подынститута можно назвать подынститут бюджетного
банковского счета, номинального банковского счета и т.п.
Таким образом, система банковского права отражает внутреннее строение отрасли. Это
объединение норм банковского права в определенной последовательности. Составляющими
элементами этой системы являются принципы банковского права, подотрасли, институты,
подынституты и нормы банковского права.
--------------------------------
<1> См.: Лившиц Р.З. Теория права: Учебник для вузов. М.: Бек, 1994. С. 195.
--------------------------------
<1> В частности, банковское право использует следующие принципы гражданского права: 1) принцип
юридического равенства субъектов гражданских правоотношений; 2) принцип свободы договора; 3) принцип
диспозитивности правового регулирования гражданских правоотношений в сфере банковского права; 4)
принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела субъектов гражданского права; 5)
принцип незамкнутости оснований возникновения гражданских прав и обязанностей; 6) принцип исковой
защиты нарушенных прав и т.п.
--------------------------------
<1> См.: Банковское право: Учебник для магистров. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2012. С. 39 -
44. Автор главы - Пыхтин С.В.
Страница 16 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Во-первых, указанный принцип закреплен в п. "ж" ст. 71 Конституции РФ и ст. 2 Закона о банках.
Согласно указанным нормам финансовое, валютное и кредитное регулирование, денежная эмиссия и
федеральные банки относятся к исключительному ведению Российской Федерации. Следовательно,
банковская деятельность может регулироваться только федеральными законами и подзаконными актами
федерального уровня.
--------------------------------
--------------------------------
Страница 17 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
<1> Банковское право: Учебник для магистров. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2012. С. 41. Автор
главы - Пыхтин С.В.
--------------------------------
<1> Ефимова Л.Г. Банковское право. М.: Статут, 2010. Т. 1. Банковская система Российской
Федерации. С. 291 - 312.
В соответствии с ч. 1 ст. 75 Конституции РФ и п. 2 ст. 4 и ст. 29 Закона о Банке России право эмиссии
наличных денег (монет и банкнот) принадлежит исключительно Банку России.
Эмиссией безналичных денежных средств (денежные средства на банковских счетах) занимаются все
кредитные организации <1>, Банк России и Государственная корпорация "Банк развития и
внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)".
--------------------------------
<1> По мнению Милтона Фридмена, "банки "чеканят" деньги из частных обязательств, переделывая их
в общепризнанные" (Милтон Фридмен. Количественная теория денег. М., 1996. С. 31).
Принцип обеспечения банковской тайны <1> применяется не только в качестве базового правила
осуществления банковских операций и сделок, но и в надзорной деятельности Банка России (ст. 26 Закона о
банках).
--------------------------------
<1> Банковское право: Учебник для магистров. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2012. С. 41. Автор
главы - Пыхтин С.В.
Страница 18 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
<1> Пункт 2 ст. 810, п. 2 ст. 837, п. 3 ст. 838 ГК РФ, ст. ст. 29 и 30 Закона о банках.
<2> См.: Обзор судебной практики по делам, связанным с защитой прав потребителей финансовых
услуг, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27 сентября 2017 г. // СПС "КонсультантПлюс".
--------------------------------
<1> См.: Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М.: НИМП, 2001. С. 275.
--------------------------------
<1> Корриган Е. Центральный и другие банки: размышления о путях создания банковской системы
рыночного типа // Экономика и жизнь. 1990. N 46. С. 19.
По определению теоретиков права, под источником права следует понимать внешнюю форму права,
способ выражения государственной воли <1>.
--------------------------------
<1> Марченко М.Н. Теория государства и права: Учебник. 2-е изд. М.: Проспект; Изд-во Московского
Страница 19 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
В этом смысле к числу источников банковского права РФ следует отнести Конституцию РФ,
нормативные правовые акты государственных органов, нормативные акты Банка России, обычаи делового
оборота, международные договоры РФ.
К правовому регулированию банковской системы и банковской деятельности имеют отношение ст. ст.
71, 75, 83 и 103 Конституции РФ.
Как было указано выше, п. "ж" ст. 71 Конституции РФ относит к ведению Российской Федерации
установление правовых основ единого рынка; финансовое, валютное, кредитное, таможенное
регулирование, денежную эмиссию, федеральные экономические службы, включая федеральные банки.
Общие законы предназначены не только для кредитных организаций, но и для других участников
гражданского оборота. К числу указанных законов следует отнести: Гражданский кодекс РФ, Бюджетный
кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ, Кодекс РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ),
Таможенный кодекс РФ, Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и
валютном контроле", Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг";
Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"; Федеральный
закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"; Федеральный закон от 8 февраля 1998 г.
N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и т.п.
Страница 20 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Помимо актов нормативного характера Банк России издает ненормативные акты в форме
официальных разъяснений <1> и актов технического характера <2>.
--------------------------------
<1> См., например, официальное разъяснение Банка России от 15 августа 2000 г. N 2-ОР "О
документах, являющихся подтверждением факта государственной регистрации кредитных организаций,
созданных до вступления в силу Федерального закона "О банках и банковской деятельности" // СПС
"КонсультантПлюс".
<2> См., например, письмо Банка России от 1 марта 2013 г. N 34-Т "О рекомендациях по повышению
уровня безопасности при использовании банкоматов и платежных терминалов".
Обычаи являются источниками права в силу прямого указания закона (ст. ст. 5, 836, 848, 862, 863,
867, 874 ГК РФ). В соответствии с п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25
"О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации" <1> подлежит применению обычай, как зафиксированный в каком-либо документе
(опубликованный в печати, изложенный в решении суда по конкретному делу, содержащему сходные
обстоятельства, засвидетельствованный Торгово-промышленной палатой Российской Федерации), так и
существующий независимо от такой фиксации. Доказать существование обычая должна сторона, которая на
него ссылается (ст. 56 ГПК РФ, ст. 65 АПК РФ).
--------------------------------
В литературе были сделаны попытки сбора и обобщения банковских обычаев <1>. В судебной
практике имеются неудачные попытки использования банковского обычая при рассмотрении конкретных дел
<2>. Однако на сегодняшний день отсутствуют факты признания судами существования внутренних
банковских обычаев и их применения для разрешения споров.
Страница 21 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
<1> См.: Тарасенко О.А., Хоменко Е.Г. Банковское право: Учебник. М.: Проспект, 2012. С. 25 - 30;
Стандартная документация для срочных сделок на финансовых рынках. М.: НАУФОР; АРБ, 2009. С. 10 и
след.
--------------------------------
<1> Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов. Редакция 2007 г.,
публикация МТП N 600; Унифицированные правила по инкассо. Редакция 1995 г. публикация МТП N 522;
Унифицированные правила для гарантий по требованию. Редакция 2010 г., публикация МТП N 758;
Унифицированные правила МТП для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам.
Редакция 2008 г., публикация МТП N 725.
<4> См.: Постановление ФАС Московского округа от 5 марта 1998 г. по делу N КГ-А40/336-98.
--------------------------------
Страница 22 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
- Конвенция ООО "О борьбе с финансированием терроризма" (принята в Нью-Йорке 9 декабря 1999
г.);
--------------------------------
<1> Совещательный орган руководителей центральных банков государств - участников "Группы семи",
созданный под эгидой Банка международных расчетов.
Страница 23 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
§ 4. Банковские правоотношения
--------------------------------
<1> Марченко М.Н. Теория государства и права: Учебник. 2-е изд. М.: Изд-во Московского ун-та, 2009.
С. 585.
--------------------------------
<1> Братко А.Г. Банковское право (теории и практика). М.: Изд-во ПРИОР, 2000. С. 94 - 96.
<2> См.: Банковское право: Учебник для магистров. 3-е изд., перераб. и доп. / Под ред. Д.Г.
Алексеевой, С.В. Пыхтина. М.: Юрайт, 2012. С. 56.
--------------------------------
С учетом того что элементами любого правоотношения являются субъекты, объект и содержание,
выделение банковских правоотношений должно производиться по всем указанным элементам.
- кредитные организации;
Страница 24 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
- банковскую деятельность;
- работы и услуги;
- нематериальные блага;
Страница 25 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Приведенный выше состав банковских правоотношений позволяет сделать вывод, что банковские
правоотношения не являются однородными.
Страница 26 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
<1> Статья 1 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности".
<2> Gavalda Ch., Stoufflet J. Droit bancaire. Institutions. Comptes-Opérations-Services . 8 édition . Litec,
2010. P. 65.
<4> Статья 3 Федерального закона от 27 июля 2011 г. N 162-ФЗ "О национальной платежной системе".
<6> Так, например, в ст. 1 Закона о банках понятие кредитной организации определено через
перечень совершаемых ею банковских операций. Таким образом, родовое понятие фактически дано
российским законом через видовое. Законодательство Швейцарии использует только категорию "банк",
термин "кредитная организация" отсутствует (см. Федеральный закон Швейцарской конфедерации о банках
и сберегательных кассах от 8 ноября 1934 г.), судебная практика Великобритании выработала только не
вполне четкое понятие банка.
Страница 27 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
организации. Поэтому для разграничения банков (кредитных организаций) и других лиц, выполняющих
отдельные банковские операции, законодательством использованы дополнительные признаки, главным из
которых является осуществление банковской деятельности на основании специального разрешения -
банковской лицензии. Такие лицензии выдаются только тем организациям, которые отвечают
установленным законом требованиям <6>. Организации, получившие банковскую лицензию, приобретают
не только право именоваться банками (кредитными организациями), но и более широкие права по
осуществлению банковской деятельности. За ними устанавливается банковский надзор <7>. Необходимость
такого надзора объясняется особым характером деятельности банков, которые привлекают временно
свободные средства одних лиц и отдают их в кредит другим лицам. "Торговля" чужими деньгами составляет
основное содержание банковской деятельности современных банков <8>. Они являются посредниками на
рынке капиталов. Таким образом, банковский надзор применяется с целью защиты интересов клиентов
банков, в первую очередь лиц, доверивших банкам свои деньги. Отсюда следует, что категория "банк",
"кредитная организация", выработанная российским и иностранным законодательством, используется
законодательством с целью определения объекта банковского надзора.
--------------------------------
<1> Роде Э. Банки, биржи, валюты современного капитализма. М., 1986. С. 14.
<5> Статья 1 Федерального закона Швейцарской конфедерации от 8 ноября 1934 г. "О банках и
сберегательных кассах".
<8> Gavalda Ch., Stoufflet J. Droit bancaire Institutions Comptes Opérations Services 8 édition par J.
Stoufflet. Paris, Litec. 2010. P. 1.
Страница 28 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
- осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе
электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).
Страница 29 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
- лизинговые операции;
Правовая природа банковских операций является спорной. Одни авторы придерживаются мнения о
том, что с точки зрения классификации юридических фактов все банковские операции являются сделками
<1>.
--------------------------------
<1> Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 50, 51, 155, 156;
Шерстобитов А.Е. Правовое положение банков и иных кредитных организаций // Правовое регулирование
банковской деятельности. М.: ЮрИнфоР, 1997. С. 17; Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М.:
НИМП, 2001. С. 46.
--------------------------------
<1> См.: Банковское право: Учебник для магистров. 3-е изд., перераб. и доп. / Под ред. Д.Г.
Алексеевой, С.В. Пыхтина. М.: Юрайт, 2012. С. 29 и след.
Представляется, что обе указанные точки зрения не соответствуют буквальному содержанию ст. 5
Закона о банках.
Страница 30 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Представляется, что это действие по исполнению кредитного договора со стороны банка - выдача кредита.
Известно также, что размещение банком привлеченных им денежных средств не всегда должно
осуществляться на основании кредитного договора, который является лишь частным случаем.
И наконец, некоторые банковские операции включают несколько действий, которые могут совершать
кредитные организации, имеющие соответствующую лицензию: "привлечение денежных средств",
"привлечение драгоценных металлов" во вклады, "открытие и ведение банковских счетов" и т.п.
Известно, что привлечение денежных средств во вклады может осуществляться банками не только на
основании договора банковского вклада, но также путем размещения сберегательных и депозитных
сертификатов, векселей, иных ценных бумаг. В свою очередь, открытие и ведение банковских счетов -
длительный процесс, который включает не только заключение соответствующего договора, но и его
исполнение.
Перечень сделок, которые вправе совершать кредитные организации, также не всегда содержит
указание на конкретные гражданско-правовые договоры. Разумеется, можно догадаться, какие гражданско-
правовые договоры имеет в виду законодатель. Например, "приобретение права требования от третьих лиц
исполнения обязательств в денежной форме" предполагает заключение договора цессии. Однако этот
договор прямо не назван в ч. 3 ст. 5 Закона о банках. Поэтому для правового сопровождения указанной
"сделки" допустимо заключение не только цессии, но также любого гражданско-правового договора, который
может являться правовым основанием для цессии: договора финансирования под уступку денежного
требования (договор факторинга), договора купли-продажи права (требования) и т.п.
Страница 31 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
организации.
Особый интерес для анализа представляют три "банковские сделки", поименованные в ч. 3 ст. 5
Закона о банках, которые названы законодателем операциями: осуществление операций с драгоценными
металлами, монетами из драгоценных металлов в соответствии с законодательством Российской
Федерации; лизинговые операции; оказание консультационных и информационных услуг.
--------------------------------
<1> Имеются более очевидные примеры смешения понятий "банковская операция" и "банковская
сделка" в законодательстве. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 5 Закона о банках операции по выдаче с вклада
(счета) или по принятию во вклад (на счет) монет из драгоценных металлов не следует относить к числу
банковских операций. Отсюда следует, что такие действия следует рассматривать как сделки кредитной
организации, которые она совершает в соответствии с ч. 3 ст. 5 Закона о банках.
- во-вторых, определяется перечень сделок, для совершения которых требуется банковская лицензия;
--------------------------------
Страница 32 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
<1> Например, валютные операции, которые отнесены к числу банковских операций, могут
осуществляться уполномоченными банками без ограничений. На другие банковские сделки этот режим не
распространяется (ч. 3 ст. 9 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном
регулировании и валютном контроле"). Банковские операции (за исключением инкассации) освобождены от
уплаты налога на добавленную стоимость (ст. 149 НК РФ).
--------------------------------
<1> Под правовым режимом в данном случае следует понимать установленный законом порядок
заключения, изменения, исполнения банковских сделок, прекращения возникающих правоотношений,
включающий ряд специальных правил (специальный субъектный состав, лицензирование, ограничения и
т.п.).
--------------------------------
<1> Агарков М.М. Проблема законодательного регулирования банковских операций. М., 1926. С. 6;
Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. СПб., 1908. Т. 2. С. 471 - 478.
К пассивным операциям относятся операции первой группы. Сюда могут быть включены все виды
операций по приему вкладов и осуществлению расчетов во всех формах. К операциям по содействию
платежному обороту относится большая группа различных операций, которые оформляются
организационными договорами в сфере расчетов (договоры об организации платежных систем, договоры об
организации расчетов) или договорами о переводе средств (расчетные операции) <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее см.: Ефимова Л.Г. Договор о выдаче и использовании банковской карты и договор
эквайринга в системе договоров об организации безналичных расчетов. М.: Проспект, 2017. С. 8 - 119.
К активным операциям (вторая группа) должны быть отнесены весьма разнообразные сделки,
объединяемые в одну группу тем, что банк, совершая их, обеспечивает клиенту возможность получения
необходимых ему средств. Это достигается разными способами, чаще всего путем заключения кредитного
Страница 33 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
договора.
--------------------------------
<1> См., например: Банковское право: Учебник для магистров. / Под ред. Д.Г. Алексеевой, С.В.
Пыхтина. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2012. С. 32. Автор гл. 1 - Пыхтин С.В.
--------------------------------
<1> Курбатов А.Я. Банковское право России: Учебник. М.: Юрайт, 2009. С. 37; Банковское право:
Учебник для магистров / Под ред. Д.Г. Алексеевой, С.В. Пыхтина. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2012.
С. 32. Автор гл. 1 - Пыхтин С.В.
Во-первых, помимо банковских операций и сделок кредитная организация может совершать иные
сделки: заключить договор аренды здания, в котором она собирается располагаться, договор купли-продажи
оргтехники, трудовые договоры с сотрудниками и т.п.
Во-вторых, законодательство и практика последних лет дают немало примеров, когда организации, не
имеющие статуса кредитной организации, занимаются деятельностью, близко напоминающей банковскую
деятельность. Например, Центральный банк Российской Федерации (Банк России) формально не считается
кредитной организацией, хотя выполняет большинство банковских операций, в том числе выдает кредиты.
Кроме того, имеется достаточно много различных организаций, которые выполняют отдельные
банковские операции, хотя формально не считаются кредитными организациями. В эту группу можно
отнести, например, кредитные кооперативы, действующие на основании общих норм ГК РФ и Федерального
закона от 18 июля 2009 г. N 190-ФЗ "О кредитной кооперации" <1> и занимаются деятельностью по
предоставлению займов <2> своим членам.
--------------------------------
<2> Договор займа является одной из правовых конструкций, с помощью которой оформляются
заемно-кредитные правоотношения. С точки зрения экономической сущности между договором займа и
кредитным договором нет разницы. Поэтому деятельность по предоставлению займов на регулярной
профессиональной основе также следует признать аналогичной банковскому кредитованию.
Страница 34 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
<1> См., например: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга пятая. М.: Статут, 2006.
Т. 1. С. 340 и след. Автор главы - Витрянский В.В.
Это ставит вопрос о необходимости выявить критерий для разграничения банковской и небанковской
деятельности.
--------------------------------
<1> См.: п. 4 информационного письма ВАС РФ от 10 августа 1994 г. N С1-7/ОП-555 "Об отдельных
рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике".
<2> Банковское право: Учебник для магистров / Под ред. Д.Г. Алексеевой, С.В. Пыхтина. 3-е изд.,
перераб. и доп. М.: Юрайт, 2012. С. 34. Автор гл. 1 - Пыхтин С.В.
<3> Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. М.: Юристъ, 1997. С. 28 - 30.
<4> Полемику см.: Тарасенко О.А., Хоменко Е.Г. Банковское право: Учебник. М.: Проспект, 2012. С. 17,
18.
Отсюда возможен лишь один вывод. Категория "банковская деятельность" так же, как категория
"банковские операции и сделки", носит формальный характер. Она может использоваться для обозначения
деятельности тех субъектов, которым законодательством дозволяется осуществлять банковские операции и
сделки, а не для целей применения ст. 172 УК РФ.
Страница 35 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
качестве своей основной деятельности на основании лицензии Банка России, на постоянной основе с
целью извлечения прибыли. Кроме банковских операций и сделок кредитные организации вправе
осуществлять иные виды деятельности за исключением производственной, торговой и страховой
деятельности.
Категория "банковский счет" является центральным понятием тех институтов банковского права,
которые посвящены отдельным банковским операциям и сделкам. Его не следует полностью отождествлять
со счетами бухгалтерского учета, полный перечень которых содержится в плане счетов, утв. Положением
Банка России от 27 февраля 2017 г. N 579-П "О плане счетов бухгалтерского учета для кредитных
организаций и порядке его применения" <1>.
--------------------------------
Согласно сложившемуся подходу все счета бухгалтерского учета, открываемые банками, условно
разделяют на две группы, одну из которых называют внутрибанковскими счетами, другую - банковскими
счетами.
Банковские счета открываются банками, как правило, во исполнение договора банковского счета. Они
являются инструментом количественного учета прав требования клиента к банку о совершении
безналичных расчетов и о выплате наличных денег. Банковские счета иначе на практике называют
клиентскими счетами.
--------------------------------
<1> См.: Хайек Ф.А. Частные деньги. М.: Ин-т национальной модели экономики, 1996.
Таким образом, банковский счет имеет двойственную правовую природу. С одной стороны, это
инструмент бухгалтерского учета, а с другой - обязательственное правоотношение - договор.
Страница 36 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Внутрибанковские счета являются только счетами бухгалтерского учета и используются банками для
учета собственных активов или пассивов. К числу внутрибанковских счетов относится, например, ссудный
счет.
Например, французская доктрина, так же как и доктрина России, делит все счета, открываемые
банками, на две группы: клиентские и внутрибанковские <1>.
--------------------------------
<1> См.: Gavalda Ch., Stoufflet J. Droit bancaire Institutions Comptes Opérations Services. 8 éd. par J.
Stoufflet. Paris, 2010. P. 197.
Французские юристы также отмечают двуединую природу банковского клиентского счета, который, с
одной стороны, является договором, а с другой - формой выражения (буквально - "носителем", support)
вклада клиента, выраженного в безналичных деньгах <1>.
--------------------------------
Во-вторых, с точки зрения бухгалтерского учета банковские счета могут быть только пассивными.
Внутрибанковские счета могут быть как пассивными, так и активными в зависимости от предмета учета -
долги или требования банка.
Цель открытия внутрибанковского счета, как правило, заключается в необходимости учета имущества
или долгов банка. Однако допустимы и другие цели. Например, счета доверительного управления, когда
доверительным управляющим является банк, открываются банками в соответствии с Положением Банка
России от 27 февраля 2017 г. N 579-П "О плане счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и
порядке его применения" как внутрибанковские счета. В этом Положении имеется глава "Б" "Счета
доверительного управления" (счета первого порядка с 801 по 855). Эти счета не являются банковскими
счетами. Кредитная организация - доверительный управляющий открывает их во исполнение договора
доверительного управления имуществом.
Страница 37 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
кассовых операций обладает только клиент - владелец счета. Банк, напротив, не вправе определять и
контролировать направления расходования денежных средств клиента (ст. 845 ГК РФ).
В-пятых, правовым основанием для открытия и ведения банковского счета является, как правило,
договор банковского счета (гл. 45 ГК РФ). Однако в принципе нет препятствий для открытия банковского
счета на основании другого договора об организации безналичных расчетов, юридической целью которого
является совершение безналичных расчетов по распоряжению клиента банка. Например, к числу таких
договоров можно отнести чековый договор.
--------------------------------
Следовательно, счет для учета остатка электронных денежных средств (ОЭДС) должен быть
банковским счетом, поскольку обладает всеми правовыми особенностями, присущими любым банковским
счетам.
Страница 38 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Категория "банковский счет" используется законодателем для выявления круга счетов бухгалтерского
учета банков, на которых учитываются безналичные деньги (или денежные средства) и по которым
допустимы банковские расчетные операции на основании распоряжений клиентуры. Соответственно, на
внутрибанковских счетах отсутствуют безналичные деньги, и (или) недопустимы расчетные операции,
осуществляемые по инициативе клиентов банков. Игнорирование разницы между банковскими и
внутрибанковскими счетами приводит к имеющимся на практике попыткам произвести списание средств со
ссудного счета, что невозможно ни теоретически, ни практически.
--------------------------------
<1> По мнению Верховного Суда РФ, высказанному в Определении от 27 сентября 2016 г. N 88-КГ16-
7, заключение договора банковского вклада оформляется открытием клиенту депозитного счета,
являющегося разновидностью банковского счета. Такое мнение представляется ошибочным согласно
действующему российскому законодательству - хотя бы в силу существования разных глав ГК РФ,
регулирующих отношения по договору банковского вклада и договору банковского счета. См.: СПС
"КонсультантПлюс".
Все оставшиеся счета должны открываться только на основании договора банковского счета.
Специальные разновидности банковских счетов могут быть поименованы в гл. 45 ГК РФ.
Таким образом, на основании договора банковского счета могут быть открыты следующие счета:
- бюджетные счета;
- корреспондентские счета;
- корреспондентские субсчета;
Страница 39 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
- залоговые счета;
- счета эскроу;
- публичные депозитные счета, к числу которых относятся депозитные счета судов, подразделений
службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов;
- совместные счета;
--------------------------------
Под термином "банковская тайна" следует понимать особый правовой режим информации о
клиентах и их операциях, определенный законом, которая стала известна банку в силу
осуществления им банковской деятельности.
- общую обязанность банков и иных субъектов хранить в тайне сведения, составляющие банковскую
тайну, и предоставлять их в порядке и на условиях, которые установлены законодательством;
Страница 40 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Так, в соответствии со ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада,
операций по счету и сведений о клиенте.
В ст. 26 Закона о банках имеется норма, которая предусматривает право кредитной организации
включать в перечень сведений, подлежащих охране, иные, чем предусмотрено законодательством,
сведения, если это не противоречит федеральному закону.
Отсюда следует, что банк вправе самостоятельно уточнить состав сведений, составляющих
банковскую тайну, в том числе сведения о клиенте. К сведениям о клиентах могут относиться любые данные
о правовом, социальном, семейном и т.п. положении клиента. Например, информация о наличии у клиента
несовершеннолетнего ребенка, на содержание которого он регулярно переводит деньги, должна быть
включена в понятие банковской тайны.
По мнению Конституционного Суда РФ, сведения о вкладах и счетах граждан в банках представляют
собой информацию персонального характера. Поэтому законодатель установил специальный правовой
режим банковской тайны <1>.
--------------------------------
<1> См.: Определение Конституционного Суда РФ от 19 января 2005 г. N 10-О "По жалобе открытого
акционерного общества "Универсальный коммерческий банк "ЭРА" на нарушение конституционных прав и
свобод части второй и четвертой статьи 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации".
Обязанность хранить банковскую тайну носит для банка договорный характер, а объектом ее охраны
являются сведения о личности клиента, его операциях и состоянии счета. Следовательно, кредитная
организация не обязана хранить в тайне сведения о контрагентах своих клиентов, а также другую
информацию, не имеющую непосредственного отношения к банковскому счету (кроме сведений о клиенте),
если она не взяла на себя дополнительные обязательства.
Страница 41 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Статьей 26 Закона о банках установлен обширный перечень органов, которые уполномочены получать
сведения, составляющие банковскую тайну.
Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам,
органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц,
организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, при наступлении
страховых случаев, предусмотренных Федеральным законом о страховании вкладов физических лиц в
банках Российской Федерации, а при наличии согласия руководителя следственного органа - органам
предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.
Страница 42 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
На основании изложенного представляется возможным сделать вывод о том, что перечень случаев
обязательного предоставления банками сведений, составляющих банковскую тайну, содержащийся в ст. 26
Закона о банках, не носит исчерпывающего характера. Поэтому требование избирательной комиссии о
предоставлении таких сведений в отношении кандидата в депутаты, основанное на п. 6 ст. 33 Закона N 67-
ФЗ, должно быть исполнено банком.
Контрольные вопросы
Страница 43 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Кейсы <1>
--------------------------------
Появление первых банковских операций неразрывно связано с возникновением денег, что, в свою
очередь, обусловлено объективными закономерностями развития производительных сил и
производственных отношений.
Первые банковские операции выполняли не только и не столько отдельные лица, сколько церковные
учреждения. Храмы были надежным местом для хранения денег, например, такую функцию выполнял храм
Артемиды в Эфесе. Кроме того, они осуществляли элементарные расчетные операции, а также обменные
операции.
Постепенно храмы стали использовать накапливающиеся и лежащие без дела деньги в целях
получения дополнительного дохода - их стали отдавать под залог либо предоставлять во временное
пользование. Подобные операции осуществляли храмы Древнего Востока, Древней Греции, Древнего Рима.
--------------------------------
<1> Деньги, кредит, банки: Учебник / Под ред. д-ра эконом. наук, проф. О.И. Лаврушина. 3-е изд.,
перераб. и доп. М., 2004. С. 332, 333 (автор главы - доц. Новиков А.Н.).
Страница 44 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
<2> Ческидов Б.М. Рынок ценных бумаг. М., 2001. С. 34, 35.
<3> Деньги, кредит, банки: Учебник / Под ред. д-ра эконом. наук, проф. О.И. Лаврушина. 3-е изд.,
перераб. и доп. М., 2004. С. 321 (автор главы - доц. Новиков А.Н.).
<4> Банковское дело: Учебник / Под ред. О.И. Лаврушина. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2000. С. 12
(автор главы - проф. Лаврушин О.И.).
Таким образом, о возникновении банка позволяет говорить факт концентрации вкладных, кредитных и
расчетных операций в едином центре. Когда же каждый из банков начинает восприниматься как отдельное
звено некоего единого целого, действующего по единым правилам, подчиненного общим целям и
решающего конкретные задачи, можно говорить о возникновении банковской системы.
--------------------------------
Банковская система в широком смысле "представляет собой сложную органическую систему, которая:
Страница 45 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
- тесно взаимодействует с внешней средой как единое целое, выступая как подсистема более общего
образования - финансовой (и экономической) системы страны" <1>.
--------------------------------
<1> Национальные банковские системы: Учебник / Под общ. ред. проф. В.И. Рыбина. М., 2009. С. 18.
В соответствии с прямым указанием Закона о банках банковская система России включает в себя
Банк России, кредитные организации и представительства иностранных банков.
Верхний уровень банковской системы России представлен Центральным банком РФ (Банком России).
Он является центральным звеном банковской системы и обладает полномочиями по управлению ею. Одной
из целей деятельности Банка России является развитие и укрепление банковской системы РФ.
Особенности правового положения Банка России и кредитных организаций будут рассмотрены далее.
Что касается представительств иностранных банков, то Положением Банка России от 22 апреля 2015 г. N
467-П "О порядке аккредитации Банком России представительства иностранной кредитной организации,
аккредитации иностранных граждан, которые будут осуществлять трудовую деятельность в
представительстве иностранной кредитной организации, и осуществления контроля за деятельностью
представительства иностранной кредитной организации" <1> установлена соответствующая процедура их
аккредитации.
--------------------------------
Страница 46 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
В научной литературе неоднократно высказывалось мнение о том, что законодатель слишком узко
очертил круг элементов, относящихся к банковской системе России. Так, о том, что предложенное
законодателем узкое понимание банковской системы неадекватно ее современному состоянию развития и
нуждается в соответствующем изменении, пишет Л.Г. Ефимова <1>. По ее мнению, на сегодняшний день
имеются основания для вывода о том, что на первом уровне банковской системы России вместе с Банком
России находятся и другие органы, в числе которых автор называет АСВ в силу того, что на него возложено
выполнение ряда социально значимых функций, что, в свою очередь, является одной из форм
государственного управления банковской системой <2>.
--------------------------------
<1> Ефимова Л.Г. Банковское право. М., 2010. Т. 1: Банковская система Российской Федерации. С. 33.
--------------------------------
Страница 47 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
<1> Экономика: Учебник / Под ред. А.И. Архипова, А.К. Большакова. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2009.
С. 685.
2. Универсальный характер банков. Это означает, что российский банк при наличии соответствующей
лицензии может осуществлять весь круг банковских операций, а также совмещать кредитную и
инвестиционную деятельность.
Статистика Банка России свидетельствует, что в России наибольшее число составляют мелкие и
средние банки, при этом налицо стремление законодателя к "сокращению" банковской системы за счет
вытеснения с рынка банков с капиталом ниже установленной величины (с 1 января 2015 г. эта сумма
должна быть не менее 300 млн руб.).
--------------------------------
Банк России вправе наложить запрет на увеличение уставного капитала кредитной организации за
счет средств нерезидентов и на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов, если результатом
указанного действия является превышение квоты участия иностранного капитала в банковской системе РФ.
Однако в настоящее время указанная квота не установлена.
Страница 48 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
В литературе высказывались отдельные мнения на сей счет. Так, Д.А. Гаврин указывает, что, хотя на
данном этапе развития национальная платежная система и банковская система являются
самостоятельными системами, "не исключено, что в будущем банковская система будет интегрирована в
национальную платежную систему страны" <1>. Т.Э. Рождественская, А.Г. Гузнов подчеркивают, что, "строго
говоря, национальная платежная система не является элементом банковской системы, а законодательство
в области национальной платежной системы не является элементом банковского права. Эти системы
равнозначны и равноценны, тесно интегрированы друг в друга, но все же обладают ярко выраженным
отличием" <2>.
--------------------------------
<1> Гаврин Д.А. О банковской системе России // Бизнес, менеджмент и право. 2014. N 2. С. 82 - 91.
<2> Рождественская Т.Э., Гузнов А.Г. Публичное банковское право: Учебник для магистров. М., 2016.
С. 389.
Очевидно, что между национальной платежной и банковской системами существует взаимосвязь. Она
основана на факторах, которые можно обозначить как институциональный (субъектный) и функциональный.
Как уже было сказано, банковская система России включает в себя Банк России, кредитные
организации и представительства иностранных банков. Субъектный состав национальной платежной
системы определен Законом о национальной платежной системе и включает в себя помимо кредитных
организаций, Внешэкономбанка и Банка России организации, не являющиеся кредитными. Все субъекты, в
той или иной форме оказывающие услуги по переводу денежных средств, включены в число субъектов
национальной платежной системы. Так, кредитные организации осуществляют деятельность операторов по
переводу денежных средств, операторов платежной системы. Организации, не являющиеся кредитными,
вправе быть операторами платежной системы, некоторыми видами операторов услуг платежной
инфраструктуры.
Поскольку переводы денежных средств являются банковской операцией (ст. 5 Закона о банках), доля
банков на рынке платежных услуг традиционно высока. Однако в последние несколько лет весьма
серьезную конкуренцию банкам в этом сегменте рынка составляют платежные агенты, а также некоторые
иные субъекты, которые в силу закона обладают правом совершать одну банковскую операцию или более
без лицензии. Указанные субъекты включены в число субъектов национальной платежной системы, но не
банковской. Таким образом, субъектный состав национальной платежной системы шире, чем банковской
системы, и значительно менее однороден. Отсюда можно сделать вывод о невозможности интеграции
Страница 49 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
платежной системы в банковскую систему, так как часть не может быть шире целого.
Функции, которые выполняют банки как элементы банковской системы, разнообразны и чрезвычайно
значимы. Прежде всего, банки выполняют кредитную функцию, в основе которой лежит кругооборот и
оборот средств (капитала). Кредитная функция была бы невыполнима без другой, не менее важной функции
банка - функции аккумуляции временно свободных денежных средств. Поскольку банки стремятся к
увеличению объема кредитных ресурсов, они создают условия для привлечения денежных средств
физических и юридических лиц и аккумулирования этих средств на своих счетах с тем, чтобы впоследствии
перераспределить их в виде кредитных ресурсов. За пользование привлеченными денежными средствами
банк платит некоторый процент. Разница между стоимостью привлеченных и размещенных денежных
средств есть доход банка. Наконец, третья важная функция банка - посредничество при осуществлении
расчетов между юридическими и физическими лицами.
Указанные функции являются основными для банков, и именно они выражают его современную
экономическую сущность, которая лежит в основе существующего правового определения банка <1>.
--------------------------------
Таким образом, национальная платежная и банковская системы, являясь элементами системы более
высокого порядка - финансовой системы России, имеют точки соприкосновения, но перспективы интеграции
не имеют.
Первая функция, которую выполнял центральный банк, - эта функция эмиссии денег. Но до того, как
эта функция была передана центральному банку, или, точнее, до того, как для наиболее эффективного
выполнения этой функции был создан центральный банк, денежная эмиссия осуществлялась либо
правительством, либо частными банками (как, например, в США). Каждый крупный банк выпускал
собственные ноты (банкноты) под депонированные на счетах золото или серебро. В некоторых случаях
правительство наделяло конкретный частный банк монопольным правом на денежную эмиссию.
Одновременно этот банк мог принимать депозиты, выдавать кредиты. Денежная эмиссия и в этом случае
была привязана к драгоценному металлу (золоту или серебру) или к так называемой якорной валюте. В
некоторых случаях (Канада, 1914 - 1926 гг.) эмиссия денег осуществлялась хаотично правительством и
частными банками без контроля за колебаниями валютного курса. Существовали (и иногда воспроизводятся
в современности) и иные способы организации эмиссии денег, например валютные управления.
Страница 50 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Первые центральные банки возникли в Европе в конце XVII в., а в настоящее время центральные
банки созданы и функционируют практически во всех государствах.
В России центральный банк был создан 31 мая 1860 г. императором Александром II.
В истории развития института центрального банка в России целесообразно выделить четыре этапа:
--------------------------------
<1> В 1772 г. при Московском воспитательном доме в числе прочих кредитных установлений была
основана первая Сохранная казна. Целью этого учреждения являлось предоставление всем желающим
возможности сберегать денежные средства с приращением к ним процентов. При взносе капитала в
Сохранную казну вкладчику выдавался особый билет, который мог затем беспрепятственно передаваться
лицам, так же как кредитные билеты. Кроме сбережений, отданных на хранение капиталов, Сохранная
казна выдавала нуждающимся ссуды под залог недвижимых имений (см.: От Сохранной казны до первых
сберегательных касс Российской империи // http://www.okredit.ru/sberbank-articles-29.html).
<2> См.: История создания и развития Государственного банка Российской империи // Банкир Санкт-
Петербурга. 2010. N 2.
Страница 51 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
<1> См.: Голубев С.А. Точка перехода. Россия 1917 - 1923 годы (Исторические хроники). М.: РАЕН,
2007. С. 11.
--------------------------------
В октябре 1921 г. на X съезде РКП(б) была провозглашена новая экономическая политика, стержнем
которой стало внедрение в промышленности "государственного капитализма" <1>. Для целей новой
экономической политики Государственный банк был воссоздан как Государственный банк РСФСР, а после
образования СССР переименован в Государственный банк СССР и сыграл заметную роль в деле
индустриализации страны, мобилизации экономики и снабжении деньгами армии <2>. Спецификой
деятельности Государственного банка в этот период является проведение не только собственно банковских
операций, но и торговых операций, осуществление монопольно операций с валютой и валютными
ценностями, а также установление официального курса на иностранную валюту и драгоценные металлы,
выпуск банковских билетов (эмиссия). В июне 1929 г. был принят первый Устав Государственного банка
СССР, согласно которому он являлся органом регулирования денежного обращения и краткосрочного
кредитования согласно общему плану развития народного хозяйства СССР. В 30-х гг. в результате
кредитной реформы деятельность Государственного банка утратила коммерческий характер, и
сформировались его основные функции по плановому кредитованию хозяйства, организации денежного
обращения и расчетов, кассовому исполнению государственного бюджета, а с 1939 г. - по инкассации
Страница 52 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
<1> См.: Голубев С.А. Уровни взаимодействия: предпринимательство - общество - государство. М.:
РАЕН, 2007. С. 29.
<2> См.: Банк России: вехи истории // Вестник Банка России. 2010. N 32.
Во время Великой Отечественной войны 1941 - 1945 гг. Государственный банк производил эмиссию
наличных денег, увеличивая денежную массу, которая привела к необходимости денежной реформы (1947
г.). Новые редакции Устава Государственного банка были приняты в 1949 и 1960 гг. В дальнейшем
деятельность Государственного банка была связана с увеличением золотого содержания рубля,
кредитованием промышленности, планированием и регулированием денежного обращения и организацией
сберегательного дела. Устав Госбанка СССР в новой редакции был утвержден в 1980 г., и до 1987 г.
банковская система состояла из трех банков: Государственного банка СССР, Стройбанка СССР,
Внешторгбанка СССР, главенствующее положение в которой занимал Государственный банк,
представляющий единую централизованную систему из 185 контор и 4 274 отделений (на начало 1986 г.). 1
сентября 1988 г. была утверждена новая и последняя редакция Устава Государственного банка СССР.
3. Новый этап в истории Государственного банка связан с принятием в 1990 г. Законов РСФСР " О
Центральном банке РСФСР (Банке России)", "О банках и банковской деятельности". Следует отметить, что
особенностью построения банковской системы в 1991 г. является наличие одновременно действующих
Государственного банка СССР и Центрального банка РСФСР. Указанная коллизия разрешилась путем
издания Постановления Верховного Совета РСФСР от 22 ноября 1991 г. в связи с образованием
Содружества Независимых Государств и упразднением Государственного банка СССР с передачей всех
активов и пассивов, а также функций органа государственного денежно-кредитного и валютного
регулирования экономики Центральному банку РСФСР (Банку России). С 1992 г. начался процесс передачи
функций кассового исполнения бюджета вновь созданному Федеральному казначейству, а также изменено
наименование Центрального банка РСФСР на Центральный банк Российской Федерации (Банк России).
--------------------------------
<1> См.: Братко А.Г. Центральный банк в банковской системе России. М.: Спарк, 2001. С. 75.
Страница 53 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
4. 1 сентября 2013 г. вступил в силу Федеральный закон от 23 июля 2013 г. N 251-ФЗ "О внесении
изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному
банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых
рынков", который знаменует собой создание в России единого регулятора на финансовых рынках,
наделенного функциями регулирования и надзора.
Именно особенности правового статуса Банка России (Банк России представляет собой независимую
структуру; имеет достаточно ресурсов (благодаря наличию собственного бюджета и независимости от
федерального бюджета) и др.), а также то, что именно Банк России имеет возможность в кризисный период
предоставить участникам финансового рынка недостающую ликвидность, предопределило принятие
решения о создании мегарегулятора на базе Банка России.
Страница 54 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
- расширен состав Совета директоров Банка России (вместо 12 членов предусматривается 14);
- был создан Комитет финансового надзора в Банке России (по аналогии с Комитетом банковского
надзора);
- были изменены название и уточнена компетенция Национального банковского совета, который стал
именоваться Национальный финансовый совет.
На принятие решения о создании на базе Банка России мегарегулятора повлияла прежде всего
необходимость совершенствования качества регулирования и надзора на финансовых рынках, что должно
предусматривать решение проблем, связанных с наличием регулятивного арбитража и возможным
нарастанием рисков в так называемой теневой банковской системе; создание эффективной риск-
ориентированной системы надзора на финансовом рынке, включая создание эффективного
консолидированного надзора за финансово-банковскими группами.
--------------------------------
Закон о Банке России (ст. 76.1) определяет, что целями регулирования, контроля и надзора за
некредитными финансовыми организациями являются обеспечение устойчивого развития финансового
рынка Российской Федерации, эффективное управление рисками, возникающими на финансовых рынках, в
том числе оперативное выявление и противодействие кризисным ситуациям, защита прав и законных
интересов инвесторов на финансовых рынках, страхователей, застрахованных лиц и
выгодоприобретателей, признаваемых таковыми в соответствии со страховым законодательством, а также
застрахованных лиц по обязательному пенсионному страхованию, вкладчиков и участников
негосударственного пенсионного фонда по негосударственному пенсионному обеспечению, иных
потребителей финансовых услуг (за исключением потребителей банковских услуг).
Страница 55 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Кроме этого, Закон о Банке России определяет, что Банк России является органом, осуществляющим
регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской
Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в
сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов
акционеров и инвесторов.
В последние годы Банк России решал также такие стратегические задачи, как: формирование
национальной платежной системы и международного финансового центра, формирование эффективной,
свободной от избыточной опеки системы надзора за деятельностью кредитных организаций,
противодействие использованию кредитных учреждений в целях отмывания денег, полученных преступным
путем, и финансирования терроризма <1>.
--------------------------------
<1> См.: Поздравление Председателя Правительства Российской Федерации В.В. Путина со 150-
летием Банка России // Вестник Банка России. 2010. N 34.
Сегодня Банк России является важнейшим органом государства в реализации задач по проведению
единой государственной денежно-кредитной политики, регулирующим и надзорным органом. С 1
сентября 2013 г. Банку России переданы функции мегарегулятора финансовых рынков.
--------------------------------
<1> См., например: Братко А.Г. Центральный банк в банковской системе России: Учеб. пособие. М.,
2003; Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. М., 1997; Ефимова Л.Г. Банковское право. М.,
1994; Алексеева Д.Г., Пыхтин С.В. Банковское право: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2010;
Рождественская Т.Э. Банковское право: Учеб. пособие. М.: Изд. Дом ГУ ВШЭ, 2010; и др.
Основная проблема правового статуса Банка России заключается в том, что он, являясь публично-
правовым институтом, одновременно имеет гражданско-правовой статус, непосредственно закрепленный в
2014 г. в Гражданском кодексе РФ.
Публично-правовой статус Банка России. В ст. 1 Закона о Банке России подчеркивается, что статус,
цели деятельности, функции и полномочия Центрального банка РФ (Банка России) определяются
Конституцией РФ <1>.
--------------------------------
<1> А также федеральными законами (ст. 1 Федерального закона "О Центральном банке Российской
Федерации (Банке России)").
Страница 56 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
денежной эмиссии (ч. 1 ст. 75). Конституция определяет порядок назначения на должность и отставки
Председателя Банка России (п. "г" ст. 83 и п. "в" ч. 1 ст. 103).
Так, в соответствии с п. 2 ст. 3 "народ осуществляет свою власть через... органы государственной
власти". В соответствии со ст. 10 государственная власть в Российской Федерации осуществляется на
основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Органы законодательной,
исполнительной и судебной власти самостоятельны. Статья 11 дает исчерпывающий перечень высших
органов государственной власти в Российской Федерации.
Пункт 1 ст. 11 Конституции РФ содержит перечень высших органов государственной власти, относя к
ним на федеральном уровне Президента РФ, Федеральное Собрание (Совет Федерации и Государственная
Дума), Правительство РФ, суды РФ. Банк России в рассматриваемой статье не указывается. Однако в
соответствии с п. 2 ст. 75 Конституции РФ основную свою функцию - защиту и обеспечение устойчивости
рубля - Банк России осуществляет независимо от других органов государственной власти. Таким образом,
Конституция РФ, не называя Банк России в числе органов государственной власти, косвенно относит Банк
России к числу таких органов.
Однозначно ответить на вопрос, является ли Банк России органом государственной власти, исходя из
положений Конституции РФ, невозможно.
Банк России был создан на базе Государственного банка СССР и Государственного банка РСФСР.
--------------------------------
<2> См.: Гейвандов Я.А. Центральный банк Российской Федерации: юридический статус, организация,
функции, полномочия. М., 1997. С. 17 - 26.
М.В. Баглай относит Банк России к федеральным органам государственной власти с особым статусом
<1>. Такой вывод следует из буквального толкования ч. 2 ст. 75 Конституции РФ. Кроме того, Банк России,
бесспорно, обладает государственно-властными полномочиями, в частности, он наделен правом издавать
нормативные правовые акты, обязательные для всех участников банковских правоотношений <2>.
Страница 57 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
<1> Баглай М.В. Конституционное право Российской Федерации. М., 2001. С. 354.
<2> Определение Конституционного Суда РФ от 14 декабря 2000 г. N 268-О "По запросу Верховного
Суда Российской Федерации о проверке конституционности части третьей статьи 75 Федерального закона
"О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" // Вестник Конституционного Суда РФ. 2001.
N 2.
--------------------------------
Конституционный Суд определяет Банк России как конституционный орган, который не относится к
органам государственной власти, имеет особый статус и наделен государственно-властными полномочиями
<1>.
--------------------------------
<1> Пастушенко Е.Н. Правовые акты Центрального банка Российской Федерации: финансово-
правовые аспекты теории: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Саратов, 2006. С. 34.
Согласно позиции Конституционного Суда РФ от 14 декабря 2000 г. N 268-О "По запросу Верховного
Суда Российской Федерации о проверке конституционности части третьей ст. 75 Федерального закона "О
Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" нормативные акты Банка России относятся к
правовым актам, поскольку нормотворческие полномочия Банка России предполагают его исключительные
права и обязанности по установлению обязательных для органов государственной власти, всех
юридических и физических лиц правил поведения по вопросам, отнесенным к его компетенции и
Страница 58 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Этот правовой принцип выработан историческим опытом: эмиссия денег не может быть в руках
правительства, которое за счет выпуска дополнительных средств, их обесценения способно стимулировать
инфляцию, являющуюся самым всеохватным и паразитирующим налогом. Многие страны прошли через
денежные кризисы, вызванные безудержным ростом денежной массы, и, как показывают исследования,
уровень инфляции в стране и, следовательно, темпы экономического развития прямо зависят от степени
независимости центрального банка.
--------------------------------
<1> Следует отметить, что правовой статус центрального банка является только одним из элементов,
обеспечивающих его реальную независимость. Необходимо четко различать правовые нормы и их
реализацию.
Представляется, что именно финансовый аспект независимости наряду с кадровым играют ведущую
роль в обеспечении и реализации принципа независимости.
Финансовая независимость Банка России обеспечивается прежде всего тем, что все свои
многочисленные функции он реализует за счет собственных доходов, не получая на это средства из
федерального (или любого иного) бюджета.
Согласно п. 3 ст. 2 Закона о Банке России Банк России осуществляет свои расходы за счет
собственных доходов (и это является еще одной особенностью публично-правового статуса ЦБ РФ).
Следует отметить, что в этом проявляется уникальность правового статуса Банка России: это единственный
орган в Российской Федерации, обладающий государственно-властными полномочиями, который участвует
в гражданском обороте и осуществляет свою деятельность исключительно за счет получаемой прибыли,
используемой для достижения публичных целей деятельности.
Прибыль Банка России определяется как разница между суммой доходов от предусмотренных ст. 46
Страница 59 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Закона о Банке России банковских операций и сделок и доходов от участия в капиталах кредитных
организаций и расходами, связанными с осуществлением Банком России своих функций, установленных ст.
4 указанного Закона.
Представляется, что наличие прибыли необходимо Банку России (как и центральному банку любого
государства <1>) прежде всего для реализации основного принципа деятельности - независимости от
органов законодательной и исполнительной власти (и в этом заключается четвертая особенность правового
статуса Банка России). Наличие собственных ресурсов позволяет обеспечивать работу
квалифицированного персонала, а также проводить необходимые мероприятия для повышения качества
управления. Именно принцип независимости позволяет Банку России эффективно осуществлять свои
функции, в том числе надзор за деятельностью кредитных организаций и банковских групп, а с 2013 г. -
надзор за деятельностью некредитных финансовых организаций (НФО). "Страны, которые не относятся ни к
достаточно развитым, ни к развивающимся, демонстрируют в основном тенденции своего будущего
развития через статус Центрального банка. Если страна "дрейфует" в направлении "третьего мира", то
политическая и юридическая независимость центрального банка сводится к минимуму... Будущее России
закладывается сегодня и во многом зависит от того, как будет решен вопрос о статусе Центрального банка
РФ" <2>.
--------------------------------
<1> В литературе высказывается и противоположная точка зрения. Примеры приводит А.Г. Братко
(см.: Братко А.Г. Указ. соч. С. 138).
--------------------------------
<1> Подробнее см.: Баренбойм П.Д., Кутафин О.Е. Статус Центрального банка как основной вопрос
конституционной экономики в России // Очерки конституционной экономики: статус Банка России / Отв. ред.
П.Д. Баренбойм, В.И. Лафитский. М.: Юстицинформ, 2001. С. 7.
<2> О чем говорит название цитированной выше статьи П.Д. Баренбойма и О.Е. Кутафина - "Статус
Центрального банка как основной вопрос конституционной экономики в России".
Страница 60 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Так, в соответствии с Законом о Банке России в редакции 2002 г. в составе органов Банка России
появился Национальный банковский совет, который формально не называется органом управления, так как
формируется из числа лиц, не работающих (за исключением Председателя Банка России) на
профессиональной основе в Банке России, но фактически им является. НБС задумывался как форма
повышения прозрачности Банка России. В 2013 г. в связи с изменением сфер компетенции Банка России
Национальный банковский совет был переименован в Национальный финансовый совет. В Законе о Банке
России НФС именуется коллегиальным органом Банка России (ст. 12), признается формой подотчетности
Банка России перед Государственной Думой (в части назначения ею членов НФС - ст. 5).
Закон о Банке России (ст. 5) закрепляет подотчетность Банка России Государственной Думе, которая
заключается в следующих полномочиях Государственной Думы:
Гражданско-правовой статус Банка России. Еще одна особенность правового статуса Банка России
Страница 61 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Закон о Банке России (ст. 1) определяет, что Банк России является юридическим лицом, однако не
указывает на организационно-правовую форму. ГК РФ, являющийся нормативным правовым актом,
регулирующим в том числе организационные формы, в которых юридические лица могут действовать в
гражданских правоотношениях, не содержит организационно-правовой формы юридического лица, которая
бы соответствовала правовой природе Банка России.
В течение длительного периода времени (фактически с 1995 г. - со дня вступления в части первой ГК
РФ) велась дискуссия <1>, в ходе которой были высказаны мнения, что Банк России, выполняя функции
органа государственной власти, является типичным учреждением <2>.
--------------------------------
<1> На эту тему см., например: Рождественская Т.Э. Банковское право: Учеб. пособие. М.: Изд-во ГУ
ВШЭ, 2010; Агарков М.М. Основы банковского права. М., 1994. С. 26; Братусь С.Н. Субъекты гражданского
права. М., 1950. С. 60; Грачева Е.Ю., Соколова Э.Д. Финансовое право: Учеб. пособие. М.: Юристъ, 2001. С.
298; Грибанов В.П. Юридические лица. М., 1961. С. 69, 70; Емельянов А.С. Финансовое право. М.: Былина,
2004. С. 68; Ефимова Л.Г. Банковское право: Учеб.-практ. пособие. М., 1994. С. 7; Банковское дело:
Учебник / Под ред. О.И. Лаврушина. М., 2004; и др.
<2> Ефимова Л.Г. Банковское право: Учеб.-практ. пособие. С. 7; Гейвандов Я.А. Центральный банк
Российской Федерации: юридический статус, организация, функции, полномочия. М.: Изд-во МНИМП, 1997.
С. 24.
--------------------------------
<1> Минин В.С. К вопросу о правовом статусе Центрального банка Российской Федерации // Деньги и
кредит. 1999. N 11.
<3> Постановление Конституционного Суда РФ от 3 июля 2001 г. N 10-П "По делу о проверке
конституционности отдельных положений подпункта 3 пункта 2 статьи 13 Федерального закона "О
реструктуризации кредитных организаций" и пунктов 1 и 2 статьи 26 Федерального закона "О
несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций в связи с жалобами ряда граждан". Правда,
позднее эта правовая позиция была скорректирована Конституционным Судом, допустившим передачу
отдельных властных полномочий некоммерческим организациям (например, нотариальным палатам).
Страница 62 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Еще в конце 1990-х гг. была высказана точка зрения, что Банк России представляет собой
юридическое лицо публичного права <1>. Указанная правовая позиция не нова: таким образом,
например, определяется статус Бундесбанка (центрального банка Германии). В свое время этот подход не
был поддержан ни наукой, ни практикой законодательства.
--------------------------------
<1> Голубев С.А., Гузнов А.Г., Козлачков А.А. О роли Банка России в построении современной
экономики: некоторые юридические и экономические аспекты // Деньги и кредит. 1999. N 2.
Вместе с тем нельзя не видеть, что Банк России уникален по своим задачам и функциям, по кругу
полномочий и гражданско-правовым возможностям. С этой точки зрения вряд ли нужно подводить
гражданско-правовой статус Банка России под какие-то стандартные понятия гражданского права.
Уникальность Банка России в том, что он не требует определения через какое-то родовое понятие (типа
"юридического лица публичного права"). Банк России - это субъект гражданского права, который определен
Законом о Банке России в качестве юридического лица именно как Банк России.
В конечном итоге по данному пути пошли и отечественные цивилисты, указав в 2014 г., что правовое
положение Центрального банка РФ определяется Конституцией РФ и Законом о Банке России (ч. 4 ст. 48 ГК
РФ) <1>. Таким образом, Гражданский кодекс РФ не подводит организационно-правовую форму Банка
России ни под одну из существующих форм, а прямо указывает на его уникальный характер.
--------------------------------
Основное значение для уяснения роли и значения Банка России для экономики в целом и
финансового сектора в частности имеют его цели деятельности, закрепленные в ст. 3 Закона о Банке
России. Цель - это представляемое и желаемое будущее событие или состояние, с которым сообразуются
средства, необходимые для ее достижения <1>, т.е. цели деятельности Банка России - это те результаты,
которые должны достигаться в процессе его деятельности.
--------------------------------
<1> См.: Философский энциклопедический словарь / Ред.-сост. Е.Ф. Губский, Г.В. Кораблева, В.А.
Лутченко. М.: Инфра-М, 2002. С. 506.
В соответствии со ст. 3 Закона о Банке России целями деятельности Банка России являются
следующие.
1. Защита и обеспечение устойчивости рубля - основная конституционная цель, так как наличие
национальной валюты является одним из признаков государственного суверенитета, а способность
государственных органов обеспечить ее устойчивость - одним из критериев эффективности
государственной власти. Законодатель определил, что основная цель деятельности Банка России в области
денежно-кредитной политики связана с ценовой устойчивостью, отказавшись от приоритета курсовой
устойчивости.
Страница 63 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
деятельности Банка России, носящей государственный, публичный характер, поскольку банковская система
является составной частью финансовой системы государства. Термин "устойчивость" характеризует
качество банковской системы, которое позволяет ей выполнять функции даже при условии того, что
отдельные элементы системы могут исключаться из нее. Устойчивость банковской системы прежде всего
связана с ее возможностью осуществлять расчеты, предоставлять кредиты, принимать депозиты, а в
экономическом смысле - трансформировать сбережения в инвестиции.
- макроэкономический характер;
- легитимность;
Закон о Банке России подчеркивает, что получение прибыли не является целью деятельности
Банка России, т.е. получение ЦБ РФ прибыли от совершаемых им операций не является приоритетным в
его деятельности. В ст. 4 Закона о Банке России закреплены функции Банка России.
Страница 64 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Под функциями (лат. functio - исполнение) понимают основные направления деятельности. Поэтому
функции Банка России можно определить как основные направления деятельности Банка России.
В настоящее время функции Банка России имеют тенденцию к расширению. С момента принятия
Закона о Банке России в 2002 г. перечень функций Банка России, закрепленный в ст. 4, был дополнен
несколькими новыми функциями ЦБ РФ. Направления деятельности Банка России могут расширяться и
уточняться, однако при этом должно соблюдаться требование о соответствии выполняемых Центральным
банком РФ функций законодательно установленным целям его деятельности.
Страница 65 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
- утверждает отраслевые стандарты бухгалтерского учета для кредитных организаций, Банка России и
некредитных финансовых организаций, план счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и
порядок его применения, план счетов для Банка России и порядок его применения;
- утверждает план счетов бухгалтерского учета для некредитных финансовых организаций и порядок
его применения;
Страница 66 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
- осуществляет выплаты Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках,
не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской
Федерации, в случаях и порядке, которые предусмотрены федеральным законом;
--------------------------------
<1> Детальный анализ функций Банка России см.: Рождественская Т.Э., Гузнов А.Г. Публичное
банковское право: Учебник для магистров. М.: Проспект, 2016. С. 87 - 110.
В качестве иных федеральных законов, предусматривающих функции Банка России, можно указать
следующие.
2. Согласно Закону о банкротстве Банк России: требует от кредитной организации осуществления мер
по ее финансовому оздоровлению, а также реорганизации, назначает временную администрацию,
устанавливает порядок и особенности деятельности временной администрации, устанавливает форму,
порядок и сроки представления плана мер по финансовому оздоровлению кредитной организации,
устанавливает форму реестра требований кредиторов, вводит мораторий на удовлетворение требований
кредиторов, выступает участником в деле о банкротстве и др.
Страница 67 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
7 указанного Закона Банк России устанавливает порядок предоставления информации о лицах, которым
кредитной организацией поручено проведение идентификации; устанавливает требования к правилам
внутреннего контроля; устанавливает порядок идентификации клиентов и выгодоприобретателей;
устанавливает квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за
соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления; устанавливает требования к
подготовке и обучению кадров; устанавливает порядок представления информации в уполномоченный
орган, а также предоставляет уполномоченному органу информацию и документы, необходимые для
осуществления его функций, и др.
4. Банк России является участником системы обязательного страхования вкладов как орган
банковского надзора. На основании ст. ст. 44, 48 Закона о страховании вкладов Банк России осуществляет
надзор за соответствием банков требованиям к участию в системе страхования вкладов, определяет
состав, методики расчета показателей финансовой устойчивости банков, выносит решение о соответствии
или несоответствии банка требованиям к участию в системе страхования вкладов, а также вводит банку
запрет на привлечение во вклады денежных средств физических лиц и иные функции. Исходя из специфики
статуса Банка России как участника системы страхования, можно заключить, что осуществление
перечисленных функций является составляющей надзорной функции Банка России. Вместе с тем
особенности и пределы ее осуществления Банком России в сфере страхования вкладов предусмотрены в
специальном законе - Законе о страховании вкладов.
Страница 68 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
К числу важнейших властных полномочий Банка России относится его право издания нормативных
актов. Это характерно для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти
субъектов РФ и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц (ст. 7 Закона о
Банке России).
Банк России вправе обращаться с исками в суды в порядке, определенном законодательством РФ.
Банк России также вправе обращаться за защитой своих интересов в международные суды, суды
иностранных государств и третейские суды.
Банк России наделен правом осуществлять банковские операции и сделки, открытый перечень
которых содержится в ст. 46 Закона о Банке России.
Наделение Банка России правом осуществления банковских операций и сделок обусловлено, с одной
стороны, публичными целями и особым правовым статусом Банка России, так как данные операции и
сделки способствуют реализации основных задач и функций Банка России, а также отражают его
функциональную и операционную независимость как центрального банка государства. С другой стороны,
необходимость осуществлять банковские операции и сделки в качестве способа достижения публичных
целей оказала решающее воздействие на определение особенностей гражданско-правового статуса Банка
России.
Страница 69 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Во-первых, Банк России ограничен в своей возможности осуществлять эти операции путем
ограничения круга потенциальных контрагентов. При этом позитивная норма ст. 46 Закона о Банке России,
определяющая, с кем Банк России вправе осуществлять операции и сделки, дополнена негативной нормой
ст. 48 Закона о Банке России, определяющей, с кем Банку России запрещено осуществлять такого рода
операции.
Исходя из публичного характера целей совершения Банком России банковских операций и сделок, а
также их специального субъектного состава, можно констатировать, что деятельность Банка России по
совершению операций и сделок не относится к предпринимательской деятельности. На этом уровне
подтвержден принцип бесприбыльности деятельности Банка России (в соответствии со ст. 3 Закона о Банке
России получение прибыли не является целью деятельности Банка России).
Согласно ст. 46 Закона о Банке России Банк России может осуществлять следующие банковские
операции и сделки.
1. Предоставлять кредиты на срок не более одного года под обеспечение ценными бумагами и
другими активами, если иное не установлено федеральным законом о федеральном бюджете.
Страница 70 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Операции Банка России по кредитованию представляют собой инструмент, посредством которого Банк
России выполняет функцию рефинансирования банковской системы. Сущность банковских операций и
сделок, совершаемых в ходе деятельности Банка России, заключается в предоставлении Банком России
денежных средств кредитным организациям на возмездной основе для интенсификации их банковской
деятельности и преодоления ими временных финансовых затруднений в отношениях с третьими лицами,
возникших вследствие недостатка денежных средств. Правовым основанием для осуществления указанных
действий являются договоры, заключенные в соответствии с Законом о Банке России.
--------------------------------
<1> См.: Сытников М.Ю. Правовое понятие "кредитная деятельность Банка России" // Банковское
право. 2006. N 4.
В зависимости от наличия обеспечения кредитов кредиты Банка России можно подразделить на:
- необеспеченные.
Страница 71 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
<1> См.: Вестник Банка России. 2007. N 69. Далее - Положение N 312-П.
Положение N 312-П предусматривает определенный срок, в течение которого Банк России принимает
решение о признании обеспечения, предоставляемого заемщиком, соответствующим требованиям
Положения N 312-П и о включении этого имущества в состав активов, принимаемых в обеспечение кредитов
Банка России. В настоящее время данный срок в соответствии с п. 3.6 приложения N 3 к Положению N 312-
П составляет 5 дней, поскольку в условиях кризиса данный срок был уменьшен Банком России 23 октября
2008 г. с 10 дней до 5 дней. Общие условия проведения кредитных операций определяются генеральными
кредитными договорами на предоставление кредитов Банка России, обеспеченных активами или
поручительствами, заключаемыми между Банком России и банками.
При этом условия каждой кредитной операции (кроме предоставления внутридневного кредита),
включая ее обеспечительную (залоговую) составляющую, осуществляемой в соответствии с Положением N
312-П, фиксируются в извещении о предоставлении кредита Банка России, направляемом Банком России
банкам-заемщикам. Активами, предоставляемыми банками в обеспечение кредитов Банка России,
являются векселя и (или) права требования по кредитным договорам, соответствующие критериям,
установленным Положением N 312-П, а также выпуски облигаций, перечень которых установлен Советом
директоров Банка России. Кредиты Банка России, кроме внутридневных кредитов и кредитов овернайт,
также могут быть обеспечены поручительствами банков.
Порядок предоставления кредитов под залог ценных бумаг регулируется Положением Банка России от
4 августа 2003 г. N 236-П "О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов,
обеспеченных залогом (блокировкой) ценных бумаг" <1>. В качестве обеспечения Банк России принимает
только ценные бумаги, включенные в Ломбардный список Банка России. По сравнению с нормальными
условиями функционирования банковской системы статистика позволяет утверждать, что в условиях
кризиса большее значение приобретают кредиты, выдаваемые в соответствии с Положением N 236-П.
--------------------------------
<1> См.: Вестник Банка России. 2003. N 62. Далее - Положение N 236-П.
Пункт 1.1 ч. 1 ст. 46 Закона о Банке России предусматривает право Банка России предоставлять
Страница 72 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
<2> См.: Вестник Банка России. 2008. N 58. Далее - Положение N 323-П, в настоящее время утратило
силу.
Так, в соответствии с решением Совета директоров Банка России Банк России приостановил с 3 мая
2011 г. заключение с российскими кредитными организациями генеральных соглашений о предоставлении
Банком России кредитным организациям кредитов без обеспечения <1>. Согласно Положению N 323-П
кредиты в валюте Российской Федерации предоставлялись Банком России без обеспечения на срок не
более одного года российским кредитным организациям. При этом Банком России в Положении N 323-П был
установлен перечень рейтинговых агентств, рейтинги которых применялись для определения
кредитоспособности кредитных организаций, и требования к кредитным организациям, которым
предоставлялись указанные кредиты.
--------------------------------
<1> См.: Официальное сообщение Банка России от 4 мая 2011 г. "О приостановлении заключения с
кредитными организациями генеральных соглашений о предоставлении Банком России кредитным
организациям кредитов без обеспечения".
Указанием Банка России от 23 апреля 2014 г. N 3239-У "О предоставлении Банком России кредитов
без обеспечения кредитным организациям" Положение N 323-П было отменено, и был утвержден новый
порядок предоставления кредитным организациям кредитов без обеспечения.
Согласно Указанию N 3239-У Банк России предоставляет кредиты без обеспечения кредитным
организациям при наличии следующих условий:
Страница 73 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
3. Покупать и продавать ценные бумаги на открытом рынке, а также продавать ценные бумаги,
выступающие обеспечением кредитов Банка России.
Право Банка России покупать и продавать ценные бумаги на открытом рынке, а также продавать
ценные бумаги, выступающие обеспечением кредитов Банка России, в связи с кризисом 2008 - 2009 гг.
претерпело изменения. До 2008 г. в ранее действовавшей редакции Закона о Банке России была
предусмотрена возможность покупки и продажи Банком России исключительно государственных ценных
бумаг, а также отсутствовало право продавать ценные бумаги, выступавшие обеспечением кредитов Банка
России. Таким образом, в условиях кризиса 2008 г. перечень ценных бумаг, операции с которыми вправе
осуществлять Банк России, был расширен.
Кроме того, Банк России вправе покупать и продавать облигации, эмитированные Банком России, и
депозитные сертификаты. Купля-продажа своих облигаций Банком России является операцией на открытом
рынке и связана с нормой ст. 39 Закона о Банке России.
Банк России вправе покупать и продавать иностранную валюту, а также платежные документы и
обязательства, номинированные в иностранной валюте, выставленные российскими и иностранными
кредитными организациями, а также покупать, хранить, продавать драгоценные металлы и иные виды
Страница 74 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
валютных ценностей.
В свою очередь, к валютным ценностям относятся иностранная валюта и внешние ценные бумаги,
которые представляют собой ценные бумаги, в том числе в бездокументарной форме, не относящиеся в
соответствии с указанным законом к внутренним ценным бумагам. Согласно Федеральному закону от 26
марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" <1> драгоценные металлы - это
золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий).
--------------------------------
Банк России вправе проводить расчетные, кассовые и депозитные операции, принимать на хранение
и в управление ценные бумаги и другие активы. Порядок кассового обслуживания предусмотрен в Указании
Банка России от 27 августа 2008 г. N 2060-У "О кассовом обслуживании в учреждениях Банка России
кредитных организаций и иных юридических лиц" <1>.
--------------------------------
<1> См.: Вестник Банка России. 2008. N 48. Далее - Указание N 2060-У.
Порядок проведения депозитных операций установлен в Положении Банка России от 9 августа 2013 г.
Страница 75 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
N 404-П "О проведении Банком России депозитных операций с кредитными организациями" <1>. Цель
проводимых операций - регулирование ликвидности (изъятие излишней ликвидности) банковской системы
путем привлечения в депозиты денежных средств кредитных организаций.
--------------------------------
1) депозитные аукционы;
Страница 76 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
- обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные
суммы, в том числе в случае предъявления требований другой стороной, в зависимости от изменения цен
на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции,
значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов, значений
показателей, составляющих официальную статистическую информацию, значений физических,
биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды, от наступления
обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или
несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих
обязанностей (за исключением договора поручительства и договора страхования), либо иного
обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом или нормативными правовыми актами
федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг и относительно которого неизвестно,
наступит оно или не наступит, а также от изменения значений, рассчитываемых на основании одного или
совокупности нескольких указанных в настоящем пункте показателей; при этом такой договор может также
предусматривать обязанность сторон (или стороны) договора передать другой стороне ценные бумаги,
товар или валюту либо обязанность заключить договор, являющийся производным финансовым
инструментом;
- обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае
предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо
заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;
- обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой
стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и
оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым
инструментом.
Банк России вправе осуществлять банковские операции и сделки на комиссионной основе. Иными
словами, указанной нормой предусмотрен возмездный (платный) характер осуществления операций и
сделок Банком России. Вместе с тем необходимо обратить внимание на то, что, во-первых, установление
комиссии за проведение операций и сделок является правом Банка России, а не обязанностью, а во-вторых,
Страница 77 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Согласно ст. 47 Закона о Банке России обеспечением кредитов Банка России могут выступать:
- иностранная валюта;
Списки векселей и государственных ценных бумаг, пригодных для обеспечения кредитов Банка
России, определяются решением Совета директоров.
В случаях, установленных решением Совета директоров, обеспечением кредитов Банка России могут
выступать другие ценности, а также поручительства и банковские гарантии.
--------------------------------
Страница 78 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
применяться к этим отношениям постольку, поскольку они не противоречат Закону о переводном и простом
векселе, а именно Федеральному закону от 11 марта 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" <1>.
Кроме того, в настоящее время действует Постановление ЦИК СССР и СНК СССР от 7 августа 1937 г. N
104/1341 "О введении в действие Положения о переводном и простом векселе" <2>, которое применяется
на территории Российской Федерации в соответствии с международными обязательствами Российской
Федерации, вытекающими из ее участия в Конвенции от 7 июня 1930 г., устанавливающей Единообразный
закон о переводном и простом векселях.
--------------------------------
<2> См.: Собрание законов и распоряжений Рабоче-Крестьянского Правительства СССР. 1937. N 52.
Ст. 221.
Перечень активов, которые могут использоваться в качестве обеспечения по кредитам Банка России,
является открытым. Однако для принятия того или иного актива в качестве обеспечения для всех кредитных
организаций или на индивидуальной основе требуется решение Совета директоров Банка России.
- воинских частей;
- военнослужащих;
Страница 79 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Бюджетные полномочия Банка России предусмотрены в ст. 155 БК РФ, согласно которой Центральный
банк Российской Федерации обслуживает счета бюджетов. Открытие органам государственной власти
субъектов Российской Федерации или органам, осуществляющим кассовое обслуживание исполнения
бюджетов субъектов Российской Федерации, включая органы Федерального казначейства, счетов для учета
средств от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности, полученных учреждениями,
находящимися в ведении органов государственной власти субъектов Российской Федерации, в учреждениях
Банка России или кредитных организациях (филиалах), регламентирует Указание Банка России от 28 июня
2004 г. N 1459-У "Об открытии органам государственной власти субъектов Российской Федерации или
органам, осуществляющим кассовое обслуживание исполнения бюджетов субъектов Российской
Федерации, включая органы Федерального казначейства, счетов для учета средств от приносящей доход
деятельности, полученных учреждениями, находящимися в ведении органов государственной власти
субъектов Российской Федерации, в учреждениях Банка России или кредитных организациях (филиалах)"
<1>.
--------------------------------
--------------------------------
<1> См.: Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 23 ноября 2009 г. по делу N А74-
1032/2009.
Законом о Банке России предусмотрен перечень банковских операций и сделок, которые Банк России
осуществлять не вправе.
К ним относятся:
Страница 80 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
Согласно ст. 130 ГК РФ к недвижимым вещам (недвижимости) относятся земельные участки, участки
недр и все, что прочно связано с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их
назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства. В
соответствии со ст. 2 Закона о Банке России Банк России как юридическое лицо осуществляет полномочия
по владению, пользованию и распоряжению имуществом Банка России, которое является федеральной
собственностью. Следует подчеркнуть, что цель операций Банка России с недвижимостью - обеспечение
деятельности Банка России и его организаций.
Понятие торговой деятельности содержится в Федеральном законе от 28 декабря 2009 г. N 381-ФЗ "Об
основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" <1>: торговая
деятельность - вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров.
--------------------------------
Страница 81 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
продукцию.
Исключение может быть сделано только на основании решения Совета директоров, поскольку
пролонгация представляет собой отсрочку исполнения кредитной организацией обязательства по возврату
кредита, предоставленного Банком России как кредитором последней инстанции, и влечет для последнего
повышенные риски, связанные с невозвратом предоставленного кредита в срок.
Следует подчеркнуть, что Закон о Банке России предусматривает исчерпывающий перечень запретов,
касающихся осуществления деятельности Банком России.
Страница 82 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
12) утверждение по предложению Совета директоров порядка формирования провизий Банка России
и порядка распределения прибыли Банка России, остающейся в распоряжении Банка России;
Страница 83 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
13) утверждение по предложению Совета директоров отчета о расходах Банка России на содержание
служащих Банка России, пенсионное обеспечение, страхование жизни и медицинское страхование
служащих Банка России, капитальные вложения и прочие административно-хозяйственные нужды;
14) дача согласия членам Совета директоров, а также гражданам в течение двух лет с даты
прекращения их полномочий в качестве членов Совета директоров на занятие должностей в случаях,
установленных ст. 90 Закона о Банке России;
16) рассмотрение стратегии развития национальной системы платежных карт и дача рекомендаций по
указанной стратегии.
Органами управления Банка России являются Председатель Банка России и Совет директоров Банка
России.
Кроме того, в состав органов управления необходимо включить Комитет банковского надзора и
Комитет финансового надзора, прямо указанные в Законе о Банке России (ст. ст. 56 и 76.1 соответственно).
В структуре Банка России также присутствуют иные органы управления, прямо в Законе не указанные,
однако выполняющие важные функции.
Председатель Банка России является единоличный органом управления Банка России, назначается
на должность Государственной Думой сроком на пять лет большинством голосов от общего числа депутатов
Государственной Думы.
Страница 84 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
не позднее чем за три месяца до истечения полномочий действующего Председателя Банка России. В
случае отклонения предложенной на должность Председателя Банка России кандидатуры Президент РФ в
течение двух недель вносит новую кандидатуру. При этом одна и та же кандидатура не может вноситься
более двух раз.
Должность Председателя Банка России одно и то же лицо не может занимать более трех сроков
подряд. Председатель не вправе входить в состав органов управления, попечительских или
наблюдательных советов, иных органов иностранных некоммерческих неправительственных организаций и
действующих на территории РФ их структурных подразделений, а также не вправе совмещать свою
основную деятельность с иной оплачиваемой деятельностью, кроме преподавательской, научной и иной
творческой деятельности.
1) действует от имени Банка России и представляет без доверенности его интересы в отношениях с
органами государственной власти, кредитными организациями, организациями иностранных государств,
международными организациями, другими учреждениями и организациями;
Страница 85 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
3) подписывает нормативные акты Банка России, решения Совета директоров, протоколы заседаний
Совета директоров, соглашения, заключаемые Банком России, и вправе делегировать право подписания
нормативных актов Банка России лицу, его замещающему, из числа членов Совета директоров;
В Совет директоров входят Председатель Банка России и 14 членов Совета директоров, которые
работают на постоянной основе в Банке России. Члены Совета директоров назначаются Государственной
Думой на должность сроком на пять лет по представлению Председателя Банка России, согласованному с
Президентом РФ.
Члены Совета директоров освобождаются от должности либо Председателем Банка России (по
истечении срока полномочий), либо Государственной Думой по представлению Председателя Банка России
(до истечения срока полномочий). Основаниями для досрочного освобождения членов Совета директоров
от должности являются:
Члены Совета директоров не могут быть депутатами Государственной Думы и членами Совета
Федерации, депутатами законодательных органов субъектов РФ или органов местного самоуправления,
государственными служащими, а также членами Правительства РФ. Члены Совета директоров не могут
состоять в политических партиях, занимать должности в общественно-политических и религиозных
организациях.
Совет директоров заседает не реже одного раза в месяц. Председательствует на заседаниях Совета
Страница 86 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
директоров Председатель Банка России, а в случае его отсутствия - лицо, его замещающее, из числа
членов Совета директоров. Решения Совета директоров принимаются большинством голосов от числа
присутствующих на заседании членов Совета директоров при кворуме в восемь человек и обязательном
присутствии Председателя Банка России или лица, его замещающего. Протокол заседания Совета
директоров подписывается председательствовавшим и одним из членов Совета директоров. При принятии
Советом директоров решений по вопросам денежно-кредитной политики мнение членов Совета директоров,
оказавшихся в меньшинстве, заносится по их требованию в протокол заседания Совета директоров.
4) утверждает отчет о деятельности Банка России, готовит анализ состояния экономики РФ;
утверждает ежегодный отчет о деятельности Управляющей компании, включающий оценку эффективности
ее деятельности, и представляет его вместе с годовым отчетом Банка России в Национальный финансовый
совет;
7) устанавливает формы и размеры оплаты труда Председателя Банка России, членов Совета
директоров, заместителей Председателя Банка России и других служащих Банка России;
8) принимает решения:
Страница 87 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
- о купле и продаже недвижимости для обеспечения деятельности Банка России и его организаций
(дает разрешения на цену и иные условия заключения сделки);
- о выпуске банкнот и монеты Банка России нового образца, об изъятии из обращения банкнот и
монеты Банка России старого образца;
10) представляет в Национальный финансовый совет для назначения кандидатуру главного аудитора
Банка России;
Страница 88 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
13) устанавливает правила проведения банковских операций для банковской системы РФ;
15) устанавливает перечни рейтинговых агентств, рейтинги которых используются при реализации
Банком России своих полномочий, а также необходимые уровни соответствующих рейтингов, особенности
их применения;
--------------------------------
Комитет банковского надзора координирует работу так называемого надзорного блока, куда входят
различные структурные подразделения Банка России, имеющие свои задачи и полномочия в сфере
осуществления банковского надзора.
Согласно ст. 83 Закона о Банке России ЦБ РФ представляет собой единую централизованную систему
с вертикальной структурой управления.
Страница 89 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Банка России или способствуют выполнению этих функций. Как система Банка России Банк России больше,
чем просто юридическое лицо, поскольку в его состав как системы, подчиняясь функционально, могут
входить другие юридические лица, что с точки зрения гражданского права неприемлемо.
Принцип централизации означает, что Банк России (центральный аппарат) имеет всю полноту власти
в вопросах, связанных с банковским регулированием, банковским надзором, осуществлением банковских
операций и т.д. Так, в ст. 84 Закона о Банке России содержится норма, в соответствии с которой
территориальные учреждения не имеют права принимать решения нормативного характера и выдавать без
разрешения Совета директоров банковские гарантии и поручительства, вексельные и другие обязательства.
Принцип единства системы Банка России означает, что всем элементам системы Банка России
присущи "общность целей и задач, единство организационного построения и осуществляемых функций, а
также методов их осуществления и форм реагирования на нарушение действующего законодательства"
<1>.
--------------------------------
<1> Гейдвандов А.Я. Центральный банк Российской Федерации: юридический статус, организация,
функции, полномочия. М.: Изд-во Московского независимого института международного права, 1997. С. 49.
Принцип вертикальной структуры управления системой Банка России означает, что назначение
должностных лиц и их подчиненность осуществляются только по вертикали. Так, территориальное
учреждение возглавляет начальник (в Национальных банках - председатель), который назначается и
освобождается от должности Председателем Банка России и действует на основании выдаваемой Банком
России генеральной доверенности.
Как справедливо отмечает Я.А. Гейдвандов, "нижестоящие структуры единой системы Банка России
подчиняются только вышестоящим органам Банка России, не имея каких-либо горизонтальных связей
подчиненности местным органам власти и управления" <1>.
--------------------------------
--------------------------------
Страница 90 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
<1> См.: Рудько-Селиванов В.В. Организация деятельности центрального банка: Учеб. пособие / В.В.
Рудько-Селиванов, Н.В. Кучина, М.А. Желвакова. М.: КНОРУС, 2011. С. 26.
Само предложение по классификации различных звеньев системы Банка России следует признать
заслуживающим внимания. Вместе с тем оно является не совсем корректным. Для понимания системы
Банка России необходима классификация, основанная на нескольких признаках.
Центральный аппарат Банка России. Структура центрального аппарата Банка России в настоящее
время построена на основе функционального признака и включает в себя:
--------------------------------
Страница 91 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Контрольные вопросы
Кейсы
1. Составьте эссе на тему правовой природы ограниченного вещного права Банка России на
закрепленное за ним имущество.
В соответствии со ст. 1 Закона о банках кредитная организация - это юридическое лицо, которое для
извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения
(лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, перечисленные в ч. 1 ст. 5
Закона о банках. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как
хозяйственное общество.
- является юридическим лицом, т.е. организацией, которая имеет обособленное имущество и отвечает
им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и
нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК);
- имеет право осуществлять банковские операции, перечисленные в ч. 1 ст. 5 Закона о банках <1>;
Страница 92 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
<1> Для банка с базовой лицензией - с учетом ограничений, установленных ст. 5.1 Закона о банках. -
Прим. отв. ред.
- право осуществлять банковские операции возникает с момента получения лицензии Банка России;
--------------------------------
--------------------------------
Страница 93 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
--------------------------------
<1> Пункт 15 информационного письма Президиума ВАС РФ от 28 января 2005 г. N 90 "Обзор практики
рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с договором об ипотеке".
--------------------------------
<1> См.: письмо Банка России от 10 июля 2003 г. N 105-Т "О привлечении кредитными организациями
средств граждан во вклады с розыгрышем призов".
- уступку банком прав кредитора по кредитному договору третьему лицу <1>, в том числе в целях
взыскания долга коллекторским агентством;
--------------------------------
<1> Пункт 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. N 120 "Обзор
практики применения арбитражными судами положений гл. 24 Гражданского кодекса Российской
Федерации".
--------------------------------
<1> См.: письмо Банка России от 30 августа 2007 г. N 136-Т "Об отдельных вопросах деятельности
кредитных организаций и иных юридических лиц".
--------------------------------
Страница 94 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
организации <1>.
--------------------------------
В соответствии со ст. 1 Закона о банках банком является кредитная организация, которая имеет
исключительное право осуществлять в совокупности следующие три банковские операции:
- размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности,
срочности;
Банк с универсальной лицензией - банк, который имеет право осуществлять банковские операции,
перечисленные в ч. 1 ст. 5 Закона о банках.
Банк с базовой лицензией - банк, который имеет право осуществлять банковские операции,
указанные в ч. 1 ст. 5 Закона о банках, но с учетом ограничений, установленных ст. 5.1 этого Закона.
Во-вторых, указанные выше виды банковских операций банку с базовой лицензией запрещено
совершать только с нерезидентами, т.е. с иностранными юридическими лицами, с иностранными
организациями, не являющимися юридическими лицами по иностранному праву, а также с физическими
Страница 95 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
лицами, личным законом которых является право иностранного государства. Следовательно, банк с базовой
лицензией вправе совершать указанные выше банковские операции с резидентами Российской Федерации.
Банк с базовой лицензией при осуществлении деятельности на рынке ценных бумаг (в том числе
профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг) вправе совершать операции и сделки (в том
числе по размещению привлеченных денежных средств в ценные бумаги) только с ценными бумагами,
включенными в котировальный список первого (высшего) уровня организатора торгов, в капитале которого
участвует Банк России.
Перечень ценных бумаг, которые могут быть объектами операций банков с базовой лицензией,
включает также иные ценные бумаги, соответствующие требованиям Банка России для совершения банком
с базовой лицензией операций и сделок с ними, в случае если такие требования установлены нормативным
актом Банка России.
Банк с базовой лицензией должен соблюдать установленные Банком России ограничения в отношении
объема операций и сделок с ценными бумагами.
--------------------------------
По критерию наличия либо отсутствия в уставном капитале банка иностранных инвесторов можно
выделить банки без участия иностранного капитала, банки с преобладающим (свыше 50%) участием
иностранного капитала <1> и банки со 100% участием иностранного капитала (дочерние банки иностранных
банков) <2>.
--------------------------------
Страница 96 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
выделить банки, имеющие филиалы в зарубежных странах <1> и банки, не открывшие зарубежных
филиалов.
--------------------------------
<1> По состоянию на 1 декабря 2017 г. российские банки открыли 6 зарубежных филиалов. Так, у
Сбербанка есть один зарубежный филиал в г. Нью-Дели (Индия), ВТБ имеет два филиала за границей - в г.
Шанхае (КНР) и в г. Нью-Дели (Индия), у Промсвязьбанка и Автовазбанка открыто по одному филиалу в г.
Лимасол (Кипр), а Бинбанк имеет филиал в г. Афины (Греция).
--------------------------------
--------------------------------
--------------------------------
- банки, имеющие генеральную лицензию <1>; и банки, имеющие лицензию на проведение операций с
драгоценными металлами <2>.
--------------------------------
Страница 97 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Принципиальное отличие НКО <1> от банка заключается в том, что НКО имеют право осуществлять
более узкий круг банковских операций.
--------------------------------
В настоящее время Закон о банках и нормативные акты Банка России предусматривают возможность
создания четырех видов НКО:
1) расчетные НКО;
3) платежные НКО и
В соответствии с Инструкцией Банка России от 26 апреля 2006 г. N 129-И "О банковских операциях и
других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных
небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их
соблюдением" расчетные НКО вправе осуществлять следующие банковские операции:
- осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-
корреспондентов, по их банковским счетам;
--------------------------------
<1> Кассовое обслуживание физических лиц расчетная НКО вправе осуществлять только в связи с
выполнением переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных
денежных средств (за исключением почтовых переводов), и куплей-продажей иностранной валюты в
наличной форме.
- осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе
электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).
Страница 98 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
Расчетные НКО помимо названных банковских операций вправе осуществлять сделки, перечисленные
в ч. 3 ст. 5 Закона о банках, а также могут осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг в
соответствии со ст. 6 Закона о банках.
Согласно Положению Банка России от 21 сентября 2001 г. N 153-П "Об особенностях пруденциального
регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и
кредитные операции" НДКО вправе проводить следующие банковские операции:
- размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой
счет;
- куплю-продажу иностранной валюты в безналичной форме (только от своего имени и за свой счет);
Платежные НКО вправе осуществлять переводы денежных средств без открытия банковских счетов и
связанные с ними иные банковские операции, а именно:
- открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц (только в части банковских
счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских
счетов);
НКО - центральный контрагент - это юридическое лицо, которое является одной из сторон
заключаемых договоров, обязательства из которых подлежат включению в клиринговый пул <1>. Оно имеет
лицензию небанковской кредитной организации на осуществление банковских операций, а также лицензию
на осуществление клиринговой деятельности и которому этот статус присвоен Банком России.
--------------------------------
Страница 99 из 511
"Банковское право: Учебник для бакалавров"
(2-е издание, переработанное и дополненное)
(отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Але...
- осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-
корреспондентов, по их банковским счетам;
Решение о государственной регистрации кредитных организаций принимает Банк России, который при
этом осуществляет взаимодействие с Федеральной налоговой службой (далее - уполномоченный
регистрирующий орган) <1>.
--------------------------------
Учредителями кредитной организации могут быть любые юридические или физические лица, участие
которых в кредитной организации не запрещено федеральными законами, однако к ним предъявляются
некоторые особые требования. Например, учредитель кредитной организации - юридическое лицо должен
иметь: устойчивое финансовое положение; достаточно собственных средств для внесения в уставный
капитал кредитной организации; осуществлять деятельность в течение не менее трех лет; выполнять
обязательства перед бюджетом в течение последних трех лет.
--------------------------------
- капитала;
- активов;
- доходности;
- ликвидности;
- процентного риска;
- риска концентрации;
--------------------------------
--------------------------------
--------------------------------
Весь порядок создания кредитной организации можно условно разбить на несколько этапов.
--------------------------------
между собой договор о создании, в котором определяется размер уставного капитала общества, категории и
типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и
обязанности учредителей по созданию общества и другие важные вопросы деятельности общества.
III. На этапе представления документов, учредители должны направить в ТУ Банка России пакет
документов, необходимый для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии
на осуществление банковских операций. Перечень этих документы предусмотрен Законом о банках (ст. 14),
Законом о регистрации юридических лиц (ст. 12), Инструкцией Банка России N 135-И (гл. 3).
Комплект необходимых для регистрации документов должен быть представлен в ТУ Банка России не
позднее чем через месяц после заключения договора об учреждении (договора о создании) и утверждения
устава кредитной организации.
Статья 16 Закона о банках содержит исчерпывающий перечень оснований для отказа в регистрации
кредитной организации, к числу которых относятся:
Этот орган обязан направить сообщение о внесении в Единый государственный реестр юридических
лиц записи о государственной регистрации кредитной организации и оформлении свидетельства о
государственной регистрации кредитной организации в ТУ Банка России.
Не позднее рабочего дня, следующего за днем получения указанных документов, направляет в Банк
России (Департамент корпоративных отношений и в Департамент допуска и прекращения деятельности
финансовых организаций Банка России) уведомление о внесении в ЕГРЮЛ записи о государственной
регистрации кредитной организации с указанием в нем основного государственного регистрационного
номера кредитной организации и даты его присвоения.
Не позднее трех рабочих дней со дня получения указанных документов направляет учредителям
кредитной организации уведомление о государственной регистрации кредитной организации с указанием
реквизитов корреспондентского счета, открываемого для оплаты ее уставного капитала, выдает оригинал
свидетельства о государственной регистрации кредитной организации уполномоченному лицу кредитной
организации.
В это же время Департамент корпоративных отношений Банка России не позднее рабочего дня,
следующего за днем получения указанного уведомления, осуществляет государственную регистрацию
первого выпуска акций кредитной организации и направляет посредством факсимильной связи (иной связи,
обеспечивающей оперативное поступление информации) уведомление об этом в территориальное
учреждение Банка России по месту ее нахождения. В тот же срок в данное территориальное учреждение
Банка России посредством почтовой связи направляется оригинал указанного уведомления (если в
соответствии с нормативными актами Банка России государственную регистрацию первого выпуска акций
кредитной организации осуществляет Департамент корпоративных отношений Банка России).
--------------------------------
<1> Обязанность кредитной организации уведомлять Банк России предусмотрена также при
назначении на должность и освобождении от должности некоторых категорий руководителей подразделений
и должностных лиц, например, руководителей службы внутреннего аудита, службы внутреннего контроля,
службы управления рисками, а также специального должностного лица, ответственного за реализацию
правил внутреннего контроля в кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
На следующий рабочий день после получения этого уведомления ТУ должно направить сообщение
подведомственному расчетно-кассовому центру о возможности оформления карточки с образцами
подписей руководителя и главного бухгалтера, кандидатуры которых были согласованы с Банком России.
1. Оплата учредителями 100% уставного капитала должна быть произведена не позднее одного
месяца с момента получения уведомления о государственной регистрации кредитной организации.
Для получения лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц банк должен
также представить письменное подтверждение факта раскрытия неограниченному кругу лиц информации о
лицах, оказывающих существенное (прямое или косвенное) влияние на решения, принимаемые органами
управления банка <1>.
--------------------------------
--------------------------------
<1> Если отчет об итогах первого выпуска акций кредитной организации регистрируется ТУ Банка
России.
4. После получения заключения ТУ Банка России о правомерности оплаты 100% уставного капитала,
а также после регистрации отчета об итогах первого выпуска акций, Банк России в трехдневный срок
принимает решение о выдаче лицензии. Банк России направляет в территориальное учреждение Банка
России два экземпляра данной лицензии, один из которых территориальное учреждение направляет в
кредитную организацию.
5. Не позднее пяти рабочих дней с момента принятия решения о выдаче кредитной организации
лицензии на осуществление банковских операций Банк России направляет соответствующие сведения в
уполномоченный регистрирующий орган.
Все ресурсы кредитной организации можно разделить на две группы: собственные и привлеченные.
Величина собственных средств (капитала) кредитных организаций определяется как сумма основного
капитала и дополнительного капитала, за вычетом показателей, перечисленных в п. 4 указанного
Положения.
Основной капитал определяется как сумма источников базового капитала, к которым относятся, в
частности, акции (доли), и добавочного капитала, который составляют привилегированные акции, часть
уставного капитала кредитной организации, сформированного за счет капитализации прироста стоимости
основных средств при переоценке до выбытия основных средств, эмиссионный доход, резервный фонд, а
также в порядке, определенном указанным Положением, субординированные кредиты (займы) <1>.
--------------------------------
Во-первых, это требование соблюдать минимальный размер уставного капитала, который установлен
Законом о банках и который варьируется в зависимости от вида кредитной организации, а также от вида
лицензии, о выдаче которого ходатайствует вновь регистрируемая кредитная организация (количественные
требования).
- для действующего банка с универсальной лицензией, с даты регистрации которого прошло менее
двух лет, и который ходатайствует о получении лицензии на привлечение во вклады средств физических
лиц - 3 млрд 600 млн руб. <1>.
--------------------------------
<1> Следует подчеркнуть, что, хотя по общему правилу, закрепленному в ст. 36 Закона о банках, право
привлечения во вклады денежных средств физических лиц может быть предоставлено банкам, с даты
государственной регистрации которых прошло не менее двух лет, из данного правила имеются исключения,
связанные в том числе с размером уставного капитала (собственных средств) банка.
- для вновь регистрируемой небанковской кредитной организации любого вида, кроме небанковской
кредитной организации - центрального контрагента - 90 млн руб.;
Во-вторых, это требование формировать уставный капитал за счет определенного рода имущества
(качественные требования).
Денежные вклады в уставный капитал кредитной организации могут осуществляться как в валюте РФ,
так и в иностранной валюте (одной или нескольких валютах) конкретных стран - Австралия, Соединенное
Королевство Великобритании и Северной Ирландии, Королевство Дания, Канада, Китайская Народная
Республика, Новая Зеландия, Королевство Норвегия, Соединенные Штаты Америки, Королевство Швеция,
Швейцарская Конфедерация, Япония, а также единая европейская валюта (евро). Использование денежных
средств в иной иностранной валюте в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации не
допускается.
Неденежные вклады в уставный капитал кредитной организации могут осуществляться только в виде:
Банк России установил предельный размер неденежных вкладов в размере 20% уставного капитала
кредитной организации. Имущество в неденежной форме должно быть оценено и отражено в балансе
кредитной организации в валюте РФ.
- средства бюджетов субъектов РФ, местных бюджетов, свободные денежные средства и иные
объекты собственности, находящиеся в ведении органов государственной власти субъектов РФ и органов
местного самоуправления. Эти средства могут быть использованы для формирования уставного капитала
кредитной организации на основании соответственно законодательного акта субъекта РФ или решения
органа местного самоуправления в порядке, предусмотренном федеральными законами.
Прежде чем открыть филиал, кредитная организация должна представить для согласования в Банк
России кандидатуры на должности руководителя филиала, главного бухгалтера и их заместителей,
кандидатуры, отвечающие квалификационным требованиям, установленным в отношении кандидатов на
должности руководителей кредитной организации, главного бухгалтера, их заместителей.
Филиал кредитной организации вправе начать осуществление банковских операций и сделок с даты
внесения сведений о нем в Книгу государственной регистрации кредитных организаций и присвоения
порядкового номера.
Для получения разрешения банк должен представить в территориальное учреждение Банка России,
осуществляющее надзор за его деятельностью, перечень документов, установленный в п. 11.1.4 Инструкции
N 135-И, которые рассматриваются в срок, не превышающий один месяц с даты их поступления в
территориальное учреждение Банка России. Затем документы направляются вместе с заключением
территориального учреждения Банка России в Департамент допуска и прекращения деятельности
финансовых организаций Банка России, в котором документы рассматриваются в срок, не превышающий
трех месяцев с даты их регистрации в территориальном учреждении Банка России. Решение о выдаче (об
отказе в выдаче) разрешения принимается Комитетом банковского надзора Банка России.
Если операционный офис находится вне пределов территории, подведомственной ТУ Банка России,
осуществляющему надзор за деятельностью кредитной организации, то он не вправе осуществлять
некоторые операции. Если операционный офис располагается на подведомственной ТУ территории, то он
вправе осуществлять все или часть банковских операций, предусмотренных банковской лицензией
кредитной организации.
- отдельные виды банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой
РФ, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной
валюте.
4. Операционная касса вне кассового узла может располагаться вне пределов территории,
подведомственной ТУ Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью соответствующей
кредитной организации (филиала).
- отдельные виды банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой
РФ, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной
валюте.
На основании Указания Банка России от 22 июля 2013 г. N 3028-У "О порядке открытия (закрытия) и
организации работы передвижного пункта кассовых операций банка (филиала)" банк вправе открывать
передвижной пункт кассовых операций (ППКО).
- на таможенных постах;
ППКО вправе:
- Банк России вправе запретить реорганизацию, если в результате ее проведения могут возникнуть
основания для применения мер по предупреждению банкротства, предусмотренные § 4.1 главы IX Закона о
банкротстве (ч. 8 ст. 23 Закона о банках);
банках);
Ликвидация возможна как в добровольном (по инициативе учредителей), так и принудительном (по
инициативе Банка России на основании решения суда) порядке.
Банк России после принятия решения о государственной регистрации кредитной организации в связи
с ее ликвидацией направляет в территориальный орган ФНС России сведения и документы, на основании
которых ФНС в течение 5 рабочих дней вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись.
Если арбитражный суд принимает решение о ликвидации кредитной организации, то будет назначен
ликвидатор кредитной организации. Ликвидатором кредитной организации, имевшей лицензию Банка
России на привлечение во вклады денежных средств физических лиц, является Агентство по страхованию
вкладов. В остальных случаях ликвидатором будет утвержденный арбитражным судом арбитражный
управляющий, соответствующий требованиям Закона о банкротстве и аккредитованный при Банке России в
качестве конкурсного управляющего при банкротстве кредитных организаций.
Со дня вступления в силу решения суда о ликвидации кредитной организации наступают последствия,
предусмотренные Законом о банкротстве. Так, в частности, кредиторы ликвидируемой кредитной
организации приобретают права, предусмотренные Законом о банках, а в части, не урегулированной им -
Законом о банкротстве.
Срок ликвидации кредитной организации не может превышать 12 месяцев со дня вступления в силу
решения арбитражного суда о ликвидации кредитной организации и может быть продлен арбитражным
судом по обоснованному ходатайству ликвидатора кредитной организации.
--------------------------------
<1> Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. М.: Юрайт, 2017. § 192. Т. 4: Торговый процесс.
Конкурсный процесс. С. 155 - 162.
--------------------------------
на привлечение во вклады денежных средств и на открытие и ведение банковских счетов физических лиц,
которые осуществляются с участием Банка России или Агентства по страхованию вкладов (далее - АСВ).
- наличие признаков неустойчивого финансового положения банка, создающего угрозу интересам его
кредиторов (вкладчиков) и (или) угрозу стабильности банковской системы.
- продажу активов, не приносящих дохода, а также активов, продажа которых не будет препятствовать
выполнению банковских операций КО;
- снижения размера и (или) удельного веса текущих и краткосрочных обязательств в общей структуре
пассивов;
В случае если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по итогам отчетного
месяца оказывается меньше размера ее уставного капитала, то кредитная организация обязана привести в
соответствие размер уставного капитала и величину собственных средств (капитала).
Банк России может потребовать от кредитной организации план мер по финансовому оздоровлению
кредитной организации. Требования к содержанию, форме, порядку и срокам представления и
осуществления контроля за выполнением указанного плана, регулируются нормативными актами Банка
России.
--------------------------------
<1> Положение Банка России от 1 августа 2017 г. N 597-П "О порядке назначения, осуществления и
прекращения деятельности временной администрации по управлению кредитной организацией,
назначаемой до отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, а также
временной администрации по управлению банком, назначаемой в случае утверждения плана участия Банка
России или плана участия государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" в
осуществлении мер по предупреждению банкротства банка либо утверждения плана участия Банка России
или плана участия государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" в урегулировании
обязательств банка" // Вестник Банка России. 2017. N 75 (далее - Положение БР N 597-П).
В период деятельности временной администрации Банк России может ограничить или приостановить
полномочия исполнительных органов кредитной организации приказом о назначении временной
администрации. В зависимости от этого объем полномочий руководителя временной администрации
определяется по-разному.
- комитетом банковского надзора Банка России утвержден план участия АСВ в осуществлении мер по
предупреждению банкротства банка.
- публикуется Банком России в "Вестнике Банка России" в течение десяти дней со дня его принятия.
Если к моменту окончания указанного срока сохраняются основания для ее назначения, то временная
администрация по управлению кредитной организацией направляет в Банк России ходатайство об отзыве у
кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.
Руководителем временной администрации назначается служащий Банка России либо служащий АСВ
(для банков, имеющих лицензию на привлечение вкладов).
Члены временной администрации должны иметь высшее экономическое или высшее юридическое
образование либо иное высшее образование, а также опыт работы в банковской системе Российской
Федерации не менее двух лет.
- дает согласие на совершение органами управления кредитной организации некоторых видов сделок.
--------------------------------
обязательных платежей;
- перед которыми кредитная организация несет ответственность за причинение вреда жизни или
здоровью;
--------------------------------
--------------------------------
--------------------------------
<1> Регламент МНС РФ и Банка России от 26 июня 2002 г. N БГ-16-09/86 / N 0133/2202 "О
взаимодействии Министерства Российской Федерации по налогам и сборам и Центрального банка
Российской Федерации по вопросам государственной регистрации кредитных организаций" // Вестник Банка
России. 2002. N 38.
- отражение банком в отчетности и (или) установление Банком России, АСВ или иными лицами
документально подтвержденных фактов, сделок (операций), достоверное отражение которых в отчетности
банка приводит (приведет) к нарушению банком обязательных нормативов, и (или) сроков исполнения
банком обязательств, и (или) условий участия в системе обязательного страхования вкладов и (или)
возникновению оснований для осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства)
банка;
Банк России вправе принять решение о направлении в банк представителей Банка России и
представителей АСВ в целях проведения анализа финансового положения банка.
Меры по предупреждению банкротства банка, осуществляемые Банком России или АСВ в отношении
банка, имеющего лицензию на привлечение вкладов или открытие счетов физическим лицам,
законодателем выделены отдельно, при этом некоторые из них по своему характеру являются
аналогичными общим мерам по предупреждению банкротства кредитной организации с отдельными
особенностями.
Меры по предупреждению банкротства банка осуществляются Банком России или АСВ путем:
Финансовая помощь. В плане участия Банка России или АСВ в осуществлении мер по
предупреждению банкротства банка устанавливаются формы и объем оказания Банком России или АСВ
финансовой помощи в пользу проблемного банка.
При осуществлении мер по предупреждению банкротства банка Банк России или АСВ вправе
оказывать финансовую помощь:
Оказание финансовой помощи в виде взноса в уставный капитал банка за счет денежных средств
Фонда консолидации банковского сектора или денежных средств АСВ осуществляется соответственно
Банком России, Управляющей компанией или АСВ при одновременном соблюдении следующих условий:
- допускается при одновременном уменьшении размера уставного капитала банка по решению Банка
России до величины собственных средств (капитала) или до одного рубля (при отрицательном значении
величины собственных средств (капитала);
- Банк России, Управляющая компания, АСВ и (или) инвестор (инвесторы) должны приобрести акции
(доли в уставном капитале) банка в количестве не менее семидесяти пяти процентов обыкновенных акций
банка в форме акционерного общества (долей в уставном капитале, которые предоставляют право голоса в
размере не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов участников банка в форме общества с
ограниченной ответственностью);
Финансовая помощь банку за счет денежных средств, составляющих Фонд консолидации банковского
сектора, создаваемого в соответствии с Федеральным законом о Банке России, может быть оказана Банком
России также путем приобретения паев паевого инвестиционного фонда, сформированного Управляющей
компанией.
Оказание финансовой помощи осуществляется Банком России или АСВ на основании соглашений
(договоров).
Организация торгов. В соответствии с планом участия Банка России или АСВ в осуществлении мер
по предупреждению банкротства банка Управляющая компания или АСВ может являться организатором
торгов по продаже имущества, являющегося обеспечением исполнения обязательств банка, в том числе
перед Банком России.
- права учредителей (участников) банка, связанные с участием в его уставном капитале, в том числе
право на созыв общего собрания акционеров (участников) банка.
- осуществлять действия, связанные с увеличением размера уставного капитала банка, в том числе
принимать решение о размещении акций, утверждать решение о выпуске акций и отчет об итогах этого
выпуска, принимать решение о внесении изменений в устав банка;
- осуществлять продажу имущества банка, в том числе АСВ, в соответствии с планом участия АСВ в
осуществлении мер по предупреждению банкротства банка;
- принимать решения о закрытии и (или) об открытии филиалов банка и о внесении в связи с данными
решениями соответствующих изменений в устав банка;
- совершить выплату выходных пособий и (или) оплату труда лиц, работающих (работавших) по
трудовому договору;
- обязательств по выплате выходных пособий и (или) оплате труда лиц, работающих (работавших) по
трудовому договору;
--------------------------------
<1> Подробнее см.: Гузнов А.Г., Рождественская Т.Э. Организация финансового рынка и финансово-
правовые механизмы урегулирования их несостоятельности: Монография. М.: Инфра-М, 2016.
- конкурсный управляющий;
- конкурсные кредиторы;
- уполномоченные органы;
- Банк России;
- иные физические или юридические лица, привлекаемые к участию в деле о банкротстве (в том числе
лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления).
- кредитная организация;
- конкурсные кредиторы (в том числе физические лица, имеющие право требования к кредитной
организации по договорам банковского вклада или банковского счета);
- уполномоченные органы;
- Банк России (в том числе в случаях, когда он не является кредитором кредитной организации);
- работники, бывшие работники должника, имеющие требования о выплате выходных пособий и (или)
об оплате труда.
Указанное право на обращение в арбитражный суд возникает после отзыва у кредитной организации
лицензии на осуществление банковских операций:
Заявление о признании кредитной организации банкротом может быть принято арбитражным судом, а
производство по делу о банкротстве возбуждено только после отзыва у кредитной организации лицензии на
осуществление банковских операций на основании заявления указанных выше лиц:
Если Банк России не выносит такое заключение, тогда в месячный срок арбитражный суд возвращает
заявителю его заявление о признании кредитной организации банкротом, а лицо, направившее в Банк
России заявление об отзыве у кредитной организации лицензии, вправе требовать в арбитражном суде
возмещения Банком России убытков, причиненных непринятием Банком России решения об отзыве у
кредитной организации указанной лицензии <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее см.: Гузнов А.Г., Рождественская Т.Э. Организации финансового рынка и финансово-
правовые механизмы урегулирования их несостоятельности: Монография. М.: Инфра-М, 2016.
--------------------------------
<1> Подробнее см.: Гузнов А.Г., Рождественская Т.Э. Организации финансового рынка и финансово-
правовые механизмы урегулирования их несостоятельности: Монография. М.: Инфра-М, 2016.
В случае если кредитная организация имела лицензию Банка России на привлечение денежных
средств физических лиц во вклады, конкурсным управляющим является Агентство по страхованию вкладов.
- совершение сделок, исполнение судебных актов, актов иных органов, должностных лиц, которые
вынесены в соответствии с гражданским, уголовным, соответствующим процессуальным
законодательством, законодательством о налогах и сборах, связаны с отчуждением имущества кредитной
организации или влекут за собой передачу ее имущества третьим лицам во владение и в пользование,
допускаются исключительно в порядке, установленном Законом о банкротстве;
- исполнение обязательств кредитной организации, в том числе по исполнению судебных актов, актов
иных органов, должностных лиц, которые вынесены в соответствии с гражданским, уголовным,
соответствующим процессуальным законодательством, законодательством о налогах и сборах,
осуществляется в случаях и в порядке, предусмотренных Законом о банкротстве;
- судебные акты, акты иных органов, должностных лиц об обращении взыскания на денежные
средства, находившиеся на банковских счетах, во вкладах клиентов кредитной организации, о наложении
ареста и (или) иных ограничений распоряжения указанными средствами исполняются в порядке,
установленном Законом о банкротстве;
--------------------------------
<1> Подробнее см.: Гузнов А.Г., Рождественская Т.Э. Организации финансового рынка и финансово-
правовые механизмы урегулирования их несостоятельности: Монография. М.: Инфра-М, 2016.
- Агентство по страхованию вкладов (если банк имел лицензию Банка России на привлечение
денежных средств физических лиц во вклады);
--------------------------------
- иные обязанности.
Кредиторы вправе предъявлять свои требования к кредитной организации в любой момент в ходе
конкурсного производства, а также в период деятельности в кредитной организации временной
администрации, однако конкурсный управляющий устанавливает срок предъявления требований
кредиторов, по истечении которого реестр требований кредиторов считается закрытым. Срок предъявления
требований кредиторов не может быть менее 60 дней со дня опубликования сообщения о признании
кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства.
- ценные бумаги и иное имущество клиентов кредитной организации, принятые и (или) приобретенные
кредитной организацией за их счет по договорам хранения, договорам доверительного управления,
депозитарным договорам и договорам о брокерском обслуживании;
Вне очереди за счет конкурсной массы исполняются текущие обязательства кредитной организации,
предусмотренные ст. 189.84 Закона о банкротстве. Очередность исполнения текущих обязательств
кредитной организации определяется в соответствии со ст. 855 ГК РФ.
Банк России после принятия решения о государственной регистрации кредитной организации в связи
с ее ликвидацией направляет в уполномоченный регистрирующий орган сведения и документы, который в
течение пяти рабочих дней со дня их получения вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись, что
свидетельствует об окончании процедуры ликвидации <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее см.: Гузнов А.Г., Рождественская Т.Э. Организация финансового рынка и финансово-
правовые механизмы урегулирования их несостоятельности: Монография. М.: Инфра-М, 2016.
Контрольные вопросы
2. Перечислите виды небанковских кредитных организаций и поясните, чем они отличаются от банков.
Кейсы
1. В виде кругов Эйлера представьте понятия "кредитная организация", "банк", "РНКО", "НДКО",
"платежная НКО", определите, как они соотносятся. Обоснуйте ответ.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Учебник "Российское предпринимательское право" (отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова) включен в
информационный банк согласно публикации - Проспект, 2011.
<1> Российское предпринимательское право: Учебник / Под ред. И.В. Ершовой и Г.Д. Отнюковой. 4-е
изд. М.: Проспект, 2012. С. 89. Автор § 1 гл. 4 - Отнюкова Г.Д.
Во-первых, банковская деятельность нуждается в более жесткой опеке государства, чем любой другой
вид предпринимательства, поскольку банки ставят в зависимость от своей деятельности защищенность и
устойчивость национальной валюты <1>.
--------------------------------
--------------------------------
<1> Например: Законы о валютном регулировании, о Банке России, о страховании вкладов и иные.
кредитных организаций <2>, и система страхования вкладов физических лиц в банках РФ <3>.
--------------------------------
--------------------------------
Значимость учета операционного риска возрастет ввиду использования различных форм электронного
взаимодействия между банком и его клиентом (дистанционное банковское обслуживание). Реализация
операционного риска на практике приводит к широкому распространению преступных посягательств в
сфере информационного обеспечения деятельности банка (в первую речь - посягательств на информацию,
составляющую банковскую тайну) <1>. С целью минимизации операционных рисков Банком России приняты
Стандарты информационной безопасности <2>.
--------------------------------
<1> Более подробно об этом см.: Гамза В.А., Ткачук И.Б. Особенности преступных посягательств на
безопасность информационного обеспечения банковской деятельности // Управление в кредитной
организации. 2011. N 1. С. 98 - 112.
процедур по управлению риском (включая процедуры оценки риска, применение системы необходимых мер,
составление соответствующих отчетов);
Методы оценки процентного риска должны охватывать все существенные источники процентного
риска, присущие проводимым кредитной организацией или банковской группой операциям и сделкам,
чувствительным к изменению процентных ставок.
- меры по снижению процентного риска, принимаемые при достижении его предельной величины,
определенной во внутренних документах кредитной организации.
--------------------------------
отношении значимых рисков, отдельных крупных контрагентов (групп связанных контрагентов) кредитной
организации и связанных с ней лиц (групп связанных лиц), секторов экономики и географических зон, а
также систему лимитов, позволяющую ограничивать возникающие риски.
К числу мероприятий, которые может использовать кредитная организация в целях снижения риска,
относятся:
Отдельную группу рисков составляют так называемые нефинансовые риски, к которым относятся
правовой риск, регуляторный риск, стратегический риск и риск потери деловой репутации.
--------------------------------
<1> Более подробно об этом см.: письмо Банка России от 30 июня 2005 г. N 92-Т "Об организации
управления правовым риском и риском потери деловой репутации в кредитных организациях и банковских
группах" // Вестник Банка России. 2005. N 34. Документ применяется в части, не противоречащей
нормативным актам Банка России (информационное письмо Банка России от 12 октября 2016 г. N ИН-04-
41/72).
- анализ влияния факторов правового риска (как в совокупности, так и в разрезе их классификации) на
показатели деятельности кредитной организации;
Регуляторный риск - это риск возникновения у кредитной организации убытков из-за несоблюдения
законодательства Российской Федерации, внутренних документов кредитной организации, стандартов
саморегулируемых организаций (если такие стандарты или правила являются обязательными для
кредитной организации), а также в результате применения санкций и (или) иных мер воздействия со
стороны надзорных органов.
В целях управления регуляторным риском в кредитной организации должна быть создана служба
внутреннего контроля, которая осуществляет следующие функции <1>:
--------------------------------
<1> Более подробно об этом см.: п. 4 (1) Положения об организации внутреннего контроля в
кредитных организациях и банковских группах (утв. Банком России 16 декабря 2003 г. за N 242-П) // Вестник
Банка России. 2004. N 7.
- мониторинг регуляторного риска, в том числе анализ внедряемых кредитной организацией новых
банковских продуктов, услуг и планируемых методов их реализации на предмет наличия регуляторного
риска;
--------------------------------
<1> Указание Банка России от 1 апреля 2014 г. N 3223-У "О требованиях к руководителям службы
управления рисками, службы внутреннего контроля, службы внутреннего аудита кредитной организации" //
Вестник Банка России. 2014. N 63.
--------------------------------
<1> Пашков Р., Юденков Ю. Стратегический риск и стратегия развития банка: влияние и взаимосвязи //
Бухгалтерия и банки. 2015. N 12. С. 42 - 47.
банков;
Риск потери деловой репутации является довольно грозным, а убытки от его возникновения -
критическими для кредитной организации. Причем перечень факторов возникновения данного риска
довольно сложно определить однозначно <1>.
--------------------------------
<1> К факторам риска потери деловой репутации могут в том числе относиться: неисполнение
договорных обязательств перед кредиторами, вкладчиками и иными клиентами и контрагентами, отсутствие
во внутренних документах механизмов, позволяющих эффективно регулировать возникающие конфликты;
неспособность эффективно противодействовать легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма, а также иной противоправной деятельности,
опубликование негативной информации о кредитной организации или ее сотрудниках, учредителях
(участниках), членах органов управления, аффилированных лицах, дочерних и зависимых организациях в
средствах массовой информации и иные факторы.
В целях минимизации риска потери деловой репутации Банк России рекомендует кредитным
организациям устанавливать следующие процедуры <1>:
--------------------------------
<1> См.: п. 7.5 Рекомендаций по организации процедур управления отдельными видами рисков -
приложение N 1 к Методическим рекомендациям по организации кредитными организациями внутренних
процедур оценки достаточности капитала (утв. письмом Банка России от 29 июня 2011 г. N 96-Т) // Вестник
Банка России. 2011. N 37.
внешних. Высокая значимость управления банковскими рисками признана во всем мире <1>.
--------------------------------
<1> Более подробно об этом см.: Правовые основы обеспечения финансовой устойчивости кредитных
организаций: Учеб. пособие для бакалавров и магистров / Отв. ред. Д.Г. Алексеева, С.В. Пыхтин. М.: Юрайт,
2017. С. 9 - 20.
--------------------------------
<1> Основан в 1974 г. центральными банками ведущих европейских стран, а также Японией и США.
<2> Гусева А.Л. Управление рисками в российских компаниях и банках // Банковский ритейл. 2006. N 4.
--------------------------------
<1> Петрова Г.В. Влияние документов "Базель-3" Базельского комитета по банковскому надзору на
совершенствование норм российского права в сфере банковской деятельности // Банковское право. 2011. N
2. С. 25 - 29.
--------------------------------
Разработка в России нормативных актов, создающих правовую основу для управления банковскими
рисками, позволит укрепить финансовую устойчивость кредитных организаций и всей банковской системы в
целом, повысить конкурентоспособность и прозрачность деятельности банков.
--------------------------------
<1> Заявление Правительства РФ N 1472п-П13 и Банка России N 01-001/1280 от 5 апреля 2011 г. "О
Стратегии развития банковского сектора Российской Федерации на период до 2015 года" // Вестник Банка
России. 2011. N 21.
--------------------------------
--------------------------------
<1> См., например: Положение о порядке расчета кредитными организациями величины рыночного
риска (утв. Банком России 3 декабря 2015 г. N 511-П) // Вестник Банка России. 2015. N 122; Положение о
порядке расчета размера операционного риска (утв. Банком России 3 ноября 2009 г. N 346-П) // Вестник
Банка России. 2009. N 77.
<2> См., например: Положение о методике определения величины собственных средств (капитала)
кредитных организаций ("Базель III") (утв. Банком России 28 декабря 2012 г. N 395-П) // Вестник Банка
России. 2013. N 11; Положение о порядке расчета показателя краткосрочной ликвидности ("Базель III") (утв.
Банком России 30 мая 2014 г. N 421-П) // Вестник Банка России. 2014. N 60; письмо Банка России от 27 мая
2014 г. N 96-Т "О рекомендациях Базельского комитета по банковскому надзору "Принципы агрегирования
рисков и представления отчетности по рискам" // Вестник Банка России. 2014. N 52; письмо Банка России от
2 ноября 2007 г. N 173-Т "О рекомендациях Базельского комитета по банковскому надзору" // Вестник Банка
России. 2007. N 61, и др.
<3> Так, XVII съездом Ассоциации российских банков 5 апреля 2006 г. утверждена Программа
"Национальная банковская система России 2010 - 2020", в которой обозначена необходимость осуществить
комплекс мероприятий по совершенствованию банковской системы и банковского надзора, внедрению в
российскую практику рекомендаций Базельского комитета по банковскому надзору.
--------------------------------
<1> Указание Банка России от 15 апреля 2015 г. N 3624-У "О требованиях к системе управления
рисками и капиталом кредитной организации и банковской группы" // Вестник Банка России. 2015. N 51.
--------------------------------
Кредитная организация обязана создать систему управления рисками и капиталом путем реализации
внутренних процедур оценки достаточности капитала (далее - ВПОДК) в целях:
- оценки достаточности капитала для покрытия значимых рисков и потенциальных рисков, т.е. новых
видов (дополнительных объемов) рисков, принятие которых обусловлено реализацией мероприятий,
предусмотренных стратегией развития кредитной организации;
- часть 6 ст. 7 указанного Закона, предусматривающая, что ни одно юридическое лицо в Российской
Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских
операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным
образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских
операций, а также
- часть 7 ст. 12 этого же Закона, в которой указано, что кредитная организация имеет право
осуществлять банковские операции только с момента получения лицензии, выданной Банком России.
Осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии влечет за собой взыскание с
него всей суммы, полученной в результате осуществления данных операций, а также взыскание штрафа в
двукратном размере этой суммы в федеральный бюджет, если получение такой лицензии является
обязательным. Взыскание производится в судебном порядке по иску прокурора, соответствующего
федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на это федеральным законом, или Банка
России.
- легитимационная (от лат. legitimus - "законный" - придание деятельности банка законного основания);
лицензирование, наряду с государственной регистрацией кредитных организаций, является формой
легитимации последних; сущность легитимации применительно к банковской сфере заключается в
подтверждении Банком России законности осуществления той или иной кредитной организацией банковских
операций и сделок - следовательно, посредством лицензирования кредитной организации придается
соответствующий правовой статус, а ее деятельности - законный характер;
Виды банковских лицензий. Все банковские лицензии в зависимости от вида кредитной организации
можно подразделить на универсальные лицензии банков, базовые лицензии банков, лицензии небанковских
кредитных организаций.
--------------------------------
<1> Перечни банковских операций для каждого из перечисленных видов универсальных лицензий
приведены в приложениях N 28 - 32 к Инструкции Банка России от 2 апреля 2010 г. N 135-И.
--------------------------------
<1> Перечни банковских операций для каждого из перечисленных видов базовых лицензий приведены
в приложениях N 33 - 36 к Инструкции Банка России от 2 апреля 2010 г. N 135-И.
Как видно из указанного выше перечня, лицензии банков различаются наличием или отсутствием в
них права:
--------------------------------
<1> Перечень банковских операций для данного вида лицензии приведен в приложении N 37 к
Инструкции Банка России от 2 апреля 2010 г. N 135-И.
- банку с универсальной лицензией, с даты государственной регистрации которого прошло менее двух
лет, в случае если он имеет собственные средства (капитал) в размере не менее 3,6 млрд руб., а также
раскрывает неограниченному кругу лиц информацию о лицах, под контролем либо значительным влиянием
которых он находится.
НКО в порядке расширения деятельности может получить лицензию, содержащую более широкий круг
банковских операций по сравнению с имеющейся у нее лицензией.
Отзыв банковской лицензии. Основания для отзыва банковской лицензии установлены в ст. 20
Закона о банках. Они делятся на две группы.
Первую группу составляют основания, при наличии которых Банк России вправе отозвать лицензию.
Основания этой группы перечислены в ч. 1 ст. 20 Закона о банках, и они не связаны с финансовой
устойчивостью кредитной организации.
Вторую группу составляют основания, при наличии которых Банк России обязан отозвать лицензию на
осуществление банковских операций. Основания этой группы содержатся в ч. 2 ст. 20 Закона о банках, и они
напрямую связаны с ухудшением финансового положения кредитной организации.
- задержки начала осуществления банковских операций, предусмотренных этой лицензией, более чем
на один год со дня ее выдачи;
--------------------------------
<1> См.: Указание Банка России от 17 сентября 2009 г. N 2293-У "О порядке отзыва у кредитной
организации лицензии на осуществление банковских операций при установлении существенной
недостоверности отчетных данных".
- неоднократного в течение одного года нарушения требований, предусмотренных ст. ст. 6, 7 (за
исключением п. 3 ст. 7), 7.2 и 7.3 Закона о противодействии, или неоднократного в течение одного года
нарушения требований нормативных актов Банка России, изданных в соответствии с указанным
Федеральным законом;
изданных в соответствии с ним нормативных правовых актов Российской Федерации, а также неустранение
нарушений в установленные сроки, если в течение одного года к кредитной организации неоднократно
применялись меры, предусмотренные Законом о Банке России;
- неоднократного нарушения в течение одного года требований Федерального закона от 27 июля 2010
г. N 224-ФЗ "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и
манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской
Федерации" <2> и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов.
--------------------------------
- если размер собственных средств (капитала) кредитной организации ниже минимального значения
уставного капитала, установленного на дату государственной регистрации кредитной организации <1>;
--------------------------------
<1> Указанное основание для отзыва лицензии не применяется в течение первых двух лет со дня
выдачи лицензии на осуществление банковских операций.
- если кредитная организация не исполняет в срок, установленный § 4.1 гл. 9 Закона о банкротстве,
требования Банка России о приведении в соответствие величины уставного капитала и размера
собственных средств (капитала) <1>;
--------------------------------
<1> См.: Указание Банка России от 24 марта 2003 г. N 1260-У "О порядке приведения в соответствие
размера уставного капитала и величины собственных средств (капитала) кредитных организаций" // Вестник
Банка России. 2003. N 23.
- если у банка с универсальной лицензией на 1 января 2018 г. размер собственных средств (капитала)
составляет менее 1 млрд руб., отсутствуют основания, установленные ч. 4 ст. 11.2 Закона о банках для
продолжения своей деятельности в качестве банка с универсальной лицензией, и такой банк не получил до
1 января 2019 г. статус банка с базовой лицензией, или не изменил свой статус на статус НКО, или не
получил статус микрофинансовой компании с одновременным прекращением статуса кредитной
- если банк с универсальной лицензией после 1 января 2019 г. в течение четырех месяцев подряд
допустил снижение размера собственных средств (капитала) ниже 1 млрд руб., и в течение шести месяцев с
даты истечения указанного периода не получил статус банка с базовой лицензией, или не изменил свой
статус на статус НКО, или не получил статус микрофинансовой компании с одновременным прекращением
статуса кредитной организации и аннулированием лицензии на осуществление банковских операций;
- если банк с базовой лицензией после 1 января 2018 г. в течение четырех месяцев подряд допустил
снижение размера собственных средств (капитала) ниже 300 млн руб., и в течение шести месяцев с даты
истечения указанного периода не изменил свой статус на статус НКО или не получил статус
микрофинансовой компании с одновременным прекращением статуса кредитной организации и
аннулированием лицензии на осуществление банковских операций;
- если банк с универсальной лицензией не выполнил требование, предусмотренное ч. 7 ст. 11.2 Закона
о банках, и в установленный ч. 9 ст. 11.2 Закона о банках срок не получил статус банка с базовой лицензией,
или не изменил свой статус на статус НКО, или не получил статус микрофинансовой компании с
одновременным прекращением статуса кредитной организации и аннулированием лицензии на
осуществление банковских операций;
- если банк с базовой лицензией не выполнил требование, предусмотренное ч. 8 ст. 11.2 Закона о
банках, и в установленный ч. 10 ст. 11.2 Закона о банках срок не изменил свой статус на статус НКО или не
получил статус микрофинансовой компании с одновременным прекращением статуса кредитной
организации и аннулированием лицензии на осуществление банковских операций;
- если НКО, размер собственных средств (капитала) которой на 1 июля 2016 г. составил 90 млн руб.
или более, либо НКО, созданная после 1 июля 2016 г., в течение четырех месяцев подряд допускает
снижение размера собственных средств (капитала) ниже 90 млн руб.;
- если НКО, размер собственных средств (капитала) которой на 1 июля 2016 г. составил менее 90 млн
руб., в течение четырех месяцев подряд допускает снижение размера собственных средств (капитала) ниже
размера собственных средств (капитала), имевшихся у нее на 1 июля 2016 г.;
После отзыва лицензии на осуществление банковских операций кредитная организация должна быть
ликвидирована в соответствии с требованиями ст. 23.1 Закона о банках, а в случае признания ее банкротом
- в соответствии с требованиями Закона о банкротстве.
После отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций Банк России
не позднее следующего рабочего дня назначает в кредитную организацию временную администрацию в
соответствии с требованиями § 4.1 гл. 9 Закона о банкротстве. Временная администрация осуществляет
свои полномочия до дня вынесения арбитражным судом решения о признании кредитной организации
банкротом и об открытии конкурсного производства (утверждения конкурсного управляющего) или до дня
вступления в законную силу решения арбитражного суда о назначении ликвидатора кредитной организации.
--------------------------------
В период после дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций и до дня вступления в
силу решения арбитражного суда о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом) или о
ее ликвидации кредитная организация имеет право:
--------------------------------
<1> См.: Указание Банка России от 5 июля 2007 г. N 1853-У "Об особенностях осуществления
кредитной организацией расчетных операций после отзыва лицензии на осуществление банковских
операций и о счетах, используемых конкурсным управляющим (ликвидатором, ликвидационной комиссией)".
акты Банка России, содержащие совокупность правил безопасного осуществления банковской деятельности
- "пруденциальное <1> регулирование".
--------------------------------
--------------------------------
Норматив максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков
<1> (Н6) <2> ограничивает кредитный риск банка в отношении одного заемщика или группы связанных
заемщиков и определяет максимальное отношение совокупной суммы обязательств заемщика или группы
связанных заемщиков перед банком и обязательств перед третьими лицами, вследствие которых у банка
возникают требования в отношении указанного заемщика или группы связанных заемщиков, к собственным
средствам (капиталу) банка.
--------------------------------
<1> Группой связанных заемщиков признаются заемщики в случае, если один из них контролирует или
оказывает значительное влияние на другого заемщика (заемщиков) или если заемщики находятся под
контролем или значительным влиянием третьего лица или лиц, не являющихся заемщиком (заемщиками).
Контроль и значительное влияние определяются в соответствии с МСФО.
--------------------------------
<1> Норматив Н25 рассчитывается по группе связанных с банком лиц либо по каждому из связанных с
банком лиц, которые не составляют группу связанных с банком лиц. Его максимально допустимое числовое
значение составляет 20%.
Норматив максимального размера крупных кредитных рисков (Н7) <1> ограничивает совокупную
величину крупных кредитных рисков банка и определяет максимальное отношение совокупной величины
крупных кредитных рисков и размера собственных средств (капитала) банка <2>.
--------------------------------
<2> Крупным кредитным риском является сумма кредитов, гарантий и поручительств в пользу одного
клиента, превышающая 5% собственных средств (капитала) кредитной организации (банковской группы) (ст.
65 Закона о Банке России).
Норматив мгновенной ликвидности банка (Н2) <1> ограничивает риск потери банком ликвидности в
течение одного операционного дня и определяет минимальное отношение суммы высоколиквидных активов
банка к сумме его пассивов по счетам до востребования.
--------------------------------
Норматив текущей ликвидности банка (Н3) <1> ограничивает риск потери банком ликвидности в
течение ближайших к дате расчета норматива 30 календарных дней и определяет минимальное отношение
суммы ликвидных активов банка к сумме пассивов банка по счетам до востребования и со сроком
исполнения обязательств в ближайшие 30 дней.
--------------------------------
Норматив долгосрочной ликвидности банка (Н4) <1> ограничивает риск потери банком
ликвидности в результате размещения средств в долгосрочные активы и определяет максимально
допустимое отношение кредитных требований банка с оставшимся сроком до даты погашения свыше 365
или 366 календарных дней к собственным средствам (капиталу) банка и обязательствам (пассивам) с
оставшимся сроком до даты погашения свыше 365 или 366 календарных дней.
--------------------------------
Существует множество способов управления ликвидностью. При этом "наиболее системно вопросы
анализа и управления ликвидностью были сформулированы в 1992 г. в Консультативных предложениях
Базельского комитета по банковскому надзору, в которых были предложены подробные инструкции: по
планированию ликвидности; составлению отчета о движении денежных средств в разрезе сроков;
разработке альтернативных сценариев управления ликвидностью; разработке методов управления и
контроля за ликвидностью для каждого сценария; составлению в кредитных организациях собственных
политик по управлению ликвидностью банка" <1>.
--------------------------------
<1> Юденков Ю.Н. Внутренний контроль банковской ликвидности // Внутренний контроль в кредитной
организации. 2011. N 1. С. 22 - 35.
Норматив достаточности собственных средств (капитала) банка (Н1) <1> ограничивает риск
несостоятельности банка и определяет требования по минимальной величине собственных средств
(капитала) банка, необходимых для покрытия кредитного, операционного и рыночного рисков. Указанный
норматив определяется как отношение размера собственных средств (капитала) кредитной организации
(банковской группы) и суммы его активов, взвешенных по уровню риска.
--------------------------------
<1> Для банка выделяют нормативы достаточности базового капитала (норматив Н1.1), норматив
достаточности основного капитала банка (норматив Н1.2) и норматив достаточности собственных средств
(капитала) банка, норматив достаточности собственных средств (капитала) банка с учетом взвешивания
активов по уровню риска 100% (норматив финансового рычага (норматив Н1.4). Минимально допустимое
числовое значение нормативов составляет: 4,5% - для Н1.1, 6 - для Н1.2, 8 - для Н1.0 и 3% - для Н1.4
соответственно.
--------------------------------
--------------------------------
--------------------------------
<1> Максимально допустимое числовое значение норматива Н10.1 устанавливается в размере 3%.
В своей деятельности банки должны учитывать и иные обязательные нормативы, правовой режим
которых установлен Инструкцией Банка России от 28 июня 2017 г. N 180-И "Об обязательных нормативах
банков" <1>.
--------------------------------
--------------------------------
<2> Инструкция Банка России от 31 марта 2004 г. N 112-И "Об обязательных нормативах кредитных
организаций, осуществляющих эмиссию облигаций с ипотечным покрытием" // Вестник Банка России. 2004.
N 30.
<3> Инструкция Банка России от 15 сентября 2011 г. N 137-И "Об обязательных нормативах
небанковских кредитных организаций, имеющих право на осуществление переводов денежных средств без
открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций, и особенностях осуществления
Банком России надзора за их соблюдением" // Вестник Банка России. 2011. N 54.
<4> Инструкция Банка России от 26 апреля 2006 г. N 129-И "О банковских операциях и других сделках
расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских
кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением" //
Вестник Банка России. 2006. N 32.
<5> Инструкция Банка России от 14 ноября 2016 г. N 175-И "О банковских операциях небанковских
кредитных организаций - центральных контрагентов, об обязательных нормативах небанковских кредитных
организаций - центральных контрагентов и особенностях осуществления Банком России надзора за их
соблюдением" // Вестник Банка России. 2016. N 109.
--------------------------------
<1> Минакова С.Л. Депонирование обязательных резервов в Банке России по новым правилам //
Регламентация банковских операций. Документы и комментарии. 2009. N 6. С. 83.
--------------------------------
Размер обязательных резервов устанавливается Советом директоров Банка <1>. При этом
"отчисления в обязательные резервы должны производиться кредитными организациями от всех видов
привлеченных ими средств: депозитов, средств на банковских счетах клиентуры, денег, полученных от
реализации ценных бумаг банка (облигаций, векселей), средств, находящихся в незавершенных расчетах, и
т.п.", за исключениями, предусмотренными нормативными актами Банка России <2>.
--------------------------------
<1> См., например: Указание Банка России от 13 ноября 2017 г. N 4604-У "Об обязательных резервных
требованиях" // Вестник Банка России. 2017. N 95.
<2> Ефимова Л.Г. Банковское право. Банковская система Российской Федерации. М.: Статут, 2010. Т.
1.
--------------------------------
<1> В этом случае нормативы обязательных резервов, устанавливаемые для банков с универсальной
лицензией, должны быть для всех банков с универсальной лицензией. Такие же правила действуют в
отношении банков с базовой лицензией и небанковских кредитных организаций (ст. 38 Закона о Банке
России).
- их перевода на счета для хранения обязательных резервов, открытые в Банке России отдельно по
обязательствам в валюте Российской Федерации и по обязательствам в иностранной валюте, в
безналичном порядке;
При нарушении нормативов обязательных резервов Банк России вправе списать без распоряжения
кредитной организации с ее корреспондентского счета в Банке России сумму недовнесенных средств
(недовзнос в обязательные резервы) и сумму денежных средств, рассчитываемую исходя из величины
невыполнения усреднения обязательных резервов, а также взыскать с кредитной организации в судебном
порядке штраф в размере, не превышающем двойной ставки рефинансирования Банка России,
действовавшей на момент принятия судом соответствующего решения.