Как совершаются сделки M&A

1. Для обсуждения возможных параметров сделки продавец, как правило,

должен предоставить первичную информацию об активе и предлагаемых
финансовых параметрах сделки — обычно, такая информация передается
одновременно с подписанием соглашения о конфиденциальности (NDA).
2. Если возникает интерес, то для начала работы стороны потенциальной
сделки обычно подписывают некий юридически необязывающий
документ, в котором обозначаются намерения сторон и прописываются:
 Общие параметры возможной сделки
 Действия сторон по предоставлению документов, проведению процедур due
diligence (комплексная оценка финансового состояния, рисков и пр.)
 Сроках, в течение которых стороны должны принять или не принять
решение о совершении сделки
 Условия о конфиденциальности и т.п.
В международной практике такие соглашения называются term sheet.
Несмотря на невозможность использования такого соглашения в суде, его
условия дают сторонам понимание дальнейших действий и позволяют
избежать неопределенности и неверных интерпретаций, присущих устным
договоренностям. Помимо этого, с учетом того, что сделки M&A
предполагают вовлечение большого количества различных специалистов
(технических специалистов, финансистов, юристов, бухгалтеров) такое
соглашение обычно служит «дорожной картой» для них.
3. После подписания term sheet обычно начинается обмен информацией,
документами и процедура проверки актива. При совершении сделок
M&A большое значение придается проведению due diligence, или проверке
бизнеса. Как правило, проводится финансовый, юридический, налоговый
и технический due diligence.
Тщательный анализ дает инвестору понимание
всей картины бизнеса, его проблем, рисков,
необходимых дополнительных инвестиций. И
позволяет вести аргументированный торг
по цене, помогает оптимизировать структуру
сделки в части налогообложения, денежных
потоков и распределения рисков между
продавцом и покупателем.
При совершении большой сделки, а также в случае привлечения стороннего
финансирования, для целей due diligence почти всегда привлекают команды
инвестбанкиров, юристов, аудиторов и технических специалистов. Их
отчеты имеют значение для принятия решения об инвестировании
и финансировании покупки.
4. После проведения процедуры проверки актива определяется структура
сделкии подписываются юридические обязывающие документы.
Происходит исполнение обязательств. Если сделка структурируется
 по английскому праву, то в качестве окончательного этапа может выступать
закрытие сделки.
Так, в английском праве подписание договора может быть лишь началом
процедуры совершения сделки. А стороны обязаны совершать
определенные действия по реализации договоренностей: отчуждать
имущество, получать согласия тех или иных органов, открыть счет эксроу
(специальный условный счет, на котором учитываются имущество,
документы или денежные средства до наступления определенных
обстоятельств или выполнения определенных обязательств — Прим. «Про
бизнес.»), предоставить определенные документы, уплатить цену и т.д.
При этом до момента закрытия сделки определяются обстоятельства, при
наступлении которых та или иная сторона вправе выйти из нее.
и последствия такого выхода.
При определении структуры сделки нужно понимать, что в Беларуси, как
и во всем мире, выделяют два основных варианта:
 Продажа актива, как имущества
 Продажа юридического лица, которое обладает активом
Конечно, возможно сочетание указанных вариантов. Например, технические
специалисты выделили в составе актива устаревшее оборудование,
которое было продано компании, подконтрольной продавцу, а сам актив
был продан путем продажи 100% долей в обществе с ограниченной
ответственностью. Выбор оптимальной структуры сделки определяется, как
правило, выявленными рисками и налоговыми последствиями. К примеру,
продажа недвижимости влечет за собой необходимость уплаты НДС
и налога на прибыль, если продажа проходит по цене, превышающей
балансовую.

Кроме того, к сделке по продаже недвижимого имущества применяются

правила о трансфертном ценообразовании, установленные налоговым
законодательством. Поэтому для минимизации налоговых платежей иногда
предпочтительнее продажа юридического лица — владельца
недвижимости. Если на юридическом лице «висят» и другие активы, иногда
целесообразна предварительная реорганизация в виде выделения
отдельного юридического лица с переходом ему объекта недвижимости.
Еще один пример структурирования, которое бы минимизировало риски, —
внесение нужного для покупателя имущества в качестве вклада в уставный
фонд нового юридического лица и продажа долей (акций) в данном новом
юридическом лице. При этом риски старого юридического лица
не переносятся на вновь созданное юридическое лицо.

Какие проблемы могут возникнуть при

совершении сделок M&A
В Беларуси в этом плане есть ряд недостатков, которые вытекают
из отсталости отечественного гражданского и процессуального
законодательства, правил бухгалтерского учета и неадекватности судебной
практики современным реалиям:
 Отсутствует институт опционов (контракты, которые дают право, но не
обязательство произвести куплю или продажу определенного актива по
определенной цене в определенные сроки — Прим. «Про бизнес.»). Это
затрудняет структурирование сделок с поэтапным входом инвестора
с возможностью проверить не только заложенные финансовые
предположения, но также увидеть скрытые риски до полного приобретения
актива
 Проблемы с определением корректируемой цены сделки, в зависимости
от наступления определенных условий в будущем
 Отсутствие института заявлений и гарантий, который бы позволял
полагаться на раскрытие информации о компании второй стороной
и устанавливал конкретные правовые меры воздействия. Такие меры могла
использовать сторона, чьи права были нарушены недостоверной
информацией
 Наличие лишь зачатков электронного правосудия, когда практически
невозможно получить систематизированную информацию о количестве
предъявленных целевой компанией исков, а также исков, предъявленных
к ней — их сути, размера, вынесенных решениях судов, их текста, а также
данных по исполнительному производству, в которых целевая компания
выступает взыскателем. Это замечание касается также сведений о наличии
приказных производств, исполнительных надписей, требований
контролирующих органов и т.п.
 Отсутствие институтов договора и счета эскроу
 Ошибки в законодательном регулировании акционерных соглашений
и соглашений об осуществлении прав участников, в котором определена
невозможность заключения таких соглашений всеми участниками
хозяйственного общества
 Недоверие к белорусской судебной системе, в частности неадекватности
судебной практики при взыскании пени, а также убытков
Чтобы избежать совокупности всех этих проблем, юридическую работу
по сопровождению сделок M&A стоит свести к более тщательному
проведению due diligence, а также выбору оптимальной структуры сделки.
И не стоит полагаться на возможность отрегулировать возможные
неблагоприятные последствия путем распределения рисков между
сторонами сделки в договоре между сторонами, так как такие
договоренности сложно сформулировать в отечественном праве и отстоять
в суде.
https://vashkaznachei.ru/jetapy-sdelki-m-a/
https://unotices.com/page-answer.php?id=22132
https://probusiness.io/management/2802-likbez-chto-nuzhno-znat-po-sdelkam-m-a.html

При положительном ответе заинтересованные в покупке компании получают

информационный меморандум. Предварительно они подписывают соглашение о
конфиденциальности (Confidentiality Agreement), в котором оговаривается
обязательство сторон о неразглашении сведений, полученных в рамках переговорного
процесса. Так, например, оговаривается, что в случае досрочного прекращения
переговоров необходимо вернуть или уничтожить все полученные документы.
Соглашение об эксклюзивности Соглашение об эксклюзивности может быть подписано как отдельный
документ или как часть Основных условий. Необходимо помнить: Соглашение об эксклюзивности
должно быть юридически обязательно; Запрет должен включать: активный поиск другого
инвестора или покупателя, ведение переговоров с третьими лицами, предоставление
информации третьим лицам; Соглашение об эксклюзивности должно быть ограничено сроком;
Следует предусмотреть встречное предоставление за эксклюзивность; Последствия нарушения
соглашения об эксклюзивности как правило включают возмещение напрасных расходов, но не
упущенной прибыли. 6  

7   Соглашение о плате за отказ от сделки Соглашение о плате за отказ от сделки может быть
подписано как отдельный документ или как часть Основных условий. Необходимо помнить: Как
правило плата за отказ от сделки взимается в случаях: (а) нарушения соглашения об
эксклюзивности, или (б) неполучения корпоративных или иных одобрений на сделку; В
контексте права Англии плата за отказ от сделки может быть расценена как штраф, установление
которого недопустимо; В контексте корпоративного права плата за отказ от сделки может быть
расценена как стесняющая директоров в принятии решений, что может повлечь их ответственность; В
контексте права России штраф допустим, но может быть уменьшен. 7  

8   8 Соглашение о конфиденциальности: что должно быть? Соглашение о конфиденциальности в

идеале должно быть первым документом, подписанным сторонами, должно быть юридически
обязательным и должно включать: Обязательство обеих сторон держать переговоры и содержание
документов по сделке в тайне; Обязательство инвестора не разглашать полученную о компании
информацию и использовать ее только для оценки потенциальной сделки; Стандартные исключения из
обязательства сохранять конфиденциальность (требования государственных органов, утрата
конфиденциальности и т.д.); Возможность доступа к конфиденциальной информации для советников
инвестора; Срок; Последствия разглашения (возмещение убытков, штраф).  

9   Соглашение о конфиденциальности: на что обратить внимание? Составляя соглашение о

конфиденциальности учтите: В контексте права России необходимо учитывать требования Закона о
коммерческой тайне; Эффективность соглашений о конфиденциальности часто ставится под вопрос из-
за отсутствия понятных способов доказывания убытков, причиненных нарушениями; Стоит указать
конкретное лицо, ответственное за передачу и получение конфиденциальной информации каждой из
сторон; Соглашение о конфиденциальности должно продолжать действовать в случае прекращения
переговоров по сделке; Соглашение о конфиденциальности как правило не означает гарантии
достоверности раскрываемой информации. 9 

В соответствии со сложившейся в Велико- британии практикой применения данного инсти- тута

одновременно с договором купли-продажи акций продавец подписывает и вручает покупа- телю документ,
содержащий все исключения и уточнения в отношении гарантий, предостав- ляемых продавцом. Такой
документ называется письмом о раскрытии информации (Disclosure letter).

Если раскрытие информации осуществлено должным образом, то покупатель не сможет впо- следствии
предъявить продавцу требование о возмещении убытков в связи с нарушением гарантии в той части, в какой
приведшие к нему обстоятельства были известны покупателю в ре- зультате раскрытия информации.

Письмо о раскрытии информации состоит из двух разделов – общий и специальный.

Общий раздел, как правило, содержит ряд по- ложений, согласно которым предполагается, что покупателю
были раскрыты определенные сведе- ния общего характера по различным категориям. Например, в нем
может быть отмечено, что вся информация, содержащаяся в финансовых отче- тах приобретаемой группы
компаний, считается раскрытой покупателю.
Специальный раздел, как правило, включает сведения, раскрываемые в отношении конкретных гарантий.
Нумерация параграфов в письме о рас- крытии информации чаще всего служит указани- ем на то, в
отношении какой именно гарантии раскрывается соответствующая информация.

К письму о раскрытии информации прилага- ются копии всей раскрываемой документации, а также всех
документов, которые в нем упоми- наются и на которые делается ссылка в его спе- циальном разделе.

В большинстве случаев процесс раскрытия ин- формации подразумевает работу с существенным объемом
сведений и документов, поэтому необ- ходимо с самого начала грамотно и эффективно организовать
взаимодействие задействованных в нем сотрудников и юридических консультантов продавца. Особое
значение организация процес- са приобретает в случае, когда раскрытие инфор- мации осуществляется в
отношении большого числа гарантий.