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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
Bibliografía: Ricardo A. Nissen
En materia estricta// societaria, basado principal// en la legislatura suiza, mantenía la Ley 19.550 como
legislación complementaria, a la cual se le efectuarían algunas reformas.
Las particularidades de este proyecto eran:
1- Evitaba toda definición s/ la responsabilidad jurídica de las Soc;
2- Incorporaba para las SA y SRL la posibilidad a de funcionar con un solo socio, necesitando ser una
persona física en este último caso;
3- Se creaba una nueva estructura denominada Soc simple para abarcar todo fenómeno asociativo que no
constituyera un tipo especial de Soc regular bajo otra regulación y que incluiría a las Soc accidentales o
en participación;
Como otro proyecto posterior, este fue objeto de intenso debate e/ nuestra doctrina, hasta su categórico y
final veto del PEN en el año 1991.
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como principio general, pues ella es insuficiente cuando la Soc cuenta con un capital social inadecuado a su objeto,
por lo cual la solución debe estar encaminada a exigir la equivalencia e/ el capital social y el objeto de la Soc.
El consentimiento
En principio rigen los principios generales en materia de actos jurídicos en general y contratos en particular.
Sin embargo, debe destacarse que nuestro ordenamiento establece dos supuestos de Soc obligatoria, el establecido
para los herederos del socio fallecido en las Soc Colectivas y en Comandita Simple, cuando esto hubiese sido
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pactado en el contrato. El otro supuesto es el establecido en el caso de Soc constituidas por el concursado o fallido
con sus acreedores, que obliga a incorporarse aun a quienes han votado en contra de tal propuesta.
La capacidad
Se rige en principio por las normas del derecho civil, aunque se plantean algunos supuestos particulares con
respecto a los menores, los esposos, los corredores y los martilleros, así como para algunos tipos particulares de
Soc.
1- Los menores: (a) el menor de edad, mayor de 18 años posee capacidad para asumir una responsabilidad
limitada o ilimitada si antes a sido autorizado para ejercer el comercio; (b) el menor emancipado civil//
posee capacidad plena si se ha casado con autorización pero para aportar Bs recibidos a titulo gratuito
debe recibir autorización judicial, en cambio de haber asumido ese carácter sin previa autorización
carece de derechos para aportar Bs de cualquier tipo; (c) el menor habilitado por quien ejerza s/ él la
patria potestad goza de plena libertad para asociarse; (d) los menores asociados al negocio de su padre
gozan de plena libertad respecto de los actos relativos al giro normal de dicha actividad; (e) los menores
que hayan recibido en herencia un establecimiento comercial, solo pueden asumir responsabilidad
limitada.
2- Los corredores: no pueden constituir ningún tipo de Soc, hace algún tiempo la jurisprudencia interpreto
que dicha restricción sólo era parcial, pues no abarcaba la Soc constituida exclusiva// por corredores
para el ejercicio exclusivo del corretaje, pero actual// se ha tomado una postura más rigurosa
interpretando la norma en literal. Como excepción dichos auxiliares pueden integrar SA mediante
adquisiciones realizadas en operaciones bursátiles de inversión.
3- Los martilleros: en principio le cabían las mismas restricciones que a los corredores, aunque luego su
estatuto los autorizo a conformar Soc integradas íntegra// con martilleros y destinadas exclusiva// a
realizar actos de remate.
4- Los esposos: solo pueden integrar e/ sí Soc por acciones y SRL. Esta limitación ha sido dispuesta a fin
de evitar la superposición de dos regímenes distintos (conyugal y societario), lamentable// la poco feliz
redacción de la norma permitiría la integración de SCA, pudiendo adoptar ambos cónyuges la posición
de socios comanditados.
5- Las Soc: en principio las Soc poseen capacidad para integrar otras con excepción de las SA que solo
pueden integrar otras Soc por acciones. Sin embargo, la normativa a dispuesto una serie de reglas en
cuanto a las participaciones, ya que: (a) la cuantía de la participación no puede superar el monto de las
reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales, salvo que el objeto de la Soc fuera
financiero o de inversión; (b) se prohíben las participaciones reciprocas e/ Soc, o que la Soc controlada
participe en la controlante o en otras controladas por ésta por un monto superior sus reservas libres
excluida la legal.
El objeto
Esta constituido por las obligaciones de dar o de hacer que se comprometieron a efectuar los socios.
La causa
Es la finalidad que han tenido los fundadores para la constitución de la Soc.
Pluralidad de personas
La propia Ley establece como requisito la presencia de dos o más personas (sean estas físicas o jurídicas). La
Ley no acepta la Soc constituida por un solo socio, por lo menos en forma permanente pues ante determinadas
circunstancias la Soc puede quedar reducida a un solo socio, debiendo regularizar la situación en un plazo no
superior a tres meses, vencido dicho plazo la Soc debe entrar en la etapa liquidatoria, en dicho lapso el único socio
adquiere responsabilidad ilimitada y solidaria.
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La tipicidad
Los constituyentes no pueden apartarse a de los tipos creados por el legislador, si prete7nden tener una Soc
regular// constituida. En congruencia con tal requisito el art. 17 del cuerpo legal, declara la nulidad de la
constitución de una Soc de los tipos no autorizados por la Ley.
La organización
Se refiere a la existencia de la idea económica de empresa, aunque se ha sostenido que dicho requisito nada
agrega, pues bastaría tener en cuenta la actividad mercantil de producción o intercambio de Bs o Serv. Otros
autores sostienen que dicho requisito se refiere a las bases internas y externas de organización que deben existir en
toda organización comercial.
Los aportes
Sin aportes no pueden haber socios y por ende tampoco Soc. El aporte es la contribución de c/ socio al fondo
común que debe constituirse para el desarrollo del objeto social, y el conjunto de aportes forman el capital social
del nuevo sujeto de derecho. Tratándose de Soc donde los socios limitan su responsabilidad al aporte efectuado es
lógico que la Ley imponga como requisito que estos consistan obligaciones de dar, susceptibles de ejecución
forzosa.
La affectio societatis
Puede ser definido como la voluntad de c/ socio de adecuar su conducta e intereses personales, egoístas y no
coincidentes a las necesidades de la Soc, es decir que es una disposición anímica activa de colaboración.
Si bien el affectio societatis es el elemento característico del contrato de Soc, su inexistencia no puede en
principio ser causal de resolución parcial, ni ser esgrimido por ninguno de los socios para negarse a cumplir con sus
obligaciones sociales.
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d) Soc de Economía Mixta: se encuentran legisladas por la Ley 12.962, y constituyen otra de las
manifestaciones de la intervención Estatal en la actividad económica, su característica es la
asociación del Estado, en cualquiera de sus formas, con capitales privados para la explotación
de empresas que tengan por finalidad la satisfacción de necesidades de orden colectivo o la
implantación, fomento o desarrollo de actividades económicas; en estas no se requiere la
participación mayoritaria del Estado;
e) Soc Cooperativas: se encuentran legisladas por la Ley 20.337, son Soc de capital variable con
acciones nominativas, cuyo fin principal consiste en crear ventajas económicas a sus asociados;
f) Soc de Garantía Reciproca (SGR): son incorporadas a nuestra legislación por la Ley 24.467,
cuyo único y exclusivo fin consiste en prestar garantías a favor de sus socios partícipes, poseen
dos tipos de socios, los partícipes que deben ser titulares de haciendas y únicos que pueden ser
beneficiados con los contratos de garantía reciproca, y los socios protectores que no pueden
exceder el 49% del capital social, estos pueden recibir la totalidad de los beneficios obtenidos,
a diferencia de los partícipes que deben resignar el 50% de los dividendos que les corresponden
a fin de conformar el fondo de riesgo de la Soc.
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Conflicto de homonimia
Una de las características básicas que debe reunir el nombre societario es su novedad e inconfundibilidad. El
control empezó a operarse en el ámbito registral para impedir las denominaciones sociales cuando se daba una
situación de homonimia o paronimia.
Sin embargo, como ninguna norma legal autoriza a sostener la inexistencia de observaciones u oposiciones
durante el trámite inscriptorio, nada impedía que se planteara la cuestión aun ya inscripta la nueva Soc, por lo que
el control de homonimia termino funcionando dentro de la órbita jurisdiccional como una acción judicial autónoma
e independiente.
El domicilio social
Constituye otro de los requisitos específicos del contrato, pero el domicilio exigido por la Ley no se refiere a
la dirección precisa, sino que vasta con que se refiera a la cuidad o población (jurisdicción) en que la Soc tiene su
domicilio.
Esta dispensa otorgada por la Ley, se fundamenta en la necesidad de no tener que modificar el contrato
cuando las circunstancias administrativas, comerciales u operativas requieran el traslado de la sede social. De todas
formas el juez sólo ordenará dicha inscripción si la dirección precisa figura, por lo menos en instrumento separado
que debe acompañar el contrato constitutivo.
Desde el punto de vista académico no hay similitud posible e/ el domicilio legal y el domicilio procesal
previsto por los ordenamientos de forma. Sin embargo la corriente jurisprudencial confiere al domicilio legal el
carácter de constituido procesal para facilitar o viabilizar sin futuros inconvenientes toda notificación a dicha Soc.
El capital social
Se forma inicial// con los aportes de los socios y debe ser adecuado al objeto social, además de servir como
fondo patrimonial. Este cumple una trascendental función de garantía frente a los terceros.
Precisa// por esta función de garantía es que el legislador ha establecido una serie de normas para asegurar su
intangibilidad, imponiendo la necesaria intervención de la autoridad de control en la valuación de los Bs en especie,
prohibiendo la emisión de acciones por debajo de su valor nominal, impidiendo la distribución de ganancias sin un
balance que compruebe su existencia, e/ otras.
En principio el capital social es fijo e invariable, a diferencia del patrimonio que es esencial// variable ya que
depende del giro ordinario de los negocios. El patrimonio puede entonces ser concebido como un activo social
efectivo con el cual la Soc responde por las obligaciones contraídas.
Los aportes
Constituye no solo un requisito impuesto por la normativa legal, sino que es el objeto del contrato, sin los
cuales no pueden haber socios.
En principio salvo el crédito o influencia, todas las cosas o derechos pueden ser materia de aportes, pero
ellos difieren según el tipo social, o mejor dicho de la responsabilidad asumida por los socios. Ello se explica fácil//
si se tiene en cuenta la función de garantía que cumplen en conjunto. Por ello en las Soc en que los socios asumen
responsabilidad solidaria e ilimitada los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, por el contrario
en las Soc en que los socios sólo responden hasta el aporte efectuado el aporte solo puede consistir en obligaciones
de dar, susceptibles de ejecución forzosa.
Los aportes pueden hacerse propiedad o en uso y goce, pero por los mismos fundamentos el aporte de uso y
goce sólo está autorizado en las Soc de interés.
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En cuanto a las formalidades, el legislador remite a los requisitos previstos por los respectivos
ordenamientos legales que rigen. Si se tratara de aportes de Bs registrables, la Ley admite la inscripción provisoria
a nombre de la Soc en formación. Esta inscripción preventiva tuvo una doble finalidad, por un lado evita la
sustracción del bien por parte de los acreedores del socio, y por el otro lado preserva a los terceros que contratan
con la Soc en formación.
El aporte debe ser cumplido en el término fijado en el contrato, o en su defecto desde la inscripción registral.
Ello es aplicación concreta del principio general previsto por el art. 36 que dispone que todas las obligaciones y
derechos de los socios comienzan a regir desde la fecha fijada en el contrato.
La mora en la ejecución del aporte se produce de pleno derecho y autoriza a la Soc a:
1- Disponer la exclusión del socio, esta regla es exclusiva// aplicable a las Soc en que es procedente la
exclusión;
2- Exigir el cumplimiento con la indemnización de los daños y perjuicios correspondientes.
3- Si se trata de SA:
a) queda suspendido automática// el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora;
b) debe exigirse el cumplimiento del aporte, más los daños y perjuicios pertinentes;
c) puede preverse estatutaria// que los derechos de suscripción sean vendidos, corriendo por
cuenta del suscriptor moroso los gastos pertinentes;
d) puede preverse la caducidad de los derechos del accionista moroso previa intimación a integrar
en un plazo de 30 días con pérdida de las sumas abonadas.
Aportes de créditos
La Soc es cesionaria por la sola constancia en el contrato social. El aportante responde por la existencia y
legitimidad del crédito, el cual si no puede ser realizado a su vencimiento, convierte a la obligación del socio en la
de aportar la suma de dinero equivalente, el que deberá efectuarse en un plazo no mayor a 30 días. Ante el silencio
de la Ley se presume que corresponde notificar al deudor cedido.
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En las Soc de acciones el legislador fue más riguroso y no acepta delegar la valuación en los fundadores ,
labor que esta a cargo de la autoridad de control.
La Ley admite la precedencia del aporte por un valor inferior, ya que ello no afecta el principio de
intangibilidad. No sucede lo mismo con la s/ valuación de tales Bs, en cuyo caso se exige la integración de la
diferencia. El aportante afectado, tiene derecho a solicitar la reducción del aporte al valor resultante siempre que los
socios que representen el 75% acepten dicha reducción.
El objeto social
Esta constituido por los actos o categorías de actos que por el contrato constitutivo, podrá realizar la Soc
para lograr su fin mediante su ejercicio o actividad. Dichos actos deben encuadrar en la definición consagrada por
la normativa en el art. 1º, cuando esta se refiere a la producción o intercambio de Bs o Serv.
Los requisitos que debe necesaria// reunir el objeto social son:
1- Ser lícito, así como también deben ser lícitos las actividades tendientes a realizarlo. La Soc de objeto
ilícito se encuentra fulminada de nulidad y la ilicitud de las actividades puede conducir a la nulidad.
2- Ser fáctica// posible, si la imposibilidad es preexistente y absoluta la Soc es nula, en cambio si la
imposibilidad es sobreviniente provocará la disolución.
3- Ser preciso y determinado, se pretende que el objeto sea enunciado con claridad y exactitud, evitándose
toda enumeración genérica.
La mención del objeto constituye un elemento de garantía tanto para los socios como para los terceros, pues
delimita la legitimación de los administradores. Tal limitación impone a los terceros la carga de informarse s/ el
objeto de la Soc. Además de tan trascendental función el objeto de la Soc constituye un instrumento de protección
del derecho patrimonial de los socios, evitando que los fondos sociales sean afectados a otras actividades y
determina cuales son las actividades en competencia que no pueden realizar los socios y los administradores.
No deben confundirse el objeto con la actividad, pues el primero delimita en el contrato constitutivo la
categoría de actos que la Soc se propone realizar para la consecución de su fin societario, mientras que la actividad
es el ejercicio efectivo de los actos realizados por la Soc en funcionamiento.
El plazo de duración
El plazo de duración debe ser necesaria// determinado en el contrato ya que brinda seguridad a los socios, a
los acreedores particulares de los socios y permite la consecución del objeto social.
La Ley no fija los plazos máximos y mínimos, aunque los usos y costumbres han consolidado en nuestro 1/2
la práctica de establecer un plazo máximo de 99 años, pero nada se opone a que contractual// se establezca un plazo
mayor.
El vencimiento del plazo provoca la disolución de la Soc, la cual solo podrá ser evitada por los socios si
estos resuelven la prórroga, esta decisión y su tramite registral deben llevadas a cavo previo al vencimiento del
plazo establecido.
Disuelta la Soc, los socios pueden evitar la liquidación de la misma si ponen en funcionamiento su objeto
social, mediante la reconducción del contrato social, instituto admitido por la jurisprudencia antes de la reforma
legal, el cual fuera recogido por la misma.
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La excepción se encuentra prevista para la constitución de Soc por acciones, las cuales se constituyen por
instrumento público y por acto único o por suscripción pública. Por el contrario, la modificación del acto
constitutivo no requiere escritura publica, resultando inaplicable al caso el art. 1184 inc. 10 de CC.
Por otro lado el requisito de tantos ejemplares como partes haya intervinientes previsto para los contratos
bilaterales no es exigido para las Soc, ya que el legislador ha previsto la inscripción del contrato, lo cual coincide
con la solución establecida en el art. 1025 del ordenamiento civil.
La inscripción del contrato constitutivo en el Registro Público de Comercio es otro de los requisitos
impuestos por el legislador, para calificar como Soc regular// constituida. Dicha inscripción es requerida a los
efectos de dar publicidad a los actos o documentos y tornarlos oponibles a terceros.
El control de legalidad
La carga de efectuar el control del cumplimiento de los requisitos legales y fiscales esta impuesta, por el
cuerpo normativo, al funcionario que estuviere a cargo del Registro.
El alcance de esta carga ha sido objeto de importantes discrepancias por parte de la doctrina y la
jurisprudencia, habiéndose sostenido dos criterios, el primero sostuvo que si bien la inscripción otorga publicidad
material la misma no importa una valoración jurídica s/ la validez o legitimidad, materia s/ la cual deberá
pronunciarse en oportunidad en que se suscite una contienda al respecto. El segundo criterio sostiene que el
funcionario debe oponerse a la inscripción cuando el acto presente vicios de nulidad.
Otro cuestionamiento que ha recibido este control se debe a la demora que ocasiona para la Soc,
intentándose enervar su eficacia a través de la aprobación de estatutos modelos o formularios uniformes. El fracaso
de tales técnicas llevaron luego a poner el control de legalidad en manos de los profesionales redactores del acto
constitutivo, con total olvido de que dicho control otorga la presunción iuris tantum de validez.
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La publicidad edictal
Esta publicidad, reservada a las SRL y a las de acciones, tiende a completar el régimen societario registral
previsto por la Ley, como 1/2 de notificación general tendiente a lograr el conocimiento de terceros de la
celebración u otorgamiento de ciertos actos societarios. Esta notificación debe efectuarse con carácter previo a la
inscripción, mediante la publicación por un día en el boletín oficial.
Como regla general, la publicidad de los actos societarios no puede ser sustituida por otros medios, pues la
finalidad de esta es la puesta en conocimiento de terceros indeterminados del contenido de un determinado acto,
para hacerlo oponible.
Inscripción de sucursales
En las Soc constituidas en el país, y la ausencia de registración de sucursales sólo produce la inoponibilidad
a los terceros de las limitaciones de los poderes no inscriptos del factor puesto al frente de ellas.
En cambio si la sucursal corresponde a una Soc constituida en el extranjero la falta de registración torna
inoponible la actuación de la Soc en la republica, hasta tanto se cumpla con las reglas previstas para su registración.
EL PROCEDIMIENTO SOCIETARIO
Procedimiento sumario
Por propia disposición legal, la promoción de acción judicial debe efectuarse por 1/2 del procedimiento
sumario. Esta cuestión se encuentra controvertida en la doctrina y la jurisprudencia, aunque son varios los autores
que sostienen que la propia redacción del art. 15 permite concluir que el legislador ha querido referirse al
procedimiento sumario legislado por los art. 486 del CPCC, pues: a) la sanción de la Ley es posterior a dicho
código, b) el propio código utiliza indistinta// las palabras juicio, procedimiento y proceso, c) la referencia
efectuada en el último párrafo del art. 15 ratifica que el legislador quiso referirse a un tipo de juicio y no a cualquier
proceso. Cabe destacar que el beneficio de juicio sumario se encuentra otorgado sólo a los casos en que la Ley
dispone o autoriza la promoción de una acción judicial determinada.
El trámite sumario no es renunciable por las partes, pues las formas procesales están impuestas, antes que en
beneficio individual de las partes, para la efectividad de la actividad jurisdiccional.
La mediación obligatoria
Constituye otra forma alternativa de solución de conflictos societarios y ha sido impuesta por la Ley 24.573.
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Ha sido definida como un procedimiento voluntario mediante el cual las partes, con la asistencia de una o
más personas neutrales, aíslan sistemática// los problemas en disputa con el objeto de encontrar opciones,
considerar alternativas y llegar a un acuerdo que se ajuste a sus necesidades.
El procedimiento no resulta aplicable para la solución de conflictos societarios, pues en casi la generalidad
de los caos y salvo supuestos de excepción, la mayoría de las acciones judiciales que la Ley 19.550 otorga a los
socios o accionistas son de naturaleza social y no individual, en el sentido de que aquellos la promueven, no en
procura de la satisfacción de un interés personal o particular, sino en beneficio de la Soc que integra, a los fines de
adecuar el funcionamiento de la misma las normas legales o estatutarias.
La nulidad vincular
En principio la nulidad o anulación que afecte el vínculo de alguno de los socios no producirá la nulidad,
anulación o resolución del contrato. Salvo supuestos verdadera// excepcionales, los vicios que afecten el vínculo e/
uno de los socios y la Soc no debe trascender a la existencia y funcionamiento de la misma.
La nulidad del vínculo implica que dicha invalidez debe ser encausada a través de las soluciones previstas
para la resolución parcial del contrato social, a los fines de materializar la exclusión del incapaz y abonarle el valor
de su participación, sin que esa circunstancia trascienda a la Soc.
Sin embargo el legislador ha previsto algunos casos en que la nulidad vincular puede provocar la nulidad del
contrato social, tales casos son:
1- Cuando la participación o la prestación del socio afectado deba ser considerada esencial, habida cuenta
de las circunstancias del caso.
2- Si se tratare de un vicio de la voluntad y la Soc contare con solo dos socios.
3- Si la compañía tuviere más de dos socios, el contrato será anulable cuando los vicios afecten la voluntad
de los socios a los que pertenezca la mayoría del capital.
4- En materia de Soc constituidas por los esposos, cuando adoptaren uno de los tipos no permitidos, y esta
no pueda ser resuelta por los mecanismos y en los plazos previstos para tal caso.
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Sociedades atípicas
En caso de constitución de una Soc de los tipos no autorizados por la Ley, el legislador ha previsto la nulidad
absoluta del contrato, por cuanto la tipicidad ha sido erigida por el legislador como cuestión en donde está
comprometido el orden público.
La posibilidad de existencia de Soc atípicas y la aplicación concreta de la norma se encuentra muy limitada
en la práctica, ya que la norma se refiere a la Soc inscripta, pues todas aquellas Soc que no cumplen con la
inscripción entran en la categoría de Soc irregulares o de hecho.
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Sociedad simuladas
La Ley ha previsto algunos supuestos de simulación subjetiva, e/ los que contempla los casos de los socios
ocultos o ficticios, pero no a la simulación del contrato, que se presenta en la práctica con suma frecuencia, ante la
existencia de testaferros cuya nulidad viene impuesta por los arts. 955 a 960 del CC.
IRREGULARIDAD SOCIETARIA
Las sociedades irregulares o de hecho
El texto del art. 21 parecería circunscribir dentro del concepto de Soc irregulares a aquellas que, formal//
instrumentadas, se han adaptado incluso a uno de los tipos previstos en el ordenamiento legal, pero ha omitido la
inscripción registral. Pues si por Soc de hecho debe entenderse, por propia definición, a la mera actuación fáctica,
el legislador ha dejado de lado en la definición contenida en el art. 21 a todo contrato de Soc redactado por escrito,
sin adopción a ningún tipo social, pero comprensivo de todos los elementos y requisitos del negocio societario, que
es la hipótesis más frecuente en la práctica.
A pesar de que ambos tipos de Soc están sometidos a la misma normativa, conceptual// existen algunas
diferencias, en especial en materia de prueba de la existencia de la Soc, que se dificulta considerable// en las que no
cuentan con instrumento constitutivo. Del mismo modo la comercialidad de las SH estará dada por la naturaleza de
la actividad desarrollada.
El hecho de que el sometimiento a las reglas de los arts. 21 a 26 derive por lo general de la falta de
cumplimiento del tramite registral, no implica descartar la existencia de irregularidad sobreviniente, lo cual sucede
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cuando ha vencido el plazo de duración de la Soc o cuando ha acaecido otra causal disolutoria y los
administradores y socios no adoptan ninguna actuación que implique hacer ingresar a la misma en el procedimiento
liquidatorio.
Es necesario aclarar que la ausencia de registración no impone calificar de irregular o de hecho a toda Soc,
sino sólo cuando tal trámite nunca se ha llevado a cabo o cuando, iniciado no ha sido concluido. De los contrario,
hasta las Soc que se encuentran en proceso de constitución regular deberían ser calificadas como Soc no
constituidas regular//, lo que no es admisible atento que dichas normas están destinadas a las Soc infractoras de los
requisitos formales previstos para garantizar la seguridad jurídica
Representación de la Sociedad
En las relaciones con terceros, cualquiera de los socios representa a la Soc, sin necesidad de poder o
autorización expresa.
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Tal solución, que también se funda en la inoponibilidad de las cláusulas, rige en tanto y en cuanto los socios
actúan a nombre de la Soc, en su carácter de representantes.
Disolución anticipada
Cualquiera de los socios puede exigir la disolución de la Soc, la cual se producirá en la fecha en que el socio
notifique fehaciente// tal decisión a todos los consocios.
La facultad de disolver la Soc cuando se le plazca es consecuencia de la inoponibilidad de las cláusulas e/ los
socios, y deriva del principio general del derecho contractual que permite a sus otorgantes a pedir la rescisión del
vínculo cuando se trata de contratos carentes de plazos de duración determinados. Fundados en el principio de
conservación, la Ley 22.903 incorporó el instituto de la regularización, conforme a la cual los socios restantes
pueden enervar el pedido de disolución.
Liquidación y disolución
La causal disolutoria prevista por el art. 22 si bien es propia y exclusiva de esta clase de Soc, no constituye la
única manera de dar por terminada la existencia dinámica de la misma, pues nada descarta la aplicación de las
restantes causales de disolución previstas por el art. 94.
En tal sentido, la jurisprudencia ha otorgado virtualidad disolutoria a la expulsión de un socio de la sede de
la empresa, o cuando por el estado que prestaban las relaciones e/ los socios, era de toda evidencia que ninguno de
ellos exhibía interés de permanecer unido.
Si bien la Ley fija la fecha de disolución en la oportunidad en que el socio haya exteriorizado inequívoca// su
voluntad, tal disolución no puede hacerse valer contra terceros mientras no se cumpla la inscripción de la misma en
el Registro.
Puede ocurrir que notificados los consocios, aquellos continúen la actividad social, ignorando todo tramite
liquidatorio. Ello obliga al socio a demandar la liquidación a través de un juicio sumario, a la cual tendrá que
acumular la acción de rendición de cuentas y eventual// la remoción, con la intervención judicial de la
administración.
La promoción de la demanda liquidatoria no prescribe para el socio que notificó su voluntad, pues ante la
expresa disposición del art. 22, el ente debe considerarse en liquidación desde esa fecha, y tal estado no puede ser
alterado volviéndose a la vida normal y dinámica del ente por el solo hecho de no haber sido promovida por el
socio disolvente, la acción tendiente a liquidar a la Soc.
En cuanto a la liquidación establece que ella s rige por las normas del contrato y de la Ley, por lo que
operada la disolución, los socios y los administradores sólo pueden atender asuntos urgentes y deben adoptar las
medidas necesarias para atender la liquidación.
El procedimiento de liquidación es insustituible, así como las etapas previstas por los arts. 101 a 112, pues
ellas han sido impuestas fundamental// en resguardo de los derechos de los terceros.
La incapacidad de la Soc para adquirir la titularidad de los Bs registrables no implica que los socios no
puedan demostrar que tales Bs formaron parte del patrimonio social, hallándose en consecuencia sometidos a las
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relaciones patrimoniales del ente. Negar tal posibilidad llevaría a la errónea conclusión de que el aportante no ha
adquirido o mantenido su carácter de socio, dado que el aporte es presupuesto básico para asumirla.
Regularización de la sociedad
La regularización se produce por la adopción de uno de los tipos previstos en la Ley, y puede llevarse por vía
de acción de uno o todos los socios o por vía de excepción, ante la voluntad disolutoria manifestada por uno de los
integrantes.
En el primer caso, cualquier socio puede solicitar la regularización, notificando a sus consocios en forma
fehaciente. La decisión debe ser adoptada por mayoría, debiéndose además otorgarse el pertinente instrumento,
cumplirse con todas las formalidades del tipo y solicitarse la inscripción registral dentro de los 60 días de la última
notificación. No lograda la mayoría o no solicitada la reunión, cualquiera de los socios puede provocar la
disolución desde a fecha de la resolución denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin que los demás socios
puedan solicitar nueva// la regularización.
Por vía de excepción, frente a la voluntad disolutoria de uno de los socios, en cuyo caso recibida la
notificación, los demás pueden adoptar tal decisión por mayoría. Tal regularización no deja desamparado a los
socios que han exhibido su voluntad disolutoria votando en contra, ya que tienen derecho a una suma de dinero
equivalente al valor de su parte, rigiendo al respecto y para la determinación de la parte del socio recedente, las
pautas previstas por el atr. 92, aunque el socio disconforme a diferencia del excluido, puede exigir la entrega del
aporte en especie, entregado en uso o goce, aun cuando éste fuere indispensable para el funcionamiento de la Soc.
En cuanto a los efectos de tal regularización el art. 22 es categórico, al sostener la identidad e/ la Soc
irregular o de hecho y la nueva Soc constituida regular//.
Rendición de cuentas
El principio general mediante el cual los administradores informan s/ su gestión y los resultados obtenidos
resulta inaplicable a estas Soc, atento a la imposibilidad de llevar una contabilidad regular y legal, habida cuenta de
la imposibilidad de rubricar sus libros de comercio. Como consecuencia ello y la facultad administrativa de todos
los socios, la información s/ los negocios realizados a los demás integrantes se lleva a cabo a través del
procedimiento de rendición de cuentas, previsto por los arts. 68 a 74 de C de C.
La directiva del art. 23, impone que cualquier acción judicial de rendición de cuentas que pretenda obtenerse
debe ser interpuesta contemporánea o con posterioridad a la acción de disolución y/o liquidación. La aprobación de
las referidas cuentas permitirá conocer los saldos de la actividad común, para distribuirse las ganancias o contribuir
a las pérdidas.
El plazo aplicable al caso de prescripción de las acciones tendientes a exigir la rendición de cuentas, es el
ordinario decenal previsto por el art. 847 del C de C, toda vez que la excepción de aquella norma, debe considerarse
hecha para las Soc regular// constituidas.
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el aporte en las condiciones convenidas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo debiendo además
resarcir los daños e intereses pertinentes.
Además de estas sanciones, en las Soc de personas y en las SRL, la Soc puede excluir al socio incumplidor,
sin necesidad de la promoción de acción judicial.
Si se trata de una Soc por acciones, la mora en la integración suspende automática// los derechos inherentes a
las acciones en mora, pudiendo además disponer el estatuto alguna de las siguientes sanciones: a) que los derechos
de suscripción correspondientes a ellas sean vendidos y b) la caducidad de los derechos que otorgan las acciones en
mora. Si nada ha previsto el contrato, la Soc solo puede optar por el cumplimiento del contrato de suscripción.
Deber de lealtad
Tal manera de actuar y desempeñarse ha sido denominada común// como la affectio societatis, concepto que
se relaciona con la conducta que deben mantener los socios para lograr la finalidad tenida en cuenta al momento de
asociarse.
La obligación de adecuar la conducta personal a los intereses de la entidad se concreta en las Soc de
personas, con la prohibición que pesa s/ los socios de realizar actividades en competencia con la Soc así como
participar en el gobierno y administración de la misma. No debe caerse en el error, como ha ocurrido tradicional//,
de sostener que en las SRL y fundamental// en las SA, sus integrantes carecen de affectio societatis, pues la
realidad societaria se caracteriza por la gran cantidad de Soc de personas disfrazadas de SA, fenómeno que ha sido
denominado como Soc cerradas o de familia. Por ello, sólo es correcto sostener la inexistencia de tal elemento en
las Soc que cotizan en bolsa, donde sus integrantes ocasionales son más bien inversores que accionistas, y su
propósito fundamental al vincularse es lucrar con las ganancias de la empresa o con las diferencias e/ los precios de
compra y de venta de tales participaciones.
Mas allá de tales discusiones, lo cierto y destacable es que el legislador ha adoptado la intensidad de la
obligación al tipo social
1- Soc de personas: todos los socios están obligados a administrar la Soc, cuando el contrato no previera un
régimen especial, la negativa del socio debe ser considerada como grave incumplimiento de sus
obligaciones, lo que autoriza la exclusión del socio. El deber de lealtad se manifiesta a través de la
prohibición absoluta de competencia directa o indirecta
2- Soc de capital: la Ley requiere expresa// la organización del órgano administrativo en el contrato o
estatuto. Por otro lado la prohibición de competencia sólo es impuesta a los administradores, lo cual no
implica que los socios o accionistas pueden competir libre//, ya que siempre serán responsables
patrimonial// cuando a través de sus actos en competencia han producido daños a la Soc. Este deber de
lealtad también se manifiesta en las reuniones donde los intereses personales entran en conflicto con los
sociales, en cuyo caso el socio en cuestión debe abstenerse de votar en los acuerdos relativos. Esta
última norma si bien esta contemplada en forma explicita para las SA, debe considerarse implícita para
los socios de los demás tipos societarios.
Final//, el deber de lealtad se concreta a través de la obligación del socio de abstenerse de utilizar la
estructura societaria, en su provecho o para defraudar a terceros, así como abstenerse de aplicar los fondos sociales
a uso o negocio de cuenta propia o de terceros, caso contrario queda obligado a traer a la Soc las ganancias
resultantes, siendo las perdidas de su exclusiva cuenta.
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Bibliografía: Ricardo A. Nissen
Derechos de información
Derecho de información: por una parte es un derecho autónomo, al cual el socio puede recurrir para conocer
la marcha de la administración y por la otra es un derecho vinculado con el derecho de voto, que el socio sólo
puede ejercer con idoneidad cuando goza de completo conocimiento del tema objeto de votación.
Este derecho ha sido asegurado por el legislador, por diversas normas:
1- mediante la facultad de examinar los libros y papeles sociales y recabar del administrador los informes
que se estime conveniente, éste podrá ser ejercido de manera individual por el socio, o por 1/2 del
órgano especifico de control (sindicatura o consejo de vigilancia) en el caso de SA o cuando el estatuto
o contrato previera la formación de este órgano;
2- a través de la presentación de los estados contables por parte de los administradores, constituyendo éstos
una rendición de cuentas adaptadas al negocio societario;
3- mediante el derecho de voz en las reuniones, oportunidad en la cual los socios pueden recabar toda la
información necesaria para emitir su voto y opinión;
4- a través de la exhibición y/o obtención de las actas de los órganos colegiados, el ejercicio de esta
atribución permite a los socios cuestionar judicial// las decisiones adoptadas por los órganos de la Soc.
El derecho de información ha sido deficiente// legislado, no solo por encontrarse diseminado, sino que
tratándose de Soc por acciones y existiendo un órgano de fiscalización interno, el accionista sólo puede obtener
información si reviste el carácter de titular de cómo mínimo el 2% del capital social.
Derecho de receso
Es el derecho que le asiste a todo socio de retirarse de la Soc cuando por decisión del órgano de gobierno se
resuelva modificar de manera sustancial el contrato o estatuto, encontrándose aquel con una Soc diferente a aquélla
en la cual resolvió oportuna// integrarse.
El art. 245 contienen un listado de los supuestos que autorizan el derecho de receso. Dicha enumeración no
debe considerarse taxativa, no sólo por contemplar la Ley otros supuestos, sino además por no agotar aquellas
hipótesis todas las situaciones por las cuales, las decisiones del órgano de gobierno pueden afectar la posición del
socio en la compañía.
Resultan lamentables las deficiencias que presenta la normativa en lo que se refiere al derecho de receso, ya
que el legislador al intentar equilibrar los derechos del socio con la necesidad de no descapitalizar a la Soc, optó por
la formula de reembolso del valor de las acciones a favor de los accionistas recedentes, lo cual deja mucho que
desear ya con ello no se contempla el valor llave de la empresa.
Derecho de voto
Está vinculado al derecho de información y debe ser ejercido en forma leal, debiendo el socio priorizar los
intereses sociales, absteniéndose de votar en los casos en que tuviese intereses contrapuestos a los de la Soc.
Derecho de acrecer
Consiste en suscribir e integrar las acciones de otro u otros socios, frente a los aumentos de capital, cuando
estos no hubieran suscripto tales participaciones. Este derecho fue otorgado para preservar el elenco original de los
socios y evitar el ingreso de terceros a la Soc.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
Bibliografía: Ricardo A. Nissen
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
Bibliografía: Ricardo A. Nissen
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Bibliografía: Ricardo A. Nissen
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Bibliografía: Ricardo A. Nissen
Además de las limitaciones del objeto, el contrato constitutivo puede reconocer otras limitaciones internas,
pero como éstas afectan la seguridad de los negocios son inoponibles a los terceros, sin perjuicio de la
responsabilidad personal de quien ha obrado en su contra.
La Ley no prevé fórmulas expresas para obrar en representación de la Soc, pero debe resultar indudable que
el representante ha querido obligar a la misma. En tal sentido, ha sido interpretado por la jurisprudencia que la
firma o nombre social mediante la cual se establece a asunción de una obligación debe presentarse con tal claridad
que indique la actuación de un ente colectivo.
DE LA DOCUMENTACIÓN Y DE LA CONTABILDAD
Fundamentos de los registros contables
La obligación de los comerciantes de llevar registros contables, surge imperativa// del art. 43 del C de C. La
importancia de dichos registros puede ser advertida desde distintos puntos de vista: a) en beneficio de la comunidad
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y del trafico mercantil, ya que permite conocer la evolución de los negocios, su estado patrimonial y financiero en
un momento determinado y reconstruir el patrimonio; b) en interés del propio comerciante, pues además de
permitirle el conocimiento del estado y evolución de sus negocios la Ley le permite valerse de ellos como medios
de prueba; c) final// en materia de Soc permite a los socios ejercer con plenitud su derecho de información.
En materia de Soc comerciales, la teneduría legal de libros es obligación exclusiva de los administradores,
siendo causal de remoción su inexistencia o irregularidad. Del mismo modo es obligación del síndico verificar la
legalidad de tal carga, cuya omisión puede acarrearle idénticas consecuencias.
Los requisitos formales previstos por el C de C, han sido modificados de alguna manera por la Ley 19.550,
para las Soc. En tal sentido, el art. 61 dispone que podrá prescindirse de la foliación y rubrica de los libros de
comercio, cuando la autoridad de control autoricen la sustitución de los libros por ordenadores, medios mecánicos o
magnéticos u otros, salvo el libro Inventario y Balances.
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El informe de la sindicatura
En las Soc por acciones y en todas las Soc en que los socios hubieran previsto la actuación de un órgano de
control, la sindicatura debe presentar a la asamblea, un informe escrito y fundamentado s/ la actuación económica y
financiera, dictaminando s/ la memoria, inventario, balance y estado de resultados. Dicho informe debe ser
presentado adjuntando los EECC.
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TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES
Transformación de la sociedad
Hay transformación cuando una Soc regular// constituida adquiere otro de los tipos previstos por la Ley. No
implica la disolución de la Soc, sino una modificación de su contrato social, continuando el mismo organismo
social modificado en su forma aunque con el mismo sustrato personal y patrimonial. Atento su trascendencia, la
decisión social que aprueba la transformación requiere las mayorías más rigurosas, cualquiera fuera el tipo
societario adoptado, gozando los socios disconformes con el derecho de receso.
La transformación puede ser voluntaria o forzada, la primera se produce cuando los socios resuelven tal acto
sin circunstancias que los obliguen a ella. Por el contrario será forzosa u obligatoria, cuando la Ley obliga a los
socios a llevar a cabo tal procedimiento, constituyéndose en una solución posible para evitar la nulidad de la Soc.
La mención a otros tipos previstos, que hace la terminología del art. 74, no circunscribe la transformación a
la tipología prevista por la Ley 19.550, y por ello no existe ningún inconveniente para aceptar la transformación de
una Soc civil en Soc comercial. No obstante la inversa no es admisible, pues la Soc comercial tiene un régimen de
publicidad registral establecido para seguridad de terceros y del tráfico mercantil en general, que no existe para las
civiles.
Si bien las cooperativas son un tipo social de acuerdo a nuestra legislación, no es posible su transformación
en Soc comerciales ni viceversa, pues su expresa prohibición viene impuesta por el art. 6 de la Ley 20.337. Por
otro lado, las asociaciones civiles no pueden transformarse en Soc comerciales ni viceversa, pues no puede
concebirse que a través de tal procedimiento puedan alterarse los requisitos que caracterizan a una Soc mercantil.
Las Soc en liquidación tampoco pueden transformarse, salvo que previa o contemporánea// se resuelva la
reconducción de su contrato social, de lo contrario la transformación aparece como un acto que exorbita el período
liquidatorio. Final// las Soc en participación o accidentales, tampoco pueden transformarse en otro tipo societario ni
viceversa, pues si bien son un tipo societario legislado expresa// por la Ley 19.550, carecen de personalidad jurídica
y no es admisible hablar de transformación cuando no existe el sujeto de derecho.
Requisitos de la transformación
El procedimiento de transformación requiere el cumplimiento de una serie de requisitos:
1- Acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario o lo dispuesto para algunos tipos societarios,
esto es ¾ partes del capital social en las SRL y la mayoría de las acciones con derecho a voto en las Soc
por acciones.
2- Confección de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un mes del acuerdo y puesto a
disposición de los socios con no menos de 15 días de participación.
3- Otorgamiento del acto que instrumenta la transformación, con constancia de los socios que se retiren,
capital que representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo societario.
4- Publicación por un día en el diario de publicaciones legales, aviso que deberá contener la fecha de la
resolución social, la fecha del instrumento de transformación, la razón social o denominación anterior y
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la adoptada, los socios que se retiran o incorporan, y el capital social que representan, así como
cualquier otra cláusula contractual que haya sido modificado.
5- Inscripción del instrumento con copia del balance, en el Registro Público de Comercio y demás
autoridades de control.
FUSIÓN DE SOCIEDADES
La fusión, concepto y clases
Constituye el instrumento jurídico más idóneo para la concentración empresaria y tiene lugar cuando dos o
más Soc se disuelven sin liquidarse para constituir una nueva Soc (fusión propia// dicha), o cuando una Soc ya
existente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas (fusión por absorción o incorporación).
Es un contrato celebrado e/ Soc que tiene por objeto la transferencia universal del patrimonio de las Soc
fusionadas a la nueva, o del patrimonio de la Soc absorbida a la absorbente, por lo que implica una sucesión a título
universal, con iguales efectos que la sucesión mortis causa.
Los efectos fundamentales de la fusión son:
1- La nueva Soc o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y las obligaciones de las Soc
disueltas, produciéndose la transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse el acuerdo
definitivo y el contrato de la nueva Soc o el aumento del capital social que hubiera tenido que efectuar la
incorporante.
2- La fusión produce la atribución de la calidad de socio en la nueva Soc o en la incorporante a quienes
eran socios en las disueltas.
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La fusión no es un procedimiento admisible para las Soc en liquidación, pues constituye un acto que exorbita
el tramite liquidatorio. Asimismo supone regularidad en los sujetos intervinientes, habiendo la jurisprudencia
descartado, con convincentes argumentos, la intervención de Soc no constituidas regular// en este procedimiento.
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Inscripción registral
Las inscripciones registrales que correspondan deben ser ordenados por el juez o autoridad cargo del
Registro, a tal efecto, la resolución de la autoridad es instrumento suficiente para la toma de razón de la transmisión
de la propiedad, sin que se requiera otro documento o instrumento.
Rescisión de la fusión
La rescisión del acuerdo definitivo, puede ser mandado por cualquiera de las Soc siempre y cuando sean
invocados justos motivos. Tal derecho sólo puede ser ejercido hasta el momento de la inscripción registral.
La demanda de rescisión deberá interponerse en la jurisdicción que corresponda al lugar donde se celebro el
acuerdo y a los efectos de la promoción de dicho juicio, las autoridades de las Soc disueltas recuperan la
administración, quedando sin efecto la suspensión prevista por el art. 84.
ESCISIÓN DE SOCIEDADES
Escisión de sociedades
Constituye otro supuesto de agrupación empresaria, que se encuentra legislada por el art. 88, que al respecto
diferencia e/ distintos supuestos: a) escisión con absorción, b) fusión escisión, c) escisión propia// dicha y d)
escisión división.
Salvo en el supuesto de escisión división las Soc escindentes no se disuelven, ni las escisionarias asumen el
activo y pasivo de aquellas, manteniendo c/u su personalidad jurídica sin restricciones de ninguna especie, es decir
que no se produce la transferencia a título universal de los derechos y obligaciones, como ocurre en la fusión.
Es característica del procedimiento de la escisión que las partes sociales y acciones correspondientes a la
participación en la Soc escisionaria no se adjudica a las Soc escindentes, sino que se atribuyen directa// a los socios
o accionistas de éstas.
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social para la primera, mientras que la última deberá incrementarlo, para dar entrada a ese bien y poder distribuir la
correspondiente participación a los integrantes de la escindente.
Fusión escisión
Tiene lugar cuando una Soc participa con otra u otras (escindentes) en la creación de una nueva Soc
(escisionaria) con parte de sus respectivos patrimonios. Implica para las Soc que se escinden una reducción de su
capital, proporcional al patrimonio destinado a la creación de una nueva compañía. Los socios de ambas Soc
adquieren la calidad de socios de la nueva.
La escisión división
Este último supuesto fue incorporado por la Ley 22.903 y existe cuando una Soc se disuelve sin liquidarse
para constituir nuevas Soc, con la totalidad de su patrimonio.
Requisitos de la escisión
La escisión exige el cumplimiento de los siguientes requisitos
1- Resolución aprobatoria de la escisión, del contrato o estatuto de la Soc escisionaria, de la reforma del
contrato o estatuto de la escindente en su caso y del balance especial que debe confeccionarse a tal
efecto, el cual no podrá se anterior a 3 meses de la resolución social. La Ley remite, para el ejercicio del
derecho de receso y para las preferencias a lo establecido por los arts. 78 y 79.
2- La resolución aprobatoria debe incluir la atribución de las partes sociales o acciones de la Soc
escisionaria a los socios de la escidente, en proporción a sus participaciones en aquélla , las que se
cancelaran en caso de reducción del capital.
3- La publicación de un aviso por 3 días en el diario de publicaciones legales y en uno de los diarios de
mayor circulación, el que deberá contener:
a) la razón social o denominación, sede social y los datos de inscripción en el Registro de la Soc
escindente;
b) la valuación del activo y pasivo de la Soc escindente con indicación de la fecha a cual se
refieren;
c) la valuación del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la Soc escisionaria, su
la razón social o denominación, tipo y domicilio que tendrá.
4- Los acreedores tendrán derecho de oposición de acuerdo al régimen de fusión. Vencidos los plazos
correspondientes, se otorgarán los instrumentos de constitución de la Soc escisionaria y de modificación
de la Soc escindente, practicándose las inscripciones registrales.
RESOLUCIÓN PARCIAL
Resolución parcial del contrato de sociedad
Hay determinados momentos de la vida de una Soc, que por vía natural, convencional o incluso como
remedio para preservar su funcionamiento, se produce la desvinculación de uno o más socios, subsistiendo la Soc
con los restantes. Tales supuestos si bien son de naturaleza diferente, generan los mismos efectos, pues obligan a la
Soc a restituir el valor de la parte del socio desvinculado.
Los casos de resolución parcial básica// son tres: a) la muerte, b) la exclusión y c) el retiro voluntario.
La resolución parcial constituye vicisitud propia de las Soc donde la personalidad de los socios reviste
importancia. Por ello es que las normas previstas por el ordenamiento societario para la resolución social no son
aplicables a las SA.
El art. 89 establece que los socios pueden prever en el contrato otras causales de resolución parcial y de
disolución, no incluidas por el legislador en la normativa legal.
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cualquiera de los socios, en cuyo caso la demanda deberá sustanciarse con citación de todos los integrantes de la
Soc.
En todos los casos, puede disponerse judicial// la suspensión provisoria de los derechos del socio. Ello
constituye una medida cautelar especifica con la naturaleza y contenido de la acción considerada, y a diferencia del
criterio jurisprudencial mayoritario, la doctrina ha entendido que es una medida procedente aun cuando la acción
haya sido promovida por uno de los socios.
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causales de disolución debe considerarse la sentencia judicial de nulidad, en los términos de los arts. 18, 19 y 20,
pues tal declaración no puede nunca tener efectos retroactivos.
Efectos de la disolución
La disolución implica el paso automático al procedimiento liquidatorio y surte efectos frente a la Soc y sus
socios desde que tuvo lugar su causa generadora, por lo que los administradores responden desde ese momento por
los actos exorbitantes al trámite liquidatorio. Por el contrario, frente a terceros, solo surte efectos desde su
inscripción registral, previa publicación en su caso, salvo vencimiento de duración en las Soc regular// constituidas.
Liquidación de la sociedad
Constituye un procedimiento de imprescindible tránsito por la Soc, mediante el cual los liquidadores deberán
vender los Bs que componen el activo social, pagar las deudas, así como los gastos de liquidación, para posterior//,
y en caso de resultar saldo favorable, reembolsar el capital oportuna// aportado por los socios y distribuir e/ ellos su
remanente.
La Ley describe con minuciosidad el procedimiento liquidatorio, que no ha sido instituido en favor de los
socios, sino de los terceros acreedores.
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la Soc en liquidación. Por el contrario, la jurisprudencia mayoritaria, basada en la redacción de la norma del art.
101, sostiene que la Soc conserva su personalidad para ciertos efectos, limitada a la conclusión de las relaciones
jurídicas pendientes.
La diferencia es fecunda en consecuencias prácticas, pues de alinearse en la primer teoría la Soc siempre
debe responder por todas las obligaciones contraídas por los liquidadores aun por aquellas que no se limiten a los
actos liquidatorios. Por el contrario de adherirse a la segunda tesis, la Soc podría invocar a terceros la disolución
inscripta para repeler el cumplimiento de las obligaciones exorbitantes del procedimiento liquidatorio, pues no es
sujeto de derecho para incorporar esa deuda a su patrimonio y mucho menos para satisfacerla.
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por acciones, el balance final y el proyecto de distribución, también suscriptos por la sindicatura,
deberán ser sometido a la aprobación de la asamblea. Los socios o accionistas disidentes o ausentes
podrán impugnar judicial// dichos instrumentos dentro de los 60 días contados a partir de la aprobación
por la asamblea.
12- Agregar al legajo de la Soc en el Registro, el balance final y proyecto de distribución aprobados.
13- Reembolsar las partes de capital a los socios, y salvo disposición en contrario, distribuir el excedente en
proporción a las participaciones de c/ socio en las ganancias. Los importes no reclamados dentro de los
90 días deberán ser depositados en un banco oficial a disposición de sus titulares. transcurridos 3 años
sin ser reclamados se atribuirán a la autoridad escolar de la jurisdicción.
14- Cancelar la inscripción del contrato en el Registro.
15- Conservar los libros sociales y demás documentación por el término de 10 años.
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La contracautela
El peticionante de la intervención judicial debe prestar la contracautela que fije el juez, de acuerdo con las
circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pueda causar a la Soc y las costas causídicas.
La prestación de la contracautela, tiende a asegurar la eventual responsabilidad de la parte que obtuvo una
medida de esa naturaleza. En tal sentido, la designación de un veedor no origina perjuicios para la Soc intervenida,
por lo que la garantía debe ser mensurada s/ la base de las posibles costas que la designación de tal funcionario
pueda originar.
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No se advierten razones que justifiquen el desplazamiento del administrador judicial en la defensa de los
intereses de la Soc en la tramitación de ese proceso.
Es preferible una defensa objetiva e la Soc y la posibilidad de que el administrador judicial se allane a la
demanda, cuando éste comprueba fehaciente// el derecho de los peticionantes de la medida y promotores de la
acción de remoción.
La resolución que dispone la intervención es apelable al solo efecto devolutivo, lo cual implica el
cumplimiento efectivo de la medida hasta tanto el tribunal de Alzada resuelva el recurso.
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El problema radica en el silencio de la Ley s/ qué es lo que debe entenderse por acto aislado. Predicando la
doctrina nacional mayoritaria que tal concepto debe ser interpretado en sentido restrictivo, reservándose para
aquellos actos desprovistos de permanencia y que se caracterizan por lo esporádico y accidental.
Contabilidad separada
Resulta obligatorio para las Soc extranjeras que pretendan establecer sucursal, llevar contabilidad separada y
someterse al control que corresponda al tipo societario.
Se justifica tal requerimiento para el caso de resultar necesario reconstruir la actuación del comerciante en
beneficio del tráfico mercantil, finalidad que se advierte con toda nitidez en el caso de quiebra o para conocer el
resultado económico de la actividad por razones de índole tributaria.
Emplazamiento en juicio
Según lo dispone el art. 122, el emplazamiento a una Soc constituida en el extranjero puede cumplirse en la
persona del apoderado que intervino, cuando se origine en un acto aislado. En cambio si existiere sucursal, asiento
o cualquier otra especie de representación, en la persona del representante.
El problema se plantea cuando la Soc no se ha inscripto, pues la inexistencia registral de los datos del
representantes impide la aplicación de norma, problema que reviste decisiva importancia, pues está en juego el
principio de la defensa en juicio.
Por una parte, ha sido sostenido que corresponde notificar la demanda en su país de origen, dada la
constitucionalidad del principio de defensa. Por otra parte, y con justa razón, ha sido sostenida la necesidad de
merituar la conducta del supuesto representante, y si éste ha creado la apariencia de actuar en tal carácter, la
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notificación debe serle dirigida a su persona, pues no resulta admisible otorgar diferente trato, en perjuicio de los
acreedores nacionales.
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Las Soc en Comandita Simple tuvieron su relativo auge hasta las primeras décadas de éste siglo, pues ofrecía
la posibilidad de limitar la responsabilidad de los socios comanditarios, sin recurrir al molde la SA, pero la parición
de la SRL puso práctica// fin a su existencia, que quedo reservada casi exclusiva// y hasta hace muy pocos años
para la actividad farmacéutica.
Por su parte las Soc de Capital e Industria sólo sirvieron para consumar fraude laboral, disfrazando al
trabajador dependiente de socio industrial.
Constitución y funcionamiento
Se constituyen y modifican por instrumento público o privado por expresa directiva del art. 4.
La denominación social se integra con las palabras “Sociedad Colectiva” o su abreviatura, si actúa bajo una
razón social ésta se formará con el nombre de uno, varios o todos los socios, y deberá llevar la palabra “y
compañía” o su abreviatura, si en ella no figurasen el nombre de todos. La violación a tales reglas hará al firmante
responsable solidaria// con la Soc.
La ley admite la aportación de cualquier tipo de bienes a los fines de formar el capital social, la amplia
responsabilidad de los socios justifica el amplio criterio del legislador.
La suscripción e integración por lo socios del capital social, los hace titulares de participaciones societarias
que se denominan técnica// partes de interés, que pueden ser embargadas por sus acreedores sociales, pero no
ejecutadas, solución ésta, para evitar que a través de la ejecución forzosa pueda desnaturalizarse la composición
personalista de la Soc, pero ello constituye un grave error, pues permite la formación de éstas para sustraer del
patrimonio personal del aportante determinados Bs y frustrar de tal manera los derechos de los acreedores.
El acreedor del socio, si bien no puede ejecutar las participaciones sociales de éste, puede oponerse a la
prórroga de la Soc, hasta tanto sea desinteresado, solución también objetable, pues hace depender la vida de la Soc
a las aventuras comerciales de cualquiera de sus integrantes.
La transferencia de las partes de interés, requiere reforma del contrato y necesita conformidad de los restante
socios, aun cuando la transferencia sea efectuada en favor de cualquiera de los restantes integrantes, salvo pacto en
contrario.
Administración y representación
1- Todos los administradores son, a su vez, representantes de la Soc.
2- Pueden revestir el cargo de administradores los socios o terceros.
3- Si el contrato no regula un régimen concreto de administración, todos los socios y en forma indistinta
tienen derecho a administrarla y representarla.
4- Si se encarga la administración a varios de los socios sin determinar sus funciones, ni expresar que uno
no podrá obrar sin el otro, se entiende que pueden realizar indistinta// cualquier acto de administración.
5- Si se ha estipulado que nada puede hacer un administrador sin el otro, ninguno de ellos puede obrar
individual//, en tal supuesto la Soc no es responsable por las obligaciones contraídas por uno solo. En
este aspecto la Ley se ha alejado del principio civil, ya que dicha prohibición pesa aun en caso de
imposibilidad del coadministrador.
La remoción del administrador, aun designado en el contrato, puede ser resuelta por decisión mayoritaria, en
cualquier tiempo y sin necesidad de invocar justa causa, salvo pacto en contrario.
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Por el contrario, cuando el contrato ha establecido el requerimiento de justa causa, el administrador conserva
su cargo hasta la sentencia judicial de remoción. La ley ha admitido el derecho de receso, para los socios
disconformes, cuando la designación del aquél fue condición expresa de la constitución.
La acción que la Ley confiere al socio para requerir la remoción del administrador, es de naturaleza social y
debe dirigirse contra la Soc y el administrador, y debe ser tramitada por 1/2 del procedimiento sumario.
El administrador, aunque revista el carácter de socio, puede renunciar en cualquier momento, salvo pacto en
contrario, pero responde de los perjuicios que ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva.
Resoluciones sociales
A los efectos de adoptar acuerdos sociales, los socios deben reunirse en asamblea o reunión de socios y
labrar acta de lo allí acontecido.
Toda modificación del contrato, requiere el consentimiento de los restantes, salvo pacto en contrario,
debiendo entenderse por tal la cláusula contractual que altere el régimen general que impone la Ley. En tal sentido,
la jurisprudencia ha admitido, dentro el concepto del pacto en contrario a la previsión en el acto constitutivo de un
único régimen de mayorías diferente a la unanimidad.
Las resoluciones sociales que no implican modificación del contrato deben adoptarse por mayoría absoluta
del capital presente, excepto que los socios hayan establecido un régimen diferente.
Constitución
Rigen para la constitución los mismos requisitos formales que para las Soc Colectivas. Su denominación
social debe integrarse con la palabras “Sociedad en Comandita Simple” o su abreviatura. Si actúa bajo una razón
social, ésta se formará exclusiva// con el nombre del o los socios comanditados, debiendo contener la palabra “y
compañía” o su abreviatura, si no figurasen todos.
La distinta distinción de la responsabilidad de los socios, impone criterios diferentes en cuanto a la clase de
aportes que pueden se efectuados, para los comanditados es lícito cualquier tipo de aporte, incluso las obligaciones
de hacer o de industria, mientras que para los comanditarios sólo son admisibles aportes de obligaciones de dar, aun
cuando dichos Bs aportados no sean susceptibles de ejecución forzada.
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Administración y representación
La administración y representación es ejercida por los socios comanditados o terceros que se designen y se
aplicarán, en caso de administración plural, las normas s/ administración de las Soc Colectivas.
El legislador ha prohibido al socio comanditario intervenir en la administración y representación, bajo pena
de ser responsable ilimitada y solidaria// por las obligaciones sociales. Bajo las mismas penalidades, se les ha
prohibido ser mandatarios de la Soc.
La prohibición no se extiende al examen, inspección, vigilancia, verificación, opinión o consejo, respecto de
la gestión societaria.
En caso de quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los socios comanditados, el socio
comanditario puede realizar los actos urgentes que requiera la gestión de los negocios, mientras se regulariza la
situación planteada, sin incurrir en responsabilidad ilimitada y solidaria, la Soc se disuelve si no se regulariza la
situación o transforma en el término de 3 meses.
Resoluciones sociales
Rigen al respecto las normas de los arts. 131 y 132, que se refieren al régimen de mayorías en las Soc
Colectivas, pero a los fines de adecuar dichas disposiciones, el art. 139 dispone que los socios comanditarios tienen
voto en la consideración de los EECC y en la designación de los administradores.
Constitución
En cuanto a su constitución rigen las mismas formalidades que para las Soc. Colectivas. La denominación
social se integra con las palabras “Sociedad de Capital e Industria” o su abreviatura. Si actúa bajo una razón social,
no podrá figurar en ella el nombre del o los socios industriales, la violación a esta regla convierte al firmante
responsable solidaria//.
Constituye cláusula contractual necesaria la determinación de la parte del socio industrial en los beneficios,
sin embrago su omisión no invalida el contrato, ya que asiste al socio el derecho de solicitar judicial// su
determinación, lo cual constituye una excepción al principio general contenido en el art. 11 inc. 7.
Administración y representación
La administración y representación podrá ser ejercida por cualquiera de los socios, resultando aplicable las
normas que al respecto rigen en las Soc Colectivas. Si el socio industrial no ejerciere la administración, la quiebra,
muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los administradores habilita a aquel a realizar los actos urgentes que
se requieran para la gestión de los negocios, mientras se regulariza la situación, sin incurrir en responsabilidad
solidaria e ilimitada. No obstante, la Soc se disuelve si no se regulariza o transforma en el término de 3 meses.
Resoluciones sociales
Para la adopción de las resoluciones sociales se aplica el régimen dispuesto para las Soc Colectiva. El socio
industrial tiene pleno derecho de voto en todas las decisiones sociales, debiendo computarse su voto como el del
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socio capitalista en caso de tratarse de un Soc de dos socios, o el del capitalista de menor aporte, en caso de existir
varios socios de esa categoría.
Gobierno de la sociedad
El gobierno está a cargo de todos los socios, de acuerdo con las pautas que hayan establecido en el contrato,
y en caso de silencio, la aplicación supletoria de la normas de Soc Colectiva, impone el régimen de mayorías
previstas por los arts. 131 y 132.
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rendición de cuentas final, que no debe ser confundido con el derecho de cualquiera de los socios a solicitar la
rendiciones periódicas, constituye el modo de liquidación de las mismas.
Las acciones de exigir rendición de cuentas final, prescriben a los 3 años, que se computan desde la
realización o conclusión del negocio para cuyo fin la entidad ha sido constituida.
SOCIEDADES CIVILES
Características e importancia
Está definida por el art. 1648 de CC, según el cual habrá Soc Civil cuando dos o más personas se hubiesen
mutua// obligado c/u con una prestación, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirán e/
sí, el empleo que hicieren de lo que c/u hubiere aportado.
Si bien desde la sanción de la Ley 19.550 han perdido gran parte aplicación, debido a que la mayoría de las
explotaciones consideradas clásica// civiles se realizan actual// bajo la forma de SA o SRL, no es dable decir que
han perdido toda vigencia, pues el ejercicio asociado de profesionales liberales se realiza por lo general dentro de
este marco.
La misma Ley 19.550 reconoce esta realidad al autorizar la actuación de Soc Civiles integradas exclusiva//
por contadores o abogados para ejercer la sindicatura societaria.
Las características de las Soc Civiles son:
1- Son sujetos de derecho, con personalidad jurídica distinta a la de sus integrantes.
2- Pueden celebrarse por tiempo indeterminado.
3- La responsabilidad de los socios si bien es ilimitada, no es solidaria, sino mancomunada.
4- Son en principio admisible todo tipo de aportes.
5- La administración de la Soc se gobierna por las reglas del mandato.
6- Todos los socios tienen a su cargo la administración y representación, salvo pacto en contrario, pero los
restantes socios tienen derecho de veto s/ la actuación de cualquier de los socios, que pueden ejercer
hasta que la operación cuestionada sea ejecutada.
7- Se rigen por las normas de los arts. 1648 a 1788 del CC, salvo para la liquidación en donde por expresa
remisión legal, se rigen por la Ley 19.550.
Las diferencias más notorias con las Soc Comerciales son:
1- Debe ser constituida y modificada por escritura pública y no requiere publicaciones ni inscripciones en
ningún registro
2- No existe responsabilidad solidaria de los socios, salvo pacto expreso en contrario.
3- Los acreedores de la Soc son acreedores al mismo tiempo de los socios, dado que su responsabilidad no
es subsidiaria.
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Así entendido el concepto de capital social, resulta conclusión evidente la aplicación de los mismos principio
que gobiernan al capital social de las Soc Comerciales.
Los aportes
En las Soc Civiles rige la mayor liberalidad en materia de aportes, pues la norma ha establecido que estos
pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, en consecuencia todas las cosas o derechos pueden ser materia
de aportes, excepto los créditos por influencia.
En materia de aportes el art. 1703 establece una presunción legal de trascendente importancia, al prescribir
que los Bs aportados por los socios se juzgan transferidos en propiedad a la Soc, salvo que se haya estipulado en el
contrato que los socios los transfieren en uso y goce. Sin embrago la presunción legal se invierte cuando en la Soc
existiere un solo socio capitalista y los demás fueren industriales, en cuyo caso el art. 1705 dispone que la
transferencia se presume aportado en uso y goce.
Los socios responden de la evicción de los Bs que hubiesen aportado, así como de sus vicios redhibitorios.
Si el aporte fue en uso y goce, es de su cuenta la pérdida total o parcial del mismo, no obstante, es válida la
estipulación por 1/2 de la cual se pacte que la pérdida de los Bs así aportados quede a cargo sólo de los demás
socios.
Si la prestación consiste en trabajo o industria, el derecho de la Soc contra el socio se juzgará por las
disposiciones que el CC contiene en materia de obligaciones de hacer. Si el socio industrial no cumpliere con el
aporte, la norma establece varias hipótesis: a) si media incumplimiento definitivo, la Soc puede ser disuelta por
voluntad de los restantes socios; b) si el incumplimiento se debe a la culpa exclusiva del socio industrial, los otros
socios pueden continuar con la Soc, excluyendo al incumpliente; c) cuando sólo media interrupción, sin culpa del
obligado, sólo corresponde la disminución proporcional de la ganancia; d) si la interrupción temporal fuere culpa
del socio industrial, habrá suficiente causal de exclusión.
El CC prohíbe lo que la doctrina a denominado como Soc Universal, esto es, la constituida con todos los Bs
presentes y futuros de los socios o con todas las ganancias que se obtengan, pero es lícita la Soc constituida con
todos los Bs presentes, en la medida que se identifique y también con las ganancias, cuando ellas provengan de
ciertos y determinados negocios.
El objeto social
El objeto de la Soc debe ser lícito, posible y estar expresa// determinado en el contrato.
Los miembros de la Soc ilícita son solidaria// responsables de todos daño resultante de los actos ilícitos
practicados en común para el fin de la Soc.
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Al respecto es unánime, por la doctrina y la jurisprudencia, la opinión de que la Soc Civil es de hecho
cuando carece de toda instrumentación e irregular cuando su contrato es celebrado por escrito, pero no por escritura
pública. El carácter de irregular o de hecho no obsta al reconocimiento de su calidad de persona jurídica.
La demostración de la existencia de la Soc a través de su instrumento público, reviste fundamental
importancia, pues su carácter regular permitirá a sus integrantes la plena invocación frente a los terceros, la Soc y
los restantes socios. De lo contrario sólo pueden los socios invocar la existencia de la Soc para exigir la liquidación
de la Soc y pedir la restitución del aporte así como la partición de ganancias.
En las Soc irregulares o de hecho, los socios pueden demandar a terceros las obligaciones que hubieran
contratado con la Soc, sin que los terceros puedan alegar la inexistencia de la Soc.
La admisibilidad de la prueba escrita no descarta otros medios probatorios, aunque la jurisprudencia ha sido
muy estricta en cuanto a la prueba testimonial y de presunciones. Ellas sólo serán admisibles en la medida que no
quede ninguna duda de la existencia de la Soc. No obstante la amplitud probatoria prevista por el ordenamiento, se
establece una importante excepción al disponer que la sentencia pronunciada, declarando la existencia de la Soc en
favor de terceros, no da derecho a los socios para demandarse e/ sí, alegando dicha sentencia como prueba.
Los socios
Son socios de las Soc Civiles las personas que fueron parte en el contrato o los que se incorporan con
posterioridad, por vía de cesión o fallecimiento de uno de los socios.
Tratándose de adquisición de partes con posterioridad al acto constitutivo, se requiere autorización unánime
de los restantes socios, siempre y cuando tal estipulación estuviere expresa// permitida en el contrato. Estipulada tal
cláusula y ante la negativa de los consocios a la transferencia, asiste a los restantes integrantes un derecho de
preferencia.
Los herederos o legatarios no adquieren automática// el carácter de socio, para ello es necesario que esté
expresa// previsto en el contrato y que todos los demás socios consientan la sustitución, requiriéndose la expresa
conformidad del heredero o legatario.
El socio ostensible o prestanombre no será reputado socio con relación a sus verdaderos socios, aunque éstos
le den algún interés, más lo será con relación a terceros, asistiéndole el derecho de reclamar a los verdaderos, lo
pagado a los acreedores de la Soc.
El socio oculto, cuyo concepto difiere del previsto por el art. 34 de la Ley 19.550, es aquel que no figurando
en el contrato participa en los beneficios de la Soc, o integrando el acto constitutivo no hace manifestación
ostensible de esa calidad. Será juzgado como socio frente a sus consocios, pero no frente a terceros, aunque estos
tuviesen conocimiento del contrato social.
Administración y representación
El poder de administrar, corresponde a todos los socios, salvo que ellos hubieran nombrado uno o más
mandatarios, socios o terceros.
Rigen para estas Soc las normas del mandato, el cual puede ser hecho en el contrato constitutivo o después
de constituida la Soc. En el primer caso, no puede ser revocado sin causa legitima y el socio administrador que lo
ha recibido puede, a pesar de la oposición de los otros, ejecutar todos los actos que entran en la administración del
fondo común.
Régimen de administración
La administración implica un mandato general, que comprende los negocios ordinarios de ella, con sus
respectivas consecuencias, entendiéndose por tal a los comprendidos en el objeto social y el fin para cuyo
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cumplimiento ha sido creada. No obstante ello, la normativa ha considerado como actos extraordinarios a) aquellos
para los cuales la ley requiere poderes especiales, b) las innovaciones s/ los inmuebles sociales, y c) la modificación
del objeto social, aunque de ello resulte una utilidad para el ente.
No habiéndose establecido en el contrato un régimen especial de administración, cualquiera de los socios
obliga a la Soc, pero lo demás socios tendrán derecho de veto u oposición a lo actuado por aquel, siempre y cuando
la operación cuestionada no haya producido efecto legal.
En caso de haberse estipulado que uno de los socios administradores no puede obrar sin el otro, se necesita
el concurso se todos ellos para la validez de los actos, sin que pueda alegarse la ausencia o imposibilidad de alguno,
salvo peligro inminente de un daño grave o irreparable para la Soc.
Régimen de revocación
El régimen de revocación es diferente, según este revista el carácter de socio o no o de acuerdo al tipo de
mandato otorgado.
Si el mandato ha sido dado por cláusula contractual, no puede ser revocado sin causa legitima. Si el
mandatario no reconoce la justa causa, conservará su cargo hasta se removido por sentencia judicial, sin perjuicio
de la designación de un administrador provisorio, durante el pleito. Cualquiera de los socios puede solicitar
judicial// la remoción del administrador. La remoción del administrador, si este fuera designado por cláusula
expresa del contrato, otorga el derecho a cualquiera de los socios a solicitar la disolución de la Soc, acción judicial
que incluso puede intentar el socio desplazado de la administración. También asiste a los socios el derecho de
retirarse.
Si el administrador ha sido designado posterior// o por estipulación adicional al contrato, el poder puede ser
revocado como un mandato ordinario, decisión que compete adoptar a los socios por mayoría.
Si el poder de administración ha sido otorgado a un tercero, éste es revocable aunque hubiese sido otorgado
en el contrato, y la revocación no da derecho a pedir la disolución de la Soc.
Régimen de renuncia
Su régimen también es diferente según la oportunidad en que haya sido conferido el mandato, pues si ha sido
nombrado en el contrato, su renuncia sin justa causa lo hace responsable por las perdidas e intereses, sin perjuicio
del derecho de cualquiera de los socios para pedir la disolución.
Por el contrario, el nombrado por convención adicional o por acto posterior puede renunciar sin asumir
responsabilidad alguna, tenga o no justa causa.
Fiscalización de la administración
La fiscalización de la administración, cuando ella estuviera bajo la responsabilidad de uno o varios
administradores designados exclusiva// para desempeñar tal función, está a cargo de todos los socios, que tienen
derecho a examinar el estado de los negocios y exigir a ese fin la exhibición de libros, documentos y papeles.
Resolución parcial
Exclusión de socios
El socio que no cumple con sus obligaciones puede ser excluido mediando justa causa, entendiendo como
tales a) cuando contra la prohibición del contrato hubiera cedido sus derechos a otro; b) cuando incumpliese alguna
de sus obligaciones para con la Soc, tenga o no culpa; c) cuando le sobrevenga alguna incapacidad; y d) cuando
perdiese la confianza de los otros socios por insolvencia, fuga, perpetración de algún crimen, mala conducta,
provocación de discordia e/ los socios u otros hechos análogos. La incapacidad por hallarse fallido el socio
industrial, no provoca su exclusión
Para tomar la medida, basta la decisión de los restantes consocios, la cual puede ser revocada por decisión
judicial en acción promovida por el excluido.
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Disolución y liquidación
Son causales de disolución, previstas por el ordenamiento civil:
1- Muerte del socio designado como administrador en el contrato constitutivo, así como por muerte del
socio industrial o de alguno de los socios que revistieren tal importancia personal que la Soc vea peligrar
su continuidad, todas ellas a pedido de cualquiera de los socios.
2- Por terminación el plazo de duración por el cual fue constituida, nada obsta sin embargo a que los socios
puedan resolver la prorroga del contrato social.
3- Por cumplirse la condición a que fue subordinada su existencia, aunque no estén concluidos los
negocios que tuvo por objeto.
4- Cuando lo exija cualquiera de los socios, en las Soc contraídas por término ilimitado, salvo que los
restantes quisieran continuar.
5- Por la exclusión, renuncia, abandono de hecho o incapacidad de alguno de los socios, cuando la Soc
fuere de dos.
6- Por pérdida total de su capital social o por la pérdida de una parte de él, que imposibilitare conseguir el
objeto social.
7- Por pérdida de la propiedad o del uso de la cosa que constituía el fondo con el cual obraba o cuando
perdiese una parte tan importante de él que le impidiera cumplir su objeto.
8- Por incumplimiento de la prestación comprometida por cualquiera de los socios, cuando los restantes no
quisieran continuar.
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9- Por causas externas que impidiesen continuar el negocio para el cual fue formada.
10- Por sentencia judicial de disolución.
En cuanto a la liquidación, está sujeta a las disposiciones que en la materia rigen para las Soc Comerciales,
salvo en lo que respecta en la partición de Bs, en donde regirán las normas que el CC contiene en materia de
división de herencias, salvo que el contrato hubiera previsto un régimen distinto.
Requisitos de constitución
Se constituyen y modifican por instrumento público o privado, pero debe destacarse que la modificación del
elenco de socios no constituye reforma del contrato.
El capital social debe ser integra// suscripto en el acto de constitución, los aportes dinerario deben integrarse
en un 25% como mínimo en dicho acto y el saldo completarse en un plazo de 2 años, su cumplimiento se acreditará
al momento de producirse la inscripción con el comprobante de su depósito en un banco oficial. Los aportes en
especie deben integrarse total// y su valor se justificará indicándose en el contrato los antecedentes justificativos de
la valuación, si los socios optaren por la valuación por peritos judiciales, cesa su responsabilidad por la s/
valuación.
La denominación social puede incluir el nombre de uno o más socios y debe contener la indicación
“Sociedad de Responsabilidad Limitada”, su abreviatura o la sigla SRL, su omisión hará solidaria e ilimitada//
responsable al gerente de la Soc.
La inclusión de un tercero en la denominación social, ha constituido un tema de arduo debate en la
jurisprudencia. Por un lado se ha priorizado el fuerte acento personalista, requiriendo el cambio de denominación
social, mientras que por el otro se ha considerado su proximidad a las Soc capitalistas, lo que tornaría innecesesaria
la modificación del nombre. Esta última es la tendencia mayoritaria en nuestra doctrina y jurisprudencia
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Las cuotas no se representan en títulos, sino que su titularidad se acredita con las constancias del contrato o
convenciones posteriores de cesión, debida// inscriptas. La titularidad s/ las cuotas confieren al socio los derecho y
obligaciones de índole societaria que de ellas emanan, por lo que su acreditación es requisito esencial para el
ejercicio de los mismos.
Los acreedores de los socios pueden ejecutar las cuotas de su deudor, con sujeción a un régimen especial
previsto por el art. 154.
Si bien está permitido la emisión de cuotas suplementarias, siempre que esa posibilidad este prevista en el
contrato, no ha sido una práctica muy utilizada. Éstas se diferencian de las cuotas ordinarias por el hecho de no
formar parte del capital social, aun cuando su integración implica un ingreso de fondos y precisa// por esta razón
su emisión no requieren las mayorías necesarias para modificar el contrato. Por otra parte la integración de las
cuotas suplementarias debe ser en forma proporcional al número de cuotas de las que c/ socio sea titular al
momento de hacerlas efectiva y su integración sólo será exigible una vez que la decisión social de emisión haya
sido publicada e inscripta.
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Bibliografía: Ricardo A. Nissen
La gerencia
La administración y representación de la Soc esta a cargo de la gerencia, cuya ausencia hace incurrir a la Soc
en nulidad.
La función de gerente puede ser ejercida por los socios o terceros, designados por tiempo determinado o
indeterminado, su nombramiento puede provenir del acto constitutivo o por reunión posterior de los socios. Del
mismo modo, el contrato puede establecer la designación de gerentes, como condición expresa de la existencia de
la Soc, cuya remoción otorga a los socios disidentes el derecho de receso. La designación y remoción de los
gerentes debe inscribirse en el Registro.
La gerencia puede ser individual o plural, y en este último caso ser colegiada o conjunta. En caso de ser
conjunta el contrato puede establecer las funciones que a c/u le competen, caso contrario se entiende que pueden
realizar indistinta// cualquier acto.
Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades que los
directores de las SA. No pueden participar en actos que importen competir con la Soc, salvo autorización expresa y
unánime de los socios.
El régimen de responsabilidad, en caso de administración plural, difiere en algunos aspectos del sistema
previsto para los directores de las SA, ya que en ésta la administración plural puede no ser colegiada, por lo que el
juez puede determinar la responsabilidad propia de c/ gerente.
En la remoción, rige el principio de libre revocabilidad, salvo cuando la designación fuere condición expresa
del contrato social, en cuyo caso el gerente conservará su cargo hasta la sentencia judicial que lo remueva, salvo
intervención judicial.
El o los gerentes pueden ser también removidos por cualquiera de los socios, intentando la acción judicial
correspondiente. La jurisprudencia ha admitido, e/ otras, como justas causas de exclusión la no distribución de las
utilidades correspondientes a varios ejercicios, falta de convocatoria para considerar los EECC y la propia gestión,
conducta desleal del gerente o actuación en competencia de la Soc, la acumulación de faltas menores y la obtención
de beneficios indebidos.
Fiscalización
En principio, y salvo estipulación en contrario, la fiscalización interna de la Soc se encuentra a cargo de
cualquiera de los socios, pudiendo ejercerla individual//.
Sin embargo, pueden establecer un órgano de fiscalización, ya sea sindicatura o consejo de vigilancia, el cual
se regirá por las disposiciones del contrato social, pero tal régimen de control interno será obligatorio cuando el
capital social, supere la suma establecida por el art. 299 inc. 2, aplicándose en forma supletoria las normas que
regulan estos órganos en las SA.
Parecería que en las SRL donde la constitución del órgano de fiscalización es obligatoria, los socios pierden
el derecho de control individual, sin embargo, la propia normativa permite el pacto en contrario, por lo que
resultaría admisible la coexistencia de ambos regímenes.
El órgano de gobierno
Las SRL, constituyen el único tipo social en el cual se permite que las decisiones sociales no provengan
exclusiva// de reuniones o asambleas.
Como principio general, el contrato dispondrá s/ las formas de deliberar y tomar acuerdos sociales, pero en
caso de silencio, son válidas las resoluciones que se adopten por el voto comunicado a la gerencia a través de
cualquier 1/2 que garantice su autenticidad, dentro de los 10 días de habérseles cursado consulta simultánea.
De manera tal que la forma de adoptar acuerdos sociales, puede ser:
1- A través del sistema de consulta o voto por correspondencia, debiendo el gerente requerir a los socios el
sentido de su voto.
2- A través de una declaración escrita en la que todos los socios expresen el sentido de su voto.
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3- Por ½ de reunión efectiva de los socios o asamblea, que serán obligatorias para resolverse s/ los EECC
en el caso de que la Soc alcance el capital social fijado por el art. 299 inc 2. Esta asamblea se sujeta a las
normas previstas para la SA.
Muy pocas veces la jurisprudencia se ha pronunciado s/ aspectos vinculados al sistema de consulta, y cuando
lo ha hecho, ha sostenido la incompatibilidad de tal procedimiento con el sistema tradicional de deliberación.
Debe aclararse que no todas las decisiones son susceptibles de ser tomadas por 1/2 del sistema de consulta,
pues hay casos en que es necesaria la deliberación y exhibición de documentos para poder adoptar una resolución
con total conocimiento de la causa o escuchar al presunto afectado por tales deliberaciones.
Toda comunicación o citación a los socios debe dirigirse a su domicilio expresado en el contrato
constitutivo, salvo que se haya comunicado su cambio a la gerencia.
Régimen de mayorías
Se caracteriza por la plena libertad de los socios para reglamentar su funcionamiento. La normativa dispone
que el contrato deberá establecer las reglas aplicables a las resoluciones sociales que tengan por objeto su
modificación, pero la mayoría debe representar como mínimo más de la mitad del capital social.
En defecto de regulación contractual se requiere voto de las ¾ partes del capital social. Sin embargo existe
una excepción a esta regla que se da cuando un solo socio representa el voto mayoritario, en cuyo caso para adoptar
la resolución se requerirá además el voto de otro socio.
Si las resoluciones no conciernen a la modificación del contrato, ellas se adoptarán por mayoría del capital
presente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato exija un mayoría superior.
En todos los casos, c/ cuota sólo da derecho a un voto y rigen las limitaciones de orden personal prevista
para los accionistas de SA en el art. 248, es decir que estos deberán abstenerse de votar en todas las operaciones
sociales que por cuenta propia o de terceros tuviera un interés contrario al de la Soc.
El derecho de receso
Se otorga a los socios disconformes con las respectiva decisión, más no a los ausentes como en las Soc
personalistas, cuando se hubiera resuelto la transformación, fusión, escisión, prorroga, reconducción, transferencia
del domicilio al extranjero, cambio fundamental del objeto social y todo acuerdo que incrementa las obligaciones
sociales o la responsabilidad de los socios.
CONSTITUCIÓN
Características
Sus rasgos tipificantes son:
1- Su capital social se representa en acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integración de las
acciones suscriptas.
2- Las acciones se representan en títulos libre// negociables.
3- Sus órganos se encuentran total// diferenciados y especifica// reglamentados por la Ley. Su gobierno
corresponde a la asamblea de accionistas, su administración al directorio y su representación al
presidente del directorio, final// la fiscalización esta otorgada a un órgano permanente y específico, que
puede ser la sindicatura o el consejo de vigilancia.
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4- Los inversores deberán suscribir con el banco un contrato de suscripción, el cual debe contener el
programa fundacional, expresos detalles s/ la cantidad de acciones que suscribe c/ inversor y el monto
de integración, que no podrá ser inferior al 25% del valor nominal de las acciones suscriptas. Deberá
además contener la fecha de la convocatoria a asamblea constitutiva, Si la suscripción total no fuere
cubierta, los contratos se resolverán de pleno derecho y el banco restituirá a c/ interesado el total
entregado.
5- La asamblea constitutiva, que deberá celebrarse en un plazo no mayor a 2 meses desde el vencimiento
del periodo de suscripción, debe celebrarse con presencia del banco inversor y ser presidida por un
funcionario de la autoridad de control, quedando constituida con la presencia de la mitad más una de las
acciones suscriptas. Su fracaso dará lugar a la conclusión de la promoción y a la restitución de las
integraciones efectuadas. En la asamblea c/ suscriptor tiene derecho a tantos votos como acciones haya
suscripto e integrado y las decisiones se adoptarán por la mayoría de los presentes que representen no
menos de la 1/3 del capital suscripto con derecho a voto.
6- La asamblea deberá resolver si se constituye la Soc, redactar su estatuto, la valuación provisional de los
aportes no dinerarios, la designación de los directores y síndicos y el plazo de integración de los aportes
dinerarios adeudados. Labrada el acta y firmada por los suscriptores designados al efecto se procederá a
su inscripción registral, previa publicación.
Los promotores tienen la obligación de cumplir con los trámites necesarios para la constitución de la Soc
hasta la celebración de la asamblea constitutiva. Ellos responden ilimitada y solidaria// por las obligaciones
contraídas para la constitución, inclusive los gastos y comisiones del banco interviniente, pero una vez inscripta la
Soc, ésta asumirá las obligaciones contraídas legitima// por los promotores y les reembolsará los gastos realizados,
siempre que su gestión sea aprobada por la asamblea. En ningún caso los suscriptores serán responsables por estas
obligaciones.
EL CAPITAL SOCIAL
Importancia
El capital social cumple 3 funciones de vital importancia: a) de productividad, b) de determinación de la
posición del socio en la entidad y c) de garantía frente a los acreedores sociales.
De todas estas funciones la de garantía frente a terceros, es la que asume el papel más destacado, pudiendo
sostenerse que el capital sirve de instrumento de garantía que compensa a los acreedores por la exoneración de
responsabilidad de que gozan los patrimonios personales de c/u de los socios. Es precisa// en resguardo de esta
función que la ley a previsto una serie de normas tendientes a preservar la intangibilidad del capital.
Teniendo en cuenta esta función es evidente sostener que la cifra del capital no es variable ni se modifica
automática// por la suerte de los negocios sociales. Con todo acierto ha sido expuesto en un precedente judicial que
el principio de la responsabilidad limitada de una SA supone que la misma debe contar con un capital adecuado
para cumplir con su objeto.
Se explica entonces que el capital este sujeto a los principios de determinación y de invariabilidad, conforme
los cuales la cifra del capital es de obligatoria mención en el contrato constitutivo, adquiriendo el carácter de
cláusula obligatoria y cuyo aumento o reducción no opera automática//, sino que solo puede ser modificado
mediante la reforma del contrato a través de un procedimiento que se caracteriza por su formalidad y por la
inclusión de normas protectorias para los socios, en caso de aumento, y para los terceros, en caso de reducción.
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La mora en la integración se produce de pleno derecho, sin necesidad de interpelación judicial y suspende
automática// el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora.
Ante tal situación el art. 193 adopta las siguientes soluciones:
1- el contrato puede disponer que los derechos de suscripción preferente sean vendidos en remate público o
por 1/2 de un agente de bolsa. Son de cuenta del suscriptor moroso los gastos del remate y los intereses
moratorios, sin perjuicio de la responsabilidad por los daños.
2- También puede el estatuto establecer que se producirá la caducidad de los derechos societario del
accionista moroso, pero en este caso la sanción producirá sus efectos previa notificación a integrar en un
plazo no mayor a 30 días con pérdida de las sumas abonadas.
3- Sin perjuicios de ambas posibilidades, la Soc puede optar por exigir el cumplimento del contrato de
suscripción.
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cuando la reducción se opere por amortización de acciones integradas y se realice con ganancias o reservas libres,
ya que en tal caso no se afecta el capital.
La reducción debe ser siempre resuelta por la asamblea extraordinaria, y si esta es voluntaria debe mediar
informe fundado del síndico.
La reducción puede ser efectuada por incurrir la Soc en pérdidas, a los fines de restablecer el equilibrio e/
capital y patrimonio, siendo obligatoria si las pérdidas insumen las reservas y el 50% del capital.
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Las cláusulas de limitación pueden referirse a actos e/ vivos o transferencia mortis causa y la jurisprudencia
ha aceptado la posibilidad de que la Soc o los restantes socios puedan oponerse a la personalidad del cesionario.
A diferencia de lo que ocurre en las SRL, para las SA no se ha establecido un régimen especifico que
reglamente el ejercicio del derecho de agrado o de preferencia. Ello no implica que la Soc o los socios puedan
actuar con la mayor arbitrariedad, habiéndose aceptado jurisprudencial// el derecho del socio afectado por la
denegatoria, a recurrir judicial// a los fines de obtener la desestimación de la oposición.
La transferencia se perfecciona con la entrega material del título, la anotación de la misma en el registro de
acciones de la Soc y la inscripción en el respectivo título. Se trata de requisitos formales de carácter integrativo y
constitutivo de la transmisión.
La transferencia de acciones nominativas requiere el consentimiento del cónyuge del cedente, pues se trata
de Bs registrables.
El cedente que no completo la integración de las acciones responde ilimitada y solidaria// por los pagos
debidos por el cesionario. Y si realiza algún pago será copropietario de las acciones cedidas en proporción de lo
pagado.
Las acciones son indivisibles y si existe copropiedad, se aplican las reglas del condominio, pudiendo la Soc
exigir la unificación de la representación para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales.
Certificados provisorios
Son aquellos títulos que son emitidos por la Soc cuando las acciones no han sido integradas total// por sus
suscriptores, necesaria// deben ser nominativas.
Cumplida la inscripción, los interesados pueden exigir la inscripción en las cuentas de las acciones
escritúrales o la entrega de los títulos definitivos, pero hasta tanto se cumpla con la entrega, el certificado será
considerado definitivo, negociable e indivisible.
Los cupones
Son anexos que general// se adhieren a los títulos representativos de acciones y constituyen los documentos
legitimantes para el cobro de los dividendos. Son títulos de crédito siempre y cuando contengan la identificación de
la Soc, las características de las acciones a las que se adhieren, el número de acciones que integran la lámina de la
cual fueron separados.
La Ley 24.587 establece una presunción iuris et de iure que los cupones pertenecen a la persona a cuyo
nombre está inscripto el valor respectivo.
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las tenencias accionarias y su responsabilidad queda circunscripta a la legitimidad de los títulos enajenados, pero no
se extiende a la consistencia o al valor de los Bs de la Soc.
Como principio general, la Soc no puede adquirir sus propias acciones, sin perjuicio de ello el art. 220
admite tal operación ante supuestos particulares: a) para cancelarlas, previo acuerdo de reducción de capital; b)
excepcional// con ganancias liquidas y realizadas o reservas libres, cuando estuvieran completa// integradas y para
evitar un daño grave, el cual deberá ser justificado en la próxima asamblea accionaria; y c) por integrar el haber de
un establecimiento que adquiere o de una Soc que se incorpore. Fuera de estos actos, la adquisición de acciones es
un acto nulo de nulidad absoluta.
Cuando se han adquirido la acciones, de acuerdo a los últimos dos supuestos, pesa s/ el directorio la
obligación de enajenarlas en el término de 1 año, salvo prorroga de la asamblea, con otorgamiento del derecho de
preferencia.
Los derechos correspondientes a las acciones adquiridas por la Soc, quedan suspendidos hasta la enajenación
o distribución y no se computaran para la determinación del quórum o de las mayorías.
Usufructo de acciones
Está regido por el art. 218 que admite la posibilidad de dividir el ejercicio de los derechos que confieren las
acciones, otorgando al usufructuario el cobro de los dividendos y al nudo propietario la titularidad de las acciones,
el cobro de la cuota liquidatoria y el ejercicio de los derechos políticos. El derecho del usufructuario de percibir las
ganancias distribuibles del ejercicio no incluye las ganancias pasadas a reserva o capitalizada, pero comprende las
acciones entregadas por capitalización. Dicho dividendo se percibirá por el tenedor del título y si hubiera distintos
usufructuarios, se distribuirá a prorrata de la duración de sus derechos.
Si las acciones no estuvieran total// integradas, el usufructuario para conservar sus derechos debe efectuar
los pagos que correspondan, sin perjuicio de repetirlas del nudo propietario.
Prenda de acciones
Este derecho real está contemplado por el art. 219, el cual prevé que el ejercicio de todos los derechos que
confiere la titularidad de acciones corresponde al deudor prendario.
A los fines de garantizar al acreedor prendario, la jurisprudencia ha aceptado la procedencia de medidas
cautelares.
Sindicación de acciones
Se trata de un contrato de naturaleza parasocietaria, mediante el cual determinados socios convienen votar en
la asambleas en un mismo e idéntico sentido, inhibiéndose de disponer sus títulos por un determinado periodo, a los
fines de dar una coherencia a la política de gestión o de oposición.
La jurisprudencia ha aceptado su legitimidad con muchas reservas, pues atenta contra el principio
deliberativo.
La amortización de acciones
Es un procedimiento de muy escasa utilización en la práctica que en cierta manera puede ser asimilado al
supuesto previsto por el art. 220. La amortización no supone una reducción del capital, pues sólo puede llevarse a
cabo mediante ganancias liquidas y realizadas para cancelar las acciones y no para volver a ponerlas en circulación.
El estatuto puede autorizar la amortización total o parcial siempre y cuando:
1- resolución previa que fije un justo precio y asegure la igualdad de los accionistas;
2- si se practica un sorteo, éste se llevará a cabo ante la autoridad de contralor o escribano, publicándose
sus resultados e inscribiéndose en el libro de registro de acciones;
3- si la amortización fuere parcial, se asentará en los títulos o en las cuentas de las acciones escriturales;
4- si la amortización es total, se anularan los títulos y se reemplazaran por bonos de goce o inscripciones en
cuenta, con el mismo efecto.
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Los bonos
Los bonos son títulos que pueden emitir la Soc, de naturaleza diferente a las acciones, y que otorgan a sus
titulares el derecho de participar exclusiva// en las utilidades sociales.
Los bonos se clasifican en:
1- Bonos de goce: se otorgan a los titulares de acciones total// amortizadas y dan derecho a la participación
en las ganancias y en el producido de la liquidación, después de reembolsado el valor nominal de las
acciones no amortizadas. El estatuto les puede proveer de otros derechos adicionales.
2- Bonos de participación: son los que se emiten a favor de los accionistas por prestaciones que no
consistan en aportes de capital. Sólo dan derecho a participar en las ganancias del ejercicio. Los bonos
de participación se abonan contemporánea// con el dividendo. Dentro de esta categoría se incluyen los
bonos de participación para el personal.
Los debentures
Constituyen títulos de deuda que pueden emitir exclusiva// las Soc por acciones, siempre y cuando tal
emisión estuviera expresa// prevista en los estatutos.
Los debentures de pueden clasificar de dos maneras:
1- De acuerdo a las garantías que otorgan a sus acreedores:
a) Debentures con garantía flotante: aquellos que afectan a su pago todos los derechos, Bs,
presentes o futuros o una parte de ellos, de la Soc emisora y otorgan el privilegio que
corresponde a la prenda, hipoteca o anticresis, según el caso. No están sometidos a las
disposiciones de forma que rigen esos derechos y se perfecciona por la manifestación que se
inserta en el contrato de emisión. La garantía flotante es exigible en los siguiente casos: cuando
la Soc no paga los intereses o amortizaciones del préstamo en los plazos convenidos; cuando
pierde ¼ o más del activo existente al día de contratación; incurre en disolución voluntaria,
forzosa o quiebra o cese el giro de sus negocios. Vigente el empréstito la Soc no puede vender
o ceder la totalidad o parte del activo, ni fusionarse o escindirse sin autorización de la asamblea
de debenturistas.
b) Debentures con garantía especia: afectan a su pago Bs determinados en la Soc susceptibles de
hipoteca y se deben cumplir todos los requisitos previstos para la constitución de este derecho
real.
c) Debentures con garantía común: son aquellos cuyos titulares cobraran sus créditos en igualdad
de condiciones con los acreedores quirografarios.
2- Por las alternativas que brindan a sus titulares al vencimiento del empréstito.
a) Debentures simples: otorgan sólo el derecho a la devolución del préstamo con los intereses.
b) Debentures convertibles en acciones: otorgan la posibilidad a su beneficiario de percibir el
crédito o convertirse en accionistas de la Soc emisora. Para su suscripción los accionistas
tienen derecho preferente, y pendiente la conversión la Soc no puede amortizar o reducir el
capital, ni aumentarlo, ni distribuir las reservas o ganancias, ni modificar el estatuto en cuanto a
la distribución de las ganancias.
La Soc debe celebrar con un banco un contrato de fideicomiso para que tome a su cargo la gestión de las
suscripciones, el control de las negociaciones, la representación necesaria de los futuros debenturistas y la defensa
conjunta de los derechos e intereses durante la vigencia del empréstito.
La exigencia de que el fiduciario sea una entidad bancaria, rige sólo durante los periodos de emisión y
suscripción. El art. 344 otorga al fiduciario todas las facultades y deberes de los mandatarios generales y especiales,
adicional// el legislador le ha otorgado excepcionales funciones de fiscalización y control de la administración,
cuando se trata de debentures con garantía común o flotante, incluso facultad de pedir la suspensión del directorio
cuando la Soc no paga los intereses o amortizaciones del préstamo en los plazos convenidos; cuando pierde ¼ o
más del activo existente al día de contratación; incurre en disolución forzosa o quiebra o cese el giro de sus
negocios. En todos los casos el juez dispondrá la suspensión del directorio y nombrará al o los fiduciarios en su
reemplazo hasta tanto sean regularizados los Serv de lo debentures.
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Clases de asambleas
Las asambleas pueden ser clasificadas de la siguiente manera:
1- Por los accionistas que participan:
a) Asambleas Generales o Universales, a las cuales deben asistir, deliberar y votar todos los
accionistas de la Soc.
b) Asambleas Especiales, en las cuales sólo participan los integrantes de determinada clase de
accionista, cuando tales clases o categorías fueron creadas por el estatuto.
2- Por lo temas que se consideran:
a) Asambleas Ordinarias, cuya competencia está determinada por el art. 234.
b) Asambleas Extraordinarias, cuya competencia está determinada por el art. 235
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Existen también las asambleas denominadas unánimes que son aquella que no son convocadas por medios
edictos y a las cuales deben comparecer todos los accionistas, resolviendo por unanimidad c/u de los puntos de la
orden del día. Estas se encuentran previstas por el tercer párrafo del art. 237.
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Del mismo modo carecen del derecho de voto los accionistas, cuando tengan en una operación
determinada intereses contrarios a la de la Soc, en los temas relativos a dicha cuestión.
6- La asamblea no puede decidir s/ temas no incluidos en el orden del día, salvo: a) cuando estuviere
presente la totalidad del capital y la decisión se adopte por unanimidad, b) la promoción de acciones de
responsabilidad contra directores o síndicos, cuando ella es consecuencia directa de una resolución
incluida en el orden del día y c) la elección de encargados de firmar el acta.
7- Las decisiones, para ser válidos deben reunir las mayorías previstas legal//. Tanto si se trata de asamblea
ordinaria como de asambleas extraordinarias, las decisiones podrán ser adoptadas con la mayoría
absoluta de votos presentes, salvo exigencia mayor del estatuto.
8- Hay determinados supuestos especiales, en que la Ley establece un régimen de mayorías distinta, en
donde las decisiones de adoptan por la mayoría absoluta, pero no se considera la pluralidad de votos.
Estos casos son la transformación, prorroga, reconducción, disolución anticipada, transferencia del
domicilio al extranjero, cambio fundamental del objeto, reintegración total o parcial del capital, fusión y
escisión (salvo para la Soc incorporante), elección y remoción de síndicos y formación de cualquier
reserva que supere el monto del capital y la reserva legal.
9- Clausurado el acto asambleario, el directorio debe labrar acta de lo allí acontecido, la cual debe resumir
las manifestación hechas en la deliberación, las formas de las votaciones y sus resultados. Dicha acta
debe ser confeccionada y firmada, por el presidente y los socios designados al efecto, dentro de los
siguientes 5 días.
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Muy por el contrario, quienes sostienen el carácter contractual, sostienen que la norma sólo comprende las
nulidades relativas y no a las absolutas, criterio éste que ha merecido adhesión casi unánime de la jurisprudencia
nacional.
El problema radica en determinar si existe orden público en protección de los derechos inderogables de los
accionistas
El derecho de receso
Sólo puede ser ejercido por los accionistas presentes que votaron en contra de la decisión, dentro del quinto
día de clausurada la asamblea y por los ausentes que acrediten la calidad de accionista al tiempo de celebración del
acto asambleario, dentro de los 15 días posteriores a la clausura.
La voluntad de receder puede notificarse por cualquier forma fehaciente y se perfecciona mediante el
conocimiento que la Soc tenga de su declaración, independiente// de la inscripción registral.
Como este derecho, implica para la Soc fuertes desembolsos de dinero, la ley permite que una nueva
asamblea de accionistas pueda revocar la decisión asamblearia que origino el derecho de receso dentro del plazo de
60 días de vencido el plazo para su ejercicio por los ausentes, con lo cual caducan el derecho de receso y las
acciones emergentes, restituyéndose el ejercicio de sus derechos, retrotrayéndose los de naturaleza patrimonial al
momento de notificación del receso.
Una cuestión controvertida, se plantea con la determinación del valor de las acciones de los socios
recedentes, que la ley lo fija atendiéndose al valor resultante del último balance. Su importe deberá ser pagado
dentro del año de la clausura de la asamblea que origino el receso, salvo casos de retiro voluntario, desistimiento o
denegatoria de la oferta pública o cotización o continuación de la Soc en el supuesto de sanción firme revocatoria
de la autorización de cotización u oferta pública, en los que deberá pagarse dentro de los 60 días de la clausura de la
asamblea o desde que se publique el desistimiento, la denegatoria o la aprobación de retiro voluntario.
La jurisprudencia ha sostenido la tesis de que el balance a que se refiere el art. 245 corresponde al del
ejercicio en que se produjo el receso y en consecuencia las tenencias accionarias deben valuarse según el valor que
surja del ejercicio en que se produjo el receso. Así interpretado, es evidente que el recedente tiene amplias
facultades para impugnar el balance en base al cual se determina el valor de reembolso, pero dicha acción no podrá
ser intentada dentro de los causes del art. 251, pues el recedente a dejado de revestir el carácter de socio.
EL DIRECTORIO
Administración y representación
A diferencia de lo que ocurre con los restantes tipos societarios, en las SA la administración esta escindida
de la representación, la cual corresponde al presidente del directorio o al vice en su reemplazo. Atento la adopción
de la teoría organicista, los directores no son mandatarios de la Soc, sino sus funcionarios.
El directorio puede ser unipersonal, salvo en las Soc contempladas en el art. 299, o plural, en cuyo caso debe
actuar obligatoria// de forma colegiada.
El estatuto debe precisar el término por el cual los directores son elegidos, el que no puede exceder de 3
ejercicios, debiendo permanecer en el cargo hasta su efectivo reemplazo. En caso de silencio del estatuto se
entiende que el término de duración fue otorgado por el máximo legal.
El estatuto también puede establecer la elección de directores suplentes para subsanar la falta de directores,
previsión que será obligatoria en el caso de Soc que prescindan de la sindicatura.
La mayoría absoluta de los directores debe tener domicilio en la Republica, y todos deberán constituir
domicilio especial en la Republica, donde serán válidas las notificaciones que se le efectúen.
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Al asumir el cargo, deben prestar una garantía para responder por los eventuales daños y perjuicio
ocasionados como consecuencia de su mala gestión.
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Delegación de funciones
Como principio general, el cargo de director es personal e indelegable, tanto ha sido el celo del legislador,
que le prohíbe al director votar por correspondencia las decisiones del directorio, pero en caso de ausencia podrán
autorizar a otro director a hacerlo en su nombre, siempre que existiera quórum, asumiendo la misma
responsabilidad que los presentes.
Sin embargo las directivas de la ley no pueden ser interpretadas en el sentido de que el directorio esta
imposibilitado de otorgar mandatos para el ejercicio de determinadas funciones o representar al ente en la
celebración de determinación actos.
Del mismo modo, y con el propósito de agilizar y profesionalizar la administración, el directorio podrá
nombrar gerente generales o especiales, sean directores o no, revocables libre// por decisión del directorio, en
quienes sólo pueden delegar las funciones ejecutivas. Los gerentes responden de la misma forma que los directores,
y no eximen a estos de sus responsabilidades.
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La promoción de acción de remoción contra directores, síndicos o miembros del consejo de vigilancia, no
exige la acreditación de daños y perjuicios sufridos por la Soc, salvo que se acumule a ella la acción de
responsabilidad.
La decisión asamblearia o judicial que remueve por justa causa a un director implica automática// el cese de
sus funciones como gerente, atento que la lealtad y diligencia es requisito indispensable para el cumplimiento de
tales funciones.
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La sindicatura
La fiscalización privada de las SA está a cargo de uno o más síndicos, designados por la asamblea. Las SA
no comprendidas en el art. 299 pueden prescindir de este órgano, siendo optativa su constitución, pero el estatuto
debe prever especial// esta situación, en tal caso los socios poseen el derecho de control previsto por el art. 55, pero
cuando el capital social se exceda al monto previsto por el inc. 2 de dicho art., la asamblea que así lo resuelva
deberá designar síndico, sin necesidad de reformar el estatuto.
La elección y remoción de los síndicos, si bien deben ser objeto de decisión de la asamblea ordinaria,
presenta algunas particularidades, ya que no se consideran los votos múltiples otorgados por determinadas clases de
acciones y, aunque nada dice la ley al respecto, las acciones privilegiadas carentes de voto, lo recuperarían para
dicha designación. También se ha admitido el voto acumulativo, cuando el órgano estuviere conformado por al
menos 3 síndicos.
Final//, si existieren diversas clases de acciones, el estatuto puede prever que a c/ clase le corresponda la
elección de uno o más síndicos.
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El estatuto debe precisar el término por el cual son elegidos los síndicos, el cual no podrá exceder de 3
ejercicios, aunque pueden ser reelegidos.
En caso de vacancia, el síndico deberá ser reemplazado por el suplente que corresponda, atento la
obligatoriedad de la designación de éstos, conforme lo demanda el art. 284. de no ser posible la actuación del
síndico suplente, el directorio convocará de inmediato a asamblea general o especial, en su caso, a fin de hacer las
designaciones hasta completar el periodo.
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El art. 294 no agota las obligaciones de la sindicatura pues la misma ley, en otras disposiciones se encarga de
imponer al funcionario sindical otras obligaciones. Los derechos de información e investigación administrativa
incluyen los ejercicios económicos anteriores a su elección.
La ley no ha contemplado la posibilidad de que el síndico solicite la intervención judicial, aun cuando la
jurisprudencia lo ha admitido en casos verdadera// excepcionales. A pesar de ello, la doctrina lo ha considerado
como sujeto legitimado, atento que: a) se encuentra facultado para exigir la remoción de los directores en
determinados casos y b) ello hace a sus funciones de control.
Funcionamiento de la sindicatura
Cuando la sindicatura fuere plural, deberá actuar como órgano colegiado y se denominara comisión
fiscalizadora. El estatuto deberá reglamentar su constitución y funcionamiento.
No obstante, su carácter colegiado, que en puridad obligaría a todos los síndicos a respetar las decisiones de
la mayoría, el art. 290 establece que tales acuerdos no son vinculantes para el disidente, quien tendrá los derechos,
atribuciones y deberes del art. 294.
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Por ser un subtipo de las SA, estas Soc se gobiernan por las mismas normas prevista para aquellas, a
excepción de las siguientes:
1- Se aplican las prohibiciones e incompatibilidades establecidas en el art. 264, a excepción del inc. 4,
permitiéndose el desempeño del cargo de director a los funcionarios públicos cuya actuación se
relaciones con el objeto de la Soc.
2- El estatuto puede prever la designación por la minoría de uno o más directores y de uno o más síndicos.
Cuando el capital en manos privadas alcance el 20%, tendrán representación proporcional en el
directorio y elegirán por lo menos a uno de los síndicos, sin necesidad de aplicarse el mecanismo de
voto acumulativo, pero en tal caso no podrán ser síndicos ni directores o integrantes del consejo de
vigilancia por el capital privado los funcionarios públicos.
3- No se aplica a lo directores e integrantes del consejo de vigilancia los límites de remuneración previstos
por el art. 261, por estar desempeñando una función pública.
Las normas especificas de este tipo de Soc dejan de aplicarse cuando se alteren los requisitos de tipicidad
previstos por el art. 308.
Una cuestión que ha causado polémica en la doctrina, es que tribunales deben intervenir en los conflictos en
que esta Soc sea parte, pues de entenderse que son personas jurídicas de derecho público, la competencia del fuero
federal seria indiscutible, pero la jurisprudencia se a pronunciado por la intervención del fuero comercial, atento su
conformación bajo una regulación especial del derecho privado.
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Las Soc de economía mixta se disuelven por cualquiera de las causales previstas por la Ley 19.550, inclusive
quiebra, pero tratándose de Soc que exploten Serv públicos, vencido el término de duración de la Soc, la
administración pública podrá tomar a cargo las acciones de los particulares y transformar la Soc en una Soc
autárquica administrativa.
Una vez liquidada, terminara su existencia, pero el capital privado podrá rescatar las acciones de la entidad
oficial, continuando la empresa bajo el régimen adoptado por ellos.
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formula utilizada por el legislador para establecer la personalidad es la misma utilizada en la Ley 19.550, ley a la
que remite supletoria//.
El acto cooperativo
Son actos cooperativos los realizados e/ las cooperativas y sus asociados y por aquellas e/ sí en el
cumplimiento del objeto social y la consecución de los fines institucionales. También lo son, respecto de la
Cooperativa, los actos jurídicos que con idéntica finalidad realice con otras personas.
El acto cooperativo ha sido definido como la actividad que partiendo de la solidaridad y del propósito de los
integrantes de obrar conjunta//, y en un todo de acuerdo con los principios cooperativos, se concreta en la
presentación de uno o más Serv, para satisfacer necesidades individuales similares de los asociados con miras al
bien particular de todos ellos y por extensión al bien de la comunidad.
Si bien la Ley no define los efectos de los actos cooperativos, la calificación de un acto como tal determina
la preeminencia de las reglas de la cooperativa por s/ los estatutos legales particulares que pudieran aplicarse.
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al acto fundacional, su valuación se efectuará por acuerdo e/ el aportante y el consejo de administración, para su
posterior consideración por la asamblea.
Cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripción en un registro, ésta se efectuara provisoria//
a nombre de la cooperativa en formación.
El asociado que no integra las cuotas suscriptas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo y debe
resarcir los daños e intereses. La mora comporta la suspensión de los derechos sociales. El estatuto puede
establecer también la caducidad de los derechos, previa intimación a integrar en un plazo inferior a 15 días, bajo
apercibimiento de pérdida de las sumas abonadas. Sin perjuicio de ello la Soc puede optar por el cumplimiento del
contrato de suscripción.
Las cuotas pueden ser suscriptas en copropiedad, en cuyo caso se aplican las normas que s/ condominio
prevé el CC, pero la Soc puede exigir la unificación de la representación.
En cuanto al régimen de transferencia, las cuotas sólo pueden ser transferidas e/ los asociados y con acuerdo
del consejo de administración. La transferencia a terceros carece de sentido, atento al libre ingreso.
Siendo el capital social por naturaleza variable, el procedimiento para la formación o el aumento del capital
puede ser previsto por el estatuto, en proporción con el uso real o potencial de los servicios sociales. El consejo de
administración, sin excluir asociados, puede ordenar en cualquier momento la reducción del capital. También puede
llevarse a cabo a reducción ante el retiro de socios, en cuyo caso el estatuto puede limitar el reembolso anual a un
monto no menor al 5% del capital integrado. Los supuestos que no puedan ser atendidos con dicho porcentaje, lo
serán en los ejercicios siguientes por orden de antigüedad y las cuotas sociales pendientes de reembolso devengarán
un interés equivalente al 50% de la tasa fijada por el BCRA para los depósitos en caja de ahorro. Final// la
reducción puede producirse por el ejercicio del derecho de receso por parte de los asociados, que sólo puede
ejercerse en caso de cambio sustancial del objeto social, o en caso de muerte de uno de los asociados, cuando el
estatuto prevea determinadas condiciones profesionales o personales para acceder a ese carácter.
Las pautas para el reembolso de las cuotas están sujetas a una importante limitación, en cuanto se ha
dispuesto que ninguna liquidación definitiva de cuentas en favor del asociado puede ser practicada sin haberse
descontado previa// las deudas que tuviera con la Cooperativa.
Las acciones deben ser nominativas y no pueden estar divididas en categorías o clases, el estatuto debe
prever las formalidades de las acciones, aunque son esenciales:
1- Denominación, domicilio, fecha y lugar de constitución de la Cooperativa.
2- Mención de la autorización para funcionar y de las inscripciones previstas por ley.
3- Número y valor nominal de las cuotas que representan.
4- Número correlativo de orden y fecha de emisión.
5- Firma autógrafa del presidente, un consejero y síndico.
Las acciones pueden ser objeto de relaciones jurídicas, haciendo sólo referencia la Ley a la compraventa,
condominio, prenda y embargo, previendo expresa// que éstas últimas no pueden afectar el ejercicio de los derechos
del asociado. Sin embargo el silencio de la ley no impide el usufructo, que se regira por lo dispuesto por el art. 218
de la Ley 19.550. Todos estos los actos deben ser inscriptos en el Libro de Registro de Asociados para su
oponibilidad a la Soc y a terceros.
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El órgano de gobierno
Las asambleas cooperativas pueden ser ordinarias o extraordinarias, siendo el criterio utilizado para su
clasificación la fecha de su celebración, y no su competencia como en las SA.
Las asambleas ordinarias son aquellas que deben celebrarse dentro de los 4 meses de concluido el ejercicio,
en la que se consideraran los EECC y se elegirán los consejeros y síndicos. Son asambleas extraordinarias las
restantes, y tendrán lugar c/ vez que lo disponga el consejo de administración, el síndico o cuando lo soliciten
asociados cuyo número equivalga al 10% del total. El consejo de administración puede negar el pedido
incorporando los asuntos que la motivan al correspondiente orden del día de la asamblea ordinaria, cuando ésta se
realiza dentro de los 90 días siguientes a la fecha de presentación de la solicitud.
La asamblea también puede ser convocada por el órgano de control, actuando de oficio, cuando se detectaren
irregularidades graves y se estimare indispensable para normalizar el funcionamiento de la Cooperativa.
Son competencia exclusiva de la asamblea, siempre que el asunto figure en el orden del día, la consideración
de los siguientes temas:
1- aprobación de la memoria, EECC e informes del sindico y auditor;
2- distribución de los excedentes;
3- fusión o incorporación;
4- disolución;
5- cambio del objeto social;
6- participación en la Soc, de personas jurídicas de carácter público, entes descentralizados o empresas del
Estado;
7- asociación con otras personas de carácter jurídico;
El estatuto puede disponer que otras resoluciones quedan reservadas a la competencia exclusiva de la
asamblea, por lo que la competencia queda a criterio de la voluntad de los fundadores, con excepción de la
dirección de las operaciones sociales.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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La asamblea debe ser convocada con 15 días de anticipación, en la forma prevista por el estatuto, debiendo
la convocatoria incluir el orden del día a considerar. Con la misma anticipación deben ser comunicadas a la
autoridad de control y órgano local competente.
La autoridad de control ha dictado la Resolución 493/87, que autoriza la convocatoria por medio de un aviso
en un lugar visible de la sede social o publicando avisos en los diarios de mayor circulación o de publicaciones
legales, en aquellas Cooperativas cuyos estatutos establecieren que los asociados serán convocados por escrito, sin
especificar el medio. Las Cooperativas que cuenten con un número de asociados superior a los 5.000 deberán
publicar la convocatoria por dos días en uno de los diarios de mayor circulación.
Las asambleas deben reunirse en la sede social o en lugar que corresponda a la jurisdicción del domicilio, y
se realizará válida//, sea cual fuere el número de asociados presentes, una hora después de la fijada en la
convocatoria, si antes no se hubiera reunido la mitad más uno de los asociados. Cuando el número de asociados
supere los 5.000, la asamblea será constituida por delegados elegidos en asambleas electorales del distrito. El cargo
de delegado se considerará vigente hasta la siguiente asamblea ordinaria.
La Ley autoriza el voto por poder, salvo expresa prohibición del estatuto. El mandato debe recaer s/ un
asociado y éste no puede representar a más de dos, ni ejercer funciones de consejero, sindico, gerente o auditor.
Las resoluciones de adoptarán por simple mayoría de los presentes, salvo las previsiones de la ley o el
estatuto que requieran mayor número, pero es necesaria la mayoría de 2/3 de los presentes para resolver el cambio
de objeto social, la fusión, la incorporación o la disolución. Los consejeros, síndicos, gerentes y auditores tienen
voz en las asambleas, pero no pueden votar s/ temas relacionados a su gestión o responsabilidad.
Constituida la asamblea, se deben considerar todos lo puntos incluidos en el orden del día, sin perjuicio de
pasar a cuarto intermedio una o más veces dentro de un plazo total de 30 días, especificando día, hora y lugar de
reanudación.
El cambio sustancial del objeto social otorga el derecho de receso, a quienes no votaron favorable// y a los
ausentes, contando con un plazo para ejercerlo de 5 días desde la asamblea para lo primeros y de 30 para los
segundos. El reembolso de las cuotas se efectuara dentro de los siguientes 90 días, no pudiendo la Soc limitar el
mismo al porcentaje establecido por el art. 31 (5%).
El órgano de administración
El consejo de administración es un órgano de carácter colegiado, siendo sus miembros son elegidos por
asamblea con la periodicidad, forma y números previstos por el estatuto. Es requisito indispensable par integrar el
consejo ser asociado de la Cooperativa. La duración en el cargo no puede ser excedida de 3 ejercicios y son
reelegibles, salvo expresa prohibición del estatuto.
El estatuto también puede establecer la elección de consejeros suplentes, los que salvo disposición en
contrario, ejercerán su cargo hasta la primer asamblea ordinaria. Si el estatuto nada indicare, en caso de vacantes el
síndico designará a los reemplazantes, que ejercerán su cargo hasta la primera reunión asamblearia.
El consejo de administración tiene a su cargo la dirección de las operaciones sociales, dentro de los límites
que le fije el estatuto, con aplicación supletoria de las normas del mandato.
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La delegación de funciones especificas, esta prevista por los arts. 71 y 72, los cuales disponen que el estatuto
o reglamento puede instituir un Comité Ejecutivo o Mesa Directiva, integrada por consejeros, para asegurar la
continuidad de la gestión ordinaria.
Asimismo, y aun sin autorización del estatuto, el consejo puede designar gerentes, de quienes no se requiere
el carácter de asociado y a quienes pueden encomendarse las tareas ejecutivas.
Si bien el estatuto debe establecer las reglas de funcionamiento del consejo, éste debe reunirse por lo menos
una vez al mes y cuando lo requiera cualquiera de sus miembros. La convocatoria la realizará el presidente, y
deberá llevarse a cabo dentro de los 6 días de solicitada. En su defecto, podrá convocarla cualquiera de los
consejeros.
El quórum será de más de la mitad de los consejeros, como mínimo, y las decisiones de adoptarán por
mayoría. Las actas deben ser firmadas por el presidente y un consejero.
Las decisiones del consejo pueden ser impugnadas de nulidad por los asociados, síndicos y consejeros
disidentes. La Ley nada dice s/ tal cuestión, pero deben aceptarse los mismos e idénticos fundamentos que tornan
admisible la acción de nulidad de las decisiones del directorio del las SA
Representación de la sociedad
La representación de la Cooperativa corresponde al presidente del consejo de administración, aunque el
estatuto puede disponer la actuación de uno o más consejeros.
La actuación del representante legal obliga a la cooperativa por todos los actos que no sean notoria// extraños
al objeto social y este régimen se aplica aun en infracción de la representación plural, si se trata de obligaciones
contraídas mediante títulos valores, por contratos e/ ausentes, de adhesión o concluidos mediante formularios, salvo
que el tercero tuviere conocimiento de la infracción al régimen de representación.
Lo expuesto no impide considerar obligada a la Soc cuando la conducta de los órganos ha sido idónea para
crear una apariencia en la atribución de las facultades que invocan quienes contrajeron la obligación.
La actuación del consejo de administración debe encuadrarse dentro del objeto social, siendo inoponible a la
Cooperativa cualquier acto que exorbite notoria// el mismo.
Los consejeros
Los consejeros pueden hacer uso de los Serv sociales en igualdad de condiciones con los demás asociados.
En cuanto a las prohibiciones e incompatibilidades ellas son análogas a las que establece la Ley 19.550 para
los directores de SA.
La resolución del INACYM 94/80 (dictada bajo la anterior denominación INAC) ha considerado dentro de
las incompatibilidades previstas por el art. 64 inc. 3 para integrar el consejo de administración de las Cooperativas
de segundo grado a quienes dicha norma prohíbe ser consejero de la Cooperativa de primer grado, asociada a la
primera, con excepción de las Cooperativas de Trabajo.
Los consejeros que tuvieren un interés contrario al de la cooperativa en una operación determinada, deberán
hacerlo saber al consejo y al síndico, debiendo abstenerse de intervenir en la deliberación y votación. Tampoco
pueden efectuar operaciones en competencia con la Cooperativa.
El régimen de remuneración viene impuesto por el art. 67, en cuanto dispone que mediando resolución de la
asamblea puede ser retribuida la labor efectuada por los consejeros en cumplimiento de la actividad institucional,
siéndoles también reconocidos los gastos efectuados en el ejercicio del cargo.
En materia de responsabilidad es aplicable lo dispuesto por los arts. 59, 247 a 279 de la Ley 19.550, salvo en
lo que se refiere al régimen de exención, ya que en las Cooperativas basta que los consejeros prueben no haber
participado en la reunión que adopto la resolución impugnada o la constancia del acta de su voto en contra, sin
exigirse denuncia alguna ni otra actividad.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
Bibliografía: Ricardo A. Nissen
La remoción con causa puede también ser pedida en acción judicial por un asociado o la autoridad de
control. Rigen al respecto las normas previstas en el art. 113 de la Ley 19.550, en materia de suspensión provisoria
o intervención judicial, pues como se resolvió en un fallo, dado el carácter de Soc mercantil que se le adjudica, y no
existiendo incompatibilidad con los principios del cooperativismo, nada impide la aplicación en este punto de las
pautas propias de la intervención societaria común.
La intervención judicial de las cooperativas ha sido expresa// prevista por el art. 100 inc. b de la Ley 20.337,
e/ las facultades de la autoridad de control, en caso de que los órganos de la Cooperativa realicen actos o incurran
en omisiones que importen un riesgo grave para su existencia.
La auditoria
La Cooperativa debe contar, desde su constitución y hasta que finalice su liquidación, con un Serv de
auditoria externa a cargo de un Contador Público, inscripto en la matricula respectiva. Su obligatoria existencia es
la contrapartida de la falta de requisito de titulo profesional a quienes integran el órgano de fiscalización. Por ello el
art. 81 dispone que la auditoria podrá ser realizada por el síndico cuando éste posea el título de Contador.
El Serv de auditoria puede ser prestado por una Cooperativa de grado superior o por una entidad constituida
a ese fin, también puede ser efectuada por el órgano local competente, cuando la Cooperativa lo solicite y su
condición económica lo justifique. En este último caso el Serv será gratuito y la Cooperativa estará exenta de
responsabilidad por su falta de prestación.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
Bibliografía: Ricardo A. Nissen
Los informes de auditoria deben ser cuanto menos, efectuados trimestral//, debiendo asentar en el Libro de
Informes de Auditoria, expresa// requerido por el art. 38 inc. 4. Dichos informes deben ser presentados a la
asamblea para su aprobación.
Integración cooperativa
Para el mejor cumplimiento de sus fines, la Cooperativa puede integrarse con otras, ya sean del mismo
objeto o de objetos complementarios.
Las cooperativas pueden integrarse:
1- En Asociaciones Cooperativas.
2- En Cooperativas de grado superior, que deben tener al menos 7 asociados. En este caso, que recibe el
nombre de Integración Federativa, las cooperativas asociadas deben establecer en el estatuto el régimen
de representación y voto, que podrá ser proporcional a número de asociados, al volumen de operaciones
o a ambos, siempre y ciando se fije un número mínimo y máximo que asegure la participación de todas
las asociadas.
3- Confederación Cooperativa de tercer grado.
La integración cooperativa puede ser resuelta por el consejo de administración, pero en todos los casos ad
referéndum de la asamblea.
Así mismo las cooperativas pueden fusionarse a través del procedimiento de fusión propia// dicho o de
fusión por incorporación, o celebrar e/ Soc de este tipo, operaciones en común, en donde una de ellas será
representante de la gestión efectuada y asumirá la responsabilidad frente a terceros.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
Bibliografía: Ricardo A. Nissen
La limitada responsabilidad jurídica que conserva la Cooperativa, torna inoponible a la Soc los actos
exorbitantes a la liquidación realizados por dichos funcionarios.
Son obligaciones del cargo de liquidador:
1- Utilizar la denominación de la Soc Cooperativa con el aditamento “en liquidación”. Su omisión los hará
responsables en forma solidaria e ilimitada.
2- Confeccionar un inventario y balance del patrimonio social dentro de los 30 días de asumido el cargo.
3- Someter dichos instrumentos a la asamblea dentro de los siguientes 30 días.
4- Informar al síndico, por lo menos trimestral//, s/ el estado de la liquidación.
5- Confeccionar balances anuales si la liquidación se prolongare.
6- Practicar el balance final una vez extinguido el pasivo.
Aprobado el balance final por la asamblea, los liquidadores deben reembolsar a los asociados el valor
nominal de las cuotas sociales, deducida la parte proporcional de los quebrantos, si los hubiera. Los asociados
disidentes o ausentes tienen derecho a impugnar el balance final judicial// dentro de los 60 días siguientes a la
clausura de la asamblea.
Reembolsadas las cuotas, el sobrante será destinado a la autoridad de control en el orden nacional o del Fisco
provincial, para aplicarlos exclusiva// a la promoción del cooperativismo. El mismo destino tendrán los importes no
reclamados luego de transcurridos 3 años desde su depósito en entidad bancaria oficial, depósito que deberá
efectuarse dentro de los 90 días de finalizada la liquidación.
El control estatal
La fiscalización puede ser general o especial. La fiscalización general, que comprende a todas las entidades
de esta naturaleza se encuentra a cargo de la autoridad de control o aplicación que en el ámbito nacional es el
INACYM, creado y reglamentado por el Decreto 420/1996. El control general es ejercido por sí o por ½ de
convenio con la autoridad local competente.
La fiscalización especial es la que corresponde según la naturaleza o actividad desarrollada por c/
Cooperativa.
El INACYM posee facultades para requerir documentación, realizar investigaciones e inspecciones,
convocar asambleas cuando sean pedidas por asociados que representen el 10% del total, asistir a los actos
asamblearios, impedir el uso indebido de la palabra Cooperativa, formular denuncias ante autoridades policiales o
judiciales, declarar las irregulares o ineficaces los actos cooperativos o efectos administrativos cuando sean
contrarios a la ley, el estatuto o reglamento, pedir intervención judicial, solicitar judicial// la suspensión de las
resoluciones de los órganos sociales y aplicar sanciones que van desde el apercibimiento o multa hasta, en caso
grave, retiro de la autorización para funcionar.
Las sanciones sólo podrán ser impuestas previa instrucción de sumario, donde se otorgará a los imputados el
pleno respeto de su derecho de defensa. Las sanciones se graduarán teniendo en cuenta la gravedad de la infracción,
los antecedentes de la imputada, su importancia social y económica y en su caso los perjuicios causados.
Todas las sanciones pueden ser recurridas administrativa//, y por vía judicial las multas de mayor gravedad y
el retiro de la autorización. Dichos recursos tendrán efecto suspensivo respecto de la ejecución de las sanciones. En
caso de aplicarse la sanción de retiro de autorización, y hasta tanto haya sentencia firme, la autoridad de aplicación
podrá requerir judicial// la intervención y sustitución de los órganos cooperativos.
El INACYM debe también exigir el cumplimiento de sus decisiones, a cuyo efecto podrá requerir el auxilio
de la fuerza pública, solicitar allanamientos y clausuras y pedir el secuestro de libros y documentación social.
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1- Tienen un fuerte acento personalista que las acerca a las Soc Cooperativas, tales como su capital
variable, la igualdad del valor y voto de c/ acción, la posibilidad de acceso permanente de nuevos socios
y el régimen de exclusión de los mismos.
2- Congruente// con ello, su característica fundamental es la mutualidad, traducida en la gestión para el
exclusivo Serv de sus miembros.
3- Su naturaleza es mercantil, pues su objeto social exclusivo constituye una actividad de neto corte
comercial.
Son requisitos tipificantes, estas Soc:
1- Cuentan con dos categorías de socios:
a) Socios Partícipes, que deben ser titulares de establecimientos comerciales y únicos que pueden
ser beneficiados con contratos de garantías, y a quienes asiste el derecho de retirarse con
reembolso del valor de sus participaciones;
b) Socios Protectores, que pueden ser tanto personas físicas como jurídicas, y cuya titularidad no
puede superar el 49% del capital social, estos socios sólo tienen derecho a las utilidades,
prohibiéndoles la ley ser beneficiarios de garantías y de retirarse de la Soc.
2- Requiere un mínimo de 120 socios partícipes durante los primeros 5 años, aunque la autoridad de
aplicación puede modificar ese mínimo en función de las particularidades regionales.
3- El capital social se integra con el aporte de los socios exclusiva// en dinero efectivo, y esta representado
por acciones ordinarias nominativas, de igual valor y número de votos.
4- Tienen un capital social variable, a los efectos de permitir el ingreso permanente de nuevos socios y
facilitar el egreso.
5- Su objeto social es exclusivo, no pudiendo en principio dedicarse a otras actividades que la de prestar
Serv a sus socios.
6- Deben constar con un fondo de riesgo, con el cual la Soc responderá solidaria// frente a los terceros por
el monto de las garantías otorgadas al socio partícipe.
7- Sin perjuicio de los requisitos tipificantes cuanta a demás con algunas otras particularidades:
a) Sus órganos sociales ofrecen las mismas características que los de las Soc Cooperativas, aun
cuando la Ley 24.467 establece la aplicación supletoria de las normas de las SA.
b) Gozan de beneficios impositivos sustanciales y un régimen de preferencia destacable, para el
caso de que el acreedor otorgante sea una entidad financiera que integra el sistema
institucionalizado del BCRA.
c) Están sujetas al control estatal, que se encuentra a cargo del Ministerio de Economía a través de
la Secretaria de Industria.
Requisitos de constitución
La Soc debe constituirse por instrumento publico, que deberá contener, además de los previstos por el art. 11
de la Ley 19.550, los siguientes requisitos:
1- CUIT de los socios partícipes y protectores fundadores.
2- Delimitación de la actividad o actividades económicas y ámbito geográfico que sirva para la
determinación de quienes pueden ser socios partícipes de la entidad.
3- Criterio a seguir para la admisión de nuevos miembros, partícipes y protectores, y las condiciones a
contemplar para la emisión de nuevas acciones.
4- Causas de exclusión de los socios y trámites para su procedencia.
5- Condiciones y procedimientos para ejercer el derecho de reembolso de las acciones a los socios
partícipes.
El contrato constitutivo debe ser inscripto en el Registro, quien tiene el control de legalidad del instrumento
que es previo e independiente a la autorización para funcionar, que debe ser otorgada por la autoridad de
aplicación. Sólo cumplido esos trámites la Soc podrá celebrar contratos de garantía. La omisión del cumplimiento
de estos requisitos torna aplicable la normativa prevista por los arts. 21 a 26 de la Ley 19.550.
La denominación social debe contener la indicación “Sociedad de Garantía Reciproca” su abreviatura o la
sigla SGR, y en cuanto a su objeto social el art. 33 los circunscribe a dos actividades, la primera la define como
“objeto principal”, y consiste en el otorgamiento de garantías a sus socios partícipes. La segunda consiste en
brindar asesoramiento técnico, económico y financiero a sus socios, en forma directa o a través de terceros. Esta
última actividad no es independiente, sino complementaria a la primera.
En cuanto a la modificación de los estatutos, tiene un régimen muy particular. En primer lugar, y con
excepción del aumento del capital social dentro del quíntuplo, tales reformas son siempre competencia de la
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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asamblea extraordinaria, pero la innovación más trascendente es que las propuestas de modificación pueden
originarse directa// en los socios.
Si la reforma parte de la iniciativa de cualquiera de los socios, la propuesta y su informe deben ser remitidas
al consejo de administración, quien debe convocar a asamblea general, en la cual debe detallarse la modificación
que se propone. La convocatoria no se limitará a transcribir el orden del día y la propuesta, sino que también debe
hacerse constar el derecho que corresponde a los socios de examinar, en el domicilio social, el texto integro de la
reforma y su justificación, pudiendo suplirse por la entrega o envío gratuito de dichos documentos, con acuse de
recibo.
Del mismo modo, y con anterioridad a la aprobación asamblearia, debe requerirse la aceptación de la
propuesta por parte de la autoridad de aplicación. La omisión determinara la nulidad de la modificación estatutaria
o la inoponibilidad a terceros.
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Bibliografía: Ricardo A. Nissen
Categoría de socios
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El art. 52, bajo la denominación de “reducción del capital social por pérdidas”, establece un supuesto de
reintegro del capital, disponiendo que los socios deberán compensar con nuevos aportes cualquier pérdida que
afecte el monto del capital social fijado estatutaria// o que exceda el 35 % de las ampliaciones posteriores, quienes
deben integrar el 50% de dichos aportes efectivos al momento de la suscripción y el saldo en un plazo máximo de
una año.
Las acciones de las SGR deben ser ordinarias y nominativas y no pueden gozar de preferencias
patrimoniales ni privilegios de voto. Su transmisión a terceros requiere la autorización previa del consejo de
administración, que la concederá cuando los cesionarios acrediten reunir los requisitos previstos estatutaria// y
asuman las obligaciones que el cedente mantenga con la Soc. Dichas limitaciones rigen en ambas categorías de
socios.
El fondo de riesgo tiene como exclusivo objeto hacer frente a los pagos que haya de realizar la Soc en
cumplimiento de las garantías otorgadas y para cuya formación los socios partícipes deben sacrificar el 50% de sus
ganancias.
El fondo de riesgo esta constituido:
1- las asignaciones de los resultados aprobados por la asamblea general, esto es el 50% de las utilidades de
los socios partícipes;
2- las donaciones, subvenciones u otras aportaciones;
3- los recuperos de las sumas que hubiese pagado la Soc en el cumplimiento del contrato de garantía
asumido;
4- el valor de las acciones no reembolsadas a los socios excluidos;
5- el rendimiento financiero que provenga de la inversión del propio fondo; y
6- los aportes complementarios de los socios protectores.
Derecho de reembolso
El art. 47 prevé su carácter facultativo y su procedencia la determina el consejo de administración, el cual
será admisible en la medida que no afecte la solvencia del ente ni la implique la reducción del capital social al
mínimo. Además de ello, tal derecho esta subordinado a no afectar el número de socios partícipes
No pueden receder los socios partícipes que no han cancelado integra// los contratos de garantía que hubiese
celebrado con la Soc, ni cuando ésta encuentre en trámite de fusión, escisión o disolución. El rescate debe ser
notificado a la Soc con una antelación mínima de 3 meses, salvo que el estatuto contemple un plazo mayor, el que
no podrá exceder del año.
La determinación del monto de reembolso, que está a cargo del consejo de administración, no puede exceder
el valor de las acciones integradas ni incluir el valor de las reservas, cualquiera fuere su naturaleza, ya que s/ éstas
el socio carece de todo derecho. A pesar del silencio de la Ley resultaría admisible el cuestionamiento judicial de
tal valor por el socio partícipe que se considera perjudicado por tal valuación.
Como excepción al principio de que los socios protectores carecen de todo derecho al rescate de sus
acciones, el art. 47 prevé que en caso de que el reembolso del capital de los socios participes altere la relación de
participación relativa de éstos y los socios protectores, la SGR les reembolsará a estos últimos la misma proporción
del retiro del capital efectuado a los socios partícipes, a efectos de mantener inalterable la relación básica en la
composición del capital social.
El régimen de exclusión
Dispone el art. 41que las causales de exclusión deben ser previstas en el estatuto. No obstante, la propia
norma determina dos causales de exclusión:
1- por falta de reembolso a la Soc de las sumas abonada por ésta al acreedor financiero, por las garantías
otorgadas a favor de aquel; y
2- la falta de integración del valor de las acciones suscriptas.
En ambos casos, la exclusión la resuelve directa// el consejo, así como la determinación del valor de las
acciones del socio infractor.
Ante el silencio que se presenta en la materia, resultaría procedente la aplicación de los arts. 90 a 93 en los
que fuera compatible.
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El órgano de gobierno
El gobierno de la SGR esta en manos de la asamblea general, las cuales han sido divididas en ordinarias y
extraordinarias, aunque no debería descartarse las asambleas especiales, atento la existencia de dos clases de socios.
La Soc debe celebrar asambleas ordinarias por lo menos dos veces al año, para considerar los puntos
previstos por el art. 55: fijar la política de inversión de los fondos sociales, aprobar el costo de las garantías, el
mínimo de la contragarantía y fijar el máximo de las eventuales bonificaciones que podrá ceder el consejo de
administración. Fuera de estos casos, el consejo de administración, podrá convocar a asamblea ordinaria cuando lo
considere conveniente.
Dentro de los temas que son competencia de la asamblea ordinaria, con exclusión de los expuestos, se
encuentran:
1- Aprobar los EECC del ejercicio, para lo cual rigen las normas del art. 234 de la Ley 19.550.
2- Aumentos de capital social dentro del quíntuplo con efectiva suscripción o por capitalización de cuentas
del balance.
3- Dar el referéndum al consejo de administración en la incorporación de nuevos socios.
4- Exclusión de los socios, fuera de los supuestos del art. 62 inc. 2 que son competencia del consejo.
Las asambleas ordinarias deben ser convocadas, en principio, por el consejo, mediante anuncios publicados
en el BO y en uno de los diarios de mayor circulación de la zona, con 15 días de anticipación a la fecha fijada para
su celebración. El síndico puede convocar a asambleas extraordinarias cuando lo juzgue conveniente y a asambleas
ordinarias cuando el consejo omita hacerlo.
La Ley no contempla el derecho de los socios a solicitar al consejo o sindico, la convocatoria a asamblea
ordinaria, aunque si lo hace respecto de la extraordinaria, tampoco hace ninguna referencia a su solicitud por
medios judiciales, por lo que se considera aplicable al caso el art. 236 de la Ley 19.550.
En cuanto a las asambleas extraordinarias, su competencia será considerar todas las cuestiones previstas por
la Ley 19.550 para este tipo de actos asamblearios. Ellas pueden ser convocadas por el consejo, el síndico cuando
lo juzgue necesario o cuando lo solicite un número de socios que representen, como mínimo el 10% del capital. La
convocatoria será publicada durante 5 días en el BO y en uno de los diarios de mayor circulación zonal.
En cuanto al quórum, la ley no distingue e/ asambleas ordinarias y extraordinarias, estableciendo un régimen
único para ambas. En primera convocatoria la asamblea queda constituida por la presencia de más del 51% de los
votos, debiendo incluir dentro de ese porcentaje al menos un 20% votos de los partícipes. En segunda convocatoria,
la asamblea será válida con la presencia de al menos el 30% de los votos, debiendo incluir como mínimo un 15%
de los votos de los partícipes.
En el régimen de mayorías, la ley establece como principio general la mayoría simple de los votos presentes,
salvo que los estatutos requieran un número mayor, pero que deben incluir el 15% de los votos que los socios
partícipes tienen en la Soc. Como excepción a ese principio, la ley exige mayoría calificada del 60% del los votos s/
la totalidad del capital, con la inclusión del 30% de los votos de los socios partícipes, en todas las decisiones
referidas a la elección de lo integrantes del consejo, o en los casos de fusión, escisión o disolución, así como en
casos de aumento del capital por encima del quíntuplo en donde se requiere el voto favorable de las 2/3 partes del
total, aunque en este caso se admite el pacto estatutario en contrario.
La ley admite la actuación por representación, requiriendo sólo la autorización por escrito, sin necesidad de
certificar firmas. Sin embargo la representación debe recaer en un socio del mismo tipo y éste no puede representar
a más de 10 socios, ni invocar participación superior al 10% del capital.
El voto emitido por un socio será considerado nulo cuando el asunto que se trate involucre una decisión que
se refiera a la posibilidad de que la Soc pueda hacer valer un derecho contra él o existiera e/ ambos un interés
opuesto o en competencia, aunque la presencia del socio será considerada para el computo del quórum y mayorías.
El órgano de administración
La administración de la Soc se encuentra a cargo del consejo, que estará formado por 3 integrantes, de los
cuales 2 representarán a los socios partícipes. La presidencia del consejo debe recaer s/ alguno de los representantes
de los socios partícipes. La designación de los consejeros se encuentra a cargo de la asamblea ordinaria.
La ley no aclara la naturaleza del cuerpo, aunque se presume colegiada atento la necesidad de contar con un
presidente, ni establece normas s/ la remuneración, plazo de duración, régimen de remoción, renuncia o
responsabilidad de los consejeros, por lo que la remisión a las normas de las SA, que s/ el respecto contiene la ley
19.550, es ineludible.
El art. 62 establece las funciones del consejo, que incluye:
1- El reembolso de las acciones existentes, manteniendo los requisitos mínimos de solvencia.
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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2- La exclusión de los socios en caso de que la Soc se haya visto obligada a pagar a terceros en virtud de la
garantía otorgada y cuando cualquiera de los socios no haya realizado la integración de las acciones
suscriptas.
3- Decidir s/ la admisión de nuevos socios, conforme el estatuto y ad referéndum de la asamblea.
4- Designar a los gerentes.
5- Fijar las normas con que se regula el funcionamiento del consejo y realizar todos los actos necesarios
para el logro del objeto social.
6- Proponer a la asamblea la cuantía máxima de garantía a otorgar durante el ejercicio.
7- Proponer a la asamblea el costo que los socios partícipes deberán abonar para acceder al otorgamiento
de la garantía.
8- Otorgar o denegar garantías y/o bonificaciones a los socios partícipes, estableciendo las condiciones que
tendrán que cumplir los socios para obtener la garantía y fijar las normas y procedimientos para las
contragarantías.
9- Determinar las inversiones a realizar.
10- Autorizar las transmisiones de acciones.
11- Someter a la aprobación de la asamblea los EECC y proponer la aplicación de resultados del ejercicio.
12- Realizar cualquier otro acto o acuerdo que no este reservado a la asamblea.
El órgano de fiscalización
La fiscalización de la SGR está a cargo de una sindicatura obligatoria, integrada por 3 síndicos designados
por la asamblea ordinaria, requiriéndose para integrar la sindicatura tener titulo de abogado o en ciencias
económicas y tener domicilio especial en la jurisdicción del domicilio social.
Ante el silencio de la Ley debe recurrirse a las normas de las SA en materia de plazos de duración, régimen
de remuneración, remoción y responsabilidad. En cuanto a sus atribuciones el art. 65 remite a las atribuciones y
deberes en el art. 294 de la Ley 19.550, agregando dos funciones especificas de la naturaleza de este tipo social:
1- La verificación en igual forma y periodicidad de las inversiones de la Soc, contratos de garantías
celebrados y el estado del capital social, reservas y fondo de riesgo.
2- Atender todos los requerimientos y aclaraciones que formule la autoridad de aplicación y el BCRA.
Reorganización societaria
El art. 66 descarta toda posibilidad de fusionarse con Soc de distinto tipo o de escindirse en Soc de distinta
naturaleza. Sólo pueden fusionarse e/ sí o escindirse en 2 o más Soc de la misma índole.
La ley no aclara s/ la transformación, pero por tratarse de una Soc con objeto especial, regulado por normas
especiales, todo parece descartar tal posibilidad.
Para la fusión y escisión deberán respetarse las siguientes pautas:
1- Contar con la probación de la asamblea general extraordinaria, con las mayorías previstas por el art. 58
segundo párrafo.
2- Obtener la autorización de la autoridad de aplicación.
3- En cuanto al canje de acciones de la o las Soc de origen por las correspondientes a la o las nuevas Soc,
se realizará por el VPP, pero cuando de resultas de esta forma de cálculo quedaren pendientes fracciones
no susceptibles de ser canjeadas, se abonará en efectivo el valor correspondiente, salvo que existiesen
contratos de garantía reciproca vigentes, en cuyo caso el pago se realizará una vez extinguidos los
mismos.
Disolución y liquidación
Además de las causales de disolución previstas por la Ley 19.550, la Ley ha previsto otras hipótesis,
adaptadas al tipo societario:
1- Imposibilidad de absorber las perdidas que representen el total del fondo de riesgo, el total de la reserva
legal y el 40% del capital social. Esta causal no opera de pleno derecho, ya que puede ser dejada sin
efecto a través del reintegro de tales sumas.
2- Por disminución del capital social a un monto inferior al mínimo determinado por vía reglamentaria,
durante un periodo mayor a 3 meses.
3- Por revocación de la autorización acordada por la autoridad de aplicación
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
Bibliografía: Ricardo A. Nissen
Ante el silencio que la Ley 24.467 hace s/ régimen de liquidación, son aplicables en lo compatible, las
normas dispuestas por la Ley 19.550.
Formalidades de constitución
Están sometidas a la mismas formalidades de constitución que las SA, en cuanto a la formación de su acto
constitutivo o estatuto por instrumento publico. Su contrato social debe cumplir con los requisitos previstos por el
art. 166.
Los aportes no dinerarios de los socios comanditados están sometidos a lo dispuesto por el art. 51, mientras
que los correspondientes a los comanditados deben ser aprobados por la autoridad de control.
La denominación social se integra con las palabras “Soc en Comandita por Acciones” su abreviatura o la
sigla SCA. Si actúa bajo una razón social, deberá incluirse en ellas sola// el nombre de los socios comanditados o
en su defecto, el aditamento “y compañía”. Con ello se satisface la finalidad de individualizar a los terceros la
identificación de los socios solidaria e ilimitada// responsables, tornando aplicable lo dispuesto por el art. 34 primer
párrafo, a los socios comanditarios cuyo nombre figure en el nombre de la Soc. Si opta por identificarse con una
denominación social, ella sólo podrá consistir en un nombre de fantasía.
Régimen de administración
El art. 318 establece un régimen particular de administración, similar al previsto para las Soc en Comandita
Simple.
En las SCA la administración puede ser unipersonal y será ejercido por uno o varios de los socios
comanditados o en su defecto por un tercero, quienes durarán en el cargo el tiempo que fije el estatuto, sin la
limitación de los 3 años que rige par los directores delas SA.
La exclusión de los socios comanditarios de la administración responde a la necesidad de preservar el
patrimonio de los socios comanditarios de una gestión social imprudente o negligente por parte de los socios
comanditarios.
Los administradores son elegidos por mayoría adoptada en las asambleas y su remoción está sujeta a los
principios previstos por el art. 129 para los administradores de las Soc Colectivas, al cual se remite el art. 319.
Los socios comanditados no pueden inmiscuirse en la administración de la Soc, respondiendo en forma
solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales en caso contrario. Sin embrago tienen el derecho de examen,
inspección, vigilancia, verificación, opinión o consejo, debiendo ejercer su derecho de información y control por ½
de los síndicos, cuya elección es competencia exclusiva de los socios comanditados. En caso de que la Soc hubiera
prescindido de la sindicatura, los socios comanditados podrán ejercer esos derechos personal//.
Cuando la administración no pueda funcionar, por producirse una acefalía total, la Soc debe ser reorganizada
en el término de 3 meses, periodo en el cual el síndico debe nombrar a un administrador provisorio para que
intervenga durante ese lapso, pero limitándose a la gestión ordinaria de los negocios sociales. El administrador
provisorio debe actuar con los terceros con aclaración de su calidad y en tales condiciones no asume la
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ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIA
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responsabilidad de los socios comanditarios. El administrador provisorio deberá convocar a una asamblea
ordinaria, a los efectos de designar los administradores definitivos, pues de los contrario la Soc entrará en
disolución.
GENERALIDADES
Se han incluido dentro de la categoría de contratos de colaboración empresaria a dos figuras típicas, como
son las Agrupaciones de Colaboración y las Uniones Transitorias de Empresas (UTE).
El primero ellos reviste carácter esencial// mutualista, pues tiende a establecer una organización común e/
los sujetos agrupados para facilitar determinada fases u operaciones propias de la actividad empresarial de ellos.
Las UTE, por el contrario, y en tanto su actividad de proyecta al mercado, receptan la figura anglosajona de
los “joint ventures”, que han sido definidos como la forma mediante la cual dos o más Soc se agrupan para llevar a
cabo un emprendimiento común con fin lucrativo. Éstas tienen por objeto el desarrollo o ejecución de una obra,
Serv o suministro concreto en favor de terceros. Las agrupaciones de colaboración se enrolan en lo que la doctrina
estadounidense ha llamado “joint venture operativo” o “consorcio interno”, pues a diferencia de aquellas, que son
externas o instrumentales, en éstas los sujetos de reúnen con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas
fases de su propia actividad empresarial.
La inclusión de estas dos formas típicas de colaboración empresaria, no implica descartar la posibilidad de
los contratantes de alcanzar sus fines de cooperación a través de otras variantes, y así lo ha reconocido la
jurisprudencia y la doctrina nacional, aunque ello conlleva el peligro que deriva de la antigua y generalizada
presunción de existencia de SH frente a toda negociación común.
La Ley 19.550 he procurado destacar el carácter contractual de ambas especies, descartando toda asimilación
a las Soc comerciales y privándolas además de del carácter de sujeto de derecho. Sin embrago, nos encontramos
frente a instituciones que presentan características, si no iguales, al menos muy similares a las Soc comerciales.
La voluntad del legislador de evitar toda asimilación, tiene explicación concreta, al permitir las uniones o
agrupaciones transitorias de dos o más Soc para un emprendimiento determinado, sin eliminar la valla del art. 30,
que prohíbe a toda Soc por acciones participar en Soc que no sean de esa clase. Precisa// por mantener esa
inconducente incapacidad de derecho, se llego a la incongruencia de negar toda su asimilación a las Soc
comerciales.
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actividad y son, por regla general, de escasa importancia en comparación con los medios que c/ partícipe emplea
para el ejercicio de su propia empresa.
El fondo debe mantenerse indiviso durante la vigencia del contrato, y s/ el mismo no pueden hacer valer sus
derechos los acreedores particulares de los partícipes.
El mismo es administrado por el administrador de la agrupación, pudiendo su destino ser fiscalizado
continua// por los miembros. Su perdida de manera alguna supone causal de disolución, y en tal caso el
administrador debe exigir de los partícipes su reintegro, bajo el apercibimiento de las sanciones que el contrato
prevea.
Dirección y administración
Debe estar a cargo de una o más personas físicas designadas por el contrato o posterior//, por resolución
mayoritaria. En caso de ser varios los administradores, y si nada dijere el contrato, se entiende que pueden actuar de
manera indistinta.
La carencia de personalidad jurídica, impide recurrir a la doctrina del órgano, por lo que la aplicación de las
normas del mandato comercial a los administradores es inevitable. La función es remunerada, por ser ello
característica del mandato comercial.
La designación y su remoción deben ser inscriptas en el Registro, pues aunque tal carga no esta prevista por
la normativa particular de las agrupaciones, viene impuesta por la remisión a las normas del mandato comercial.
La contabilidad
El contrato debe necesaria// prever las normas para la confección de los EECC, a cuyo efecto los
administradores llevarán con las formalidades establecidas en el C de C los libros habilitados a nombre de la
agrupación. Dentro de esta cláusula resulta imprescindible incluir la fecha de cierre de c/ ejercicio anual, pues los
Estados de Situación deben ser sometidos a decisión de los partícipes dentro de los 90 días del cierre.
Los EECC constituyen la forma en que los administradores rinden cuentas de su gestión, aunque resulta
plena// aplicable lo dispuesto por el art. 72, en cuanto dispone que la aprobación de los EECC no implica la de la
gestión de los administradores ni la liberación de sus responsabilidades
Disolución y liquidación
Se disuelven por las causales previstas por el art. 375, que incluye:
1- Decisión de los participantes, adoptada por unanimidad.
2- Expiración del término del contrato, consecución del objeto o imposibilidad sobreviniente de lograrlo.
3- Reducción a uno del número de participantes.
4- Incapacidad, muerte, disolución o quiebra de un participante, a menos que el contrato prevea que los
demás decidan por unanimidad su continuación.
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Administración y representación
Si bien el art. 379, se refiere al representante, en la práctica la administración de las mismas esta en manos
de un comité integrado por representantes de c/u de las empresas partícipes, que tienen a su cargo la dirección de
los negocios ordinarios y la gestión empresaria.
Por expresa directiva legal, éste tiene la facultad de obligar a la unión por los contratos celebrados a nombre
de ella, debiendo contar con poderes suficientes de todos y c/u de los miembros. Dicha designación no es revocable
sin justa causa, salvo decisión unánime, pero mediando causa la resolución se adoptará por mayoría absoluta o
reclamación judicial.
Si bien la ley se refiere al representante, en singular, nada obsta a que sean varios, siempre y cuando tengan
áreas de actuación y poderes debida// delimitados.
En la práctica, la representación es puesta en manos de aquella empresa que tiene mayor participación en la
actividad.
El representante debe rendir cuentas de su gestión al frente se la empresa. Dicha rendición deberá basarse en
los registros de la unión. Al igual que en la agrupaciones, la labor es remunerada, por tratarse de un mandato de
naturaleza mercantil.
Una cuestión no abordada por la ley es la posibilidad de intervención judicial en la administración. la
jurisprudencia lo ha aceptado pero solo limitada al control de la marcha de los negocios.
Disolución y liquidación
La única referencia a la extinción de las UTE la constituye la norma del art. 378 inc. 9, en cuanto exige que
el contrato constitutivo debe contener las causales de disolución.
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Tal orfandad de normas, responde a la intima relación de la UTE con el objeto del contrato celebrado con el
comitente, cuya finalización, por regla general, determina la extinción de aquella.
Sin embrago, la operatividad de tales cláusulas resolutorias, de manera alguna agotan las posibilidades de
que las uniones puedan disolverse con anterioridad al cumplimiento del contrato.
De manera tal que a pesar del vacío legislativo, resulta aplicable por analogía lo dispuesto por el art. 375,
referido a las causales de disolución de las agrupaciones, con excepción de su inc. 4.
La liquidación debe efectuarse a través del procedimiento previsto para las Soc Accidentales o en
Participación, pues dicho procedimiento es el más acorde con la naturaleza de las UTE.
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