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Concepto de Constitución:
Primeras Constituciones:
- Función constituyente.
- Función legislativa.
- Función ejecutiva.
- Función judicial.
- Función de control.
- Función negocial.
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Justicia constitucional:
Hermenéutica constitucional:
a) Manuel de Salas
b) Juan Egaña
c) José Joaquín de Mora
A los cuatro juristas anteriores se suman los nombres de dos figuras de la época,
Julio Bañados Espinoza y Eugenio María de Hostas.
El concepto de fuentes del derecho designa tanto las fuentes materiales como las
formales. Las primeras se sitúan en el campo de la factibilidad, en suma de los
hechos y causas históricas de las instituciones Las fuentes formales, en cambio,
corresponden a todos aquellos actos a los cuales el ordenamiento jurídico les
concede la virtualidad de actos normativos y, por tanto, de fuentes del derecho.
La teoría del derecho utiliza frecuentemente la teoría de la pirámide jurídica de
Merck y Kelsen para describir en su fase estática al ordenamiento jurídico. La
pirámide es de una gran utilidad pedagógica, mas posee el defecto de sólo emplear
el principio de jerarquía normativa para explicar sus estratos.
El derecho constitucional como disciplina tiene un sistema de fuentes análogo al
de las demás disciplinas jurídicas, es decir, un conjunto de fuentes generales, en
tanto que como objeto está contenido en la Constitución, pero no se agota en ella.
Listado de fuentes:
1) Constitución:
2) Ley:
Basándonos en el artículo 1 del Código Civil podemos decir que ley formal es todo
acto normativo que conforme a la Constitución es ley, en tanto que ley material es
todo acto normativo general, abstracto, producible y coercible que emana de un
órgano, el que usualmente es el Parlamento. El concepto material de ley le asigna
importancia al principio de igualdad, el que no es respetado por la ley particular.
El concepto adecuado para la actualidad, no obstante, es el de forma de ley,
puesto que la Constitución admite pluralidad de tipos de ley y no recepciona un
concepto material de ley. El artículo 63 del texto fundamental identifica los
siguientes tipos de ley:
d) Ley ordinaria
e) Equivalente de ley
Estos tipos de ley poseen elementos formales y materiales que los caracterizan.
Los elementos formales se refieren a que cada tipo de ley, si bien tiene un
procedimiento común con los demás, posee un quórum diferenciado en razón de
salvaguardar la estabilidad normativa de las leyes orgánicas constitucionales y las
leyes de quórum calificado. Todas las leyes tienen la misma jerarquía normativa,
pero sus materias son distintas. La Constitución, en virtud del principio de
distribución de materias, reserva ciertos asuntos de dominio legal al legislador
orgánico y al de quórum calificado.
Los elementos materiales, en tanto, dicen relación con la distribución de materias
o competencias para el legislador orgánico y de quórum calificado, siendo el
ordinario la regla general.
3) Decretales:
Se engloban en esta sección todos los actos estatales que emanan del Presidente de
la República o de órganos administrativos, es decir, de la potestad reglamentaria
del ejecutivo. Entre estas normas están incluidos los decretos, los reglamentos y
las instrucciones.
Los decretos son la regla general y corresponden a órdenes particulares acerca de
la marcha de la administración o del servicio público. Los reglamentos constituyen
un conjunto de normas generales que pueden ser de ejecución o autónomos. Las
instrucciones pueden ser obligatorias o facultativas y fijan directrices acerca de
la ejecución de las políticas públicas.
4) Nuevas fuentes:
a) Decretos con fuerza de ley: son decretos que en virtud de una ley delegatoria de
facultades establecen normas respecto de una materia de dominio legal. Conforme al
artículo 61 de la Constitución, el decreto con fuerza de ley corresponde a una
potestad tasada, por lo que jerárquicamente es un decreto y no una ley, mas merced
a la delegación expresa de facultades adquiere fuerza de ley.
e) Autos acordados: con esta denominación que data de las leyes procesales
españolas del siglo XIX se designan los reglamentos jurídicos y administrativos que
dictan los tribunales de justicia, de justicia electoral y constitucionales.
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- Decreto ley nº 128: en 1973 se dispone que la junta de gobierno asume los poderes
constituyente, legislativo y ejecutivo, ejerciéndose los dos primeros mediante
decretos leyes y el tercero a través de decretos y resoluciones.
1)
a) El constitucionalismo liberal propugna el Estado liberal de derecho.
2)
a) El constitucionalismo liberal concibe al Estado como un policía o gendarme que
impone el orden público sin atender a problemas sociales o políticos.
3)
a) El constitucionalismo liberal reconoce la existencia de derechos fundamentales,
especialmente de tipo civil o individual.
4)
a) El constitucionalismo liberal concibe la democracia como política o
representativa.
5)
a) El constitucionalismo liberal está sentado sobre la división entre Estado y
sociedad civil, por lo que el Estado corresponde a un sistema de potestades y la
sociedad civil a un sistema de necesidades y por lo tanto de derechos de sus
miembros.
Conceptos básicos:
a) Valor : libertad.
Principio: libertad negativa y positiva. La libertad negativa se inscribe en el
constitucionalismo liberal y la libertad positiva en el social.
b) Valor : igualdad.
Principio: igualdad formal o material. La igualdad formal se inscribe en el
constitucionalismo liberal y la igualdad material en el social.
2) Derechos fundamentales:
3) Garantías constitucionales:
4) Deberes constitucionales:
Los deberes constitucionales son las posiciones de obligación o sujeción que los
individuos tienen en virtud de la Constitución. Por de pronto esto significa que
desde la alteridad de los derechos fundamentales cada derecho se proyecta como
deber.
También la Constitución impone deberes y cargas, como podemos notar en el artículo
22 de nuestro texto fundamental, que si bien recoge un catálogo de deberes, éste es
bastante pobre. La Declaración internacional de derechos humanos y los distintos
pactos permiten reconstruir los deberes a partir de un principio de solidaridad,
exigencia básica de la vida comunitaria para el desarrollo de la personalidad.
Conclusión:
Bases de la institucionalidad,
Capítulo I de la Constitución de 1980:
espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantías que
esta Constitución establece.
Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar protección a la población
y a la familia, propender al fortalecimiento de ésta, promover la integración
armónica de todos los sectores de la Nación y asegurar el derecho de las personas a
participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional.
civil. Además la carta magna reconoce a la familia como un grupo intermedio menor y
natural, comprendiendo la familia nuclear, que tiene su origen en el matrimonio o
en la relación de pareja por la fuerza de la costumbre. Respecto de relaciones no
heterosexuales mantiene una posición escéptica de la posibilidad de hablar de
familia.
En cuanto a los grupos intermedios, éstos pueden ser gremiales, sindicales o
políticos y cada uno de ellos tiene garantía en los derechos de asociación del
artículo 15 de la Constitución, los derechos de sindicación del artículo 19 nº 19 y
los derechos de asociación política del artículo 19 nº 15.
b) Protección de la población: este deber guarda relación con una función estatal
de administración denominada poder de policía, la cual se extiende a la
conservación del orden público en las más diversas actividades de la sociedad.
personas a todos los bienes públicos que el Estado otorga. Desde este punto de
vista la integración social es instrumental a la paz social.
b) Forma jurídica de Estado: está dada por la relación entre los elementos
esenciales territorio, población y poder. Hauriou clasificó las formas jurídicas de
Estado en Estado unitario y compuesto.
a) Estado unitario.
Estado unitario:
Este estudio conecta con el capítulo XIII de nuestra actual Constitución, que
lleva por epígrafe Gobierno y administración interior del Estado. Desde esta
perspectiva, el texto supremo chileno hace un distingo entre gobierno y
administración, distinción funcional y orgánica y que guarda estrecha relación con
el capítulo IV, intitulado Gobierno y Presidente de la República. Esto significa
que la función gubernativa del poder político estatal en el Estado unitario, al
igual que las demás funciones del poder, conserva su unidad y que sólo la
administración es sometida a principios que permiten hablar de regionalización.
La administración periférica conlleva el reconocimiento de órganos, organismos y
entes públicos que titularizan o tienen atribuida la función administrativa y que,
en algunos casos, tratándose de descentralización, corresponden a entes
personificados funcional o territorialmente y de competencia delimitada. En nuestro
proceso de regionalización existe un cierto equilibrio entre desconcentración y
descentralización a la hora de establecer el diseño de la administración periférica
en el capítulo XIII. La delegación y coordinación en cuanto principios son débiles
en este proceso en la figura jurídica e institucional que el capítulo XIII recoge
con expreso referimiento a la ley.
La regionalización en nuestro país se inició en 1974 con los decretos leyes 573 y
575 en el contexto de un régimen autoritario, por lo que dicho diseño institucional
cuajó sobre la base de un principio de desconcentración administrativa. La reforma
constitucional de 1991 significa el primer gran salto adelante en materia de
administración periférica, ya que desplazó las reminiscencias corporativas,
consagró dispositivos de desconcentración política y reintrodujo el principio de
descentralización administrativa, funcional y territorial. Como ejemplos podemos
citar los gobiernos regionales y la autonomía constitucional de que gozan las
municipales, ambas innovaciones contenidas en la reforma.
Por otro lado, la reforma de 1991 instauró una directriz obligatoria en relación a
la administración del Estado, que debió tener como principios ejes la
descentralización y la desconcentración administrativa. Por último, la
regionalización también importa una división político administrativa del
territorio, ligada a las fuerzas de gobierno y administración. Regiones y
provincias se convierten en unidades territoriales para el gobierno y la
administración con el establecimiento de los cargos de intendentes, gobernadores
regionales, gobernadores y gobernaciones. Las comunas, en tanto, pasan a ser
unidades territoriales para la función administrativa mediante el municipio.
República:
a) Magistraturas selectivas.
b) Temporalidad en el ejercicio del poder.
c) Responsabilidad en el ejercicio del poder.
Democracia:
La idea de soberanía, como señala Kelsen, designa una cualidad del poder, del
ordenamiento jurídico estatal, que consiste en el carácter supremo, único,
indivisible, perpetuo y absoluto que dicho poder tiene en un territorio
determinado. Desde esta perspectiva, el principio dogma de la soberanía popular
identifica como depositario de este poder supremo al pueblo o cuerpo electoral, es
decir, a la parte de la población que es titular y está en condiciones de ejercicio
de derechos políticos.
También el principio forma de la soberanía popular es la medida de legitimidad del
poder, ya que los detentadores del poder político tienen su origen en ella de modo
directo o indirecto. Así, la soberanía popular como fuente y legitimidad del poder
en el Estado democrático sólo admite legitimidad instrumental y no democrática
respecto de las estructuras burocráticas estatales.
La forma política de Estado como república democrática, si bien une dos conceptos
distintos, como son los de república y de democracia, no obstaculiza que ambos
converjan en el Estado democrático del siglo XX, permitiendo que las repúblicas
sean democráticas.
d) Soberanía del Estado: es una idea de la doctrina del derecho público alemán del
siglo XIX.
como entidad jurídico política resulta una abstracción, de suerte que el mandato
representativo permite dotar de legitimidad a las autoridades mediante elecciones
periódicas.
Durante el fervor de la revolución francesa, el principio dogma de la soberanía
nacional significó reivindicar el poder político para la burguesía o tercer Estado
o Estado llano. Sieyés en sus apasionadas pancartas se preguntaba qué es el tercer
Estado, a lo que respondía que era nada pero que debía serlo todo, por lo que esta
brillante ideología disfraza en cierta medida al recipiente del poder en una
fracción de la población y no en la masa, ya que entrega el concepto de nación a la
burguesía.
El principio dogma de la soberanía popular, en tanto, está ligado al concepto de
mandato imperativo, en virtud del cual el pueblo es depositario permanente del
poder y puede instruir a sus representantes o revocarles el poder conferido.
Rousseau en su celebérrima obra El contrato social concibe una teorización
magistral acerca de la soberanía y de la ley, que no obstante contar con defectos
innegables no ha podido ser superada hasta hoy.
Para Rousseau la soberanía popular identifica como depositario del poder supremo
del Estado al pueblo, a aquella comunidad de individuos que participa activamente
en los negocios públicos. Esto significa que la soberanía es un poder perpetuo,
absoluto, indelegable, único, intransmisible, intransferible, irrenunciable e
infalible. Para el pensador ginebrino el Estado, en virtud del contrato social,
permite conservar la libertad civil y política de los individuos por la vía de
asegurar sus derechos y favorecer que a través del pueblo éstos adopten decisiones
políticas que de acuerdo al principio de igualdad limiten la libertad, ya que cada
uno de los individuos que conforman la soberanía popular participa de la voluntad
general expresada en la ley, que es posible derogar si no cumple su función.
La Constitución vigente, en el artículo 5 y su inciso 1, recepciona
contradictoriamente los principios dogmas de soberanía nacional y soberanía
popular. Se trata, sin embargo, de una contradicción más aparente que real, pues el
mismo precepto fundamental sostiene que es el pueblo el representante de la
soberanía, la que se ejerce a través del plebiscito y de elecciones periódicas y
por las autoridades que la misma Constitución establece. La democracia está
contenida en la afirmación anterior y su legitimidad es instrumental a la
legitimidad democrática de los órganos estatales.
El artículo 5 en su inciso primero también dispone, en el párrafo final, que
ningún sector del pueblo o individuo puede atribuirse el ejercicio de la soberanía,
por lo que ésta no sólo es un poder supremo, sino también único e indivisible,
siendo el principio de legitimidad de la Constitución la soberanía popular.
La soberanía constituye fuente y además medida de legitimidad. En cuanto fuente
designa al cuerpo electoral o pueblo como depositario de la totalidad del poder
político en el Estado y por ello la manifestación más prístina de la soberanía
popular es el poder constituyente originario. Por otra parte, la soberanía popular
conforma la medida de legitimidad democrática directa o indirecta de los órganos
del Estado, la que se hace posible a través de la representación política,
permitiendo la técnica de las elecciones periódicas la investidura de ciertos
órganos que poseen legitimidad democrática representativa.
Gobierno.
- Ejecutiva / - Ejecutivo. - Presidente.
\
Administración.
cuarto, 19º, 21º, 22º, 23º, 24º y 25º podrá ocurrir por sí o por cualquiera a su
nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptará de inmediato las
providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y
asegurar la debida protección del afectado, sin perjuicio de los demás derechos que
pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
"Procederá, también, el recurso de protección en el caso del Nº 8º del artículo
19, cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación sea
afectado por un acto arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o persona
determinada."
El Estado liberal de derecho, propio del siglo XIX, tiene su ideología fundante en
el liberalismo y corresponde a un Estado abstencionista o gendarme, preocupado de
contenidos básicos de orden público en la sociedad civil y de defensa del Estado
nación. Históricamente está relacionado con el capitalismo temprano, que hace
crisis con la recesión de 1929, y tiene como valor fundante la libertad.
El Estado social de derecho, por su parte, es propio del siglo XX, tiene cobertura
ideológica en el socialismo e históricamente está ligado al capitalismo tardío o
desarrollado. También se denomina Estado benefactor o Estado providencia y se
caracteriza por intervenir en la economía y en la sociedad civil para procurar
bienes y servicios a necesidades colectivas. El Estado social tiene como valor
prevalente la igualdad.
Ambas formas de Estado responden a la matriz básica de Estado de derecho, pero
poseen una relación distinta en cuanto a los valores y principios en que se fundan,
aunque estos no son contrapuestos.
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3º sólo podrán ser rehabilitados en virtud de una ley de quórum calificado, una vez
cumplida la condena".
b) Una segunda cláusula, reformada en 1991, instaura una ficción mediante la cual
los delitos terroristas se consideran delitos comunes para todos los efectos
legales, aunque en realidad no lo sean. Con esta reforma, el delito terrorista es
susceptible de libertad condicional bajo las condiciones del artículo 19 nº 7,
letra e, inciso segundo, así como de los institutos de gracia de amnistía y del
indulto general, con el quórum calificadísimo que señala el artículo 60 nº 16 en su
inciso segundo.
El artículo 19 nº 7 señala en su letra e, inciso segundo, que "la resolución que
otorgue la libertad provisional a los procesados por los delitos a que se refiere
el artículo 9º, deberá siempre elevarse en consulta. Ésta y la apelación de la
resolución que se pronuncie sobre la excarcelación serán conocidas por el Tribunal
superior que corresponda integrado exclusivamente por miembros titulares. La
resolución que apruebe u otorgue la libertad requerirá ser acordada por unanimidad.
Mientras dure la libertad provisional el reo quedará siempre sometido a las medidas
de vigilancia de la autoridad que la ley contemple."
El artículo 60 nº 16, en tanto, reza en su inciso segundo: "las leyes que concedan
indultos generales y amnistía requerirán siempre de quórum calificado. No obstante,
este quórum será de las dos terceras partes de los diputados y senadores en
ejercicio cuando se trate de delitos contemplados en el artículo 9".
De acuerdo a una disposición territorial, el indulto particular sólo procede, de
modo general, para conmutar pena. Sin embargo, respecto de delitos que tengan su
principio de ejecución con anterioridad al 11 de marzo de 1990 se admitieron
indultos reductivos y aun supresivos de pena.
Esta ficción también tiene alcances en el derecho internacional en relación a los
institutos de asilo y extradición, aunque el primero de éstos, si bien no es un
instituto de derecho internacional, en Latinoamérica se acepta, aunque únicamente
para delitos políticos. De allí que la ficción de considerar delitos de esta índole
como delitos comunes afecte al derecho internacional, por cuanto el Estado receptor
en casos de asilo puede valerse del carácter de delito político para tales efectos.
No obstante todo lo anterior, la ficción sólo se aplica dentro del país y no en el
extranjero.
La doctrina de la nulidad del derecho público fue formulada en nuestro país hace
50 años por Mario Bernaschina, profesor de derecho constitucional de la Universidad
de Chile. Más tarde, en la década que nace en 1970 y finaliza en 1980, la doctrina
se actualizó gracias a la obra del profesor de derecho administrativo Eduardo Soto
Kloss y sus discípulos. La nueva doctrina, ambiciosa por definición, erige la
nulidad de derecho público como la sanción por excelencia a toda infracción al
principio de legalidad.
La doctrina de la nulidad del derecho público sostiene que ésta opera ipso iure o
en pleno derecho y es insanable e imprescriptible. El principio de legalidad,
resguardado por esta teoría, comprende la legalidad del órgano, la de la
competencia y la de los procedimientos.
Los críticos de la doctrina de la nulidad, tanto de derecho constitucional como de
derecho administrativo, sostienen que en el derecho público no existe una nulidad,
sino diversas sanciones a las actuaciones inválidas de los órganos del Estado. De
este modo, los actos legislativos por infracción de los principios de
constitucionalidad tienen como sanción la inconstitucionalidad; los actos
procesales inválidos reciben las nulidades procesales, y los actos de la
administración y del gobierno que contravienen el principio de legalidad son
castigados con la sanción de la nulidad y de la anulabilidad. Ello significa que la
nulidad del derecho público es una doctrina que peca por exceso al ser demasiado
ambiciosa en su cobertura y que sus caracteres sólo pueden asimilarse. Al respecto
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el profesor Barros afirma que las nulidades son prescriptibles y cabe señalar que
actualmente la doctrina de la nulidad del derecho público se encuentra cercana a la
obsolescencia.
La doctrina del de la nulidad del derecho público se apoya en las disposiciones
contenidas en los incisos finales de los artículos 6 y 7 de la Constitución vigente
en Chile.
a) Razonamiento.
b) Integración.
c) Interpretación.
Estos conceptos surgen de la mano del Estado moderno, aunque tienen en el derecho
común y en el derecho romano sus antecedentes. Nacionalidad y extranjería como
estado primario se hallan ligadas a la consolidación del Estado nacional, ocurrida
hacia los inicios del siglo XV. El Estado nacional personaliza el vínculo Estado -
súbdito, sometido a patrimonialización o vasallaje en el orden estamental y
privado.
En el campo del elemento social del Estado población y del tipo de relación que
surge en el Estado, nace el denominado principio de nacionalidad. Con la revolución
francesa, la población del Estado adquiere el estado jurídico político de
nacionalidad y ciudadanía; de allí que el artículo 3 de la Declaración de derechos
del hombre y del ciudadano francesa de 1789 asigna la soberanía a la nación y que
la Declaración de independencia estadounidense de 1786 le entregue la soberanía al
pueblo.
Esto significa que la nación, desde fines del siglo XVIII, representa la comunidad
política que se organiza en forma de Estado y que tiene un conjunto de lazos
comunitarios, objetivos y subjetivos, tales como el asentamiento histórico en un
lugar específico, la lengua, la raza, la religión y las costumbres.
De esta manera, el principio de nacionalidad implica que toda comunidad nacional
puede organizarse como Estado y durante el siglo XX este principio se proyecta como
derecho a la autodeterminación. La dificultad histórica y teórica más importante
con que tropieza el principio de nacionalidad es la homogeneidad del grupo social;
consecuencia de esta idea es que en comunidades homogéneas el Estado nación se
reconozca como una comunidad de cultura, en la que existe un deber general de
obediencia al poder estatal. Esto importa que el nacional o súbdito del Estado
mantenga frente a éste una posición pasiva de poder, pero además una posición
activa de reconocimiento de su persona jurídica y de protección en cuanto nacional.
La extranjería también es un concepto jurídico político y constituye la posición
de un individuo respecto de un Estado determinado, siendo eminentemente pasiva,
aunque frente a ello el derecho internacional ha consolidado un estándar mínimo
para el extranjero. El punto más álgido del estado de extranjería es el derecho de
expulsión que el Estado posee respecto de extranjeros. Nuestro país tiene una
legislación al respecto anticuada y un tanto permisiva, pero una jurisprudencia
avanzada en la protección de extranjeros.
La ciudadanía, en tercer término, es un concepto jurídico político que designa un
estado eminentemente activo de un fragmento de la población del Estado, que es su
nación o pueblo en cuanto depositario de la soberanía. Por ello, el estado de
ciudadanía confiere un conjunto de derechos políticos y la integración de un órgano
estatal, el pueblo o cuerpo electoral.
Reglas:
Nacionalidad:
Rehabilitación de la nacionalidad:
1) Derecho de sufragio, artículo 13: "Son ciudadanos los chilenos que hayan
cumplido dieciocho años de edad y que no hayan sido condenados a pena aflictiva.
"La calidad de ciudadano otorga los derechos de sufragio, de optar a cargos de
elección popular y los demás que la Constitución o la ley confieran."
Requisitos de la ciudadanía:
a) Como lo señala el inciso final del artículo 11, "los que hubieren perdido la
nacionalidad chilena por cualquiera de las causales establecidas en este artículo,
sólo podrán ser rehabilitados por ley." Ello significa que la rehabilitación
restituye el estado de nacionalidad, y consecuentemente el de ciudadanía, a la
persona que lo ha perdido por una causa constitucional.
- Igualdad de sufragio.
3) Forma de voto: por regla general, en nuestro país las elecciones se caracterizan
por la votación directa y el sufragio universal. Excepcionalmente, no obstante,
existe un caso de elección indirecta o de segundo grado, como es la elección de
concejos regionales, que es llevada a cabo por colegios electorales provinciales
constituidos por concejales.
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Órganos de inscripción:
Los órganos de inscripción se hallan regulados por la ley nº 18556 y son los
siguientes:
a) Juntas electorales.
b) Juntas de inscripción.
c) Servicio electoral.
Cada uno de estos órganos está definido en los títulos 1 y 2 de la ley nº 18556.
El servicio electoral es el servicio público más importante del sistema electoral
público y es definido en el artículo 87 de la mencionada ley orgánica
constitucional como un organismo autónomo, con personalidad jurídica y patrimonio
propios y que se relaciona con el Presidente de la República a través del
Ministerio del Interior. El director del servicio electoral es un funcionario
nombrado por el Presidente con acuerdo del Senado.
La competencia del servicio electoral está establecida en el artículo 90 de la ley
nº 18556, que dispone que su misión esencial es proporcionarle soporte
organizacional y material a los procesos eleccionarios y plebiscitarios.
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Órganos de escrutinio:
El inciso final del artículo 18 de la Constitución establece que "el resguardo del
orden público durante los actos electorales y plebiscitarios corresponderá a las
Fuerzas Armadas y Carabineros del modo que indique la ley."
Esta disposición es excepcional, por cuanto el orden público compete de ordinario
a las policías y no a los cuerpos armados. Ciertamente la injerencia a las Fuerzas
Armadas en la guarda del orden público resulta anacrónica, por lo que recientemente
se ha instado a la supresión de esta disposición, quedando esta tarea a cargo de
las policías.
Con todo, en procesos electorales y plebiscitarios, el resguardo del orden público
corresponde a los órganos del sistema electoral, en especial a las juntas
inscriptoras, como lo señalan los artículos 61 y siguientes del título III de la
ley orgánica constitucional nº 18556. A pesar de que la Constitución le encomienda
a las Fuerzas Armadas y Carabineros el cuidado del orden público, las normas
relativas a esta materia no provienen de estas instituciones, sino de los órganos
electorales.
Derechos fundamentales:
(ART. 19)
Concepto, clasificación, fundamentación e internacionalización:
Concepto:
Los derechos fundamentales son todos aquellos derechos humanos que tienen
reconocimiento en la Constitución estatal. El tratadista español Enrique Pérez Luño
define a los derechos humanos como facultades e institutos que, fundados en los
valores de dignidad, libertad e igualdad, tienen reconocimiento en el derecho
positivo nacional e internacional.
Los derechos subjetivos tienen tres contenidos posibles o facultas, que son:
Conclusión:
1) Doctrina del derecho natural: en todas sus vertientes coincide en definir los
derechos humanos como derechos naturales, incurriendo en una falacia lógico
naturalista.
1) Derechos civiles:
a) Derechos básicos.
b) Igualdades.
c) Libertades:
- materiales.
- intelectuales.
2) Derechos políticos.
1) Derechos civiles:
a) Derechos básicos: En esta categoría se agrupan derechos de distinta estructura,
como son los derechos a la vida, a la salud, a la seguridad social y a un medio
ambiente sano. Ello significa que los derechos básicos reúnen derechos civiles y
sociales, por lo que resulta una categoría con fines sólo pedagógicos.
En el fondo, cuando se habla de derechos básicos se hace referencia a la
protección constitucional de ciertos bienes jurídicos connaturales al ejercicio y
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b) Igualdades:
f) Principio de tipicidad: esta garantía importa que la ley penal debe describir el
tipo penal expresamente, recogiendo los elementos esenciales de la conducta
castigada. Esto pone en cuestión un antiguo tema del derecho penal, que es la
legitimidad constitucional de las leyes penales en blanco propicias e impropias, un
tema no zanjado hasta ahora.
iii) Igualdad ante los cargos públicos, artículo 19 nº 17: "La Constitución asegura
a todas las personas la admisión a todas las funciones y empleos públicos, sin
otros requisitos que los que impongan la Constitución y las leyes."
La igualdad ante los cargos públicos es un derecho fundamental ligado en cuanto
derecho civil al derecho político de sufragio y que se caracteriza por poseer una
dimensión activa y otra pasiva, que se denomina ius honorum.
De algún modo la igualdad ante los cargos públicos corresponde a la contracara del
ius honorum, es decir, no basta con tener el derecho de acceder a cargos públicos,
sean éstos de elección popular o no lo sean, sino que además dicho derecho debe ser
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igual. De esta manera, la igualdad ante los cargos públicos no es sólo una igualdad
relacional, sino que además exige que el acceso a la función pública esté precedida
por el cumplimiento de requisitos constitucionales y legales.
Por regla general, la Constitución y las leyes, en particular las leyes
estatutarias, como la ley nº 18834, que aprueba el estatuto administrativo, exigen
para acceder a la función pública el cumplimiento de condiciones como ciudadanía,
idoneidad cívica, idoneidad moral, salud compatible y escolaridad mínima.
Además, el acceso a cargos públicos se halla precedido de ciertos requisitos
especiales para ciertos cargos, como se ejemplifica a continuación:
b) Ministros de Estado, artículo 34, inciso primero: "Para ser nombrado Ministro se
requiere ser chileno, tener cumplidos veintiún años de edad y reunir los requisitos
generales para el ingreso a la Administración Pública."
c) Diputados, artículo 44: "Para ser elegido diputado se requiere ser ciudadano con
derecho a sufragio, tener cumplidos veintiún años de edad, haber cursado la
Enseñanza Media o equivalente y tener residencia en la región a que pertenezca el
distrito electoral correspondiente durante un plazo no inferior a dos años,
contando hacia atrás desde el día de la elección."
d) Senadores, artículo 46: "Para ser elegido senador se requiere ser ciudadano con
derecho a sufragio, dos años de residencia en la respectiva región contados hacia
atrás desde el día de la elección, haber cursado la Enseñanza Media o equivalente y
tener cumplidos 40 años de edad el día de la elección."
iv) Igualdad ante las cargas públicas y repartición de tributos, artículo 19 nº 20:
"La Constitución asegura a todas las personas la igual repartición de los tributos
en proporción a las rentas o en la progresión o forma que fije la ley, y la igual
repartición de las demás cargas públicas.
"En ningún caso la ley podrá establecer tributos manifiestamente desproporcionados
o injustos.
"Los tributos que se recauden, cualquiera que sea su naturaleza, ingresarán al
patrimonio de la Nación y no podrán estar afectos a un destino determinado.
"Sin embargo, la ley podrá autorizar que determinados tributos puedan estar
afectados a fines propios de la defensa nacional. Asimismo, podrá autorizar que los
que gravan actividades o bienes que tengan una clara identificación regional o
local puedan ser aplicados, dentro de los marcos que la misma ley señale, por las
autoridades regionales o comunales para el financiamiento de obras de desarrollo."
El término cargas públicas se remonta al siglo XIX y la doctrina de antaño
distingue entre cargas personales, como concejiles, electorales, multas y otras
posiciones pasivas, y cargas reales, como tributos y cargas análogas.
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c) Libertades:
d) Garantía material del recinto de arresto: "Nadie puede ser arrestado o detenido,
sujeto a prisión preventiva o preso, sino en su casa o en lugares públicos
destinados a este objeto.
"Los encargados de las prisiones no pueden recibir en ellas a nadie en calidad de
arrestado o detenido, procesado o preso, sin dejar constancia de la orden
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Dos leyes recientes han abordado este tema, que son la ley nº 19628 de 1999 o ley
sobre protección de la vida privada y la ley nº 19733 de 2001 o nueva ley de
prensa.
La ley de protección de la vida privada regula el tratamiento de datos personales
en registros de datos públicos y privados, protegiendo la información personal y
sensible. Se entiende por dato sensible el dato personal referido a características
físicas o morales de las personas o circunstancias de su vida privada o intimidad,
como hábitos personales, origen racial, ideología, opinión política, creencia o
convicción religiosa, estado de salud física y psíquica y vida social.
Lo anterior significa que el trato de datos personales debe realizarse con
sujeción a la ley, debiendo consentir el titular de la información y gozar del
derecho de corregir, enmendar o suprimir la información.
El derecho de intimidad también plantea lo relativo a su protección y alcance
respecto de las personas públicas y privadas, considerando que la opinión pública
necesita conocer la conducta de quienes detentan cargos.
iv) Derecho de asociación, artículo 19 nº 15: "La Constitución asegura a todas las
personas el derecho de asociarse sin permiso previo.
"Para gozar de personalidad jurídica, las asociaciones deberán constituirse en
conformidad a la ley.
"Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociación.
"Prohíbense las asociaciones contrarias a la moral, al orden público y a la
seguridad del Estado.
"Los partidos políticos no podrán intervenir en actividades ajenas a las que les
son propias ni tener privilegio alguno o monopolio de la participación ciudadana;
la nómina de sus militantes se registrará en el Servicio Electoral del Estado, el
que guardará reserva de la misma, la cual será accesible a los militantes del
respectivo partido; su contabilidad deberá ser pública; las fuentes de su
financiamiento no podrán provenir de dineros, bienes, donaciones, aportes ni
créditos de origen extranjero; sus estatutos deberán contemplar las normas que
aseguren una efectiva democracia interna. Una ley orgánica constitucional regulará
las demás materias que les conciernan y las sanciones que se aplicarán por el
incumplimiento de sus preceptos, dentro de las cuales podrá considerar su
disolución. Las asociaciones, movimientos, organizaciones o grupos de personas que
persigan o realicen actividades propias de los partidos políticos sin ajustarse a
las normas anteriores son ilícitos y serán sancionados de acuerdo a la referida ley
orgánica constitucional;
"La Constitución Política garantiza el pluralismo político. Son inconstitucionales
los partidos, movimientos u otras formas de organización cuyos objetivos, actos o
conductas no respeten los principios básicos del régimen democrático y
constitucional, procuren el establecimiento de un sistema totalitario, como
asimismo aquellos que hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a ella como
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vi) Derecho de petición, artículo 19 nº 14: "La Constitución asegura a todas las
personas el derecho de presentar peticiones a la autoridad, sobre cualquier asunto
de interés público o privado, sin otra limitación que la de proceder en términos
respetuosos y convenientes."
El derecho de petición también posee una naturaleza dual, al ser civil cuando la
petición es de interés privado y público cuando posee un cariz público.
vii) Libertad de trabajo, artículo 19 nº 16: "La Constitución asegura a todas las
personas la libertad de trabajo y su protección.
"Toda persona tiene derecho a la libre contratación y a la libre elección del
trabajo con una justa retribución.
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b) Garantía de no prohibición del trabajo: sólo pueden prohibirse los trabajos que
no se apegan a la moral, a la salubridad o seguridad pública o que la ley exige o
declara prohibidos por razones de interés nacional.
c) Garantía de prohibición de afiliación o desafiliación: en relación a la libertad
de afiliación se plantea el viejo tema de la colegiación obligatoria para
desempeñar determinadas profesiones liberales, como la abogacía.
e) Garantía de la huelga.
a) Bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, que cada día son
menos.
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b) Bienes de dominio público, que nuestro Código Civil denomina bienes nacionales
de uso público o dominicales. Pueden ser terrestres, marítimos o de otra índole.
xi) Derecho de propiedad, artículo 19 nº 24: "La Constitución asegura a todas las
personas el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de
bienes corporales o incorporales.
"Sólo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y
disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su función
social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nación, la
seguridad nacional, la utilidad y la salubridad públicas y la conservación del
patrimonio ambiental.
"Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que
recae o de algunos de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en
virtud de ley general o especial que autorice la expropiación por causa de utilidad
pública o de interés nacional, calificada por el legislador. El expropiado podrá
reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y
tendrá siempre derecho a indemnización por el daño patrimonial efectivamente
causado, la que se fijará de común acuerdo o en sentencia dictada conforme a
derecho por dichos tribunales.
"A falta de acuerdo, la indemnización deberá ser pagada en dinero efectivo al
contado.
"La toma de posesión material del bien expropiado tendrá lugar previo pago del
total de la indemnización, la que, a falta de acuerdo, será determinada
provisionalmente por peritos en la forma que señale la ley. En caso de reclamo
acerca de la procedencia de la expropiación, el juez podrá, con el mérito de los
antecedentes que se invoquen, decretar la suspensión de la toma de posesión.
"El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de
todas las minas, comprendiéndose en éstas las covaderas, las arenas metalíferas,
los salares, los depósitos de carbón e hidrocarburos y las demás sustancias
fósiles, con excepción de las arcillas superficiales, no obstante la propiedad de
las personas naturales o jurídicas sobre los terrenos en cuyas entrañas estuvieren
situadas. Los predios superficiales estarán sujetos a las obligaciones y
limitaciones que la ley señale para facilitar la exploración, la explotación y el
beneficio de dichas minas.
"Corresponde a la ley determinar qué sustancias de aquellas a que se refiere el
inciso precedente, exceptuados los hidrocarburos líquidos o gaseosos, pueden ser
objeto de concesiones de exploración o de explotación. Dichas concesiones se
constituirán siempre por resolución judicial y tendrán la duración, conferirán los
derechos e impondrán las obligaciones que la ley exprese, la que tendrá el carácter
de orgánica constitucional. La concesión minera obliga al dueño a desarrollar la
actividad necesaria para satisfacer el interés público que justifica su
otorgamiento. Su régimen de amparo será establecido por dicha ley, tenderá directa
o indirectamente a obtener el cumplimiento de esa obligación y contemplará causales
de caducidad para el caso de incumplimiento o de simple extinción del dominio sobre
la concesión. En todo caso, dichas causales y sus efectos deben estar establecidos
al momento de otorgarse la concesión.
"Será de competencia exclusiva de los tribunales ordinarios de justicia declarar
la extinción de tales concesiones. Las controversias que se produzcan respecto de
la caducidad o extinción del dominio sobre la concesión serán resueltas por ellos;
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Estatutos especiales:
a) Libertad de opinión.
b) Libertad de información
c) Derecho a la información.
La enseñanza no tiene otras limitaciones que las impuestas por la moral, las
buenas costumbres, el orden público y la seguridad nacional. Tiene dos garantías,
que son las siguientes.
a) Sufragio personal.
b) Sufragio igualitario.
c) Sufragio secreto.
d) Sufragio obligatorio.
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Cada uno de estos principios o bases excluye por regla en las elecciones y
plebiscitos modalidades de sufragio opuestas al universal, como las siguientes:
2) Derecho a optar a cargos públicos: es fruto del distingo entre sufragio activo y
pasivo y, siguiendo la tradición romanista, se le denomina ius honorum. Está
íntimamente ligado con el artículo 19 nº 17, que consagra la igualdad ante los
cargos públicos, lo que significa que el derecho a optar a cargos públicos supone
que el ciudadano elector reúna los requisitos o calidad que la Constitución y la
ley exigen para el respectivo cargo público, el cual puede ser de elección popular
o de origen jerárquico, propio este último de estructuras burocráticas.
El artículo 16 nº 3 señala que "el derecho de sufragio se suspende por haber sido
sancionado por el Tribunal Constitucional en conformidad al inciso séptimo del
número 15 del artículo 19 de esta Constitución. Los que por esta causa se hallaren
privados del ejercicio del derecho de sufragio lo recuperarán al término de cinco
años, contado desde la declaración del Tribunal. Esta suspensión no producirá otro
efecto legal, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso séptimo del número 15 del
artículo 19."
ley determinará las profesiones que requieren grado o título universitario y las
condiciones que deben cumplirse para ejercerlas.
"La negociación colectiva con la empresa en que laboren es un derecho de los
trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no permita negociar. La
ley establecerá las modalidades de la negociación colectiva y los procedimientos
adecuados para lograr en ella una solución justa y pacífica. La ley señalará los
casos en que la negociación colectiva deba someterse a arbitraje obligatorio, el
que corresponderá a tribunales especiales de expertos cuya organización y
atribuciones se establecerán en ella.
"No podrán declararse en huelga los funcionarios del Estado ni de las
municipalidades. Tampoco podrán hacerlo las personas que trabajen en corporaciones
o empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o función, que atiendan
servicios de utilidad pública o cuya paralización cause grave daño a la salud, a la
economía del país, al abastecimiento de la población o a la seguridad nacional. La
ley establecerá los procedimientos para determinar las corporaciones o empresas
cuyos trabajadores estarán sometidos a la prohibición que establece este inciso."
El precepto citado nos habla de una justa retribución, concepto que puede ser
definido por las convenciones O.I.T. y el pacto internacional de derechos
económicos, sociales y culturales como aquella remuneración en el campo laboral que
permite al trabajador cubrir sus necesidades vitales. Conforme a los artículos 60
nº 14 y 62 nº 4, la fijación de la remuneración mínima se hace por ley de
iniciativa exclusiva del Presidente de la República.
El artículo 62 nº 4 de la Constitución, en concordancia con lo anterior, dispone
que "corresponderá al Presidente de la República la iniciativa exclusiva para
fijar, modificar, conceder o aumentar remuneraciones, jubilaciones, pensiones,
montepíos, rentas y cualquier otra clase de emolumentos, préstamos o beneficios al
personal en servicio o en retiro y a los beneficiarios de montepíos, en su caso, de
la administración pública y demás organismos y entidades anteriormente señalados,
como asimismo fijar las remuneraciones mínimas de los trabajadores del sector
privado, aumentar obligatoriamente sus remuneraciones y demás beneficios económicos
o alterar las bases que sirvan para determinarlos; todo ello sin perjuicio de lo
dispuesto en los números siguientes."
Por otra parte, los individuos tienen derecho a elegir el sistema de salud
previsional al cual estar adscritos y la ley establecerá cotizaciones obligatorias
para financiar la incorporación del cotizante al sistema de salud de que se trate.
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a) Velar por la protección del derecho a un medio ambiente sano, para lo cual la
ley nº 19300 establece un sistema de evaluación de impacto ambiental y una
institucionalidad ambiental, constituida por la conama o comisión nacional de medio
ambiente y trece coremas o comisiones regionales.
El sistema de evaluación certifica a través de un estudio o declaración que una
actividad productiva o de servicios tiene un impacto ambiental objetivo medido y
que se enmarca en las normas ambientales relevantes.
persona humana un desarrollo pleno. La más importante concepción del Estado, que
subordina a éste a su fin inmanente, es la doctrina del servicio público de Léon
Dugit.
Los artículos 1 y 5 enumeran deberes del Estado, que son verdaderos fines o
cometidos de éste:
Estos fines inmanentes se reconducen en último término a la idea del bien común
como fin central del Estado. Sin embargo, enumerar como deberes los fines del
Estado supone reforzar esta concepción personalista, de suerte que la legitimidad
del poder es medida por el cumplimiento de tales fines.
Garantías constitucionales:
Otro jurista español, Antonio Pérez Luño, clasifica las garantias constitucionales
del modo siguiente:
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a) Garantía del principio de reserva legal: exige que el desarrollo de los derechos
fundamentales se realice forzosamente por ley. Es una manifestación del principio
de legalidad y tiene su misma justificación política, que radica en que sólo el
parlamento, en cuanto órgano de representación política del pueblo, puede tratar
estas materias.
El artículo 19 nº 26 señala que "la Constitución asegura a todas las personas la
seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitución regulen o
complementen las garantías que ésta establece o que las limiten en los casos en que
ella lo autoriza, no podrán afectar los derechos en su esencia, ni imponer
condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio."
a) Recurso especial de nacionalidad, artículo 12: "la persona afectada por acto o
resolución de autoridad administrativa que la prive de su nacionalidad chilena o se
la desconozca, podrá recurrir, por sí o por cualquiera a su nombre, dentro del
plazo de treinta días, ante la Corte Suprema, la que conocerá como jurado y en
tribunal pleno. La interposición del recurso suspenderá los efectos del acto o
resolución recurridos."
2. RECURSO DE PROTECCIÓN
Es una acción constitucional que permite a las personas, que como consecuencia de
actos u omisiones arbitrarios o ilegales, sufra una perturbación, amenaza o
privación en el legitimo ejercicio de los derechos establecidos en el art 20,
concurrir ante la Corte de Apelaciones respectiva con el objeto de que esta
reestablezca el imperio del derecho.
Este recurso instaura un proceso de amparo de derechos fundamentales para
obtener tutela a estos derechos mencionados taxativamente en el Art. 20 cuando
éstos sufren lesión por un acto positivo o negativo antijurídico.
Esto significa que el recurso de protección es un medio de impugnación de
actos jurídicos para obtener tutela extraordinaria en un proceso abreviado o
sumario en que la sentencia hace tránsito a cosa juzgada formal.
El derecho fundamental susceptible de amparo debe ser un derecho cierto o
indubicato y la lesión debe provenir de cualquier persona pública o privada y debe
ser una lesión antijurídica. Esto significa que concurren los 2 presupuestos
procesales básicos de la cautela unus bonis iuris y periculum in mora.
Este recurso se encuentra reglado en un Auto Acordado de la Corte Suprema de
1992 con modificaciones posteriores.
A.) Debe interponerse dentro del plazo de 15 días corridos a contar de que se
produce el acto o se toma conocimiento de éste
B.) Tiene como tribunal de primera instancia a la Corte de Apelaciones respectiva
aplicando a este efecto la regla de competencia común.
C.) El tribunal de segunda instancia en sede de apelación es la Corte Suprema que
conoce en una sala; tiene 4 salas y una extraordinaria. Conoce del recurso la 3°
sala constitucional
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DERECHOS TUTELADOS
Recurso de Protección Ambiental (Art. 20 inciso 2°): Es aquel que confiere tutela
al Art.19 N° 8, es decir, al derecho a vivir en un medioambiente libre de
contaminación. Esta modalidad del recurso de protección tiene reglas especiales:
A.) El acto lesivo debe ser un acto positivo.
B.) El acto antijurídico debe ser ilegal y arbitrario, ambos requisitos copulativos
C.) Debe haber causalidad entre el sujeto que lesiona el derecho y el efecto
contaminante.
El Recurso de Amparo Económico (RAE) es una acción que instaura un proceso de doble
carácter:
* Por una parte puede entablar un proceso de amparo de derechos para la tutela
reforzada del Art. N° 19 N° 21 inciso 1°
* Por otra parte puede instaurar un proceso contencioso administrativo
El Recurso de Amparo Económico se rige por el procedimiento del amparo del Código
de Procedimiento Penal y en el Auto Acordado del rubro:
a.) Recurso de Amparo Tradicional: Que puede interponerlo todo individuo frente a
un arresto, detención o prisión preventiva cuando tales medidas se decreten con
infracción a la Constitución y las leyes.
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El arresto es una medida de apremio judicial (dictada por el juez) para lograr
comparecencia.
La detención es una medida de aseguramiento que decreta el juez cuando se comete un
delito y existan fundadas sospechas de la participación criminal del imputado.
El procesamiento es una medida de aseguramiento dispuesta por el juez del crimen
cuando esté justificada la existencia del delito que se investigue y aparezcan
presunciones fundadas acerca de la participación en el delito del inculpado como
autor, cómplice o encubridor (Art. 274 Código de Procedimiento Penal).
Es una garantía del derecho de libertad personal y seguridad individual que asiste
a un imputado en un proceso penal (detenido o en prisión preventiva) para obtener
la libertad provisoria con o sin fianza, con o sin consulta. Según corresponda
mientras se substancia el proceso y se dicta sentencia definitiva.
El Código de Procedimiento penal prevé instancias en que debe dictarse la libertad
provisional y reduce el margen discrecional de los jueces. La reforma de 1991 al
Art. 19 N° 7 letra e incorpora a la instancia de la libertad provisional a delitos
de la ley 18.314 (delitos terroristas) fijando leyes especiales para ésta.
El margen de discrecionalidad del juez para dictar libertad provisional es estimar
que la detención o prisión preventiva es necesaria para la intervención del
sumario, para la seguridad del ofendido o para la sociedad.
PROCEDIMIENTO
8. CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
PRECISIONES ADICIONALES
Jurisprudencia
RECURSO DE PROTECCIÓN
Este recurso tiene por objeto mantener el orden jurídico, esto es, que el tribunal
debe tomar las medidas o providencias necesarias para establecer el imperio del
Derecho. Esto significa conocer los abusos que se puedan estar conociendo sobre un
derecho de un particular, esto es en atención a los fallos del:
* 7 de Julio de 1980;
* 2 de Julio de 1983;
* 30 de Septiembre de 1985.
Tiene como fin seguir como mecanismo rápido, expedito y eficaz frente a manifiestas
violaciones o transgresiones a los derechos consagrados en el Art. 20. Es una
acción cautelar a través de la cual los Tribunales de Justicia ejercen las
facultades conservadoras; estas son aquellas que tienen un finalidad salvaguardar
de modo directo e inmediato los derechos fundamentales de las personas. De acuerdo
a un fallo del:
* 7 de Julio de 1980;
* 20 de Marzo de 1982;
* 6 de Marzo de 1985.
Aquel que deduce o interpone un Recurso de Protección debe tener el pleno y legal
ejercicio de él, pues de lo contrario la protección no sería un recurso, sino un
juicio mediante el cual se declararía la existencia de un derecho.
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AMENAZA: Alude a una situación que tiene las características de ser seria, actual y
concreta.
RECURSO DE AMPARO
El Recurso de Amparo tiene por objeto obtener que se aleje sin efecto una orden de
detención o de prisión a fin de que el inculpado obtenga su inmediata libertad o
que se le subsanen los defectos formales en que dicha orden pueda adolecer, pero no
se puede modificar la calificación jurídica que se ha hecho de tal medida
* 12 de Marzo de 1914;
* 30 de Marzo de 1933.
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
Hasta 1995 las Cortes tienden a admitir el recurso sólo en relación al Art. 19 N°
21 inciso 2° que consagra la cláusula del Estado-empresario. A partir de 1995 la
Corte Suprema modifica esta doctrina jurisprudencial señalando que este recurso
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procede en ambas hipótesis del Art. 19 N° 21; esta nueva jurisprudencia significa
que el amparo económico tiene una doble naturaleza:
A.) Es una acción de tutela de cautelar del derecho de libertad económica del Art.
19 N° 21 inciso 1°; en esta dimensión del amparo, el recurso opera para
salvaguardar el derecho y la garantía de reserva legal.
B.) El recurso de amparo económico opera como un verdadero contencioso
administrativo ya que permite velar por el principio de legalidad de la cláusula de
Estado-empresario del Art. 19 N° 21 inciso 2°.
La doctrina alemana del siglo XIX, en el marco de la razón de Estado, sostiene que
el derecho de excepción responde a un estado de necesidad constitucional en que el
Estado como un organismo defiende la integridad de sus poderes y su funcionamiento
frente a una agresión o peligro inminente.
La doctrina del estado de necesidad plantea que el estado reacciona defendiéndose
frente a hechos, situaciones o circunstancias anormales y excepcionales que
representan un peligro real e inminente de guerra, conmoción interior, grave
peligro o calamidad pública. En consecuencia, la doctrina del estado de necesidad
justifica como legítima la actuación de los órganos del Estado para conjurar aquel
peligro real o inminente.
Esta doctrina fue objeto de acerba crítica por su raíz autoritaria y organicista
por parte de Hans Kelsen. La doctrina más moderna, también germana, encabezada por
Kelsen y Jellinek, sostiene que el ordenamiento jurídico y la Constitución están
concebidos para la normalidad institucional, pero con una característica peculiar:
dicho ordenamiento jurídico prevé un derecho de excepción para hacer frente a la
anormalidad. De este modo, en un estado de derecho moderno la normatividad engloba
tanto a la normalidad como a la anormalidad en el funcionamiento de las
instituciones.
Estados de excepción:
La Constitución prevé cuatro estados de excepción, los cuales son los estados de
asamblea, de sitio, de emergencia y de catástrofe. Su estudio se hace utilizando
tres factores de análisis, que son la hipótesis de excepción, las autoridades de
excepción y las medidas de excepción.
1) Estado de asamblea:
2) Estado de sitio:
3) Estado de emergencia:
4) Estado de catástrofe:
5) Los estados de excepción son temporales. Por ejemplo, los estado de sitio y de
emergencia tienen una duración máxima de 90 días, sin perjuicio de ser renovados,
en tanto que los estados de asamblea y de catástrofe limitan su duración a la
sobrevivencia de la hipótesis de excepción que los justifican.
b) Doctrina de los órganos del Estado: que permite describir la actividad de poder
del Estado como una actividad atribuible a éste en cuanto persona jurídico o ente
personificado a través de sus órganos.
Gobierno:
a) Presidente.
b) Ministros.
c) Bases generales de la administración del Estado.
1) Presidente de la República:
Ex Presidentes de la República:
1) Legislativas.
2) Políticas.
3) Administrativas.
4) Judiciales.
5) Militares.
6) Internacionales.
7) Económicas.
1) Constituyentes.
2) Legislativas.
3) Gubernativas.
4) Administrativas.
5) Judiciales.
ii) Poderes explícitos: el artículo 32 agrega que "son atribuciones especiales del
Presidente de la República:
1. Concurrir a la formación de las leyes con arreglo a la Constitución,
sancionarlas y promulgarlas;
2. Convocar al Congreso a legislatura extraordinaria y clausurarla;
3. Dictar, previa delegación de facultades del Congreso, decretos con fuerza de ley
sobre las materias que señala la Constitución;
4. Convocar a plebiscito en los casos del artículo 117;
5. Derogado.
6. Designar, en conformidad al artículo 45 de esta Constitución, a los integrantes
del Senado que se indican en dicho precepto;
7. Declarar los estados de excepción constitucional en los casos y formas que se
señalan en esta Constitución;
8. Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias
del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los demás reglamentos,
decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecución de las leyes;
9. Nombrar y remover a su voluntad a los ministros de Estado, subsecretarios,
intendentes y gobernadores;
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1. Atribuciones Constituyentes
2. Atribuciones Legislativas
3. Atribuciones Gubernamentales
4. Atribuciones Administrativas
5. Atribuciones Judiciales
ATRIBUCIONES CONSTITUYENTES
(Art. 32 N° 1, 62, 106)
Conforme a estos preceptos el Presidente de la República es un órgano del poder
constituyente derivado. En tal calidad el Presidente de la República tiene
misiones, derecho de iniciativa en reforma constitucional, la sanción, el veto y la
promulgación de las reformas constitucionales y la calificación de urgencia de
tales proyectos. Incluso más, tratándose del veto, parcial o total, cuando fuere
invertido por las Cámaras, el Presidente de la República puede convocar a
plebiscito de reformas constitucionales.
ATRIBUCIONES LEGISLATIVAS
(Art. 32 N° 1°, 2° ,3° y 6°)
El Presidente de la República es un órgano colegislador con atribuciones
legislativas directas e indirectas. Las atribuciones legislativas directas son
aquellas relacionadas con el proceso de formación de las leyes o inter legis; las
atribuciones legislativas indirectas están relacionadas con la integración y
funcionamiento del Congreso.
En el campo de las atribuciones legislativas directas el Presidente de la República
concurre al procedimiento de la formación de las ley, sanciona y promulga las
leyes. En el procedimiento legislativo el Presidente de la República tiene:
* Derecho de Iniciativa
* Derecho de Iniciativa Exclusiva (Art. 62)
* Prerrogativa de calificación de urgencia
* Intervención de Ministros de Estado en el debate legislativo
* Sanción de los proyectos de ley o aprobación de los proyectos de ley
* Veto parcial o suspensivo, aditivo, supresivo o declarativo.
* Promulgación y publicación de los proyectos de ley sancionados.
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También es atribución legislativa directa dictar decretos con fuerza de ley (DFL)
(Art. 32 N° 3 y 61). Los DFL son decretos delegados en virtud de una Ley
delegatoria de facultades legislativas y que se encuentra racionalizada en la
Constitución.
Por último, en el campo de las atribuciones legislativas indirectas le compete al
Presidente de la República:
* La convocatoria y clausura de la legislatura ordinaria
* Designar a 2 senadores institucionales conforme al Art. 45 de la Constitución.
ATRIBUCIONES GUBERNAMENTALES
(Art. 32 N° 4°, 7°, 17, 19, 21)
Estas atribuciones gubernamentales son de dirección política suprema del Estado a
saber las siguientes:
* Declarar los Estados de Excepción Constitucional
* Conducir las relaciones políticas internacionales
* Negociar, concluir, firmar, ratificar tratados internacionales
* Atribuciones militares (Art. 32 N° 19, 20, 21) conforme a las cuales el
Presidente de la República tiene el mando político y estratégico de las FFAA y el
mando estratégico-militar en caso de guerra.
* Es una atribución gubernamental la del Art. 32 N° 22 que tiene relación con la
gestión financiera del Estado y disponer del 2% constitucional mediante un decreto
de emergencia económica.
ATRIBUCIONES ADMINISTRATIVAS
(Art. 32 N° 8, 9, 10, 11, 12, 13, 18)
Conforme a estas atribuciones el Presidente de la República tiene la potestad
reglamentaria de ejecución para el cumplimiento de las leyes y la potestad
reglamentaria autónoma para la normación general en las materias que quedan fuera
del dominio legal. Estas potestades reglamentarias del Art. 32 N° 8 tienen una
estructura diferenciada aunque ambas conciernen a la ejecución de políticas
públicas. El peso de la potestad reglamentaria autónoma del Art. 32 N° 8 es mas
teórico que real ya que la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha extendido
el campo del dominio legal. También son atribuciones administrativas los poderes
del Presidente de la empleos civiles son de confianza política o corresponden a la
categoría genérica de cargos de exclusiva confianza:
* Ministros de Estado
* Subsecretarios
* Intendentes
* Gobernadores
* Diplomáticos
* Representantes ante organismos internacionales
* Contralor general de la República
* En general, todo cargo de la administración civil del Estado
ATRIBUCIONES JUDICIALES
(Art. 32 N° 14, 15 , 16)
El Presidente de la República interviene en la generación de la judicatura y en el
funcionamiento del Poder Judicial. Le corresponde nombrar a magistrados y fiscales
judiciales de la Corte y a jueces letrados.
También nombra a un miembro del Tribunal Constitucional y a magistrados y Fiscales
Judiciales de la Corte Suprema, al Fiscal Nacional con acuerdo del Senado; también
vela por la conducta ministerial de los jueces y empleados del poder judicial;
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también otorga indultos particulares que están reglados en la Ley 19.050. Tales
indultos pueden ser:
* Indultos de supresión o extinción de pena.
* Indultos de reducción de penas
Indultos de conmutación de penas.
2) Ministros de Estado:
La responsabilidad patrimonial o civil que les cabe es por actos que firmaren o
subscribieren individual o solidariamente. Para hacerla efectiva se requiere de un
antejuicio o desafuero civil resuelto por el Senado en los términos del artículo 49
nº 2, que establece que "es atribución exclusiva del Senado decidir si ha o no
lugar la admisión de las acciones judiciales que cualquier persona pretenda iniciar
en contra de algún ministro de Estado, con motivo de los perjuicios que pueda haber
sufrido injustamente por acto de éste en el desempeño de su cargo."
También son responsables constitucionalmente los secretarios de Estado por delitos
constitucionales y penales, de acuerdo al artículo 48 nº 2 b, que preceptúa que "es
atribución exclusiva de la Cámara de Diputados declarar si ha o no lugar las
acusaciones que no menos de diez ni más de veinte de sus miembros formularen en
contra de los ministros de Estado, por haber comprometido gravemente el honor o la
seguridad de la nación, por infringir la Constitución o las leyes o haber dejado
éstas sin ejecución y por los delitos de traición, concusión, malversación de
fondos públicos y soborno."
b) Tomar parte en los debates con preferencia en hacer uso de la palabra, pero sin
derecho a voto.
c) Senadores por derecho propio, que son los ex Presidentes que se hayan
desempeñado por 6 años continuos y que no hayan sido destituidos en el juicio
político, los que tendrán el carácter de vitalicios.
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a) 1 presidente.
b) 2 vicepresidentes.
c) 1 secretario.
d) 1 prosecretario.
a) 1 presidente.
b) 1 vicepresidente.
c) 1 secretario jefe.
d) Secretarios.
a) Comisión bicameral, que está integrada por igual número de diputados y senadores
y tiene a su cargo la supervigilancia y la administración de servicios comunes.
c) Cada cámara puede crear órganos internos de apoyo a su labor, como ocurre con la
oficina de informaciones de la cámara de diputados y del senado.
Funciones y atribuciones:
Cada cámara goza de autonomía y el Congreso posee independencia como poder del
Estado. Fruto de tal autonomía, ambas cámaras tienen las siguientes potestades:
De acuerdo al artículo 51, "el Congreso abrirá sus sesiones ordinarias el día 21
de mayo de cada año, y las cerrará el 18 de septiembre." El artículo 52, por su
parte, detalla que "el Congreso podrá ser convocado por el Presidente de la
República a legislatura extraordinaria dentro de los diez últimos días de una
legislatura ordinaria o durante el receso parlamentario.
"Si no estuviere convocado por el Presidente de la República, el Congreso podrá
autoconvocarse a legislatura extraordinaria a través del Presidente del Senado y a
solicitud escrita de la mayoría de los miembros en ejercicio de cada una de sus
ramas. La autoconvocatoria del Congreso sólo procederá durante el receso
parlamentario y siempre que no hubiera sido convocado por el Presidente de la
República.
"Convocado por el Presidente de la República, el Congreso sólo podrá ocuparse de
los asuntos legislativos o de los tratados internacionales que aquél incluyere en
la convocatoria, sin perjuicio del despacho de la Ley de Presupuestos y de la
facultad de ambas Cámaras para ejercer sus atribuciones exclusivas.
"Convocado por el Presidente del Senado podrá ocuparse de cualquier materia de su
incumbencia.
"El Congreso se entenderá siempre convocado de pleno derecho para conocer de la
declaración de estado de sitio."
Por último, el artículo 53 ordena que "la Cámara de Diputados y el Senado no
podrán entrar en sesión ni adoptar acuerdos sin la concurrencia de la tercera parte
de sus miembros en ejercicio.
"Cada una de las Cámaras establecerá en su propio reglamento la clausura del
debate por simple mayoría."
Quórum de sesiones:
ii) Económicos: el único de esta especie es la dieta del artículo 59, que preceptúa
que "los diputados y senadores percibirán como única renta una dieta equivalente a
la remuneración de un Ministro de Estado, incluidas todas las asignaciones que a
éstos correspondan."
Concepto de ley:
a) Generalidad.
b) Abstracción.
c) Certeza.
d) Coercibilidad u obligatoriedad.
Dos siglos después del concepto revolucionario de ley del siglo XVIII, este
término resulta sólo parcialmente válido, ya que tras el debate doctrinario acerca
de la ley material y formal, sólo subsiste el concepto de forma de ley. En suma, el
concepto actual e ley admite la ley general y la ley singular y la inclusión de
equivalentes de ley, como ocurre con la legislación delegada.
Tipos de ley:
El artículo 63 consagra esta materia al señalar que "las normas legales que
interpreten preceptos constitucionales necesitarán, para su aprobación,
modificación o derogación, de las tres quintas partes de los diputados y senadores
en ejercicio.
"Las normas legales a las cuales la Constitución confiere el carácter de ley
orgánica constitucional requerirán, para su aprobación, modificación o derogación,
de las cuatro séptimas partes de los diputados y senadores en ejercicio.
"Las normas legales de quórum calificado se establecerán, modificarán o derogarán
por la mayoría absoluta de los diputados y senadores en ejercicio.
"Las demás normas legales requerirán la mayoría de los miembros presentes de cada
Cámara, o las mayorías que sean aplicables conforme a los artículos 65 y
siguientes."
Este artículo recoge una clasificación formal e inicial de las leyes previstas en
la Constitución, que permite distinguir entre:
Estos quórums que hacen la diferencia entre cada tipo de ley deben concurrir en
todas las fases del procedimiento legislativo y en ambas cámaras.
En la doctrina nacional y extranjera se discutió el principio que subyace a esta
clasificación formal, sosteniendo algunos autores que habría un principio de
jerarquía normativa y otros, que se trataría de un principio de competencia.
El Tribunal Constitucional zanjó este debate en 1998 al declarar que el principio
es el de competencia, lo que significa que las leyes son todas leyes y de la misma
jerarquía, mas algunas, como las orgánicas constitucionales y las de quórum
calificado, por mandato de la Constitución, regulan ciertas materias específicas,
teniendo por finalidad el quórum reforzado darle mayor estabilidad normativa a este
tipo de legislación.
Equivalentes de ley:
La doctrina estudia como equivalente de ley el decreto con fuerza de ley, recogido
en el artículo 61, conforme al cual "el Presidente de la República podrá solicitar
autorización al Congreso Nacional para dictar disposiciones con fuerza de ley
durante un plazo no superior a un año sobre materias que correspondan al dominio de
la ley.
"Esta autorización no podrá extenderse a la nacionalidad, la ciudadanía, las
elecciones ni al plebiscito, como tampoco a materias comprendidas en las garantías
constitucionales o que deban ser objeto de leyes orgánicas constitucionales o de
quórum calificado.
"La autorización no podrá comprender facultades que afecten a la organización,
atribuciones y régimen de los funcionarios del Poder Judicial, del Congreso
Nacional, del Tribunal Constitucional ni de la Contraloría General de la República.
"La ley que otorgue la referida autorización señalará las materias precisas sobre
las que recaerá la delegación y podrá establecer o determinar las limitaciones,
restricciones y formalidades que se estimen convenientes.
"A la Contraloría General de la República corresponderá tomar razón de estos
decretos con fuerza de ley, debiendo rechazarlos cuando ellos excedan o
contravengan la autorización referida.
"Los decretos con fuerza de ley estarán sometidos en cuanto a su publicación,
vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para la ley."
El decreto con fuerza de ley es un decreto que, en virtud de una delegación de
facultades legislativas por parte del Congreso, regula materias de dominio legal.
Siempre requiere de una ley delegatoria, de iniciativa del Presidente, y la
potestad delegada ha de ejercerse dentro del plazo de un año. No cabe la delegación
en las materias enunciadas en los incisos segundo y tercero del artículo 61.
El decreto con fuerza de ley se somete a una toma de razón por la Contraloría e,
incluso, eventualmente a control de constitucionalidad por el Tribunal
Constitucional.
También se estudia como equivalente de ley, sin serlo, el tratado internacional,
que es una fuente del derecho internacional y no interno y que se rige por la
convención de Viena y por el derecho convencional.
La Constitución en sus artículos 32 nº 14 y 50 nº 1 sólo establece una cláusula de
incorporación del derecho de tratados al derecho interno, por lo que, en
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b) El proyecto de ley de presupuestos debe ser presentado a lo menos con tres meses
de anterioridad a la fecha en que debe comenzar a regir, a más tardar el 1 de
octubre de cada año.
dispone que toda ley que irrogue gasto debe tener un estudio financiero previo de
la dirección de presupuestos del Ministerio de Hacienda.
Dominio de ley:
13) Las que fijen las fuerzas de aire, mar y tierra que han de mantenerse en pie en
tiempo de paz o de guerra, y las normas para permitir la entrada de tropas
extranjeras en el territorio de la República, como asimismo, la salida de tropas
nacionales fuera de él;
14) Las demás que la Constitución señale como leyes de iniciativa exclusiva del
Presidente de la República;
15) Las que autoricen la declaración de guerra, a propuesta del Presidente de la
República;
16) Las que concedan indultos generales y amnistías y las que fijen las normas
generales con arreglo a las cuales debe ejercerse la facultad del Presidente de la
República para conceder indultos particulares y pensiones de gracia.
Las leyes que concedan indultos generales y amnistías requerirán siempre de quórum
calificado. No obstante, este quórum será de las dos terceras partes de los
diputados y senadores en ejercicio cuando se trate de delitos contemplados en el
artículo 9.;
17) Las que señalen la ciudad en que debe residir el Presidente de la República,
celebrar sus sesiones el Congreso Nacional y funcionar la Corte Suprema y el
Tribunal Constitucional;
18) Las que fijen las bases de los procedimientos que rigen los actos de la
administración pública;
19) Las que regulen el funcionamiento de loterías, hipódromos y apuestas en
general, y
20) Toda otra norma de carácter general y obligatorio que estatuya las bases
esenciales de un ordenamiento jurídico."
El dominio de ley del artículo 60 está tomado de la Constitución francesa de 1958
y consiste en una enunciación taxativa de materias de competencia legislativa. El
complemento de este dominio legal cerrado de numerosas clases de materias era
potenciar la potestad reglamentaria autónoma del Presidente, consagrada en el
artículo 32 nº 8, que aclara que es atribución del ejecutivo "ejercer la potestad
reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin
perjuicio de la facultad de dictar los demás reglamentos, decretos e instrucciones
que crea convenientes para la ejecución de las leyes."
Así, toda materia no comprendida en e dominio legal y de normación general,
abstracta y obligatoria es de dominio reglamentario. En la práctica, sin embargo,
el dominio legal máximo y la potestad reglamentaria autónoma carecen de
operatividad.
la comisión mixta no se produzca acuerdo para resolver las divergencias entre ambas
Cámaras, o si alguna de las Cámaras rechazare la proposición de la comisión mixta,
el Presidente de la República podrá solicitar a la Cámara de origen que considere
nuevamente el proyecto aprobado en segundo trámite por la revisora. Si la Cámara de
origen rechazare las adiciones o modificaciones por los dos tercios de sus miembros
presentes, no habrá ley en esa parte o en su totalidad; pero, si hubiere mayoría
para el rechazo, menor a los dos tercios, el proyecto pasará a la Cámara revisora,
y se entenderá aprobado con el voto conforme de las dos terceras partes de los
miembros presentes de esta última."
6) Publicación: en virtud del inciso final del artículo 72, "la publicación se
hará dentro de los cincos días hábiles siguientes a la fecha en que quede
totalmente tramitado el decreto promulgatorio."
La publicación se dispone dentro del plazo de cinco días hábiles desde que
queda tramitado el decreto promulgatorio y es clave para determinar la validez
temporal o vigencia de la ley, pudiendo aplicarse las siguientes reglas:
a) Petición de inaplicabilidad.
b) Recurso de inaplicabilidad.
tanto que la sobrevenida dice relación con leyes preconstitucionales que devienen
inconstitucionales al infringir su contenido preceptos supremos.
Inicialmente la Corte Suprema estimó que en sede de inaplicabilidad sólo conoce de
la inconstitucionalidad, aunque a partir de 1989 admite inconstitucionalidad e
inconstitucionalidad sobrevenida en sede de inaplicabilidad.
respectivas, a los órganos y a las personas que ese Código y esas leyes
determinen."
El primer punto a determinar es el referente a la ubicación del Ministerio Público
en el ordenamiento jurídico constitucional y legal. En el derecho comparado tenemos
ministerios públicos que dependen, por una parte, del poder ejecutivo y, por otra,
del poder judicial, y se estimó por el constituyente que, en aras de la
independencia del ministerio y del hecho de que no estuviere subordinado y sujeto a
presiones que pudieren influir en su independencia al investigar, efectuadas tanto
por el ejecutivo como por la judicatura, la mejor ubicación en pos de su autonomía
debía consistir en estatuirlo con un rango constitucional autónomo extrapoder del
Estado.
Las funciones del Ministerio Público en el marco del proceso penal, como
sustentador y dueño exclusivo de la acción penal pública para dirigir la
investigación y para la protección de víctimas y testigos, puede apreciarse a
través de una serie de instituciones procesales. En efecto, es el Ministerio
Público quien formaliza la investigación de un hecho constitutivo de delito en
contra de una determinada persona que reviste la calidad de imputado, como lo
reseña el artículo 229 del Código de Procedimiento Penal.
Es también el Ministerio Público quien, dentro del proceso penal, formula la
acusación fiscal en contra de un determinado imputado para que los hechos sean
resueltos por un tribunal imparcial en un juicio oral y público.
El artículo 80 a de la Constitución consigna que el Ministerio Público dirigirá
las actuaciones del procedimiento de investigación; sin embargo, las actuaciones de
la investigación que priven al imputado o a un tercero de los derechos que la carta
matriz asegure o los restringieren o perturbaren, requerirán de aprobación judicial
previa. Este mandato fundamental se encuentra recogido en los términos, con
jerarquía legal, en el artículo 9 del Código de Procedimiento Penal bajo el
epígrafe Autorización judicial previa.
Es importante destacar que en el mismo artículo 80 a se establece que se mantienen
incólumes las normas pertinentes de investigación y resolución contempladas en el
Código de Justicia Militar.
Una ley orgánica constitucional determinaría las atribuciones y funciones del
Ministerio Público, siendo dicho cuerpo legal la ley 19646 de 15 de octubre de
1999.
4) Principio tutelar: El ministerio público debe velar por los derechos e intereses
de las victimas.
a) Requisitos:
c) Duración: diez años sin derecho a ser nombrado para el período siguiente.
d) Remoción: el fiscal nacional y los regionales podrán ser removidos por la Corte
Suprema a requerimiento del Presidente, de la cámara de diputados o de diez de sus
miembros, por incapacidad, mal comportamiento o negligencia manifiesta en el
ejercicio de sus funciones.
La Corte Suprema conoce de este requerimiento en un pleno especialmente convocado
para tal efecto, debiendo contar para la remoción con el voto de cuatro séptimos de
sus miembros en ejercicio.
a) Requisitos:
c) Duración: diez años en el cargo sin derecho a reelección, no obstante poder ser
designados en otro puesto dentro del Ministerio Público.
d) Remoción: procede el mismo método que respecto del fiscal nacional y además éste
puede requerir la remoción de los fiscales regionales.
3) Fiscalías adjuntas: conforman las fiscalías locales, que son las unidades
operativas del Ministerio Público que dirigen la investigación; sustentan la acción
penal pública en conformidad a la ley y deben velar por la protección de víctimas y
testigos. En las fiscalías locales hay un fiscal jefe que distribuye las causas en
los distintos fiscales adjuntos.
a) Requisitos:
c) Duración: indefinida.
d) Cesación:
i) Por cumplir 75 años de edad.
ii) Por renuncia.
iii) Por muerte.
iv) Por salud incompatible con el ejercicio de sus funciones.
v) Por evaluación deficiente en el desempeño de sus funciones.
vi) Por incapacidad o incompatibilidad sobreviniente.
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8. Derogado.
9. Informar al Senado en los casos a que se refiere el artículo 49 No. 7 de esta
Constitución;
10. Resolver sobre las inhabilidades constitucionales o legales que afecten a una
persona para ser designada Ministro de Estado, permanecer en dicho cargo o
desempeñar simultáneamente otras funciones;
11. Pronunciarse sobre las inhabilidades, incompatibilidades y causales de cesación
en el cargo de los parlamentarios, y
12. Resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos dictados en el
ejercicio de la potestad reglamentaria del Presidente de la República, cuando ellos
se refieran a materias que pudieran estar reservadas a la ley por mandato del
artículo 60.
"El Tribunal Constitucional podrá apreciar en conciencia los hechos cuando conozca
de las atribuciones indicadas en los números 7., 9. y 10., como, asimismo, cuando
conozca de las causales de cesación en el cargo de parlamentario.
"En el caso del número 1., la Cámara de origen enviará al Tribunal Constitucional
el proyecto respectivo dentro de los cinco días siguientes a aquel en que quede
totalmente tramitado por el Congreso.
"En el caso del número 2., el Tribunal sólo podrá conocer de la materia a
requerimiento del Presidente de la República, de cualquiera de las Cámaras o de una
cuarta parte de sus miembros en ejercicio, siempre que sea formulado antes de la
promulgación de la ley.
"El Tribunal deberá resolver dentro del plazo de diez días contado desde que
reciba el requerimiento, a menos que decida prorrogarlo hasta por otros diez días
por motivos graves y calificados.
"El requerimiento no suspenderá la tramitación del proyecto; pero la parte
impugnada de éste no podrá ser promulgada hasta la expiración del plazo referido,
salvo que se trate del proyecto de Ley de Presupuestos o del proyecto relativo a la
declaración de guerra propuesta por el Presidente de la República.
"En el caso del número 3., la cuestión podrá ser planteada por el Presidente de la
República dentro del plazo de diez días cuando la Contraloría rechace por
inconstitucional un decreto con fuerza de ley. También podrá ser promovida por
cualquiera de las Cámaras o por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio en
caso de que la Contraloría hubiere tomado razón de un decreto con fuerza de ley que
se impugne de inconstitucional. Este requerimiento deberá efectuarse dentro del
plazo de treinta días, contado desde la publicación del respectivo decreto con
fuerza de ley.
"En el caso del número 4., la cuestión podrá promoverse a requerimiento del Senado
o de la Cámara de Diputados, dentro de diez días contados desde la fecha de
publicación del decreto que fije el día de la consulta plebiscitaria.
"El Tribunal establecerá en su resolución el texto definitivo de la consulta
plebiscitaria, cuando ésta fuere procedente.
"Si al tiempo de dictarse la sentencia faltaren menos de treinta días para la
realización del plebiscito, el Tribunal fijará en ella una nueva fecha comprendida
entre los treinta y los sesenta días siguientes al fallo.
"En los casos del número 5., la cuestión podrá promoverse por cualquiera de las
Cámaras o por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio, dentro de los treinta
días siguientes a la publicación o notificación del texto impugnado o dentro de los
sesenta días siguientes a la fecha en que el Presidente de la República debió
efectuar la promulgación de la ley. Si el Tribunal acogiere el reclamo promulgará
en su fallo la ley que no lo haya sido o rectificará la promulgación incorrecta.
"En el caso del número 9., el Tribunal sólo podrá conocer de la materia a
requerimiento de la Cámara de Diputados o de la cuarta parte de sus miembros en
ejercicio.
"Habrá acción pública para requerir al Tribunal respecto de las atribuciones que
se le confieren por los números 7. y 10. de este artículo.
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Antecedentes históricos:
Chile:
Conclusiones:
Competencia:
Este control es facultativo, ya que nunca el tribunal puede actuar de oficio; debe
ser incoado por vía de acción por los órganos legitimados procesalmente para
interponer la acción de inconstitucionalidad, como las cámaras, un cuarto de los
miembros de cada una de éstas y el Presidente de la República. Los procedimientos
específicos están reglados en la ley 17997.
Justicia electoral,
capítulo VIII, artículos 84, 85 y 86:
Cuestiones electorales:
Sinopsis histórica:
Composición:
a) Sus miembros duran 4 años en sus cargos y están afectos a las prohibiciones de
los artículos 55 y 56 del texto supremo.
b) Son inviolables en sus opiniones y votos y gozan de fuero penal.
c) El Tricel es presidido por el ministro de la Corte Suprema más antiguo que lo
integre.
d) Tiene además un secretario relator y una planta funcionaria.
e) Funciona en sesiones ordinarias y extraordinarias.
f) Sesiona válidamente con la mayoría de sus miembros y adopta acuerdos por la
mayoría absoluta de los presentes.
1) Elecciones políticas:
a) Presidente de la República.
b) Diputados
c) Senadores.
2) Elecciones administrativas:
a) Alcaldes.
b) Consejo municipal.
c) Consejo regional.
4) Plebiscitos comunales.
5) Consultas comunales.
Procedimiento:
El Tricel está facultado por el artículo 12 de la ley 18460 para dictar autos
acordados que lo regulen.
Sentencia:
El Tricel procede como jurado en la apreciación de los hechos y falla con arreglo
a derecho y contra sus resoluciones no cabe recurso alguno, excepto la
rectificación de error de hecho, de oficio o por vía de petición de parte. Sus
sentencias pueden ser de proclamación de resultado de elección o plebiscito o
versar sobre un conflicto electoral, gozando de autoridad de cosa juzgada.
Composición:
Organización y funcionamiento:
Procedimiento:
Sentencia:
ii) Otra posición, levemente con mayor aceptación, señala que se trata de una
actividad de examen, comprobación y juicio crítico, pero que no lleva aparejado
necesariamente un efecto sancionatorio ni es un preludio a la responsabilidad.
La Contraloría fue creada como organismo del Estado mediante un decreto con fuerza
de ley en 1927, en el marco de un conjunto de proyectos de modernización de la
administración pública de la época. En virtud de la reforma constitucional de 1943,
es incorporada al cuadro de órganos constitucionales y la carta de 1980 le reserva
su capítulo IX, que comprende los artículos 87, 88 y 89. La ley orgánica
constitucional que regula este organismo es la nº 10336, recientemente reformada
por la nº 19817.
La Contraloría tiene sus antecedentes remotos en la contaduría mayor y en el
tribunal de cuentas del siglo XIX. En efecto, el ilustre administrativista Valentín
Letelier fue fiscal de este ultimo y figura señera en lo que atañe al control
jurídico de la Constitución.
a) Contralor.
b) Subcontralor.
c) Divisiones:
i) Jurídica.
ix) Toma de razón y registro.
x) Coordinación.
xi) Municipalidades.
xii) Auditoría administrativa.
xiii) Vivienda, obras públicas y agricultura.
xiv) Fiscalía y secretaría general.
Antecedentes:
Las Fuerzas Armadas son institutos tradicionales y esenciales del Estado. Son
tradicionales, ya que están el origen histórico del Estado moderno al remontarse su
creación al siglo XV, en que surge el modelo de ejército profesional. Durante toda
la edad media la defensa del territorio se funda en la relación privada de
vasallaje, en virtud de la cual el señorío presta la defensa; luego, la mesnada
militar es reclutada por el señorío como soldados mercenarios o de fortunas. Uno de
los primeros teóricos del ejército profesional reclutado de la nación es
Maquiavelo.
Con la revolución francesa y, poco antes, con la monarquía ilustrada en Prusia, en
Europa se forja el concepto de nación en armas, que significa, en primer lugar, que
la defensa compete a la nación, por lo que todo varón en edad de cargar armas ha de
tener instrucción militar, y en segundo término, que el ejército se recluta de la
nación. Por ello, esta expresión está ligada al concepto de milicia.
Nombramiento:
i) Defensa nacional.
ii) Seguridad nacional.
iii) Garantizar el orden institucional de la República.
Sólo la primera de estas misiones es propia de las Fuerzas Armadas, siendo las
otras una incorporación realizada por el constituyente de 1980 que ha sido objeto
de fundadas críticas, por cuanto tales funciones exorbitantes suponen una puerta
abierta a la injerencia de los cuerpos armadas en el sistema político. Por ello, la
reforma en actual trámite suprime definitivamente la tercera función.
ii) Miembros no plenos: son los ministros del Interior, de Relaciones Exteriores,
de Defensa, de Economía y de Hacienda.
El artículo 7 del reglamento del Cosena enumera varias funciones, todas ellas
fundadas en la Constitución.
b) Informar, previamente, respecto de los proyectos de ley que fijen las fuerzas de
aire, mar y tierra que han de mantenerse en pie en tiempo de paz o de guerra, y las
normas para permitir la entrada de tropas extranjeras en el territorio de la
República, como asimismo la salida de tropas nacionales fuera de él.
Se trata de una función consultiva, prevista en el artículo 96 c y materia de ley
en virtud del artículo 60 nº 3, además de ser atribución exclusiva del Presidente
de la República conforme al artículo 32 nº 19. La ley sobre la materia data de
1990.
k) Elegir, cuando proceda, como miembro del Senado a un ex comandante en jefe del
Ejército, uno de la Armada, otro de la Fuerza Aérea y a un ex general director de
Carabineros, de acuerdo a lo prescrito en el artículo 45 de la Constitución.
Se trata de una función decisoria que permite la designación de cuatro senadores
institucionales.
ll) Elegir, cuando proceda, dos abogados como miembros del Tribunal Constitucional,
de acuerdo a lo prescrito en la letra c del artículo 81 de la Constitución.
Banco Central,
capítulo XII, artículos 97 y 98:
a) Presidencia.
b) Consejo del Banco Central.
c) Organización interna (gerencias, divisiones y departamentos).
El órgano máximo de dirección del Banco Central es su consejo, integrado por cinco
miembros nombrados por el Presidente de la República con acuerdo del Senado en los
términos del artículo 49 nº 5. El ejecutivo designa libremente, además, de entre
los consejeros al presidente del banco.
El consejo tiene sesiones ordinarias y extraordinarias y lo integra con derecho a
voz y con poder de veto suspensivo el ministro de Hacienda, quien no es un miembro
pleno. Ello permite coordinar el manejo de las políticas económicas del Estado.
La ley 18840 establece un mecanismo de remoción de los consejeros del banco antes
que expire su período legal de ocho años, dispositivo en el cual intervienen el
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4) Funciones y atribuciones:
i) Intendente: se desempeña como órgano ejecutivo del gobierno regional, siendo una
suerte de poder ejecutivo del mismo, y lo preside sin derecho a voto, salvo en caso
de empate. Cuenta con el auxilio directo de las decisiones administrativas de
planificación y control y del funcionamiento adscrito al gobierno interior y
regional y, además, coordina los servicios públicos por medio del gobierno
regional, que es su órgano asesor.
ii) Consejo regional: el artículo 102 prescribe que "el consejo regional será un
órgano de carácter normativo, resolutivo y fiscalizador, dentro del ámbito propio
de competencia del gobierno regional, encargado de hacer efectiva la participación
de la ciudadanía regional y ejercer las atribuciones que la ley orgánica
constitucional respectiva le encomiende, la que regulará además su integración y
organización.
"Corresponderá desde luego al consejo regional aprobar los planes de desarrollo de
la región y el proyecto de presupuesto del gobierno regional, ajustados a la
política nacional de desarrollo y al presupuesto de la Nación. Asimismo, resolverá
la inversión de los recursos consultados para la región en el fondo nacional de
desarrollo regional, sobre la base de la propuesta que formule el intendente."
Los consejeros deben reunir las calidades exigidas por el artículo 113 y, si bien
no son funcionarios públicos, están sometidos a ciertas prohibiciones. Son elegidos
por provincias por un colegio electoral constituido por los concejales de la
provincia respectiva mediante la fórmula electoral D'Hondt o proporcional
corregida.
El consejo regional está llamado a colaborar con el intendente en las funciones
que la ley 19175 le asigna al gobierno regional en el campo del desarrollo regional
y en el ordenamiento territorial
3) Administración comunal:
El artículo 107, modificado en 1989, 1991 y 1997, expresa que "la administración
local de cada comuna o agrupación de comunas que determine la ley reside en una
municipalidad, la que estará constituida por el alcalde, que es su máxima
autoridad, y por el concejo.
"La ley orgánica constitucional respectiva establecerá las modalidades y formas
que deberá asumir la participación de la comunidad local en las actividades
municipales.
"Los alcaldes, en los casos y formas que determine la ley orgánica constitucional
respectiva, podrán designar delegados para el ejercicio de sus facultades en una o
más localidades.
"Las municipalidades son corporaciones autónomas de derecho público, con
personalidad jurídica y patrimonio propio, cuya finalidad es satisfacer las
necesidades de la comunidad local y asegurar su participación en el progreso
económico, social y cultural de la comuna.
"Una ley orgánica constitucional determinará las funciones y atribuciones de las
municipalidades. Dicha ley señalará, además, las materias de competencia municipal
que el alcalde, con acuerdo del concejo o a requerimiento de los 2/3 de los
concejales en ejercicio, o de la proporción de ciudadanos que establezca la ley,
someterá a consulta no vinculante o a plebiscito, así como las oportunidades, forma
de la convocatoria y efectos.
"Las municipalidades podrán asociarse entre ellas para el cumplimiento de sus
fines propios. Asimismo, podrán constituir o integrar corporaciones o fundaciones
de derecho privado sin fines de lucro cuyo objeto sea la promoción y difusión del
arte, la cultura y el deporte. La participación municipal en ellas se regirá por la
ley orgánica constitucional respectiva.
"Las municipalidades podrán establecer en el ámbito de las comunas o agrupación de
comunas, de conformidad con la ley orgánica constitucional respectiva, territorios
denominados unidades vecinales, con el objeto de propender a un desarrollo
equilibrado y a una adecuada canalización de la participación ciudadana.
"Los servicios públicos deberán coordinarse con el municipio cuando desarrollen su
labor en el territorio comunal respectivo, en conformidad con la ley.
"La ley determinará la forma y el modo en que los ministerios, servicios públicos
y gobiernos regionales podrán transferir competencias a las municipalidades, como
asimismo el carácter provisorio o definitivo de la transferencia."
El artículo 108 agrega que "en cada municipalidad habrá un concejo integrado por
concejales elegidos por sufragio universal en conformidad a la ley orgánica
constitucional de municipalidades. Durarán cuatro años en sus cargos y podrán ser
reelegidos. La misma ley determinará el número de concejales y la forma de elegir
al alcalde.
"El concejo será un órgano encargado de hacer efectiva la participación de la
comunidad local, ejercerá funciones normativas, resolutivas y fiscalizadoras y
otras atribuciones que se le encomienden, en la forma que determine la ley orgánica
constitucional respectiva.
"La ley orgánica de municipalidades determinará las normas sobre organización y
funcionamiento del concejo y las materias en que la consulta del alcalde al concejo
será obligatoria y aquellas en que necesariamente se requerirá el acuerdo de éste.
En todo caso, será necesario dicho acuerdo para la aprobación del plan comunal de
desarrollo, del presupuesto municipal y de los proyectos de inversión respectivos."
Menciona, por su parte, el artículo 109 que "la ley orgánica constitucional
respectiva regulará la administración transitoria de las comunas que se creen, el
procedimiento de instalación de las nuevas municipalidades, de traspaso del
personal municipal y de los servicios y los resguardos necesarios para cautelar el
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Alcalde y concejales deben reunir los requisitos que establece el artículo 113 y
se hallan sometidos a las prohibiciones del artículo 114, que detalla que "las
leyes orgánicas constitucionales respectivas establecerán las causales de cesación
en los cargos de alcaldes, de miembro del consejo regional y de concejal." En
rigor, el alcalde es un funcionario público y los concejales no, aunque
parcialmente se les apliquen normas estatutarias.
La reforma constitucional de 1991 establece una suerte de gerencia pública local
al crear el órgano administrador municipal, que no se halla presente, por lo demás,
en todas las comunas.
La participación de la comunidad nacional se verifica a través de ciertos
institutos recogidos en las reformas de 1989, 1991 y 1997, que son:
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i) Plebiscitos comunales.
ii) Consultas no vinculantes.
iii) Consejo económico, social y cultural, que es un órgano consultivo integrado
por representantes de la sociedad civil en la comuna y que tuvo, hasta la reforma
de 1997, rango constitucional, pero que en la actualidad ve ligado su
funcionamiento sólo a la ley 18695 y a la ordenanza de participación local.
El colofón de todos estos principios está en el artículo 105, que establece una
cláusula de transferencia de competencias a los gobiernos regionales de aplicación
gradual y que es la clave del proceso de regionalización.
En segundo lugar, en cuanto a principios técnicos financieros e instrumentos, el
artículo 104 identifica lo más significativo en este campo, correspondiéndole a la
ley 19175, orgánica constitucional sobre gobierno y administración regional, el
desarrollo de estos principios, de entre los cuales destacan dos:
1) Presupuesto regional.
1) Presupuesto municipal.
Reforma de la Constitución,
capítulo XIV, artículos 116 - 119:
La doctrina clásica en este campo fue expuesta por el abate Sieyès, quien al
momento de la revolución francesa distinguió entre poder constituyente originario y
poder constituyente derivado, que forman expresión de soberanía. De este modo, el
derivado equivale a lo que se denomina poder de reforma de la Constitución, en
tanto que el originario se asimila al constitutivo.
Una centuria después de Sieyès, a fines del siglo XIX la doctrina alemana
distingue entre reforma de la Constitución y mutación constitucional. Jellinek
define ambos conceptos y expresa que reforma de la carta es "la modificación de los
textos fundamentales producida por acciones voluntarias e intencionales", en tanto
que mutación es "la modificación que deja indemne su texto, sin cambiarlo
formalmente, y que se produce por hechos que no tienen que ir acompañados por la
intención o conciencia de tal mutación".
Hay poder constituyente originario cuando la Constitución es aprobada sin sujeción
al texto supremo anterior o por no haber uno precedente, como es el caso de la
carta de 1980, que fue dictada por un poder originario autoritario. Por otro lado,
una típica mutación se da en que en la apertura de la legislatura ordinaria el día
21 de mayo el Presidente de cuenta a la población del estado de la nación.
A principios del siglo XX, en tanto, el jurista británico James Bryce acuñó el
distingo entre Constituciones rígidas y flexibles, en atención a las
características del poder de su reforma, en base a procedimiento formal y quórum.
Esta distinción, capital en su minuto, se desdibuja hoy, ya que la gran mayoría de
las Constituciones occidentales actuales son rígidas.
La rigidez constitucional es una técnica o garantía normativa para asegurar la
estabilidad de las normas constitucionales y la supremacía de la Constitución por
la vía de establecer un procedimiento especial y quórums agravados para su reforma.
Un texto fundamental, en todo caso, puede ser flexible sin dejar de ser supremo
materialmente, aunque no lo sea desde una óptica formal.
La carta de 1980 es originaria, fruto del poder constituyente autoritario,
otorgada y rígida, sin cláusulas o límites formales o materiales a la reforma y
establece un procedimiento de reforma complejo y quórums diferenciados. El capítulo
XIV fue objeto de reforma en 1989, conducente a simplificarlo por la vía de
eliminar la exigencia de doble período legislativo.
El principio democrático en materia de reforma de la Constitución está recogido
por Thomas Jefferson, quien sostuvo que ésta pertenece a las generaciones vivas y
no cabe, por tanto, admitir límites a su reforma.
Nuestra Constitución dispone en su artículo 116 que "los proyectos de reforma de
la Constitución podrán ser iniciados por mensaje del Presidente de la República o
por moción de cualquiera de los miembros del Congreso Nacional, con las
limitaciones señaladas en el inciso primero del artículo 62.
"El proyecto de reforma necesitará para ser aprobado en cada Cámara el voto
conforme de las tres quintas partes de los diputados y senadores en ejercicio. Si
la reforma recayere sobre los capítulos I, III, VII, X, XI o XIV, necesitará, en
cada cámara, la aprobación de las dos terceras partes de los diputados y senadores
en ejercicio.
"Será aplicable a los proyectos de reforma constitucional el sistema de urgencias.
El artículo 117 agrega que "las dos Cámaras, reunidas en Congreso Pleno, serán
convocadas por el Presidente del Senado a una sesión pública, que se celebrará no
antes de treinta ni después de sesenta días contados desde la aprobación de un
proyecto en la forma señalada en el artículo anterior, en la que, con asistencia de
la mayoría del total de sus miembros, tomarán conocimiento de él y procederán a
votarlo sin debate.
"Si a la hora señalada no se reuniere la mayoría del total de los miembros del
Congreso, la sesión se verificará el mismo día, a una hora posterior que el
Presidente del Senado haya fijado en la convocatoria, con los diputados y senadores
que asistan.
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"El proyecto que apruebe la mayoría del Congreso Pleno pasará al Presidente de la
República.
"Si el Presidente de la República rechazare totalmente un proyecto de reforma
aprobado por el Congreso y éste insistiere en su totalidad por las dos terceras
partes de los miembros en ejercicio de cada Cámara, el Presidente deberá promulgar
dicho proyecto, a menos que consulte a la ciudadanía mediante plebiscito.
"Si el Presidente observare parcialmente un proyecto de reforma aprobado por el
Congreso, las observaciones se entenderán aprobadas con el voto conforme de las
tres quintas o dos terceras partes de los miembros en ejercicio de cada Cámara,
según corresponda de acuerdo con el artículo anterior y se devolverá al Presidente
para su promulgación.
"En caso de que las Cámaras no aprueben todas o algunas de las observaciones del
Presidente, no habrá reforma constitucional sobre los puntos en discrepancia, a
menos que ambas Cámaras insistieren por los dos tercios de sus miembros en
ejercicio en la parte del proyecto aprobado por ellas. En este último caso, se
devolverá al Presidente la parte del proyecto que haya sido objeto de insistencia
para su promulgación, salvo que éste consulte a la ciudadanía para que se pronuncie
mediante un plebiscito, respecto de las cuestiones en desacuerdo.
"La ley orgánica constitucional relativa al Congreso regulará en lo demás lo
concerniente a los vetos de los proyectos de reforma y a su tramitación en el
Congreso.
Por último, el artículo 119 afirma que "la convocatoria a plebiscito deberá
efectuarse dentro de los treinta días siguientes a aquel en que ambas Cámaras
insistan en el proyecto aprobado por ellas, y se ordenará mediante decreto supremo
que fijará la fecha de la votación plebiscitaria, la que no podrá tener lugar antes
de treinta días ni después de sesenta, contado desde la publicación de dicho
decreto. Transcurrido este plazo sin que el Presidente convoque a plebiscito, se
promulgará el proyecto que hubiere aprobado el Congreso.
"El decreto de convocatoria contendrá, según corresponda, el proyecto aprobado por
el Congreso Pleno y vetado totalmente por el Presidente de la República, o las
cuestiones del proyecto en las cuales el Congreso haya insistido. En este último
caso, cada una de las cuestiones en desacuerdo deberá ser votada separadamente en
el plebiscito.
"El Tribunal Calificador comunicará al Presidente de la República el resultado del
plebiscito, y especificará el texto del proyecto aprobado por la ciudadanía, el que
deberá ser promulgado como reforma constitucional dentro de los cinco días
siguientes a dicha comunicación.
"Una vez promulgado el proyecto y desde la fecha de su vigencia, sus disposiciones
formarán parte de la Constitución y se tendrán por incorporadas a ésta."
c) Cámaras: cada una debe votar como órgano asambleario o plenario los proyectos de
reforma constitucional despachados. En cada cámara el proyecto es estudiado en la
comisión de Constitución, legislación y justicia.
d) Congreso pleno: despachado el proyecto por las cámaras, éste debe se votado en
el congreso pleno, no antes de treinta días ni después de sesenta contados desde la
aprobación.
Procedimiento:
6) El artículo 116 prevé dos quórums, uno ordinario y otro extraordinario, para el
despacho de los proyectos de reforma constitucional. El ordinario es la regla
general y corresponde a los 3/5 de diputados y senadores en ejercicio, mientras que
el extraordinario es de 2/3 de diputados y senadores en ejercicio y se aplica
cuando la reforma recayere en los capítulos I, III, VII, X, XI y XIV de la
Constitución.